第一篇：民事訴訟法筆記doc（共）

一、民事訴訟證據(jù)的概念和特征

（一）概念

是指能夠證明民事訴訟案件事實的一切材料。

（二）特征

1、客觀性。

2、關(guān)聯(lián)性。

3、合法性。

二、證據(jù)能力

(一)概念

是指證據(jù)資料可以被采用為證據(jù)的資格。

（二）我國證據(jù)能力的規(guī)則

1證人資格；

2禁止以非法手段收集證據(jù)；

3調(diào)解或者和解中的讓步不具有證據(jù)能力；

4證據(jù)或者證人證言須接受質(zhì)證。

二、證明力

（一）證明力的概念

也稱證據(jù)價值、證據(jù)力，它指的是證據(jù)對于案件事實有無證明作用及證明作用的大小。

（二）判斷證據(jù)證明力的立法模式 法定證據(jù)制度 自由心證制度

（三）確定我國民事訴訟證據(jù)證明力的規(guī)則

1、有完全證明力的證據(jù)

2、不具有完全證明力的證據(jù)

3、證明力大小需要綜合判斷的證據(jù)

4、最佳證據(jù)

在學(xué)理上從不同的角度、按照不同的標準將訴訟證據(jù)劃分為不同的類別。

一、原始證據(jù)與傳來證據(jù)（按照來源分類）

1、原始證據(jù)，是指直接來源于案件事實的材料。

2、傳來證據(jù)，是指經(jīng)過轉(zhuǎn)述、傳抄、復(fù)制的第二手材料。

二、直接證據(jù)與間接證據(jù)（按照與案件事實的關(guān)系）

1、直接證據(jù)，是指能夠單獨、直接證明案件待證事實的材料。

2、間接證據(jù)，是指能不夠單獨、直接證明案件待證事實，而必須與其他證據(jù)結(jié)合才能證明待證事實的材料。

三、本證與反證（按照與當(dāng)事人主張的事實性質(zhì)）

1、本證，是指負有舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的用于證明待證事實的證據(jù)。

2、反證，凡是能夠證明對方當(dāng)事人主張的事實（性質(zhì)）不存在的證據(jù)。

一、書證

（一）書證的概念：書證是指以文字、符號、圖畫等所表達的思想內(nèi)容來證明案件事實的書面文件。

（二）書證的特征：

1、書證是用文字符號記和表達一定思想內(nèi)容的物品，而不是一般的物品

2、書證能表達一定的思想內(nèi)容；

3、書證所反映的思想內(nèi)容被固定化，有較強的客觀性和真實性。

（三）書證的分類

1、公文書與私文書

2、處分性書證與報道性書證

3、普通文書與特別文書

4、原本、繕本、正本、副本與節(jié)本

二、物證

（一）物證的概念：凡是以自己存在的外形、重量、規(guī)格等標志證明待證事實的物品或者痕跡的，都是物證。

（二）物證的特征：

1、穩(wěn)定性；

2、可靠性。

（三）物證與書證的區(qū)別

1、書證是以其表達的思想內(nèi)容來證明案件事實，而物證則以它的存在、外形和特性等去證明案件事實。

2、法律對書證的規(guī)定，有的要求必須具備一定的形式才能夠產(chǎn)生某種法律后果；對物證，一般沒有這種要求。

3、書證一般是行為人的意思表示的書面形式；物證一般是有形的物體，不包含人的意思的內(nèi)容。

4、審查物證時，應(yīng)當(dāng)對物證進行鑒定或勘驗；書證一般是進行鑒定確定其真?zhèn)巍?/p>

三、證人證言

（一）證人證言的概念證人證言，是指證人以口頭或書面形式，就他所了解的案件情況向人民法院所作的陳述。

（二）證人和證人證言的特點

1證人與客觀存在的案件事實形成的聯(lián)系是特定的，是他人不可替代的。

2證人只是了解案件的某些情況，他與該案的審理結(jié)果無法律上的利害關(guān)系，如果既了解案情，又與案件處理結(jié)果有利害關(guān)系，就不得為證人，而是訴訟當(dāng)事人（共同訴訟人或第三人）。

3出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實，作證時不得使用猜測、推斷或者評論性的語言。

（三）證人的范圍：

凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。

下列人員不能充當(dāng)證人：

1不能正確表達意志的人，2訴訟代理人在同一案件中不得作為證人。

3辦理本案的審判人員、書記員、鑒定人、勘驗人、翻譯人員和檢察人員，不能同時是本案的證人。

（四）證人的訴訟權(quán)利：

1、有權(quán)用本民族語言文字提供證言；

2、對于自己的證言筆錄，有權(quán)申請補充或者更正；

3、因作證而侮辱、誹謗、毆打或者其他方法被打擊報復(fù)時，有權(quán)要求法律給予保護；

4、有權(quán)要求人民法院給予因出庭作證所支付的費用和影響的收入；

5、有權(quán)接受審判人員和當(dāng)事人的詢問。

（五）證人的訴訟義務(wù)：

1、證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢； 2如實作證的義務(wù)；

3、不得作虛假陳述，不得作偽證；

4、遵守法庭秩序。

四、當(dāng)事人陳述

（一）當(dāng)事人陳述的概念和分類

當(dāng)事人陳述，指當(dāng)事人在訴訟中就有關(guān)案件的事實情況向法院所作的陳述。

（二）當(dāng)事人陳述的特點：“兩重性”，即真實性與虛假性并存。

五、鑒定結(jié)論

（一）鑒定制度概說

1鑒定和鑒定結(jié)論的概念和特點

鑒定，即鑒定人運用自己的專門知識和技能，以及必要的技術(shù)手段，對案件中有爭議的專門性問題進行檢測、分析、鑒別的活動。

2申請鑒定和重新鑒定

3鑒定人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù) 4鑒定書的內(nèi)容

（二）鑒定人的法律地位

英美法系國家一般把鑒定人看做專家證人

大陸法系國家的法律一般都明確而嚴格地將鑒定人與證人區(qū)分開來，并賦予鑒定人比證人更高的訴訟地位。

（三）鑒定機構(gòu)和鑒定人的確定

1、英美法系國家鑒定機構(gòu)和鑒定人的確定

2、大陸法系國家鑒定機構(gòu)和鑒定人的確定（1）法院指定鑒定人制度（2）當(dāng)事人選任鑒定人制度

3、我國鑒定機構(gòu)和鑒定人的確定

六、勘驗筆錄

（一）勘驗的概念和功能

概念：勘驗，指審判人員對與案件爭議有關(guān)的現(xiàn)場和物品進行查驗、拍照、測量的活動。功能：第一，固定或者提起物證；第二，勘驗制作的筆錄是一種獨立的訴訟證據(jù)；第三，勘驗可以核實證據(jù)，澄清有關(guān)證據(jù)中的矛盾，使法官獲得比較正確的心證。

（二）勘驗筆錄的制作

（三）勘驗筆錄與書證的區(qū)別：

第一，書證是制作人主觀意志的反映，而勘驗筆錄的文字和圖片是客觀內(nèi)容的反映；

第二，書證有公文書和私文書等形式，并不一定是訴訟文書，而勘驗筆錄則是勘驗人依法制作的訴訟文書；

第三，書證一般在案件發(fā)生前或者發(fā)生過程中制作，在訴訟中不得涂改或者重新制作，而勘驗筆錄則是案件發(fā)生后在訴訟中制作的，若記載有漏誤，可以重新勘驗。

七、視聽資料

（一）視聽資料的概念：視聽資料，就是利用錄音、錄像以及電子計算機儲存的資料來證明待證事實的證據(jù)。大致有錄音資料、錄像資料、電腦貯存資料等表現(xiàn)形式。

（二）視聽資料的特點：第一，較大的客觀性和可靠性；第二，由于視聽資料具有技術(shù)先進、體積小、重量輕等特點，易于收集、保管和使用；第三，視聽資料具有物證所不具備的動態(tài)連續(xù)性；第四，視聽資料具有各種言詞證據(jù)所不具有的直感性。第五，視聽資料容易被裁剪或偽造。

（三）視聽資料與書證、物證的區(qū)別

書證是以書面文件記載的內(nèi)容來證明案件事實的，而視聽資料的音響、圖像、貯存資料等，并不單純以文字和符號表達思想內(nèi)容，而是獨立地反映了案件的一部或全部的真實情況和法律事實，不僅靜態(tài)地反映了待證事實，而且動態(tài)地說明了待證事實的真實情景，這一點迥異于書證。

物證是以自己的客觀實在來證明案件事實的，而視聽資料是以音色、圖像、貯存資料的內(nèi)容來證明案件事實，兩者顯然不同。

八、電子證據(jù)及其立法

（一）電子證據(jù)的概念和特點

電子證據(jù)，也叫計算機證據(jù)、數(shù)據(jù)電文證據(jù)、網(wǎng)絡(luò)證據(jù)等，它是借助電子技術(shù)或者電子設(shè)備形成的、作為證據(jù)使用的、以電子形式存在的材料或其派生物。

電子證據(jù)的特點：第一，在保存方式上，電子證據(jù)需要借助一定的電子介質(zhì)；第二，在傳播方式上，電子證據(jù)可以無限地快速傳播；第三，在感知方式上，電子證據(jù)必須借助電子設(shè)備，而且不能脫離特定的環(huán)境系統(tǒng)；第四，安全性高。

（二）電子證據(jù)的屬性：

電子證據(jù)以前被列為視聽資料的一部分，今后有望獨立。

（三）關(guān)于電子證據(jù)的立法

1、國外電子證據(jù)的立法

2、我國電子證據(jù)的立法

一、民事訴訟證據(jù)規(guī)則的概念和特征

（一）概念

是指在民事訴訟活動中，有關(guān)證據(jù)收集、運用和判斷的法律準則。

（二）特征

1、強制性。

2、指導(dǎo)性。

3、程序性。

二、證據(jù)規(guī)則的種類

（一）根據(jù)表現(xiàn)形式不同，分為成文法證據(jù)規(guī)則、判例法證據(jù)規(guī)則和習(xí)慣法證據(jù)規(guī)則。

（二）根據(jù)性質(zhì)不同，分為實體性證據(jù)規(guī)則和程序性證據(jù)規(guī)則。

（三）根據(jù)調(diào)整的對象不同，分為證據(jù)能力規(guī)則和證明行為規(guī)則。

（四）根據(jù)在訴訟證明活動中的作用不同，分為取證規(guī)則、舉證規(guī)則、質(zhì)證規(guī)則和認證規(guī)則。

三、民事訴訟證據(jù)規(guī)則的意義

1、為民事證明活動提供具體的指導(dǎo)規(guī)范。

2、有助于規(guī)范司法審判活動。

3、有助于樹立正確的訴訟理念，保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。

4、有助于審判方式改革。

四、我國證據(jù)規(guī)則

（一）非法證據(jù)排除規(guī)則。

（二）最佳證據(jù)規(guī)則。

（三）補強證據(jù)規(guī)則。

（四）庭前證據(jù)交換規(guī)則。

（五）公開查證規(guī)則。

（六）交叉詢問規(guī)則。

一、證明的含義

是指法院和當(dāng)事人依法運用一定的方式，證明當(dāng)事人的主張是否成立的活動。

證據(jù)不能自動證明案件事實，訴訟的每一個階段都都貫穿著證明活動。

二、證明的分類

（一）嚴格證明和自由證明

（二）證明和釋明

（三）自向證明和他向證明

（四）實質(zhì)證明和形式證明

一、證明對象概說

（一）證明對象：需要用證據(jù)加以證明的案件事實。

（二）確定證明對象的因素

1、法律規(guī)范所確定的要件事實；

2、當(dāng)事人主張和爭議的事實。

（三）確定證明對象的作用

1、可以明確當(dāng)事人及其代理人收集證據(jù)的范圍，促使其集中精力圍繞證明對象進行證據(jù)準備；

2、可以確定當(dāng)事人舉證、申請法院調(diào)查證據(jù)以及進行質(zhì)證的范圍；

3、可以指引裁判者正確調(diào)查收集證據(jù)和審查核實證據(jù)。

二、證明對象的范圍

（一）實體法事實

（二）程序法事實

（三）外國法、地方性法規(guī)和習(xí)慣

（四）經(jīng)驗法則

三、無需證明的事實

（一）眾所周知的事實

（二）自然規(guī)律及定理

（三）推定的事實（事實推定和法律推定）

（四）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實

（五）已為仲裁機構(gòu)的生效裁決所確認的事實

（六）已為有效公證文書所證明的事實

（七）自認的事實

一、證明責(zé)任概說

（一）證明責(zé)任與證明責(zé)任的分配 證明責(zé)任：指訴訟當(dāng)事人通過提出證據(jù)證明自己主張的有利于自己的事實，避免因待證事實處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)而承擔(dān)不利訴訟后果。證明責(zé)任的分配：法院在訴訟中按照一定規(guī)范或標準，將事實真?zhèn)尾幻鲿r所要承擔(dān)的不利后果在雙方當(dāng)事人之間進行劃分。

二、關(guān)于證明責(zé)任分配的主要學(xué)說

（一）待證事實分類說

消極事實說：待證事實分為消極事實和積極事實，主張積極事實的要負證明責(zé)任。外界事實說：待證事實分為外界事實和內(nèi)界事實，主張外界事實的要負證明責(zé)任。

（二）法律要件分類說

法律事實

根據(jù)實體法的規(guī)定

法律要件事實

證明責(zé)任的分配 凡主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)就該法律關(guān)系發(fā)生所須具備的要件負擔(dān)證明責(zé)任；主張法律關(guān)系變更或消滅的當(dāng)事人，應(yīng)就法律關(guān)系變更或消滅所須具備的要件負擔(dān)證明責(zé)任。

（三）其他學(xué)說（危險領(lǐng)域說、蓋然性說、損害歸屬說）

三、我國關(guān)于證明責(zé)任的立法規(guī)定

（一）我國證明責(zé)任的一般分配原則

理論依據(jù)：法律要件分類說，同時考慮了某些具體案件證明責(zé)任分配的特殊性?！罢l主張，誰舉證”，即《民事訴訟法》第64條第1款：當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。

最高法院《民訴證據(jù)若干規(guī)定》第2條：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”

（二）我國證明責(zé)任分配的補充規(guī)則

1、證明責(zé)任分配的倒置 第一，因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；

第二，因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；

第三，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；

第四，因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；

第五，因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。

2、推定

（1）法律推定（2）事實推定

3、司法者公平裁量

一、證明標準概說

證明標準是指證明待證事實存在或不存在要達到的證明程度。

二、兩大法系國家民事訴訟證明標準簡述

（一）英美法系國家“蓋然性占優(yōu)勢”的證明標準

當(dāng)某一事實主張被陪審團確信為在證據(jù)上具有占優(yōu)勢的蓋然性，即存在的可能性要大于不存在的可能性時，或者說負有法定證明責(zé)任的當(dāng)事人就其主張的事實存在的可能性較其不存在更大時，那么，此項事實主張就被認定為真實。

（二）大陸法系國家“高度蓋然性”的證明標準

高度蓋然性是指證明雖然沒有達到使法官對待證事實確信為絕對真實的程度，但已經(jīng)相信存在極大可能或非常可能真實的程度

三、法律真實觀念與我國民事訴訟證明標準 法律真實觀與客觀真實觀

最高法院《民訴證據(jù)若干規(guī)定》第63條：“人民法院應(yīng)當(dāng)以證據(jù)能夠證明的案件事實為依據(jù)依法作出裁判”，明確了“法律真實”的證明要求。

四、證明標準在民事訴訟與刑事訴訟中的差異

民事訴訟的證明標準：高度蓋然性（蓋然性占優(yōu)勢）刑事訴訟的證明標準：刑事訴訟中的證明標準應(yīng)當(dāng)是達到一種確然的證明程度，一般要求為證明需達到一種使法官確信的狀態(tài)或者能夠排除一切合理懷疑

一、法院的舉證指導(dǎo)義務(wù)

《民訴證據(jù)若干規(guī)定》：“人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明舉證的要求及法律后果，促使當(dāng)事人在合理期限內(nèi)積極、全面、正確、誠實地完成舉證。”

二、法院調(diào)查收集證據(jù)

（一）法院調(diào)查收集證據(jù)的方式

1、法院主動調(diào)查收集證據(jù) 《民事訴訟法》：當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。

《民訴證據(jù)若干規(guī)定》：只有在人民法院認為審理案件需要時，法院才可以主動收集證據(jù)。其情形有：一是涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實；二是涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實體爭議無關(guān)的程序事項。在其他情形下，法院必須依當(dāng)事人申請才能調(diào)查證據(jù)。

2、法院根據(jù)當(dāng)事人申請調(diào)查收集證據(jù)

（1）申請的條件：申請調(diào)查收集的是當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的下列證據(jù)之一：

①申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料； ② 涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；

③ 當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料?！?/p>

（2）申請的方式：當(dāng)事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)當(dāng)提交書面申請。申請書應(yīng)當(dāng)載明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容、需要由人民法院調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實。

（3）申請的時間：當(dāng)事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。

(二)法院調(diào)查收集證據(jù)的程序

直接調(diào)查

委托調(diào)查

三、法院對證據(jù)的保全(一)證據(jù)保全的概念和條件

概念：指在證據(jù)有可能毀損、滅失或以后難以取得的情況下，人民法院對證據(jù)進行固定和保護的制度。

條件：

1、待保全的事實材料應(yīng)當(dāng)與案件所涉及的法律關(guān)系有關(guān)，即應(yīng)當(dāng)是能夠證明案件有關(guān)事實的材料；

2、待保全的事實材料存在毀損、滅失或者以后難以取得的可能性；

3、待保全的證據(jù)還沒有提交到法院，或當(dāng)事人無法將該證據(jù)提交法院；

4、證據(jù)保全主要由當(dāng)事人申請，法院也可以主動采取保全措施；

5、法院可以要求當(dāng)事人就證據(jù)保全申請?zhí)峁?dān)保。

(二)證據(jù)保全的程序規(guī)則：

1、證據(jù)保全的方法（證據(jù)規(guī)定第24條）；

2、證據(jù)保全的效力；

3、證據(jù)保全的見證人。

（三）關(guān)于訴前證據(jù)保全

一、法院對證據(jù)的審核判斷概述

審判人員圍繞當(dāng)事人主張的要件事實和當(dāng)事人在庭審中爭議的焦點問題，對證據(jù)材料進行審查核實、鑒別真?zhèn)?，分析證據(jù)之間的關(guān)聯(lián)以及證據(jù)與案件事實的關(guān)系，確定其真實性和證明力，從而正確認定案件事實

審核判斷證據(jù)的原則：審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨立進行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果。

二、審核判斷證據(jù)的方法

（一）逐個審核判斷證據(jù) 《民訴證據(jù)若干規(guī)定》：審判人員對單一證據(jù)可以從下列方面進行審核認定:（1）證據(jù)是否原件、原物,復(fù)印件、復(fù)制品與原件、原物是否相符；（2）證據(jù)與本案事實是否相關(guān)；（3）證據(jù)的形式、來源是否符合法律規(guī)定；（4）證據(jù)的內(nèi)容是否真實；（5）證人或者提供證據(jù)的人,與當(dāng)事人有無利害關(guān)系?！?/p>

（二）綜合審核判斷證據(jù)

1、審核和判斷證據(jù)與案件事實之間關(guān)聯(lián)性；

2、審核判斷各個證據(jù)之間的聯(lián)系。

一、概念

普通程序是我國民事訴訟法規(guī)定的人民法院審理第一審民事案件通常所適用的程序，也是民事案件的當(dāng)事人進行第一審民事訴訟通常所遵循的程序。

二、基本特征:

第一、完整性。

第二，適用的廣泛性。

一、起訴

（一）起訴的概念和意義

起訴是指公民、法人或者其他組織認為其民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生民事爭議時，請求人民法院通過審判方式予以司法保護的訴訟行為。

（二）起訴的條件、方式和內(nèi)容

1、起訴的條件

（1）有適格的原告。

（2）有明確的被告。

（3）有具體的訴訟請求和事實、理由。

（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

2．起訴的方式

起訴方式以書面起訴為原則，以口頭起訴為例外。

3、起訴狀的內(nèi)容

（1）原告、被告的身份事項、聯(lián)系方式。

（2）訴訟請求和所依據(jù)的事實理由。

（3）證據(jù)和證據(jù)來源。

（4）受訴法院名稱、起訴的日期，原告簽名。

（三）被告的反訴

1、反訴的概念

是指在訴訟中，本訴的被告以本訴的原告為被告，向法院所提起的與本訴的訴訟標的或訴訟理由有牽連的獨立的訴訟請求。

2、反訴的條件

（1）訴的一般條件。

（2）必須是本訴的被告對本訴的原告所提出的。

（3）必須向受理本訴的法院提出。

（4）必須與本訴的訴訟標的或訴訟理由有一定的牽連。

（5）應(yīng)在法院受理本訴之后、判決之前提出。

二、人民法院對起訴的審查和受理

（一）對起訴的審查

1．審查起訴的內(nèi)容和范圍

（1）審查起訴的形式要件

（2）審查起訴的實質(zhì)要件，即民事訴訟法第108條規(guī)定的起訴必須具備的四個條件

2．審查起訴的期限

人民法院對起訴的審查期限為7日。

3．對幾種不予受理的案件的處理

（1）屬于行政受案范圍的。

（2）達成仲裁協(xié)議的。

（3）其他機關(guān)處理的。

（4）不屬本院受理的。

（5）已經(jīng)生效的。

（6）依法在一定期限內(nèi)不得起訴的。

（7）判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件、判決＼調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件。

（二）立案受理

根據(jù)最高法院《民訴法適用意見》的規(guī)定，對幾種特殊案件，人民法院應(yīng)予受理。

人民法院受理原告起訴后，產(chǎn)生以下法律后果：

1、受訴法院取得對該案的審判權(quán)。

2、確定了雙方當(dāng)事人的訴訟地位。

3、訴訟時效中斷。

一、審前準備程序的概念和作用

（一）概念

也稱審理前的準備，是指人民法院受理案件后至開庭審理之前為開庭審理所進行的一系列訴訟活動。

（二）作用

其一，審前準備程序使當(dāng)事人了解對方掌握的證據(jù)和對案件事實的看法，為參加庭審作好充分準備，充分發(fā)揮當(dāng)事人在庭審中的作用；

其二，人民法院通過審前準備程序，特別是爭點整理和證據(jù)交換，對案件事實和爭執(zhí)的問題有了初步了解，更好地發(fā)揮庭審的功能，提高訴訟效率，保障訴訟公正和訴訟效益價值的實現(xiàn)。

其三，促進當(dāng)事人和解，提高訴訟效率。

二、審前準備程序的內(nèi)容

（一）在法定期間內(nèi)及時送達訴訟文書

（二）告知當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和合議庭的組成人員

（三）指定舉證時限

（四）組織當(dāng)事人交換證據(jù)

（五）審核訴訟材料，整理爭點

（六）調(diào)查收集必要的證據(jù)

（七）追加當(dāng)事人

一、開庭審理概說

（一）開庭審理的含義和意義

（二）開庭審理的任務(wù)、方式和地點

二、開庭審理的程序

（一）庭審準備

（二）法庭調(diào)查

1．當(dāng)事人陳述；

2．出示證據(jù)和質(zhì)證

（三）法庭辯論

（四）案件評議和宣告判決

三、法庭筆錄

四、審結(jié)期限

三、撤訴

是指在人民法院受理案件后到判決宣告前，原告撤回其起訴的行為。撤訴權(quán)是與起訴權(quán)相對應(yīng)的一種訴訟權(quán)利，撤訴是當(dāng)事人自由處分自己訴訟權(quán)利的一種體現(xiàn)。

（一）申請撤訴

1、撤訴的主體只能是原告；

2、要有申請撤訴的具體行為，即必須向人民法院明確提出撤訴的請求；

3、申請撤訴必須是原告的自愿行為；

4、申請撤訴的目的必須正當(dāng)、合法；

5、原告的撤訴申請必須在受訴人民法院宣判前提出。

（二）按撤訴處理

有下列情形之一的，按撤訴處理：

1、原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的；

2、在法庭審理過程中，原告未經(jīng)法庭許可中途退庭的；

3、原告為無訴訟行為能力人的，其法定代理人經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，又不委托訴訟代理人到庭的。

4、原告未按規(guī)定預(yù)交案件受理費，經(jīng)法院通知后仍不預(yù)交的，又沒有申請免交或者緩交理由的。

四、缺席判決

缺席判決是相對于對席判決而言。它是指人民法院在一方當(dāng)事人無故拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的情況下依法審理后所作出的判決。

有下列情形之一的，可以缺席判決：

（一）被告經(jīng)人民法院合法傳票傳喚，無正當(dāng)事由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的；

（二）被告反訴，原告經(jīng)人民合法傳票傳喚，無正當(dāng)事由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的；

（三）無民事行為能力的被告的法定代理人經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，又不委托訴訟代理人的；

（四）人民法院裁定不準許原告撤訴的，原告經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的；

（五）無獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的。

五、延期審理

是指人民法院確定了案件的審理期日后或者在開庭審理過程中，由于出現(xiàn)了法律規(guī)定的特殊情況使開庭審理無法如期或繼續(xù)進行，而將開庭審理期日推延的制度。

有下列情形之一的，可以延期審理：

（一）必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的。

（二）當(dāng)事人臨時提出回避申請的。

（三）需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調(diào)查的。

（四）其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。

六、訴訟中止

（一）訴訟中止的概念

訴訟中止是指在訴訟過程中，因出現(xiàn)法定事由而使本案訴訟活動難以繼續(xù)進行，受訴法院裁定暫時停止本案訴訟程序的制度。

（二）訴訟中止的原因

1、一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；

2、一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；

3、作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

4、一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；

5、本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；

6、其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。

七、訴訟終結(jié)

（一）訴訟終結(jié)的概念訴訟終結(jié)是指在訴訟過程中，由于法定的原因使訴訟無法繼續(xù)進行或進行下去沒有意義，從而結(jié)束訴訟程序的一種法律制度。

（二）訴訟終結(jié)的原因

1、原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的。

2、被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的。

3、離婚案件一方當(dāng)事人死亡的。

4、追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。

（三）訴訟終結(jié)裁定的效力 訴訟終結(jié)的原因出現(xiàn)時，人民法院應(yīng)當(dāng)作出終結(jié)訴訟的裁定。訴訟終結(jié)的裁定一經(jīng)送達當(dāng)事人，即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人既不得上訴，也不得申請復(fù)議。

訴訟終結(jié)的法律后果，一是人民法院不再對案件進行審理；二是當(dāng)事人不能基于同一事實、同一理由就同一訴訟標的再行起訴。

一、民事判決的概念和特點

（一）概念

是指人民法院通過對民事案件的審理，根據(jù)查明和認定的案件事實，正確適用法律，對案件的實體問題作出的權(quán)威性判定。

（二）特點：

1、民事判決由審判組織依法制作，是人民法院行使審判權(quán)的表現(xiàn)形式。

2、民事判決是用以確定案件的實體問題的法定形式。

3、民事判決是人民法院審理民事案件和當(dāng)事人進行訴訟的結(jié)果。

4、民事判決具有權(quán)威性。

5、民事判決必須采用書面形式。

二、民事判決的種類

根據(jù)其所解決爭議的性質(zhì)不同，民事判決可以分為訴訟案件的判決和非訴訟案件的判決。根據(jù)其所解決爭議的方式不同，民事判決可以分為給付判決、確認判決和變更判決。

根據(jù)其所依據(jù)的審級和審判程序不同，民事判決可以分為一審判決、二審判決和再審判決。根據(jù)其是否生效，民事判決可以分為生效判決和未生效判決。

根據(jù)其是終結(jié)案件的全部還是一部，民事判決可以分為全部判決和部分判決。根據(jù)雙方當(dāng)事人是否都出庭，民事判決可以分為對席判決和缺席判決。根據(jù)其作出的先后時間，民事判決可以分為原判決和補充判決。

三、民事判決的內(nèi)容和形式

（一）首部

1、標題和案號

2、當(dāng)事人和其他訴訟參與人的基本情況

3、案由

（二）正文

1、當(dāng)事人主張的事實和權(quán)利請求

2、判決理由

3、判決主文

（三）尾部

四、民事判決的效力

（一）民事判決生效的時間

（二）生效民事判決產(chǎn)生的法律后果

1、拘束力。

2、確定力。

3、形成力。

4、執(zhí)行力。

五、民事裁定的概念 民事裁定，是指人民法院在審理民事案件過程中，對所發(fā)生的程序上應(yīng)當(dāng)解決的事項作出的權(quán)威性判定。

判決與裁定的區(qū)別：

1、判決和裁定的作用不同；

2、判決和裁定的適用階段不同；

3、判決和裁定的表現(xiàn)形式不同；

4、判決和裁定的上訴期間不同。

六、民事裁定的形式和內(nèi)容

1、裁定既可以以書面形式作出，也可以以口頭形式作出。

2、民事裁定書也由首部、正文、尾部組成。

七、民事裁定的適用范圍

（一）不予受理

（二）管轄權(quán)異議

（三）駁回起訴

（四）財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行

（五）準許或者不準許撤訴

（六）中止或者終結(jié)訴訟

（七）補正判決書的筆誤

（八）中止或者終結(jié)執(zhí)行

（九）不予執(zhí)行仲裁裁決或者公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書

（十）其他需要裁定解決的事項

八、民事裁定的效力

裁定生效后也在法律上產(chǎn)生拘束力，約束法院和當(dāng)事人；有的裁定如先予執(zhí)行等還具有執(zhí)行力。

裁定的效力表現(xiàn)在：

第一，當(dāng)事人及其他訴訟參與人必須依裁定辦事，不得再對同一事項提出相同要求。第二，人民法院未經(jīng)法定程序，不得隨意改變生效裁定的內(nèi)容。第三，有些裁定對社會有關(guān)部門和人員也具有拘束力。

九、民事決定的概念

是指人民法院對民事訴訟中的特殊事項依法作出的權(quán)威性判定。

十、民事決定的適用范圍

（一）決定回避。

（二）決定對妨害民事訴訟的行為采取強制措施。

（三）決定訴訟費用的減、免、緩。

（四）決定順延期限。

（五）決定再審。

（六）決定暫緩執(zhí)行。

（七）其他需要人民法院作出決定的事項。

十一、民事決定的效力

一、簡易程序的概念和意義

（一）簡易程序的概念

我國民事訴訟中的簡易程序，是指基層人民法院和它的派出法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單民事案件所適用的審判程序。簡易程序不同于普通程序 簡易程序不同于簡易化程序 簡易程序不同于特別程序

（二）簡易程序的意義

1、有利于實現(xiàn)兩便原則

2、有利于迅速及時地解決簡單民事糾紛

3、有利于司法資源的合理配置

4、有利于民事訴訟機制的良性運行

二、簡易程序的法理基礎(chǔ)

（一）實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟和訴訟效率

（二）實現(xiàn)司法大眾化

（三）民事糾紛的程序設(shè)置與案件類型相適應(yīng)

（四）保障當(dāng)事人的民事程序選擇權(quán)

三、關(guān)于小額訴訟程序

小額訴訟程序的基本特征：賦予當(dāng)事人程序選擇權(quán)；起訴狀、答辯狀可以格式化或者口頭方式進行；法官可以為非職業(yè)的；不進行證據(jù)開示；不適用嚴格的訴訟程序；無法庭記錄；審理可以在晚間或假日進行；判決不必說明理由；一般不需要代理律師；訴訟費用低廉；嚴格限制上訴等。

我國民事訴訟法并沒有規(guī)定小額訴訟程序。

四、適用簡易程序的法院

基層人民法院及其派出的法庭

五、適用簡易程序的案件

（一）確定簡易程序適用的案件范圍的標準

從各國立法看，適用簡易程序的案件的標準主要有以下三種：數(shù)額式、概括式和列舉式

（二）我國對簡易程序適用的案件范圍的規(guī)定

《民事訴訟法》第142條采用“概括式”規(guī)定：簡易程序只適用于審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件。

《簡易程序若干規(guī)定》第1條排除性列舉：

1、起訴時被告下落不明的案件；

2、發(fā)回重審的案件；

3、共同訴訟中一方或者雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多的案件；

4、法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的案件；

5、人民法院認為不宜適用簡易程序進行審理的案件。

六、簡易程序的特點

（一）起訴方式簡便

（二）受理案件的程序簡便

（三）傳喚當(dāng)事人和通知其他訴訟參與人的方式簡便

（四）實行獨任制審判

（五）開庭審理的程序簡便

（六）舉證期限和審結(jié)案件的期限較短

七、簡易程序中的送達

（一）訴訟文書的送達

1、訴答階段須明確送達地址。

2、無法通知被告應(yīng)訴時的處理。

3、被告到庭后拒絕提供自己的送達地址和聯(lián)系方式時的處理。

4、訴訟文書未能被當(dāng)事人實際接收時的處理。

5、拒絕簽收訴訟文書時的處理。

（二）裁判文書的送達

1、當(dāng)庭宣判的案件裁判文書的領(lǐng)取

2、裁判文書的郵寄送達

3、按撤訴處理或者缺席判決的送達

4、定期宣判的案件送達之日的確定

八、簡易程序中的調(diào)解

（一）應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解的簡易案件(1)婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；(2)勞務(wù)合同糾紛；

(3)交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為 明確的損害賠償糾紛；

(4)宅基地和相鄰關(guān)系糾紛；(5)合伙協(xié)議糾紛；

(6)訴訟標的額較小的糾紛。

（二）調(diào)解協(xié)議和調(diào)解書的效力

（三）調(diào)解書的領(lǐng)取與發(fā)送

（四）調(diào)解書的補正

（二）調(diào)解協(xié)議和調(diào)解書的效力

（三）調(diào)解書的領(lǐng)取與發(fā)送

（四）調(diào)解書的補正

九、程序轉(zhuǎn)換（簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序）

（一）法律規(guī)定：《若干規(guī)定》第3條

（二）程序轉(zhuǎn)換的條件

1、當(dāng)事人就適用簡易程序提出異議，人民法院認為異議成立。提出異議的主體、時間、形式、內(nèi)容、接受異議的主體。

2、人民法院在審理過程中發(fā)現(xiàn)不宜適用簡易程序的。

（三）簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序后的審限計算

審理期限自人民法院立案的次日起開始計算，包括簡易程序?qū)徖硭ǖ臅r間。

一、我國民事訴訟簡易程序運行中存在的問題

（一）立法上無系統(tǒng)規(guī)定

（二）“繁簡分流”缺乏統(tǒng)一規(guī)定

（三）簡易程序和普通程序的界限不清

（四）簡易程序適用范圍太小

二、改革和完善我國民事訴訟簡易程序的建議

（一）增設(shè)簡易程序的專門機構(gòu)和人員

（二）進一步簡化訴訟程序

（三）減少簡易程序?qū)徖淼陌讣脑V訟收費

（四）簡易程序與相關(guān)民事訴訟程序的進一步分化

（五）我國簡易程序適用范圍的擴大 傳統(tǒng)民事訴訟制度的三大弊端：

訴訟費用昂貴 訴訟拖延

訴訟程序復(fù)雜化

——（英國法官）沃爾夫：《接近正義》

附：不予受理、駁回起訴與駁回訴訟請求比較

在審查起訴階段，如果人民法院發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人的起訴不符合起訴條件即應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。人民法院受理案件后，在對爭議案件進行審理過程中，如果發(fā)現(xiàn)該案件不符合起訴條件，則應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

如果發(fā)現(xiàn)雖然符合起訴條件，但是原告喪失實體勝訴權(quán)，則應(yīng)判決駁回訴訟請求。不予受理與駁回起訴的比較

相同點：第一，適用的法律文書相同，即都適用裁定。第二，當(dāng)事人的權(quán)利相同。對于該裁定而言，當(dāng)事人都可以上訴，還可以申請再審；對于該爭議案件，當(dāng)事人都可以再起訴。第三，適用的條件相同，即都適用于不符合受理條件的情形。

不同點：第一，適用的訴訟階段不同。不予受理適用于審查起訴階段，而駁回起訴適用于受理案件以后。第二，適用的組織不同。不予受理的裁定由立案庭作出，而駁回起訴裁定則由審判組織作出。

駁回起訴與駁回訴訟請求的比較

相同點：第一，當(dāng)事人對所作出文書的權(quán)利相同。即駁回起訴與駁回訴訟請求的法律文書作出后，當(dāng)事人都可以上訴，還可以申請再審。第二，對當(dāng)事人的后果相同。不論人民法院從程序上駁回起訴，還是從實體上駁回訴訟請求，都意味著當(dāng)事人提起訴訟的目的沒有實現(xiàn)。第三，適用的訴訟階段與組織相同。即都是由審判組織于受理案件后作出。

不同點：第一，當(dāng)事人對該爭議案件的權(quán)利不同。駁回起訴后，當(dāng)事人就同一爭議案件可以再次起訴；而駁回訴訟請求后，當(dāng)事人就同一爭議案件不得再次起訴。第二，適用的文書不同。駁回起訴解決的是程序問題，用裁定，即通常所說的裁駁；而駁回訴訟請求解決的是實體問題，應(yīng)當(dāng)適用判決，即通常所說的判駁。第三，適用的條件不同。駁回起訴適用于不符合起訴條件的情形，而駁回訴訟請求則適用于喪失實體勝訴權(quán)的情形，如超過一般訴訟時效提起訴訟，沒有足夠勝訴的證據(jù)等。

一、第二審程序的概念和意義

第二審程序也稱上訴審程序，是指當(dāng)事人不服第一審人民法院作出的尚未生效的判決或裁定，依法向上一級人民法院提起上訴，要求撤銷或變更原判決或裁定，上一級人民法院據(jù)此對案件進行審理和作出裁判所適用的訴訟程序。

意義：首先，對于當(dāng)事人而言，二審程序為當(dāng)事人維護自己的合法權(quán)益提供了更為充分的手段。其次，對于人民法院而言，二審程序的設(shè)立，為上一級人民法院提供了監(jiān)督和指導(dǎo)下一級人民法院工作的手段，從而有助于糾正錯誤的裁判和從整體上提高人民法院審判工作的質(zhì)量。

二、第二審程序與第一審程序的關(guān)系

兩者的聯(lián)系：

1、第二審程序與第一審程序解決的實體法律關(guān)系或者訴訟標的是相同的2、第二審程序與第一審程序存在時間上的前后相繼關(guān)系

3、從審理范圍來看，第一審程序是第二審程序的基礎(chǔ)，第二審程序是第一審程序的終結(jié)

兩者的區(qū)別：

1、適用的法院與審級不同

2、程序發(fā)生的原因與啟動程序的主體不同

3、程序的目的與任務(wù)不同

4、審理的對象與內(nèi)部結(jié)構(gòu)不同

5、審理的方式與審結(jié)期限不同

6、裁判生效的時間與條件不同

一、上訴的提起

上訴是指是當(dāng)事人不服第一審人民法院的裁判，向上一級人民法院請求對案件繼續(xù)審理，并對第一審人民法院裁判作出評價，從而保護自己合法權(quán)益的行為。

上訴與起訴的區(qū)別：

1、提起的原因不同；

2、提起的目的不同；

3、提起的時間不同；

4、提起的形式不同；

5、受理的法院不同。

（二）提起上訴的條件

1、上訴必須針對依法可以上訴的裁判提出

2、上訴必須有合格的上訴人與被上訴人

3、上訴必須在法定期間內(nèi)提出

4、上訴必須遞交上訴狀（書面形式）

（三）提起上訴的程序

原則上應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出上訴狀，法律也不禁止當(dāng)事人直接向第二審人民法院提出。

當(dāng)事人只能向原審人民法院的上一級人民法院提出上訴，不得越級上訴。

當(dāng)事人向原審人民法院遞交上訴狀時，應(yīng)當(dāng)預(yù)交上訴費，雙方當(dāng)事人都提起上訴的，各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)分別預(yù)交上訴費。

二、對上訴的審查和受理

（一）對上訴的審查

審查的內(nèi)容是上訴人的上訴是否符合四個條件。

（二）對上訴的處理

認為上訴符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)決定立案審理；

認為不符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)裁定不予受理，已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回上訴。

三、上訴的撤回

在第二審法院審理上訴案件過程中，如果上訴人不愿繼續(xù)進行訴訟，或者愿意接受第一審人民法院作出的裁判，可以申請撤回上訴。

上訴人撤回上訴，應(yīng)當(dāng)向第二審人民法院提出申請，該申請既可以用書面的方式，也可以用口頭的方式，口頭申請撤回上訴的，應(yīng)當(dāng)記入筆錄。

第二審人民法院經(jīng)審查，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)作出不準撤回上訴的裁定：

1、第一審人民法院的判決確有錯誤的；

2、雙方當(dāng)事人串通損害國家、集體、社會公共利益或者其他人的合法權(quán)益的。第二審人民法院一旦作出準許撤回上訴的裁定，立即產(chǎn)生以下法律效力：

1、第二審程序終結(jié)；

2、當(dāng)事人不得再行上訴；

3、原審裁判生效。

各方當(dāng)事人均為上訴人時，一方當(dāng)事人申請撤回上訴，另一方當(dāng)事人不同意撤回上訴的，第二審程序就不能終結(jié)。

一、上訴案件的審理范圍

世界各國的民事訴訟立法關(guān)于上訴案件的審理范圍有三種不同的模式：復(fù)審模式、事后審模式和續(xù)審模式。我國規(guī)定：

第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查，即民事上訴案件的審理范圍受上訴人上訴請求范圍的限制（屬于續(xù)審模式）。

第二審人民法院對上訴人上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查時，如果發(fā)現(xiàn)在上訴請求以外原判確有錯誤的，也應(yīng)當(dāng)予以糾正。第一審裁判違反法律禁止性規(guī)定、侵害社會公共利益或者他人利益的，即使上訴人沒有提出上訴請求，第二審人民法院也應(yīng)當(dāng)予以糾正。

二、上訴案件的審理方式

（一）開庭審理

（二）逕行裁判

1、逕行裁判必須組成合議庭。

2、逕行裁判不同于書面審理。

3、逕行裁判的適用范圍受到嚴格限制。

三、上訴案件的審理地點

第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行。

四、上訴案件的證據(jù)問題

（一）上訴案件中“新的證據(jù)”的認定 《民事訴訟法》第125條：“當(dāng)事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。”

根據(jù)最高法院《民訴證據(jù)若干規(guī)定》第41條的規(guī)定，這里的“新的證據(jù)”包括：

（一）一審程序中的新的證據(jù)，包括：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。

（二）二審程序中的新的證據(jù)，包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準許，二審法院經(jīng)審查認為應(yīng)當(dāng)準許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)。

當(dāng)事人舉證期限屆滿后提供的證據(jù)不是“新的證據(jù)”的，人民法院不予采納。

（二）上訴審的舉證期限 上訴案件的舉證期限是提出“新的證據(jù)”的舉證期限。上訴案件舉證期限僅對“新的證據(jù)”具有約束力。

當(dāng)事人在二審程序中提供“新的證據(jù)”的，應(yīng)當(dāng)在二審開庭前或者開庭審理時提出；二審不需要開庭審理的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的期限內(nèi)提出。

五、上訴案件的調(diào)解

（一）上訴案件調(diào)解的范圍

上訴案件調(diào)解的范圍不受上訴請求范圍的限制，也不受第一審訴訟請求范圍的限制。上訴案件的調(diào)解也不受第一審裁判是否正確的影響。在下列三種情況下，第二審人民法院可以根據(jù)自愿的原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審：第一，對當(dāng)事人在第一審程序中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的；第二，必須參加訴訟的當(dāng)事人在一審中未參加訴訟的；第三，一審判決不準離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認為應(yīng)當(dāng)判決離婚的。

（二）上訴案件的調(diào)解書

第二審人民法院審理上訴案件，經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章，調(diào)解書送達后，原審人民法院的判決即視為撤銷。

六、上訴案件的審結(jié)期限 審理對民事判決的上訴案件，審理期限為三個月；有特殊情況需要延長的，經(jīng)本院院長批準，可以延長三個月。

審理對民事裁定的上訴案件，審理期限為三十日。

一、對一審判決不服的上訴案件的裁判 民訴法的規(guī)定（第153條）

（一）判決駁回上訴，維持原判

（二）依法改判

依法改判分為兩種情形：一是應(yīng)當(dāng)依法改判。經(jīng)過審理，第二審人民法院認為原判決事實清楚，證據(jù)充分，但適用法律錯誤的，應(yīng)當(dāng)作出改正原判決的判決。二是可以依法改判。經(jīng)過審理，第二審人民法院認為原判決認定事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據(jù)不足的，可以在查清事實后依法改判。

（三）裁定撤銷原判，發(fā)回重審

1、應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審

2、可以發(fā)回重審

二、對一審裁定不服的上訴案件的裁判

（一）維持原裁定的裁定

（二）撤銷原裁定的裁定

三、上訴審裁判需要處理的幾種特殊情況

（一）對不應(yīng)當(dāng)由人民法院受理的案件的處理 人民法院依照第二審程序?qū)徖淼陌讣?，認為依法不應(yīng)當(dāng)由人民法院受理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴，而不需要發(fā)回重審。

（二）二審中當(dāng)事人的訴訟承擔(dān) 在第二審程序中，作為當(dāng)事人的法人或者其他組織分立或合并的，應(yīng)當(dāng)由分立或者合并后的法人或者其他組織承受原當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，直接將分立或者合并后的法人或者其他組織列為當(dāng)事人，而沒有必要將案件發(fā)回重審。

（三）對二審程序中當(dāng)事人和解的處理 兩種處理方式：

1、當(dāng)事人達成和解協(xié)議后，請求人民法院根據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容制作調(diào)解書的，第二審人民法院經(jīng)審查，認為當(dāng)事人的和解協(xié)議不違反法律的禁止性規(guī)定，不損害國家、集體、社會的利益和他人合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。

2、當(dāng)事人達成和解協(xié)議后申請撤訴的，經(jīng)審查符合撤訴條件的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)準許。二審程序的改革建議：確立第二審裁判的兩項原則： 更大利益變更禁止 不利益變更禁止

一、再審和再審程序的概念 再審，是指人民法院對裁判已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件再一次進行審理并重新作出裁判的訴訟活動。

再審程序，是指為了糾正生效裁判中的錯誤而對案件再次進行審理與作出裁判的訴訟程序。

再審程序與審判監(jiān)督程序的關(guān)系 譚兵：再審程序即審判監(jiān)督程序 江偉：是先后有序的兩種不同程序

楊榮新：審判監(jiān)督程序是再審程序的一部分

二、再審程序的功能和特征

（一）再審程序的功能

1、糾錯功能

2、救濟功能

3、監(jiān)督與保障功能

（二）再審程序的特征

1、它是審級制度結(jié)構(gòu)之外的救濟程序。

2、法院裁判已經(jīng)發(fā)生法律效力并存在嚴重錯誤，程序才能啟動。

3、啟動程序的主體不限于當(dāng)事人。（一、二審程序只有當(dāng)事人才能啟動）

4、再審案件沒有專門的獨立的審判程序。

一、當(dāng)事人申請再審的概念

二、當(dāng)事人申請再審的條件

（一）認為人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書有錯誤

（二）具有法定的申請事由

以判決和裁定方式結(jié)案的案件申請再審的法定事由

以調(diào)解方式結(jié)案的案件申請再審的法定事由

（三）必須在法定期限內(nèi)提出申請（一般為兩年內(nèi)，特殊情況下，自當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起3個月內(nèi)提出。）

（四）必須向有管轄權(quán)的人民法院提出申請（上一級人民法院）

（五）不屬于不得申請再審的案件

三、當(dāng)事人申請再審的程序

（一）申請再審的形式與要求

當(dāng)事人申請再審，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交書面的再審申請書，并附生效的法律文書。

當(dāng)事人根據(jù)《民事訴訟法》第179條第1款第1項的規(guī)定，即“有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的”為事由申請再審的，應(yīng)當(dāng)在申請再審時提出新的證據(jù)。“新的證據(jù)”，是指原審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。（《證據(jù)若干規(guī)定》第44條）

（二）對再審申請的審查與處理

當(dāng)事人申請再審并不必然引起再審程序。人民法院在收到當(dāng)事人的申訴狀后，應(yīng)當(dāng)進行審查。經(jīng)過審查認為符合再審條件的，裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，另行組成合議庭對案件進行審理。經(jīng)審查，認為當(dāng)事人的申請不符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回其申請。

一、人民法院決定再審的概念及適用條件 人民法院決定再審，是指人民法院發(fā)現(xiàn)本院或者下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定確有錯誤，根據(jù)法律規(guī)定，決定對案件進行再次審理的訴訟行為。

人民法院決定再審的適用條件（《民事訴訟法》第177條）

1、案件的性質(zhì)必須是訴訟案件；

2、案件的判決或者裁定必須已經(jīng)發(fā)生法律效力；

3、已經(jīng)生效的判決或者裁定必須確有錯誤；

4、必須由法定的主體提起或者決定。

二、人民法院決定再審的方式

（一）本法院決定再審

（二）最高人民法院提審或者指令再審

（三）上級人民法院提審或者指令再審

三、人民法院決定再審的程序

（一）作出再審的決定或者提審、指令再審的裁定

（二）裁定中止原判決的執(zhí)行

（三）進行再審

一、人民檢察院抗訴的概念及適用條件

人民檢察院抗訴，是指人民檢察院對人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，依照法定程序要求人民法院對案件進行再次審理的訴訟行為，也稱民事抗訴。人民檢察院抗訴的適用條件（《民事訴訟法》第185條）： 案件存在民事權(quán)益爭議；

判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力； 具備法定的事由；

由有權(quán)的人民檢察院提出。

二、人民檢察院抗訴的法定事由（民事訴訟法第185條）：

（一）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足；

（二）原判決、裁定適用法律確有錯誤；

（三）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定；

（四）審判人員在審理該案時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為。

三、人民檢察院抗訴的情形

（一）最高人民檢察院對各級人民法院的判決、裁定抗訴

（二）上級人民檢察院對下級人民法院的判決、裁定抗訴 地方各級人民檢察院不能對同級人民法院生效的民事判決、裁定提出抗訴。如發(fā)現(xiàn)具有法定應(yīng)當(dāng)提出抗訴的情形的，應(yīng)當(dāng)提請上一級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。

四、人民檢察院抗訴的程序

（一）立案審查（發(fā)現(xiàn)裁判錯誤的途徑）

（二）決定提出抗訴

（三）制作抗訴書

（四）派員出席法庭

五、人民檢察院抗訴的效力

對人民檢察院抗訴的民事案件，人民法院應(yīng)當(dāng)進行再審。

對于人民檢察院抗訴的案件，人民法院依法再審后維持原判決、裁定的，人民檢察院不得就該案再次提出抗訴。

一、再審適用的程序

（一）適用原審程序

原審程序可能是一審，也可能是二審

（二）適用第二審程序 最高人民法院、上級人民法院提審或者最高人民法院指令原審人民法院的上級人民法院再審的，應(yīng)當(dāng)依第二審程序進行再審

二、再審的進行

裁定中止原判決或者調(diào)解書的執(zhí)行 另行組成合議庭

分別適用第一、二審程序進行審理

三、再審案件的裁判

維持原判決、裁定的判決、裁定。變更原判決、裁定的判決、裁定。

撤銷原一、二審判決，駁回起訴的裁定。

撤銷原一、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審的裁定。

四、再審案件的調(diào)解

人民法院對再審案件進行審理，可以依法進行調(diào)解，達成調(diào)解協(xié)議的，調(diào)解書送達雙方當(dāng)事人后，原判決、裁定即視為撤銷。

對以判決和裁定方式結(jié)案的案件申請再審的法定事由： 第一，有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的； 第二，原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的； 第三，原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

第四，人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

第五，審判人員在審理該案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。

對以調(diào)解方式結(jié)案的案件申請再審的法定事由： 第一，有證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則的；

第二，有證據(jù)證明調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律規(guī)定的。對于下列案件，當(dāng)事人不得申請再審：

1、判決解除婚姻關(guān)系的案件

2、按照特別程序、督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣?/p>

3、依照審判監(jiān)督程序?qū)徖砗缶S持原判的案件

根據(jù)最高人民檢察院發(fā)布的《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》第33條的規(guī)定，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定“原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足”：（1）原判決、裁定所認定事實沒有證據(jù)或者沒有足夠證據(jù)支持；（2）原判決、裁定對有足夠證據(jù)支持的事實不予認定；

（3）原判決、裁定采信了偽證并作為認定事實的主要證據(jù)的；

（4）原審當(dāng)事人及其訴訟代理人由于客觀原因不能自行收集的主要證據(jù)，人民法院應(yīng)予調(diào)查取證而未進行調(diào)查取證，影響原判決、裁定正確認定事實的；

（5）原審當(dāng)事人提供的證據(jù)互相矛盾，人民法院應(yīng)予調(diào)查取證而未進行調(diào)查取證，影響原判決、裁定正確認定事實的；

（6）原判決、裁定所采信的鑒定結(jié)論的鑒定程序違法或者鑒定人不具備鑒定資格；（7）原審法院應(yīng)當(dāng)進行鑒定或者勘驗而未鑒定、勘驗；（8）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的其他情形?！度嗣駲z察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》第34條規(guī)定，“原判決、裁定適用法律確有錯誤”包括：

（1）原判決、裁定錯誤認定法律關(guān)系性質(zhì)；（2）原判決、裁定錯誤認定民事法律關(guān)系主體；

（3）原判決、裁定確定權(quán)利歸屬、責(zé)任承擔(dān)或者責(zé)任劃分發(fā)生錯誤；（4）原判決遺漏訴訟請求或者超出原告訴訟請求范圍判令被告承擔(dān)責(zé)任；

（5）原判決、裁定對未超過訴訟時效的訴訟請求不予支持，或者對超過訴訟時效的訴訟請求予以支持等情形；

（6）適用法律錯誤的其他情形。

一、特別程序的概念

特別程序，是指與通常訴訟程序相對應(yīng)的、人民法院審理某些非民事權(quán)益爭議案件所適用的特殊審判程序。

二、特別程序的適用范圍

（一）選民資格案件

（二）宣告公民失蹤和宣告公民死亡案件

（三）認定公民無民事行為能力和限制民事行為能力案件

（四）認定財產(chǎn)無主案件

（五）宣告婚姻無效案件

（六）指定和撤銷監(jiān)護案件

三、特別程序的特點

（一）由幾類不同類型案件的審理程序構(gòu)成

（二）只確認某種法律事實或者某種權(quán)利的實際狀況

（三）沒有利害關(guān)系相沖突的雙方當(dāng)事人

（四）審判組織特別

（五）實行一審終審

（六）審結(jié)期限較短

（七）不適用審判監(jiān)督程序?qū)Π讣M行再審

（八）免交案件受理費

一、選民資格案件的概念

選民資格案件，是指公民對選舉委員會公布的選民資格名單有不同意見，向選舉委員會申訴后，對選舉委員會就其申訴所作的決定仍然不服，而向人民法院提起訴訟的案件。

二、選民資格案件審理程序的特點

（一）選民資格案件的審理程序是一種特殊類型的訴訟程序。

（二）選民資格案件的審理程序以公民對選民名單的申訴為前置程序。

（三）選民資格案件的審理程序僅解決選民資格問題。

（四）選民資格案件的起訴與裁判均有時間限制。

三、審理選民資格案件的程序規(guī)定

（一）選民資格案件的管轄由選區(qū)所在地基層人民法院管轄

（二）選民資格案件的起訴人不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定的公民

（三）選民資格案件的訴訟參加人

（四）選民資格案件的審判組織必須由審判員組成合議庭進行審理

（五）選民資格案件的裁判

一、宣告公民失蹤案件的審理程序

（一）宣告公民失蹤案件的概念公民離開其最后居住地不知去向、下落不明，經(jīng)過法律規(guī)定的期限仍無音訊，人民法院經(jīng)利害關(guān)系人申請，判決宣告該公民失蹤，并為其指定財產(chǎn)代管人的案件，稱為宣告失蹤案件。

（二）宣告公民失蹤的條件

1、存在宣告公民失蹤的法律事實。

2、有利害關(guān)系人提出申請。

3、申請采取書面形式提出。

4、受申請的人民法院對案件有管轄權(quán)。

（三）宣告公民失蹤案件的審理 申請與受理

發(fā)出尋找下落不明人的公告 作出判決

指定失蹤人的財產(chǎn)代管人

（四）宣告公民失蹤的法律后果

（五）被宣告失蹤的公民重新出現(xiàn)的處理

二、宣告公民死亡案件的審理程序

（一）宣告公民死亡案件的概念

（二）宣告公民死亡的條件 必須存在公民下落不明的事實 公民下落不明必須達到法定期限 有利害關(guān)系人提出書面申請

受申請的人民法院對案件有管轄權(quán)。

（三）宣告公民死亡案件的審理 申請和受理

發(fā)出尋找下落不明人的公告 判決

（四）宣告公民死亡的法律后果

（五）被宣告死亡的公民重新出現(xiàn)的處理

一、認定公民無民事行為能力和限制民事行為能力案件的概念

二、認定公民無民事行為能力和限制民事行為能力案件的審理

（一）申請與受理

利害關(guān)系人的申請必須符合下列條件：

具有認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力的法定事由 由利害關(guān)系人提出書面申請

受申請人民法院對案件有管轄權(quán)（被認定人住所地或經(jīng)常居住地基層人民法院）

（二）進行鑒定

（三）進行審理

（四）作出判決

三、認定公民無民事行為能力和限制民事行為能力判決的撤銷

一、認定財產(chǎn)無主案件的概念

二、申請認定財產(chǎn)無主的條件 申請認定的財產(chǎn)必須是有形財產(chǎn)

財產(chǎn)確實失去了所有人或者所有人不明，權(quán)利歸屬長期無法確定 財產(chǎn)沒有所有人或者所有人不明的持續(xù)狀態(tài)已滿法定期間 必須有申請人提出書面申請 必須向有管轄權(quán)的人民法院提出申請

三、認定財產(chǎn)無主案件的審理

（一）申請和受理

（二）公告

四、認定財產(chǎn)無主判決的撤銷

一、督促程序的概念

督促程序，是指人民法院根據(jù)債權(quán)人的申請，以支付令的方式，催促債務(wù)人在法定期間內(nèi)向債權(quán)人履行給付金錢和有價證券義務(wù)，如果債務(wù)人在法定期間內(nèi)未履行義務(wù)又不提出書面異議，債權(quán)人可以根據(jù)支付令向人民法院申請強制執(zhí)行的程序。

二、督促程序的特點

（一）督促程序的非訟性

（二）督促程序適用范圍的特定性

（三）督促程序的可選擇性

（四）督促程序?qū)徖淼暮喗菪?/p>

（五）支付令生效的附條件性

一、支付令的申請

（一）申請支付令的條件

債權(quán)人請求給付的標的物僅限于金錢或者匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券和可轉(zhuǎn)讓的存款單等有價證券。債權(quán)已經(jīng)到期且數(shù)額確定。

債權(quán)人與債務(wù)人之間沒有其他債務(wù)糾紛，也稱債權(quán)人沒有對待給付義務(wù)。支付令能夠送達債務(wù)人。

（二）申請支付令的方式

應(yīng)當(dāng)提交申請書，并附有債權(quán)文書。

（三）案件管轄

債務(wù)人住所地的基層人民法院

二、法院對支付令申請的受理 債權(quán)人提出支付令申請后，人民法院應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人的申請進行審查。只限于程序方面的內(nèi)容，故稱為形式審查。

一、人民法院對支付令申請的審查

審查內(nèi)容：債權(quán)債務(wù)關(guān)系是否明確、債權(quán)債務(wù)關(guān)系是否合法、債權(quán)人提出請求所依據(jù)的事實和證據(jù)。

二、人民法院對支付令申請的處理

（一）駁回支付令申請

（二）發(fā)出支付令

支付令的制作

支付令的效力：

第一，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議。

第二，債務(wù)人自收到支付令之日起15日內(nèi)，既不提出異議又不清償債務(wù)的，支付令發(fā)生強制執(zhí)行效力，債權(quán)人可以向人民法院申請強制執(zhí)行。

一、債務(wù)人異議

債務(wù)人異議，是指債務(wù)人向簽發(fā)支付令的人民法院提出不同意支付令確定的給付義務(wù)的法律行為。

（一）債務(wù)人異議成立的條件 異議必須由債務(wù)人提出； 異議必須在法定期限內(nèi)提出； 異議必須以書面方式提出；

異議必須針對債權(quán)人的請求，即債務(wù)關(guān)系本身提出。

（二）債務(wù)人異議成立的法律后果：一是人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序；二是支付令自行失效，債權(quán)人可以起訴。

（三）關(guān)于債務(wù)人異議的撤回

二、督促程序的終結(jié)

1人民法院受理債權(quán)人提出的支付令申請后，經(jīng)審查，申請不成立的，應(yīng)當(dāng)裁定予以駁回，終結(jié)督促程序；

2人民法院在發(fā)出支付令前，債權(quán)人撤回申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序；

3債務(wù)人在法定期間對支付令提出書面異議，支付令自行失效，人民法院應(yīng)當(dāng)終結(jié)督促程序；

4債務(wù)人在收到人民法院發(fā)出的支付令后，在法定的期間履行了債務(wù)，督促程序自然終結(jié)；

5人民法院受理支付令申請后，債權(quán)人就同一債權(quán)關(guān)系又提起訴訟，或者人民法院發(fā)出支付令之日起30日內(nèi)無法送達債務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序；

6人民法院院長對本院已發(fā)生法律效力的支付令，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要撤銷的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會討論決定后，裁定撤銷支付令，駁回債權(quán)人的申請，終結(jié)督促程序。

一、公示催告程序的概念和功能

（一）概念

是指人民法院根據(jù)申請人的申請，以公示的方法，告知并催促不明確的利害關(guān)系人在一定期限內(nèi)申報權(quán)利，到期無人申報權(quán)利的，則根據(jù)申請人的申請依法作出除權(quán)判決的程序。

（二）功能

1、維護失票人的合法權(quán)益

2、對利害關(guān)系人的合法權(quán)益進行救濟

3、確保票據(jù)流通的安全

二、公示催告程序的特征

（一）程序的非訟性

1、公示催告程序并不解決當(dāng)事人之間的民事權(quán)益糾紛，而只是確認一定的法律事實，并由權(quán)利人根據(jù)確認的事實主張權(quán)利。

（二）適用范圍的特定性

公示催告程序僅適用于可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)被盜、遺失或者滅失的案件以及法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項。包括匯票、本票、支票、記名股票和提單等。

（三）程序制度的獨特性

1、公示催告程序由公示催告和除權(quán)判決兩個階段構(gòu)成。

2、公示催告程序的兩個階段均由申請人申請啟動。

3、公示催告程序的兩個階段可以由兩個不同的審判組織進行審理。

4、公示催告程序主要適用書面審查和公告的方式進行審理。

（四）程序的簡捷性

1、無須法庭辯論，僅作書面審查。

2、一審終審，不得上訴。

一、公示催告的申請

（一）申請公示催告的主體

根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，公示催告程序的申請主體即申請人必須是按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人或法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項的擁有人。

（二）申請公示催告的事項

申請人申請公示催告的事項，必須屬于公示催告程序的適用范圍。

（三）申請公示催告的原因

申請人申請公示催告的事由只能是票據(jù)被盜、遺失或者滅失。

（四）案件管轄

從級別管轄來看，公示催告案件由基層人民法院管轄;從地域管轄來看，公示催告案件由票據(jù)支付地的人民法院管轄

（五）申請公示催告的方式

申請公示催告應(yīng)當(dāng)采取書面方式

二、對公示催告申請的審查與受理

經(jīng)審查，認為申請人的公示催告申請符合法定的條件和程序，即符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)立即通知受理，并同時通知付款人停止支付；認為不符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)裁定駁回申請。

三、發(fā)出停止支付通知和權(quán)利申報公告

人民法院決定受理公示催告申請后，應(yīng)同時通知付款人停止支付。

人民法院受理申請人的公示催告申請后，應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)發(fā)出公告，催促利害關(guān)系人申報權(quán)利，這就是公示催告公告。

四、申報權(quán)利

（一）申報權(quán)利的主體必須同時具備兩個條件：

1、必須與票據(jù)存在利害關(guān)系

2、必須是持票人

（二）申報權(quán)利的地點與期間

利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)向發(fā)出公示催告公告的人民法院申報權(quán)利。

利害關(guān)系人可以在公示催告期間以及公示催告期間屆滿后、除權(quán)判決作出前申報權(quán)利。

（三）申報權(quán)利的形式與內(nèi)容

應(yīng)當(dāng)采取書面形式，當(dāng)寫明申報權(quán)利請求、理由和事實等事項，并應(yīng)當(dāng)向人民法院出示票據(jù)正本或者法律規(guī)定的證據(jù)。

（四）申報權(quán)利的法律后果

一是駁回申報；

二是終結(jié)公示催告程序。

第三節(jié)

除權(quán)判決

一、除權(quán)判決

公示催告期間屆滿后，無利害關(guān)系人申報權(quán)利，或者申報被依法駁回的，人民法院應(yīng)根據(jù)申請人的申請，作出宣告票據(jù)無效的判決，這種判決稱為除權(quán)判決。

（一）除權(quán)判決的申請

申請除權(quán)判決，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

第一，申請人必須在法定期間內(nèi)提出申請，即必須在申報權(quán)利期間屆滿的次日起1個月內(nèi)提出申請；

第二，在公示催告期間無人申報權(quán)利，或者申報被依法駁回；

第三，申請人必須向原受理公示催告申請的人民法院提出。

（二）除權(quán)判決的作出與公告

合議庭經(jīng)審查和評議，確信除申請人外沒有其他利害關(guān)系人的，應(yīng)當(dāng)作出判決，宣告票據(jù)無效。

（三）除權(quán)判決的效力

1、票據(jù)失去效力

2、失票人恢復(fù)權(quán)利

3、公示催告程序終結(jié)

二、對利害關(guān)系人權(quán)利的救濟

沒有申報權(quán)利的利害關(guān)系人不服人民法院宣告票據(jù)無效的除權(quán)判決，在法定期間內(nèi)，可以向作出除權(quán)判決的人民法院另行起訴。

利害關(guān)系人另行起訴必須同時具備下列條件：

第一，利害關(guān)系人在判決前沒有向人民法院申報權(quán)利。

第二，利害關(guān)系人沒有申報權(quán)利有正當(dāng)理由。

第三，利害關(guān)系人必須在知道或者應(yīng)該知道判決公告之日起1年內(nèi)另行起訴。

第四，利害關(guān)系人必須向作出除權(quán)判決的人民法院提起訴訟。

第五，利害關(guān)系人只能以公示催告申請人為被告另行起訴。

一、執(zhí)行及執(zhí)行制度

（一）執(zhí)行的概念

是指人民法院依據(jù)申請人提交的或?qū)徟薪M織移送的發(fā)生法律效力的判決、裁定或調(diào)解書，以及其他機構(gòu)制作的、具有民事執(zhí)行效力的法律文書，行使司法執(zhí)行權(quán)，按照法律規(guī)定的程序，強制義務(wù)人履行法定義務(wù)，實現(xiàn)上述法律文書內(nèi)容的活動。

（二）特點：

一是執(zhí)行主體的特定性；

二是執(zhí)行依據(jù)的有效性；

三是執(zhí)行手段的強制性；

四是執(zhí)行過程的法定性。

（二）執(zhí)行程序和審判程序的關(guān)系

聯(lián)系：它們都是民事訴訟制度的有機組成部分。對于民事訴訟而言，審判程序是執(zhí)行程序的前提和基礎(chǔ)，執(zhí)行程序是審判程序的繼續(xù)和保障。

區(qū)別：

1、程序設(shè)立的基礎(chǔ)不同；

2、功能和目的不同；

3、訴訟階段不同。

（三）執(zhí)行程序設(shè)立的作用

維護人民法院的裁判和法律的尊嚴。

保護當(dāng)事人的合法權(quán)益得以實現(xiàn)，徹底地解決當(dāng)事人之間的糾紛。法制宣傳和一般預(yù)防的作用。第二節(jié)

執(zhí)行的基本原則

二、執(zhí)行的原則

（一）執(zhí)行必須以生效法律文書為依據(jù)

（二）強制與說服教育相結(jié)合的原則

（三）保護雙方當(dāng)事人合法權(quán)益的原則

（四）執(zhí)行標的有限原則

（五）人民法院執(zhí)行和協(xié)助執(zhí)行相結(jié)合原則

一、執(zhí)行根據(jù)

（一）執(zhí)行根據(jù)的構(gòu)成要件

1、形式要件。1）須為公文書。

2）必須指明債權(quán)人和債務(wù)人。

3）須表明應(yīng)執(zhí)行的事項。

2、實質(zhì)要件。1）執(zhí)行根據(jù)須有給付內(nèi)容。

2）給付的內(nèi)容應(yīng)合法。

3）給付內(nèi)容須具體明確。

（二）執(zhí)行根據(jù)的種類

1、人民法院制作的法律文書

1）發(fā)生法律效力的判決書

2）發(fā)生法律效力的裁定書

3）發(fā)生法律效力的調(diào)解書、支付令

2、法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書

1）仲裁裁決書

2）公證債權(quán)文書

3）行政機關(guān)制作的依法由法院執(zhí)行的行政處理決定書

二、執(zhí)行管轄

執(zhí)行管轄是解決生效法律文書由哪個人民法院執(zhí)行的問題，而訴訟管轄是解決民事爭議案件由哪個法院裁判的問題。執(zhí)行管轄種類包括：級別管轄、普通管轄、共同管轄、移送管轄和指定管轄。一般來說，執(zhí)行案件由第一審法院管轄，也包括債務(wù)人的住所地、被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地。

三、執(zhí)行的主體和客體

（一）執(zhí)行主體

1、人民法院的執(zhí)行機構(gòu)及組成人員

2、執(zhí)行當(dāng)事人

3、執(zhí)行參與人

（二）執(zhí)行客體

執(zhí)行客體又稱為執(zhí)行對象。包括被申請執(zhí)行人的財物和行為，但出于公共安全、社會公益、債務(wù)人的生存和社會發(fā)展需要，有些財產(chǎn)和無形資產(chǎn)不得采取執(zhí)行措施；另外，執(zhí)行不包括義務(wù)人的人身。

第一節(jié)

執(zhí)行程序的進行

一、執(zhí)行開始

（一）執(zhí)行案件的管轄法院

人民法院制作的發(fā)生法律效力的民事判決、裁定、調(diào)解書以及具有財產(chǎn)給付內(nèi)容的刑事判決、裁定，由第一審人民法院執(zhí)行。

發(fā)生法律效力的支付令，由制作支付令的人民法院執(zhí)行。仲裁機關(guān)制作的發(fā)生法律效力的仲裁裁決書和調(diào)解書，以及公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書由被執(zhí)行人的住所地或財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

在國內(nèi)仲裁過程中，當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全，經(jīng)仲裁機構(gòu)提交人民法院的，由被申請人住所地或被申請保全的財產(chǎn)所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行；申請證據(jù)保全的，由證據(jù)所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行。在涉外仲裁過程中，當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全，經(jīng)仲裁機構(gòu)提交人民法院的，由被申請人住所地或被申請保全的財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行；申請證據(jù)保全的，由證據(jù)所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行。

二、執(zhí)行開始的方式

（一）申請執(zhí)行

當(dāng)事人申請執(zhí)行應(yīng)具備以下條件： 申請或移送執(zhí)行的法律文書已經(jīng)生效； 申請執(zhí)行人是生效法律文書確定的權(quán)利人或其繼承人、權(quán)利承受人； 申請執(zhí)行人在法定期限內(nèi)提出申請；

申請執(zhí)行的法律文書有給付內(nèi)容，且執(zhí)行標的和被執(zhí)行人明確； 義務(wù)人在生效法律文書確定的期限內(nèi)未履行義務(wù)； 屬于受申請執(zhí)行的人民法院管轄。

（二）移送執(zhí)行(具有給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費內(nèi)容的法律文書；民事制裁決定書；刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書)

（三）對執(zhí)行申請和移送執(zhí)行書的審查

（四）強制執(zhí)行

三、不予執(zhí)行的情況

（一）不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決的情形。

（二）對涉外仲裁裁決不予執(zhí)行。

（三）不予執(zhí)行公證債權(quán)文書的情形。

（四）對外國法院的判決、裁定的不予執(zhí)行。

四、委托執(zhí)行

是指受理執(zhí)行案件的法院對于被執(zhí)行人或者被執(zhí)行財產(chǎn)在外地的案件，委托當(dāng)?shù)胤ㄔ捍粓?zhí)行的一種制度。

五、代位執(zhí)行

債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可以依申請執(zhí)行人的申請，通知該第三人向申請執(zhí)行人履行債務(wù)，該第三人對債務(wù)沒有異議但在通知指定的期限不履行的，人民法院可以采取執(zhí)行措施迫使其履行義務(wù)。

六、協(xié)助執(zhí)行

是指受理案件的法院通知有關(guān)單位、個人或者請求有關(guān)法院協(xié)助執(zhí)行生效法律文書所確定內(nèi)容的一種法律制度。包括：法院之間的協(xié)助執(zhí)行、有關(guān)單位的協(xié)助執(zhí)行和公民個人的協(xié)助執(zhí)行。

七、執(zhí)行擔(dān)保

是指在執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人履行義務(wù)有困難時，通過向法院提供擔(dān)保的方式，在經(jīng)申請執(zhí)行人同意后，由法院決定暫緩執(zhí)行的制度。

八、執(zhí)行承擔(dān)

是指在執(zhí)行過程中由于出現(xiàn)特殊情況，法院裁定由其他公民、法人或者組織作為被執(zhí)行人的制度。

九、執(zhí)行和解

是指在執(zhí)行過程中，當(dāng)事人雙方就如何履行義務(wù)，在自愿協(xié)商、互諒互讓的基礎(chǔ)上達成和解協(xié)議，經(jīng)人民法院批準，從而結(jié)束執(zhí)行程序的一種制度。執(zhí)行和解的效力是：（1）法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行，從而暫停執(zhí)行程序；（2）一方不履行，法院可以依申請恢復(fù)執(zhí)行，已履行部分仍然有效；（3）和解協(xié)議履行完畢，法院終結(jié)執(zhí)行。

十、執(zhí)行中止

是指在執(zhí)行過程中，因為發(fā)生了特殊情況而暫時中止執(zhí)行程序，等特殊情況消失后再恢復(fù)執(zhí)行程序的制度。

十一、執(zhí)行終結(jié)

是指在執(zhí)行過程中，由于出現(xiàn)某些特殊情況，使執(zhí)行程序無法繼續(xù)進行，或者繼續(xù)進行已無意義，從而由法院裁定結(jié)束執(zhí)行程序的制度。

十二、執(zhí)行結(jié)案的方式有：（1）全部執(zhí)行完畢；（2）裁定終結(jié)執(zhí)行；（3）裁定不予執(zhí)行；（4）達成和解協(xié)議并執(zhí)行完畢。第二節(jié)

執(zhí)行救濟

執(zhí)行救濟，是指執(zhí)行當(dāng)事人或者案外人因為執(zhí)行機構(gòu)的執(zhí)行行為而受到損害時，法律予以救濟的制度。包括：執(zhí)行異議和執(zhí)行回轉(zhuǎn)。

一、執(zhí)行異議

（一）概念

是指在執(zhí)行程序中，除了執(zhí)行當(dāng)事人和參與人以外的案外人對執(zhí)行標的提出的實體權(quán)利請求。

（二）條件

提出執(zhí)行異議必須符合下列條件：（1）有權(quán)提出執(zhí)行異議的主體只能是案外人，即沒有參加訴訟的人。（2）必須是案外人對本案的執(zhí)行標的主張部分或全部實體權(quán)利。（3）執(zhí)行異議必須在執(zhí)行工作結(jié)束之前提出。

（三）效力

異議理由不成立的，予以駁回；理由成立的，由院長批準中止執(zhí)行。

二、執(zhí)行回轉(zhuǎn)

（一）概念

指在執(zhí)行程序結(jié)束后，原據(jù)在執(zhí)行的法律文書經(jīng)過法定程序被撤銷，以至于取得財產(chǎn)的一方當(dāng)事人喪失了取得財產(chǎn)的合法依據(jù)，人民法院重新采取執(zhí)行措施，將已經(jīng)執(zhí)行的財產(chǎn)退還給原被執(zhí)行人，恢復(fù)到執(zhí)行程序開始前的狀態(tài)的情形。

應(yīng)當(dāng)作出執(zhí)行回轉(zhuǎn)的裁定，責(zé)令原申請執(zhí)行人返還已取得的財產(chǎn)及其孳息。拒不返還的，強制執(zhí)行。執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)重新立案，適用執(zhí)行程序的有關(guān)規(guī)定。執(zhí)行回轉(zhuǎn)時，已執(zhí)行的標的物系特定物的，應(yīng)當(dāng)退還原物。不能退還原物的，可以折價抵償。

（二）原因

1、人民法院制作的判決書、裁定書、調(diào)解書在執(zhí)行完畢后，依審判監(jiān)督程序被撤銷。

2、人民法院制作的先予執(zhí)行的裁定，在執(zhí)行完畢后，被本院的生效裁判或上級人民法院的終審裁判所撤銷的，因先予執(zhí)行而取得財物的一方應(yīng)當(dāng)返還。

3、其他機關(guān)制作的由人民法院執(zhí)行的法律文書在執(zhí)行完畢后，被制作機關(guān)或其上級機關(guān)依法撤銷的。

（三）條件

1、必須是原法律文書已經(jīng)被依法撤銷，作出了新的法律文書。

2、必須是原生效法律文書已經(jīng)由人民法院按照執(zhí)行程序執(zhí)行完畢，執(zhí)行程序已經(jīng)終結(jié)。

3、必須是新的法律文書中明確否定了已經(jīng)獲得財產(chǎn)的人取得財產(chǎn)的依據(jù)，并且拒不返還所得財產(chǎn)的。

第三節(jié)

執(zhí)行措施

一、執(zhí)行措施

（一）執(zhí)行措施的概念

執(zhí)行措施是指人民法院的執(zhí)行組織，依法采取的強制實現(xiàn)生效法律文書所確定的義務(wù)的手段和方法。

（二）特點

1、強制性。

2、法定性。

3、多樣性。

（三）執(zhí)行措施的種類

1、查詢、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款

2、扣留、提取被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的收入

3、查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)

4、搜查被執(zhí)行人的財產(chǎn)

5、強制交付法律文書所指定的財物或票證

6、強制被執(zhí)行人遷出房屋或退出土地

7、強制辦理有關(guān)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)

8、對行為的執(zhí)行

9、責(zé)令加倍支付遲延履行的利息和支付遲延履行金

10、繼續(xù)執(zhí)行

一、涉外民事訴訟、涉外民事訴訟程序的概念和涉外民事訴訟法的淵源

（一）涉外民事訴訟的概念

涉外因素包含三方面內(nèi)容：

1、訴訟當(dāng)事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織；

2、訴訟當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的法律事實存在于外國；

3、訴訟當(dāng)事人爭議的標的物在外國。

(二)特征

1、與國家主權(quán)密切相關(guān)。

2、在具體訴訟制度上有特殊性。

3、與司法協(xié)助聯(lián)系密切。

4、涉及法律沖突與適用。

（二）涉外民事訴訟的程序

涉外民事訴程序是指人民法院受理、審判和執(zhí)行具有涉外因素民事案件，以及訴訟當(dāng)事人進行訴訟活動的法定程序。

涉外民事訴訟程序由于具有涉外因素，所以與一般的國內(nèi)民事訴訟程序相比，存在一定的差異。

（三）涉外民事訴訟法的法律淵源（1）國內(nèi)法淵源: 制定法

最高人民法院的司法解釋 法律的原則性規(guī)定 法院判例

（2）國際法淵源 條約

國際慣例

第二節(jié)

涉外民事訴訟程序的原則

一、國家主權(quán)原則

二、適用我國民事訴訟法原則

三、司法豁免原則

四、遵守國際條約原則

五、使用我國通用的語言、文字原則

六、委托中國律師代理訴訟的原則

一、確定涉外民事訴訟管轄的原則

（一）概述

1、概念

2、確定涉外民事案件管轄權(quán)的一般原則

(1)屬地管轄原則

(2)屬人管轄原則

(3)實際控制原則

二、涉外民事訴訟管轄制度

（一）特殊地域管轄

（二）協(xié)議管轄

（三）專屬管轄

（四）涉外民商案件的集中管轄

（五）訴訟競合

（六）關(guān)于涉及國外華僑和港、澳、臺同胞民事案件的管轄

1、涉及國外華僑離婚案件的管轄 第一，在國內(nèi)結(jié)婚后定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地和一方在國內(nèi)的最后居住地法院管轄； 第二，在國外結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地法院管轄；

第三，中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的法院都有管轄權(quán)。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴法院有權(quán)管轄；

第四，中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住所地的法院管轄。

2、涉及港、澳、臺同胞民事案件的管轄（1）涉及港、澳同胞民事案件的管轄

（2）涉及港、澳經(jīng)濟糾紛案件的管轄

（3）涉及臺灣同胞離婚案件的管轄

下列三類案件均由原告住所地或居所地人民法院管轄： 一是大陸一方要求與在臺灣一方離婚的案件； 二是大陸一方與在臺一方分離后未辦理離婚手續(xù)，一方或雙方分別在大陸和臺灣再婚的，如果其中一方當(dāng)事人（大陸一方）提出與其配偶離婚的案件； 三是回大陸定居一方要求與在臺一方離婚的案件。

一、涉外的訴訟期間

（一）關(guān)于被告、被上訴人答辯期間

（二）關(guān)于上訴期的規(guī)定

（三）關(guān)于審結(jié)期限的規(guī)定

二、涉外訴訟送達

（一）按條約規(guī)定的方式送達

（二）通過外交途徑送達

（三）委托我國駐外使、領(lǐng)館代為送達

（四）向有權(quán)代收的訴訟代理人送達

（五）向受送達人在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)或者有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達

（六）郵寄送達

（七）公告送達

三、涉外財產(chǎn)保全

（一）涉外財產(chǎn)保全的概念和特點

（二）涉外財產(chǎn)保全的措施

一、司法協(xié)助概述

（一）司法協(xié)助的概念

（二）司法協(xié)助的形成方式

（三）司法協(xié)助的意義 二、一般司法協(xié)助

代為送達法律文書；代為取證；代為提供有關(guān)法律資料

三、特殊司法協(xié)助

對外國法院裁判、仲裁機構(gòu)裁決的承認和執(zhí)行

1、互相承認與執(zhí)行對方國家法院的判決

（1）我國人民法院的裁判在外國的承認和執(zhí)行。

條件：第一，必須是我國法院已生效的裁判；第二，被申請執(zhí)行人或其被申請執(zhí)行的財產(chǎn)不在我國領(lǐng)域內(nèi)。

（2）我國人民法院對外國法院裁判的承認和執(zhí)行。

條件：第一，必須是已生效的外國法院裁判；第二，該外國法院裁判不違反我國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益。

2、對外國仲裁裁決的承認和執(zhí)行

（l）我國涉外仲裁機構(gòu)的裁決在外國的承認和執(zhí)行。

條件：一是被執(zhí)行人或其財產(chǎn)不在我國領(lǐng)域內(nèi)；二是只能由當(dāng)事人向外國法院提出申請。（2）我國人民法院對外國仲裁裁決的承認和執(zhí)行。

應(yīng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院提出申請，我國法院是否辦理，應(yīng)根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按互惠原則決定。

國外仲裁機構(gòu)的仲裁裁決，需要由我國法院承認與執(zhí)行的，有三種情況：

1、如果其所在國是《紐約公約》的成員國，應(yīng)當(dāng)按照該公約的規(guī)定辦理；

2、如果不是《紐約公約》的成員國，但同我訂有雙邊司法協(xié)助條約的，按條約規(guī)定辦理；

3、如果既不是《紐約公約》成員國，又與我國沒有司法協(xié)助條件關(guān)系，則按互惠原則處理。

第二篇：民事訴訟法

民事訴訟法

名詞解釋

1.傳來證據(jù)：也稱“派生證據(jù)”，指間接來源于案件事實的證據(jù)，即經(jīng)過轉(zhuǎn)述、傳抄、復(fù)制、復(fù)印的第二手的證據(jù)

2.徑行裁判：合議庭通過閱卷、調(diào)查、詢問當(dāng)事人，在全部事實核對清楚后，認為不需要開庭審理的，可以直接作出裁判的審理方式。是二審中的一種審理方式

3.回避：審判人員和其他有關(guān)人員遇有法律規(guī)定不宜參加案件審理的情形時，退出案件審理活動的制度

4.財產(chǎn)保全：人民法院在訴訟開始前或訴訟過程中，為使利害關(guān)系人的合法權(quán)益免受難以彌補的損害或使將來的生效判決得以順利執(zhí)行，依申請或依職權(quán)對有關(guān)財產(chǎn)采取的保護性措施。

5.既判力：即實質(zhì)確定力，指生效民事判決對訴訟標的之判斷對法院和雙方當(dāng)事人等所產(chǎn)生的約束力

6.訴訟承擔(dān)：指在訴訟進行中，由于法定事由的出現(xiàn)，一方當(dāng)事人將其訴訟權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給他人，由他人承擔(dān)原當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟

7.訴訟擔(dān)當(dāng)：指實體法上的權(quán)利主體或者法律關(guān)系以外的第三人，以自己的名義，為了他人的利益或者代表他人的利益，就因該實體權(quán)利或者法律關(guān)系所產(chǎn)生的糾紛而提起訴訟，所受判決的效力及于原來民事主體的情形。

8.書證：以文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達的思想來證明案件真實的證據(jù)

9.物證：指以其存在的形狀、質(zhì)量、價格、特征等來證明案件事實的證據(jù)。

10.移送管轄：指某一個人民法院受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對該案件沒有管轄權(quán)，依照法律規(guī)定將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院受理

11.證明責(zé)任：又稱舉證責(zé)任，指當(dāng)事人對自己提出的主張，負有向法院提供證據(jù)并加以證明的責(zé)任

12.高度蓋然性：指法官通過對證據(jù)的審查判斷后，在內(nèi)心有相當(dāng)大的把握相信該事實已經(jīng)發(fā)生，并且已經(jīng)發(fā)生的可能性大于沒有發(fā)生的可能性。

簡答題

1）簡述非涉外案件協(xié)議管轄的條件

1.在審級上，協(xié)議管轄僅適用于第一審民事案件

2.在案件類型上，協(xié)議管轄只限于因合同糾紛其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛提起的訴訟

3.在表現(xiàn)形式上，當(dāng)事人應(yīng)以書面合同的形式選擇管轄法院

4.在選擇范圍上，僅限于本案的被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標的物所在地的法院

5.在管轄類型上，當(dāng)事人只能協(xié)議變更第一審的地域管轄，而不能協(xié)議變更級別管轄和專屬管轄

6.協(xié)議管轄只允許當(dāng)事人選擇明確且唯一的法院，否則無效

2）簡述移送管轄A與管轄權(quán)轉(zhuǎn)移B的區(qū)別

1.B是指有管轄權(quán)的法院將案件的管轄權(quán)轉(zhuǎn)移給原來沒有管轄權(quán)的法院，所轉(zhuǎn)移的是案件的管轄權(quán)；

A是指無管轄權(quán)的法院將不屬于自己管轄的案件移送給它認為有管轄權(quán)的法院，所移送的是案件而不是管轄權(quán)

2.B是在上下級法院之間進行的，是補充級別管轄的一種規(guī)定；

A除涉及級別管轄的情況外，一般僅在同級法院之間進行，是落實地域管轄的一種規(guī)定

3.B依管轄權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定，當(dāng)上級法院將案件交由下級法院審理時，下級法院必須遵從，這是審級制度和權(quán)限所決定的；而下級法院報請上級人民法院審理的案件，須經(jīng)上級法院準許，下級法院沒有決定權(quán)。

A一般是在同級法院之間進行的，不需要經(jīng)過上級法院批準

3）簡述訴訟終結(jié)的法定事由

1.申請人撤銷申請的2.據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的3.作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的4.追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件的權(quán)利人死亡的5.作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的6.人民法院認為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形

4）簡述證據(jù)的法定分類

1.書證

2.物證

3.視聽資料

4.證人證言

5.當(dāng)事人陳述

6.鑒定結(jié)論

7.勘驗筆錄

8.電子證據(jù)

5）簡述民事判決和民事裁定的區(qū)別

1.適用范圍不同

A民事判決適用于解決訴訟中的實體問題

B民事裁定適用于解決訴訟中的程序問題

2.法律根據(jù)不同

A民事判決所依據(jù)的是民事實體法和民事訴訟法

B民事裁定只能依據(jù)民事訴訟法

3．形式不同

A民事判決必須采用書面的形式

B民事裁定既可以采用書面的形式，也可以采用口頭的形式

4．制作的時間不同

A民事判決只能在案件審理終結(jié)時作出

B民事裁定可以再訴訟的任何階段作出

5．上訴的期限不同

A民事判決的上訴期限為15日

B民事裁定的上訴期限為10日

6）簡述訴訟中止的法定事由

1.申請人表示可以延期執(zhí)行的2.案外人對執(zhí)行標的提出確有理由的異議的3.作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的4.作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的5.人民法院認為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形

7）簡述無需證明的事實

1.自認的事實

2.眾所周知的事實和自然規(guī)律及定理

3.推定的事實

4.已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實

5.已為仲裁機構(gòu)的生效裁決所確認的事實

6.已為有效公證書所證明的事實

8）簡述缺席判決的法定事由

1.被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭

2.無訴訟行為能力被告的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭

3.法院裁定不準撤訴后，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭

9）簡述送達的方式

1.直接送達

2.留置送達

3.委托送達

4.郵寄送達

5.轉(zhuǎn)交送達

6.公告送達

10）簡述財產(chǎn)保全解除條件

1.申請人在人民法院采取訴前財產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)不起訴的2.被申請人提供擔(dān)保的3.申請人在財產(chǎn)保全期間請求撤回申請并經(jīng)人民法院統(tǒng)一的4.財產(chǎn)保全裁定經(jīng)被申請人申請復(fù)議后被依法撤銷的5.被申請人已自動履行了人民法院生效判決匯總所確立的義務(wù)

論述題

論新民事訴訟法中的誠信原則

論中國的司法改革

第三篇：民事訴訟法[模版]

《父子訴訟》與《<霍元甲>遭起訴》的觀后感

-------關(guān)于民事訴訟的理解與認識

本節(jié)民事訴訟法課我們觀看了《父子訴訟》與《<霍元甲>遭起訴》兩部關(guān)于民事訴訟的案例視頻。這兩個視頻從不同的方面從不同的方面解釋了民事訴訟的程序、基本制度和民事審判等知識。

《父子訴訟》主要是講述了李丙臣趙同蘭夫婦狀告其八兒子兒媳李祥忠和吳成香。山東省冠縣人民法院定遠寨人民法庭庭長、全國十佳法官李昆侖審理了此案。

首先核對了當(dāng)事人，原告為李丙臣和趙同蘭夫婦（山東冠縣柳林鎮(zhèn)大桶莊村村民），被告為李祥忠和吳成香夫婦，被告是原告的八兒子和兒媳。而后進行了法庭調(diào)查，本案件起因于一次鎖門，兒媳吳成香誤將公公反鎖在家中，兩人產(chǎn)生口角相互謾罵。被告李祥忠回家后也加入這場紛爭，將門窗打壞并砍到幾棵父母種植的樹木。為此李丙臣夫婦將其八兒子及兒媳告上了法庭。

全國十佳法官李昆侖受理并審判了此案，在此案件的審理中，李昆侖嚴格按照民事審判程序?qū)徖泶税?，并且最后通過調(diào)解解決了雙方的矛盾。在此案中的民事審判具有下列重要的意義。首先它使用了簡易的審判程序，對于基層人民法院工作人員不充足的情況下十分適用。而且對于偏遠的農(nóng)村缺乏一定法律知識的農(nóng)民來說，這樣的簡易程序更容易使他們明白自己的權(quán)利和義務(wù)。其次，通過最終的法庭調(diào)解解決了原告和被告之間的問題，對于本案原被告之間的血緣關(guān)系的親屬來說是一種合理且傷害最小的解決辦法。而且李昆侖法官細致耐心的給他們講解他們作為原被告所負有的權(quán)利與義務(wù)，使得缺乏法律知識的他們對于案件有更為深刻的理解與認識。

而另一個案件則是關(guān)于李連杰所演的電影《霍元甲》。2006年由李連杰主演的《霍元甲》上映后，自稱是霍元甲孫子的天津老人霍壽金因不滿該片虛構(gòu)的“黑社會老大”、“盲女戀情”、“慘遭滅門”等情節(jié)，將中國電影集團、演員李連杰等告上法院。北京市第一中級人民法院一審判決駁回了霍壽金的訴訟請求，結(jié)論為電影《霍元甲》沒有侵犯霍元甲的名譽權(quán)。

在這個案件的審理過程中，對于霍壽金老人身份的真實性和其是否具有訴訟資格、電影《霍元甲》是否侵犯了霍元甲的名譽權(quán)等問題存在很大的爭議，在法庭上原被告雙方及其律師展開了激烈的辯護。但最終北京市第一中級人民法院一審駁回了霍壽金老人的訴訟請求，判定電影《霍元甲》沒有侵犯霍元甲的名譽權(quán)。

雖然霍壽金老人敗訴，但是但其中的許多問題值得我們思考?；粼纂m然作為一位歷史人物已經(jīng)成為大家所共同認可的民族英雄。但是電影創(chuàng)作的過程中也要一定程度尊重歷史，尊重歷史人物。同樣作為歷史名人的后代要有一定寬容的心態(tài)。

這兩個案例對于民事訴訟的理解有了更好的促進作用，對于簡易民事審判程序和民事案件的調(diào)解具有借鑒意義。

第四篇：民事訴訟法

第一章民事訴訟法概述

一、民事糾紛：是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的法律糾紛。

二、民事糾紛的特點：

1、民事糾紛主體之間的法律地位平等

2、民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議

3、民事糾紛多數(shù)具有可處分性，即糾紛主體依法擁護有對發(fā)生糾紛的民事權(quán)益的處分權(quán)

三、民事糾紛的類型：

1、有關(guān)財產(chǎn)關(guān)系方面的民事糾紛，包括財產(chǎn)所有關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的民事糾分

2、有關(guān)人身關(guān)系方面的民事糾紛，包括人格關(guān)系和身份權(quán)關(guān)系的民事糾紛。

四、民事糾紛解決機制：是指緩解和消除民事糾紛的方法和制度。

五、簡述民事糾紛解決機制的類型及其具體內(nèi)涵。（自力救濟、社會救濟、公力救濟）

1、自力救濟：是指糾紛主體依靠自己的力量解決糾紛，以維護自己的權(quán)益。（自決和和解）

2、社會救濟：依靠社會力量處理民事糾紛的一種機制。（包括：調(diào)節(jié)和仲裁）

3、公力救濟：利益國家公權(quán)力解決民事糾紛，其典型是民事訴訟。

訴訟的特點是國家強制性和嚴格規(guī)范性

六、訴訟的特點：國家強制性嚴格的規(guī)范性。

七、我國現(xiàn)行的民事糾紛解決機制有：和解、仲裁、調(diào)節(jié)、訴訟

八、民事訴訟：是指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中所進行的各

種訴訟活動，以及由這些活動所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。

九、民事訴訟的特點：

1、民事訴訟的主體由法院、當(dāng)事人、其他訴訟參與人以及人民檢查員構(gòu)成2、民事訴訟依靠國家強制力來解決民事糾紛

3、從訴訟對象來看，民事訴訟解決的爭議時有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)的爭議。

4、民事訴訟應(yīng)依照嚴格的訴訟程序和訴訟制度進行

十、民事訴訟法律關(guān)系：是民事訴訟法律、法規(guī)所調(diào)整的法院與當(dāng)事人及其他訴訟參與人之

間、當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人同其他訴訟參與人之間存在的，以訴訟

權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會關(guān)系。

十一、民事訴訟法律關(guān)系特點：

1、民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭訴法律關(guān)系構(gòu)成的特殊的社會關(guān)系

2、民事訴訟法律關(guān)系體現(xiàn)了法院審判權(quán)與當(dāng)事人訴訟權(quán)利的有機結(jié)合3、民事訴訟法律關(guān)系是一種既分立又統(tǒng)一的法律關(guān)系。

十二、民事訴訟法律關(guān)系的構(gòu)成要素有：主體、客體、內(nèi)容。

1、民事訴訟法律關(guān)系主體：是指在民事訴訟程序中依法享有訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的國家機關(guān)、公民、法人和其他組織

2、民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容：是指民事訴訟法律關(guān)系主體根據(jù)民事訴訟法律規(guī)范所享

有的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)

3、民事訴訟法律關(guān)系的客體：是指民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指

向的對象。

十三、審判法律關(guān)系：是指在法院與當(dāng)事人和其他訴訟參與人之間形成的，由民事訴訟法律

規(guī)范所調(diào)整的具體的社會關(guān)系。

十四、爭訟法律關(guān)系：是指在當(dāng)事人與當(dāng)事人和其他訴訟參與人之間形成的，由民事訴訟法

律規(guī)范所調(diào)整的具體的社會關(guān)系。

十五、民事訴訟法律關(guān)系主體包括：

1、人民法院：審判機關(guān)、2、人民檢查院當(dāng)事人：（監(jiān)督機關(guān)）、3、訴訟參加人（當(dāng)事人（原告、被告、共同訴訟人、第三人、訴訟代表人）和訴訟代理人）、4、其他訴訟參與人

十六、不同民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟權(quán)利義務(wù)分別有：

（一）人民法院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

人民法院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)是同行使國家審判權(quán)的職責(zé)結(jié)合在一起的。人民法院

有權(quán)對民事案件進行審理和作出裁判，這既是它享有的訴訟權(quán)利，也

是他對國家、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的訴訟義務(wù)。

（二）人民檢察院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

1、人民檢察院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)的基礎(chǔ)是法律監(jiān)督權(quán)，這一權(quán)限在民事訴訟法律

關(guān)系中具體化為抗訴權(quán)。

2、人民檢察院有權(quán)對人民法院的民事審判活動實施法律監(jiān)督，目的是為了促使民事案

件依法得到公眾的審判，同時，這也是人民檢察院作為國家法律監(jiān)督機關(guān)應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。

（三）當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

當(dāng)事人是民事訴訟必不可缺的主體之一，除與人民法院發(fā)生審判法律關(guān)系外，還與其

他參加訴訟的人發(fā)生爭訟法律關(guān)系。國家民事訴訟法的規(guī)定，當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)范圍比較廣泛。

（四）訴訟代理人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

訴訟代理人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)是基于訴訟代理權(quán)而產(chǎn)生的，民事訴訟法律規(guī)范賦予

訴訟代理人與當(dāng)事人相似的訴訟地位，因而他們與當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)今 本相同，當(dāng)然未經(jīng)特別授權(quán)的委托代理人除外

（五）其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

既要與人民法院發(fā)生審判法律關(guān)系，又要與當(dāng)事人發(fā)生爭訟法律關(guān)系，他們要做到：

1、必須為查明案件事實，配合人民法院對訴訟程序的指揮

2、必須對當(dāng)事人負責(zé)，如實地反應(yīng)案件事實，或者協(xié)助當(dāng)事人實現(xiàn)他們的權(quán)利

十七、不同民事訴訟法律關(guān)系的客體分別是什么？

1、人民法院和當(dāng)事人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象，是案件的事實和實體權(quán)利請求

2、人民法院和人民檢察院之間的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對象是人民法院的裁判

行為

3、人民法院和其他訴訟參與人自己的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對象是案件的事實

4、當(dāng)事人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象是訴訟理由和訴訟請求

5、當(dāng)事人與其他訴訟參與人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象是案件的事實。

十八、民事訴訟上的法律事實：指凡是能夠引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實。

十九、民事訴訟上的法律事實的分類有：訴訟案件和訴訟行為

1、訴訟案件：是指不以人的意志為轉(zhuǎn)移的一切客觀情況。

2、訴訟行為：是指民事訴訟法律關(guān)系主體在訴訟過程中依法所進行的各種訴訟活動。

二十、訴訟行為引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的條件：

1、必須是由民事訴訟法律關(guān)系主體實施的2、必須是法律規(guī)定由民事訴訟法律關(guān)系主體實施的行為

3、必須是法院和一切訴訟參與人的訴訟行為結(jié)合起來，才能導(dǎo)致民事訴訟法律關(guān)系發(fā)

生、變更和消滅的結(jié)果。

二十一、不同民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟行為有何不同/

(一)人民法院實施的訴訟行為主要是審理和裁判行為

(二)人民檢察院實施的訴訟行為主要是：對人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判的抗

訴行為和出庭支持抗訴的行為（監(jiān)督行為）

（三）當(dāng)事人與案件有直接的厲害關(guān)系，他們是實體權(quán)利義務(wù)的擔(dān)當(dāng)者，由此決定

了當(dāng)事人訴訟行為具有特殊性：（任意性、可撤銷性、期限性）

（四）第三人、訴訟代理人的訴訟行為也具備上述3個特點。

（五）證人、鑒定人和翻譯人員是為了協(xié)助人民法院和當(dāng)事人查明案件事實而參加

訴訟的，他們的訴訟行為不具有任何任意性和可撤銷性的特點，但具有期限

性的特點

二十二、民事訴訟法：是國家制定的規(guī)范法院和一切訴訟參與人在審理民事案件過程中所進

行的各種訴訟活動以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

三

十三、民事訴訟法的性質(zhì)：民事訴訟法是公法、部門法、進本法、程序法

三

十四、民事訴訟法的任務(wù)是：

1、保護當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利

2、保證人民法院正確行使民事審判權(quán)

3、教育公民自覺遵守法律

三

十五、民事訴訟法的效力是：

1、對事的效力

（平等主體間因民事法律關(guān)系發(fā)生的爭議、法律規(guī)定適用民事訴訟法審理的其他條件）

2、對人的效力

3、空間效力（領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空）

4、時間效力

第二章民事訴訟法學(xué)基本原理

一、民事訴訟各個基本理論之間的邏輯關(guān)系是什么？

民事訴訟基本原理主要由：民事訴訟價值理論、目的理論、訴權(quán)理論、訴訟標的理論、既。

判斷力理論構(gòu)成。其間的邏輯結(jié)構(gòu)和關(guān)系是：

1、民事訴訟價值理論是基本理論體系中的基石和核心，是最為抽象的理論，同時也是溝通

民事訴訟理論與法哲學(xué)、法社會學(xué)等基礎(chǔ)科學(xué)理論的橋梁

2、在不同的價值觀指導(dǎo)下，立法者在進行民事訴訟立法、司法和當(dāng)事人在進行民事訴訟活

動時，就會存在不同的目的，從而產(chǎn)生不同的民事訴訟目的論

3、在價值觀和目的論指導(dǎo)下，就會產(chǎn)生具有不同結(jié)構(gòu)和內(nèi)容的民事訴訟制度，這些不同結(jié)

構(gòu)和內(nèi)容的民事訴訟制度所體現(xiàn)的當(dāng)事人訴權(quán)的設(shè)定和保障是不同的，從而產(chǎn)生內(nèi)容各異的訴權(quán)理論

4、當(dāng)事人行使訴權(quán)、法院當(dāng)事人的保障是圍繞訴訟標的的提出、確定和裁判來進行的，這

就是關(guān)于民事訴訟審理對象的理論

5、經(jīng)過一系列的訴訟活動，由法院作出一個終局性的司法結(jié)論，這種司法結(jié)論應(yīng)當(dāng)具有特

定的法律效果，這就是關(guān)于判斷效力，特別是其中的既判斷力理論。

二、民事訴訟法價值的類型有：

1、目的性價值/內(nèi)在價值:是指民事訴訟程序自身所具有的滿足程序主體需要的獨立價值

2、工具性價值/外在價值：是指民事訴訟程序作為一種手段或工具以實現(xiàn)實體性目的的價值

三、

第五篇：民事訴訟法

一、名詞解釋(每題6分，共30分)1.民事程序法2.既判力

3.民事案件的管轄4.原告5.證明責(zé)任

二、填空題(每空2分，共10分)

根據(jù)我國《民事訴訟法》第108條規(guī)定：“起訴必須符合下列條件：

（一）原告是與本案的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的；

（三）有具體的和、；

（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。”

三、單項選擇題(每題所給的選項中只有一個正確答案.每題2分，共10 分)1.民事訴訟法規(guī)定，人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實行()。A.一審終審制B.二審終審制C.三審終審制D.復(fù)審制

2.《 民事訴訟法》第14條規(guī)定:()有權(quán)對民事審判活動實行法律監(jiān)督。A.人民法院 B.人民檢察院C.公民 D.黨組織

3.《民事訴訟法》第6條規(guī)定:當(dāng)事人因不可抗力的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后的()內(nèi)，可以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定。A.3日 B.5日C.7日 D.1 0日

4.人民法院進行調(diào)解，可以由()主持。A.審判員 一 人 B.審判員二人C.陪審員二人D.陪審員三人

5.公證債權(quán)文書確有錯誤的，人民法院裁定()，并將裁定書送達雙方當(dāng)事人和公證機關(guān)。

A.暫不執(zhí)行 B.不予執(zhí)行

C.當(dāng)事人提供擔(dān)保后執(zhí)行D.向上級人民法院申請執(zhí)行

四、多項選擇題(每題所給的選項中有兩個或兩個以上正確答案，錯答、少答或多答均不得分。每題2分，共10分)

1.當(dāng)事人主義訴訟模式主要具有的優(yōu)點有()。

A.當(dāng)事人訴訟權(quán)利大，法官職權(quán)小，法官職權(quán)受當(dāng)事人訴訟權(quán)力的制約B.當(dāng)事人是形成判決的主體

C.程序公正才是反映司法活動規(guī)律和內(nèi)在要求的價值目標D.法官具有良好的素質(zhì)

2.人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)()和()的原則進行調(diào)解;調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。()A.合理 B.及時C.自愿 D.合法

3.法律規(guī)定不公開審理或者可以不公開審理的案件主要有()。A.涉及國家秘密的案件B.涉及個人隱私的案件C.離婚案件 D.涉及商業(yè)秘密的案件

4.人民法院確認為無主財產(chǎn)的，可以判決收歸()所有。A.申請人 B.利害關(guān)系人C.國家 D.集體

5.被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)，并隱匿財產(chǎn)的，人民法院有權(quán)發(fā)出搜查令，對()進行搜查。A.財產(chǎn)所在地C.被執(zhí)行人住所地B.被執(zhí)行人D.財產(chǎn)隱匿地得分評卷人

五、簡答題(每題15分，共30分)1.民事訴訟法與行政訴訟法的區(qū)別。

2.簡述人民法院提起審判監(jiān)督程序的三種情況。

六、案例分析題(10分)

甲于某日在商場與乙發(fā)生糾紛，將乙打傷，同時損壞了商場的商品。其后，商場向所在地某基層法院起訴，要求甲賠償商品。某基層法院聽說甲還打傷了乙，遂將乙追加為共同原告。

乙提出只愿由人民調(diào)解委員會解決，但法院不允許。請問法院的做法是否正確?為什么?

參考答案：

一、名詞解釋(每題6分，共30分)

1.民事程序法是國家權(quán)力機關(guān)制定的預(yù)防和解決民事糾紛適用的方法性法律，是由諸多法律組成的法律體系。

2.既判力是指生效民事判決所裁判的訴訟標的對雙方當(dāng)事人和法院所具有的強制性通用力。

3.民事案件的管轄，是指各級人民法院之間以及同級人民法院之間，受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

4.原告，是指因民事使權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，以自己的名義向人民法院提起民事訴訟，并引起訴訟程序發(fā)生的人。

5.證明責(zé)任是指民事訴訟當(dāng)事人對自己的訴訟主張，有提供證據(jù)，加以證明的責(zé)任和在無

法證明時，要承擔(dān)的敗訴責(zé)任。

二、填空題(每空2分，共10分)

有直接利害關(guān)系被告訴訟請求事實理由

三、單項選擇題(每題所給的選項中只有一個正確答案，每題2分，共10分)

1.B2.B3.D4.A5.B

四、多項選擇題(每題所給的選項中有兩個或兩個以上正確答案，少答或多答均不得分。每題2分，共 10分}

1.ABC2.CD3.ABCD4.CD5.BCD

五、簡答題(每題15分，共30分)

1.民事訴訟法與行政訴訟法的區(qū)別。(1)訴訟主體不同(3分)

民事訴訟的主體是公民、法人、準法人組織的原告、被告、第三人，他們訴訟地位平等，訴訟權(quán)利義務(wù)對等，在不同的個案中，可以位置互換，以實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的不同和提起訴訟的先后為準。

行政訴訟主體的位置是固定的，都是以行政管理的相對人為原告，以實施行政管理的行政

主體為被告，位置不得轉(zhuǎn)換。行政訴訟當(dāng)事人的訴訟地位是有區(qū)別的，被告人往往占有優(yōu)勢。

(2)訴訟客體不同(3分)‘

民事訴訟的訴訟客體是訴訟主體之間權(quán)利義務(wù)所指向的對象，即當(dāng)事人之間要求人民法院確認雙方當(dāng)事人發(fā)生爭議的權(quán)利義務(wù)善系·行政訴訟的客體是行政機關(guān)在行政管理時實施的具體行政行為，相對人對此行為不服向人民法院起訴，才引起行政訴訟。

(3)某些程序、制度不同(3分)

在程序方面，民事訴訟法在普通程序之外，還規(guī)定了簡易程序，凡能夠調(diào)解的均應(yīng)進行調(diào)解。為了提高訴訟效率和質(zhì)量，還規(guī)定了調(diào)解制度。在行政訴訟中，既未規(guī)定簡易程序，也未規(guī)定調(diào)解制度。(4)舉證責(zé)任的規(guī)定不同(3分)

民事訴訟法規(guī)定，當(dāng)爭議的事實不清，真?zhèn)尾幻鲿r，一般由原告承擔(dān)不利的訴訟后果;在特殊情況下，舉證責(zé)任倒置，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。

行政訴訟法規(guī)定，由被告即行政主體承擔(dān)舉證責(zé)任，提供證明材料證明自己的具體行政行為正確且有法律依據(jù)。(5)提供證據(jù)的時間不同(3分)

在民事訴訟進行中，在人民法院作出判決之前，當(dāng)事人都可提供證明材料，支持自己的主張，這是從尊重當(dāng)事人訴訟地位而作出的規(guī)定。2001年最高人民法院作出司法解釋，要求當(dāng)事人遵守自行約定或者由人民法院指定的舉證期限。但是，法律的規(guī)定并未改變。

在行政訴訟中，由于被告的特殊地位，人民法院不支持被告及其代理人在作出具體行政行為后自行收集自行收集證據(jù)，在特殊情況下，被告經(jīng)人民法院準許，才可以補充相關(guān)的證據(jù)。

2.人民法院提起審判監(jiān)督程序的三種情況。

(1)各級人民法院院長，發(fā)現(xiàn)本院作出得以生效的裁判、調(diào)解書確有錯誤，需要再審的，可

提起再審程序。(5分)

(2)最高人民法院對地方各級人民法院已生效的裁判、調(diào)解書發(fā)現(xiàn)有錯誤，需要再審的程序。(5分)

(3)上級人民法院對下級人民法院已生效的裁判、調(diào)解書發(fā)現(xiàn)確有錯誤，提起再審程序。(5分)

六、案例分析題(10分)

(1)不應(yīng)將乙追加為共同原告。這是兩個互不相干的侵害人身權(quán)利和侵害財產(chǎn)權(quán)利的案件，乙是否起訴，應(yīng)由乙自己決定，這是乙的訴訟權(quán)利。(5分)

(2)乙愿意由人民調(diào)解委員會解決，是正確的，也是他的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)鼓勵，某基層人民法院