第一篇：由汶川地震引發(fā)的關于建立我國個人破產制度的法律思考

由汶川地震引發(fā)的關于建立我國個人破產制度的法律思考

江西姚建律師事務所 熊 瑋

【摘要】親身經歷過汶川地震而幸存的人，除了地震造成的身體傷殘或失去親人的痛苦亦或毀滅性的財產損失之外，還有許多人房屋雖已滅失，但依然背負沉重的房貸負擔。在2008年5月31日開幕的“第一屆中國破產法論壇上”，針對汶川大地震出現(xiàn)的房屋被毀房貸留問題，不少專家紛紛建議完善破產法律制度，使個人破產有法可依。本文從地震造成房屋滅失，但房貸依然存續(xù)的實際問題出發(fā)，主要從個人破產制度建立的必要性和制度安排上對個人破產制度進行探討，闡述我國當前建立個人破產制度的現(xiàn)實意義。

【關鍵詞】房屋震毀 房貸遺留 個人破產 制度思考

2008年5月12日，突如其來的汶川大地震讓富庶的巴蜀大地在頃刻間飛灰湮滅，傷痕累累。大地震不僅奪取許許多多的巴蜀兒女寶貴的生命，而且摧毀了他們辛勤建立的幸福家園。然而，時過四年，對于一些大地震的幸存者，除了失去親人的余殤，大地震還摧毀了他們的房屋，為他們留下了沉重的房貸。如何解決房屋損毀房貸留已成為擺在眼前的一個迫切的需要解決的問題。本文從房屋損毀房貸留的實際問題出發(fā)，主要從個人破產制度建立的必要性和制度安排上對個人破產制 1

度進行探討，以求有法可依，并通過法律途徑解決有關問題，使災區(qū)人民獲得“新生”。

一、個人破產制度的概念

個人破產制度源于古羅馬，按照目前比較流行的觀點，就是自然人在其個人資產無法償還自有全部債務時，通過法定程序宣布其破產并核銷債務的法律制度。個人破產制度是作為債務人的自然人在其全部資產不能清償?shù)狡趥鶆諘r，由法院依法宣告其破產并對其財產進行清算和分配，對其債務進行豁免以及確定破產人在破產過程中和以后應盡義務的一種制度安排。在裁定破產后的一定時期內，破產人只有權享受基本生活，不得進行奢侈消費和商業(yè)行為，并且通過破產程序，從破產人的現(xiàn)有資產中剔除其本人生活和撫養(yǎng)家庭成員的必須費用后，剩余所有財產全部用于償還所欠債務，破產程序終結后所有破產債務免受追索。

二、建立個人破產制度的必要性。

（一）建立個人破產制度是完善立法和與國際接軌的需要 1986年我國的第一部企業(yè)破產法(試行)僅6章43條，主體明確指向全民所有制企業(yè)。后來為了適應新的情況，1993年全國首屆企業(yè)兼并與破產研討會提出全面修改破產法的動議，1994年列入全國人大議事日程。當時外界傳聞可能將個人破產內容寫入新破產法，但在2006年6月全國人大正式審議新破產法時，個人破產內容并未在草案中體現(xiàn)，新破產法名稱也最終確定為企業(yè)破產法。根據(jù)該法第二條規(guī)定，企業(yè)法人不 2

能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。同時該法第一百三十五條規(guī)定，其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織清算，屬于破產清算的，參照使用本法規(guī)定的程序。由此可見，新破產法雖為企業(yè)法人以外的組織破產清算預留了一定的空間，但目前其他法律尚無規(guī)定。所以，新的破產法在立法上實際采取的依然是商人破產主義原則，其適用范圍也僅限于企業(yè)法人。針對我國破產制度沒有個人破產制度的狀況，中國政法大學教授、新破產法起草小組成員李曙光教授認為我國的破產法只能算是半部破產法。

綜觀德國、英國、法國、美國、日本、新加坡等發(fā)達國家以及我國臺灣地區(qū)、香港特區(qū)的破產制度，結合破產法律制度的起源和發(fā)展歷程來看，都是先有個人破產制度，之后才有法人破產制度；立法都是由商人破產主義向一般破產主義轉變。那些發(fā)達國家和地區(qū)的破產制度不僅將自然人納入破產范圍，而且對個人破產的程序和規(guī)則都進行了合理安排。我國雖然有破產制度，但我國至今沒有個人破產制度，而先有法人破產制度，這與破產制度的發(fā)展正好相悖。并且我國的破產立法依然采取的是商人破產主義原則，將自然人破產排除在外，這點又與破產制度發(fā)展的大趨勢不合拍。因此，從破產制度的發(fā)展規(guī)律和趨勢來看，我國都應建立個人破產制度，這不僅是完善立法的需要，而且也是與國際接軌的一項舉措。

（二）建立個人破產制度是構建和諧債權債務關系的需要

中國政法大學李曙光教授在“第一屆中國破產法論壇上”指出：房屋可能是每個家庭的最主要的財產，甚至是唯一的財產。遇到這么大的災難，還要還債，與中國的傳統(tǒng)道德不符。借用李曙光教授的話，對于在汶川地震中房屋被毀，仍未還清貸款的房貸者如果沒有足夠的經濟來源，對于他們來說，本來財產就已損失殆盡，無家可歸，生活無著落，加上銀行的房貸就猶如雪上加霜。法律規(guī)定作為市場經濟主體的企業(yè)法人可以按照破產清算程序對債權債務進行清理，并且在破產終結后，破產企業(yè)所有的債權債務歸零，從而達到自由退出市場的目的。而作為民事主體細胞的自然人在市場經濟環(huán)境中卻不能享有同等的權利。從這點來說，法律規(guī)定對作為民事主體的自然人不僅與傳統(tǒng)道德相悖，而且有違法律公平原則。

2008年5月19日，針對地震發(fā)生后房屋已經滅失，但貸款仍未還清的貸款單位和個人，央行、銀監(jiān)會曾下發(fā)通知，要求各銀行金融機構對災區(qū)不能按時償還各類貸款的單位和個人，不催收催繳、不罰息，不作不良記錄，有商業(yè)銀行甚至表示愿提供最長6個月的寬限期。此舉雖然在一定程度上可以暫時緩解借款人的經濟壓力，但不能從根本上解決問題。一方面，銀行是以盈利為目的的機構，如果讓銀行放棄債權就意味著銀行財產嚴重縮水，這顯然與銀行的終極目的背道而馳。而且我國的商業(yè)銀行大多數(shù)都已上市，考慮到股東利益和市場對銀行的影響，銀行自然希望將貸款損失降到最低程度。免除借款人的還貸義務，從借款人角度看當然是公平合理的，但是從銀行 4

角度來看就不一樣了。因為在法律面前，借款合同當事人的地位是平等的，如果以犧牲一方當事人合法權益為代價來換取另一種“合理”，那只是一種畸形的合理與公平，同樣違背法律公平原則。另一方面，銀行不可能無限期的延長借款人的還款期限。一旦對貸款進行清理，銀行出于職責考慮勢必讓那些因為失去房屋又沒有償還能力的借款人坐上被告席。而法院面對那些在地震中實際已經破產的借款人，是無法執(zhí)行的。這樣，即使有了法院的判決，由于借款人根本沒有償還能力，司法程序也無法真正解決問題。如果法院強制執(zhí)行，則可能與借款人發(fā)生沖突，甚至還可能引發(fā)更嚴重的社會事件。

（三）建立個人破產制度是保護債權人利益和打造誠信社會的需要

《企業(yè)破產法》的立法目的，除了規(guī)范破產程序，還有就是為了公平清理債權債務，保護債權人和債務人的合法權益，進而維護市場經濟秩序。借鑒《企業(yè)破產法》的立法目的，從破產制度的性質和作用來分析，企業(yè)破產和個人破產的社會功能沒有不同，只是程序和規(guī)則因自然人和法人有所差別。2010年1月15日，在由中國人民銀行研究局和世界銀行集團國際金融公司中國項目開發(fā)中心共同主辦的“個人破產法律制度與不良貸款處置國際研討會”上，時任全國人大財經委調研室副主任的王聞越教授從四個方面詳細分析了中國抓緊制定個人破產制度的必要性。王教授認為建立個人破產制度是最大化保護債權人利益的一種現(xiàn)實需要。建立和實施《個人破產法》，5

將有利于保護信用經濟中合法權利，一旦出現(xiàn)欠債不還、故意逃債的情況，債權人可以依法宣布債務人破產，借助破產程序最大限度地保護自己的合法權益；而且通過個人破產制度還可以加大對債務人實施懲罰力度，有效遏制債務人的失信行為，促進社會誠信建設。

（四）建立個人破產制度的條件基本成就

對建立個人破產制度的時機問題，王聞越教授在2010年1月15日的“個人破產法律制度與不良貸款處置國際研討會”上認為應具備四個條件：一是具備制定和實施個人破產制度的法律體系；二是具備相對完備司法資源和司法實踐經驗，具有保障個人破產制度有效實施的相關專業(yè)人員：三是具備制定個人破產制度相配套的信用制度；四是民眾對個人破產制度的理解和認知程度。如果王教授所言能代表所有或絕大多數(shù)支持我國盡快建立個人破產制度的專家的意見。那么，根據(jù)我國目前的經濟和社會發(fā)展現(xiàn)狀，本人認為我國已經基本具備制定和實施的條件。首先、隨著我國法治進程的不斷推進，建設有中國特色的社會主義法律體系框架已經形成。尤其近些年來，隨著《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《商業(yè)銀行法》、《物權法》、《企業(yè)破產法》、《社會保險法》等一系列法律的制定和完善以及相應司法解釋的頒布和實施，這些都為個人破產法律制度的制定和實施提供了廣泛的法律依據(jù)和制度保障。其次、從1986年我國第一部企業(yè)破產法（試行）發(fā)展到現(xiàn)在歷經26年，從事破產案件審

理的法官隊伍、律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等相關專業(yè)隊伍的素質在破產案件的辦理過程中得到了錘煉，不論在理論上還是實踐方面得到了明顯提升。他們在企業(yè)破產法律實務上已經積累了相當?shù)慕涷?，并取得了一定的成績。這為個人破產制度的實施提供了一定的物質保障。第三、1997年，負責全國統(tǒng)一的企業(yè)和個人信用信息基礎數(shù)據(jù)庫和動產融資登記系統(tǒng)的建設、運行和管理以及負責組織推進金融業(yè)統(tǒng)一征信平臺建設的中國人民銀行征信中心建立了銀行信貸登記咨詢系統(tǒng)，2004年4月成立了銀行信貸征信服務中心，2006年1月建成全國集中統(tǒng)一的個人信用信息基礎數(shù)據(jù)庫，2006年7月底銀行信貸登記咨詢系統(tǒng)升級成為全國集中統(tǒng)一的企業(yè)信用信息基礎數(shù)據(jù)庫。這表明我國金融個人征信信息數(shù)據(jù)庫的信用體系已經建立。另外，市場經濟的快速發(fā)展，為個人破產制度的建立奠定了一定的物質基礎。第四、我國的普法工作從1986年的“一五普法”開始到現(xiàn)在的“六五普法”，國民的法律意識和法律知識有了不同程度的提高，對法律的理解和認知的程度也在提高，這為個人破產制度的實施提供了一定的思想基礎。

二、建立個人破產制度的制度安排思考

（一）立法指導思想

建立我國的個人破產制度，建議采取國際通行的一般破產主義為立法指導思想，將個人破產的范圍攘括自然人及承擔無 7

限責任其他市場主體。

（二）明確個人破產的適用范圍和程序

如果允許個人破產，那么首先就應弄清楚什么情況下允許個人破產，由誰來啟動個人破產程序。對于什么情況下允許個人破產的問題，建議將自然人破產分為經營性破產、消費性破產以及宣告型破產，并針對每種破產的類型，設定相應的破產條件。個人破產程序的啟動，可以借鑒我國的企業(yè)破產法，分為債務人自行申請和債權人申請兩類。至于破產案件的審理程序，我國新的《企業(yè)破產法》沒有規(guī)定可以獨任審理，但個人破產案件相對于企業(yè)破產案件來說，由于案情相對簡單，債權債務清楚，實務操作可能沒有企業(yè)破產那么復雜，從節(jié)約司法資源的角度，那些案情簡單、債權債務清楚，權利義務關系明確的個人破產案件可以考慮設立簡易程序由審判員獨任審理。

（三）建立自由財產制度，完善個人財產制度

個人破產與企業(yè)破產從理論上看有許多相同的地方。但是企業(yè)破產終結并被注銷后，其主體資格完全滅失而不復存在，不可能再作為市場的主體繼續(xù)參與各種經濟社會活動。而作為個人破產的自然人則不一樣，個人破產了但生命依然存在，還要繼續(xù)生活，依然要承擔撫養(yǎng)子女、贍養(yǎng)父母的義務，承擔相應的法律和社會責任。因此，在個人破產案件受理后，應從破產個人的基本生活需要、應承擔家庭和社會責任等方面考慮，8

為破產的個人設置一種保護性的措施，以保障其基本的人權。這點可以參考我國民事執(zhí)行中關于被執(zhí)行人的一些基本的保護性措施，同時借鑒發(fā)達國家和地區(qū)的有益經驗。同時，應對個人財產實施嚴格的登記制度，厘清破產人在破產受理前若干年內的財產處置行為，以預防破產人惡意破產給債權人造成損失。

（四）建立個人破產和解制度

企業(yè)破產制度是通過破產清算程序公平處理債務人的債權債務問題，個人破產制度和企業(yè)破產制度在這點上沒有不同。既然企業(yè)在破產清算程序中可以通過和解來化解債權債務問題，那么個人破產制度同樣可以適用和解程序。這樣不僅減少了當事人的訴累，同時也可以在一定程度上節(jié)約有限的司法資源。至于誰可以提出和解？我個人認為，只要是本著解決問題的誠意，有利于解決問題的，不管是債務人還是債權人都可以提出。

（五）建立個人破產失權制度

綜觀德國、法國、美國、英國、日本、新加坡以及我國的臺灣地區(qū)和香港特區(qū)個人破產制度，都毫無例外的對破產人的行為進行了限制。比如：按照香港的個人破產制度，個人破產一旦被受理，對于房屋，破產人可能可以繼續(xù)在住所居住一段時間，但房屋最終會變現(xiàn)用于償還債務。在職業(yè)方面，破產人 9

不得從事如律師、產業(yè)代理、保險代理和證券交易商及有限公司的董事。在生活上，破產人在破產期間不得過浪費金錢的生活，例如隨便乘的士、自費往外地旅游、不能擁有汽車、不能擁有豪華家具、每月服裝費、剪發(fā)費用不超過$800元等，規(guī)定在交代清楚資產和負債后，方可自由出入境等等。我國新的《企業(yè)破產法》對破產負有責任的高管和企業(yè)負責人在企業(yè)破產后在其他企業(yè)任職的行為進行了限制。所以，不管從發(fā)達國家和地區(qū)的有關規(guī)定，還是從我國的《企業(yè)破產法》的現(xiàn)行規(guī)定來看，對個人破產后的行為進行限制是必要的，包括破產期間及破產終結后的一定期間。

（六）建立個人破產復權制度

之前已述，個人破產后其生命依然存在，依然要生活、工作，承擔相應的責任。建立個人破產制度的目的之一就是讓破產的個人獲得“新生”。在破產期間及今后一定期間對破產人的行為進行限制，雖然對保護債權人利益可以起到一定作用，但我認為這種限制應該有著嚴格的限制，不可能永無止盡，否則有悖個人破產制度的初衷。所以，建立個人破產制度時應考慮在一定的條件下或者達到某種條件，破產人可以申請恢復由于破產而失去的部分或者全部權利。比如：在債權人和債務人達成和解后，就可以考慮恢復債務人的部分或者全部權利。按照刑法的規(guī)定，只有被判處無期徒刑或者死刑的人才有可能永 10

久被限制或剝奪某些權利，除此之外幾乎都有期限限制。個人破產制度中的失權制度應只是對破產人承擔民事責任的一種懲罰性措施，如果懲罰的目的或者設定的期限已經達到，就應即時解除或應破產人的申請而解除。法律不應將一個已經改過自新的人永遠釘在十字架上，除非他犯的是不可饒恕的錯誤。

（七）建立有條件的破產免責制度

個人破產程序終結后，如果債權人的債權沒有被有效清償，是否免除債務人的清償義務呢？對此，目前比較流行的有兩種觀點：一是當然豁免，就是在破產程序終結后，所有在破產程序中未獲清償?shù)膫鶆杖棵獬?；二是有條件的豁免，就是在破產終結后的一定期限內，只保留破產人個人基本生活需要和承擔家庭義務所必須的費用后，其余財產全部用于清償債務。期滿之后，未獲清償?shù)膫鶆詹诺靡悦獬?。這樣做，一是為了使債權獲得更為有效的清償，二是彌補因破產人惡意破產給債權人造成的損失。從維護債權人利益和公平原則的角度，我認為建立有條件的免責制度更符合法律的價值。

（八）建立破產監(jiān)督制度

一個好的制度，一部好的法律可能某種原因在執(zhí)行的過程中背離制定制度和法律的初衷。理論和實踐的經驗早已證明，任何一部法律的實施如果離開了監(jiān)督，其效果肯定是大打折扣的。所以，在建立個人破產制度時，應對個人破產制度的制定 11

和實施設立監(jiān)督機制。監(jiān)督個人破產案件中的債務人、債權人、審判機關以及中介機構等在破產程序中的行為，使個人破產依法、正確、有效的實施。

（九）建立破產責任追究制度

法律責任是指行為人由于違法行為，違約行為或者由于法律規(guī)定而應承受的某種不利的法律后果。而每一部法律都毫無例外的規(guī)定了違反該法所應承擔的法律責任，法律責任按照行為人違反法律的性質來分主要有民事責任、行政責任和刑事責任。對于個人破產制度可能引發(fā)的法律責任，在制定個人破產制度時，可以借鑒我國新的《企業(yè)破產法》。

結束語

民事立法應具備一定的前瞻性，在“第一屆中國破產法論壇上”，有不少專家不同意將個人破產寫入破產法，是為了防止有些人通過惡意破產逃避債務。但筆者認為不能因噎廢食，因為任何一部法律都是從制定開始就在不斷的發(fā)現(xiàn)問題，解決問題，最后才形成相對比較成熟的法律制度的。

參考文獻：

1、《中國香港個人破產制度對中國內地的借鑒》 何家文

2、《個人破產與企業(yè)破產制度研究》 胡玲

3、《個人破產法律制度亟待建立》 楊華云

4、人民網—《市場報》 2008-06-02版

5、《個人破產法律制度亟待出臺》 潘永東 金融時報

6、《我國個人破產立法問題研究》 徐佳

7、《個人信用與個人破產制度法律類關系的分析》 陳育 趙海程 姚艷

8、《個人破產法律制度研究——兼論我國個人破產制度的構建》 文秀鋒

9、《個人破產者的重生——新加坡個人破產法律制度的啟示》 陳建萍 孟軍 西北政法學院

10、《關于我國個人破產制度的立法構想》 龍一平

11、《德國個人破產制度及其思考》何旺翔 南京財經大學法學院

第二篇：由汶川強震引發(fā)的對地震地質研究的思考

西 北 民 族 大 學

學生論文

科目：班級:

姓名：學號：

由汶川強震引發(fā)的對地震地質研究的思考

姓名:馬立新班級：2011級公共事業(yè)班學號:P112315561

［摘 要］地震是危害最大的自然災害之一。本文論述了地震科學研究的基本現(xiàn)狀。目

前，科學 家對可能發(fā)生地震的地點已大致了解，對長時間尺度發(fā)生地震的可能性可以做出

較準確的評估，但對某個地震在發(fā)生前給出準確預報，還存在巨大的困難。國家自然科學基

金對地震地質研究給予了長期穩(wěn)定的支持，并在近年來加強了與地震等自然災害相關研究的支持。地球科學部優(yōu)先發(fā)展領域中，對大陸動力學給予了高度重視。近期應加強對汶川地震

后得到的寶貴數(shù)據(jù)資料的收集與研究；中長期內應對大陸動力學領域及相關學科的基礎研究

加強投入，以期在今后地震研究中有所突破。

[關鍵詞] 汶川地震，地質學研究，國家自然科學基金

地震是對人類造成嚴重危害的一種自然災害。它的主要特點是：突發(fā)并在短時間（秒

或分鐘級）內造成巨大損失，而且會引發(fā)一系列的次生災害，如山體滑坡、泥石流、堰塞湖

等，造成進一步的破壞。地震研究一直是地球科學的一個重要研究領域。從上世紀末開始，由于認識到人類社會可持續(xù)發(fā)展在自然災害面前的脆弱性，地震等自然災害的研究得到了地

質學家們的進一步重視。

汶川地震發(fā)生后，有關地震預報及地震發(fā)生機制的話題成為我國科技界乃至社會公眾

討論的熱點。新聞記者進行了多方位的報道，許多專家學者在各類媒體上闡述了關于地震的科學知識并提出了各自的觀點，甚至一些業(yè)余的地震科研愛好者也利用這個機會宣傳自己的“成果”。這些公共話題中，許多涉及到地球科學基礎研究有關的問題，需要我們認真思考

和科學解答。例如，大家都在關注，地震是樣發(fā)生的？為什么這次震中會在汶川？地震能不

能提前預測乃至預報？地震到底能造成什么樣的危害？等等。這些問題涉及到地球科學研究的多個層面。1976年唐山大地震至今已有37年。在此期間，我國一直在投入經費建設地

震監(jiān)測系統(tǒng)，科學家們一直在努力開展地震研究。國際上關于地震的研究工作，也一直是地

球科學的重點研究方向，并且在近年來取得了一定進展。社會公眾對地震研究取得的突破

寄予厚望。但到目前為止的科技水平，人類仍然無法對地震做出準確的預報。1 地震過程及地震預報研究概況

如果把地震及其預測作為一個科學命題，那么要完整地解決科學命題至少需要這樣一

個過程：（1）觀測數(shù)據(jù)的積累；（2）機制的理解；（3）對未來的預測和干預。這是科學研

究的一個普遍規(guī)則。而對地震的研究，在目前的階段，這三方面的工作都還面臨巨大的困難，距離最終解決尚有非常大的距離。

對于地震研究來說，觀測數(shù)據(jù)的積累具有巨大的難度。首先，地震是地殼構造運動的產物，它主要發(fā)生在地下較深的部位。雖然中國地震局在全國建立了數(shù)字化大動態(tài)的現(xiàn)代化

遙測地震臺網，但這些觀測站都是建立在地表，很難對發(fā)生在地下數(shù)公里乃至數(shù)十公里的地

震活動做出直接觀測。實際上，雖然人類已經可以向外太空發(fā)射探測器對遙遠的星體進行觀

測，但對于地球內部，至今最深的科研鉆探深井也不過是12km左右。在目前進行的國際大

陸科學鉆探計劃中，美國西部和中國臺灣地區(qū)針對地震帶都開展了鉆探研究，把儀器放置到

了斷層面附近，但這些工作還處于資料積累的初始階段。另外，雖然地球上小規(guī)模的地震每天都在發(fā)生，但強震的發(fā)生幾率是非常小的，而且由于地殼結構的不均一性，不同地區(qū)每次

地震的特點一般都差別很大。因此，這限制了科研人員對地震觀測資料的積累。

對地震機制的研究還發(fā)現(xiàn)，地震的過程極其復雜。從大的理論框架上看，地震主要發(fā)生在板塊的邊界和其他一些構造活動比較強烈的地區(qū)，地震主要是斷層的突然活動釋放積蓄的能量引發(fā)的。但這個過程會何時發(fā)生，具體發(fā)生在哪個范圍，發(fā)生的模式是怎樣的，規(guī)模會有多大，以目前人類的認知水平，尚難以揭示。

20世紀中期，地震學家們就已編制了地震分布圖，并發(fā)現(xiàn)地震的分布是有規(guī)律的。板塊理論的提出，為地震帶的分布提供了合理的解釋。組成地殼的各板塊相對之間每年會有厘米量級的運動，這些運動由板塊邊界的復雜斷層體系進行調整。由于斷層面上摩擦力的阻礙，能量和形變會在局部積累。當摩擦力被克服導致斷層活動時，能量就會被瞬間釋放并以地震波的形式傳播和輻射。當然，不同性質的板塊邊界（如伸展帶、轉換帶和俯沖帶等）所導致的地震特征又各有不同。

板塊內部，特別是大陸板塊內部的地震只占全球地震的小部分（少于1%)，但對人類社會影響巨大。大陸內部的地震可能與板塊邊界寬闊的變形帶有關，例如這次汶川地震就是由于印度與歐亞大陸的碰撞引起青藏高原的隆升變形引發(fā)的；也可能與陸內裂谷帶的活動有關；少數(shù)陸內強震的機理至今乃不清楚。與大洋板塊相比，大陸內部成份和結構更為復雜。特別是我國大陸在地質歷史上由多個陸塊拼合而成，而且大陸內部又在經歷克拉通破壞等復雜過程，更增加了地震機理的解釋難度。但是，總體上說，未來地震可能發(fā)生在哪些位置，線索還是比較多的。通過科學家的努力，我國大陸可能發(fā)生強震的危險地區(qū)，已經大致清楚。

對地震發(fā)生時間的研究難度，要遠遠大于對地震發(fā)生地點的研究。對于板塊活動引發(fā)的地震，我們可以根據(jù)板塊運動的速度和歷史上發(fā)生地震的紀錄來推測地震可能發(fā)生的頻率。近年來，對地殼運動和應力狀態(tài)的監(jiān)測技術有了巨大的發(fā)展，使得我們對地殼運動速度有了較為精確的限定。然而，由于區(qū)域地質構造的復雜性，同一斷裂有一系列的分支，每一分支上的運動分量各不相同，而觸發(fā)每一分支活動的地質背景也各不相同，這可能很大程度上破壞我們預想的地震頻率特征。因此，僅依靠歷史地震的規(guī)律而推斷未來發(fā)生地震的時間是不科學的，也是極不可靠的。

對單次地震的預報的難度，又要比對地震頻率的推測難度更大。地殼能量的積累何時能突破摩擦力或巖石強度的極限而導致斷層活動及能量釋放，或者說在這一過程之前有什么能夠探測的特征，仍然是對地震科學研究的巨大挑戰(zhàn)。由于每次大的地震是由主震和一系列前震和余震組成，對這些地震組合特征可能會揭示小的地震怎樣誘發(fā)強震，成為對地震進行預報的線索。例如，我國成功地預報了1975年遼寧海城7級地震，對前震的監(jiān)測發(fā)揮了重要的作用。然而事實表明，每次強震的組合各不相同，這大大地降低了這種方法對地震預報的成功幾率。另外，對地震發(fā)生前的成核過程的發(fā)現(xiàn)和研究，可能是通往地震預報的另一途徑。但這方面的研究，仍處于初始階段。

2國家自然科學基金對地震相關研究的資助戰(zhàn)略汶川地震發(fā)生后，國家自然科學基金委員會地球科學部緊急啟動了一批主任基金資助項目。這批項目主要針對地震發(fā)生之后急需研究的一些內容，包括收集地震相關斷層的活動情況的野外考察及數(shù)據(jù)資料的處理，地震造成的次生地質災害評估與對策等。汶川地震除了給社會造成重大災害之外，同時也給地質學家們提供了一次探索深部地質結構的難得機會。但是由于震區(qū)恰逢雨季，地表的許多地震現(xiàn)象因沖蝕作用會隨時消失或模糊，因此，啟動這批緊急項目的目的，一方面力圖為抗震救災服務，一方面要為后期深入研究深部構造和地震發(fā)生機制及時收集寶貴的資料。

國家自然科學基金委員會（以下簡稱自然科學基金委）長期以來持續(xù)地支持了地震相關地質過程的研究。從發(fā)展歷程來看，我國地質學研究在相當長時間內更重視礦產資源和化石能源的勘探研究，因而給社會的整體印象是地質學研究與勘探類同。隨著人類社會面對自

然災害的脆弱性越來越被重視，對地震等地質災害的研究在地質學研究中所占的地位也越來越重要，這已經成為地質學發(fā)展的清晰的走向。2006(年國務院發(fā)布的《關于加強地質工作的決定》中，把地質災害放到了重要的位置。

在自然科學基金委地球科學部，地震相關的研究工作主要在地質學、地球物理和地球化學等學科得到資助。通過對國內外地質學發(fā)展趨勢的調研，地質學科在2007年調整申請代碼時，針對地震等地質災害的研究已作了相應的部署。例如，在構造地質學二級申請代碼中，增設了“活動構造”和“構造物理與流變學”兩個與地震發(fā)生機制直接關聯(lián)的三級代碼；原來的“環(huán)境地質學”二級申請代碼，也調整為“環(huán)境地質與災害地質學”；另外，考慮到我國也面臨火山活動的威脅，還增加了“火山學”二級申請代碼，專門研究火山活動的機理與過程。這些申請代碼在2008年已公開并受理項目申請。

我國是大陸板塊內部地震多發(fā)的國家。多年來的地質學研究已經表明，中國大陸具有極其復雜的演化歷史，是由華北克拉通、揚子地塊、塔里木地塊等多個地質單元經過數(shù)次重大的地質事件逐步拼合而成。這些地塊之間的縫合線或碰撞造山帶，有些至今仍保持活動性；另外，大陸內部還有郯廬、阿爾金、昆侖、龍門山等多條活動斷裂帶。受到現(xiàn)今印度板塊向北的碰撞俯沖和太平洋板塊向西的俯沖，使中國大陸內部的構造活動更趨強烈。因此，開展我國大陸動力學研究意義重大。

自然科學基金委地球科學部從“十五”計劃開始，把“大陸動力學”列入了七個優(yōu)先發(fā)展領域之一，并資助了一批重點項目。到“十一五”期間，該領域延續(xù)為“地球深部過程與大陸動力學”，每年公布項目指南并受理重點項目申請。在近年來的項目指南中，列入了“中國南北向地震帶深部機理和淺部表現(xiàn)”、“古老構造帶及其再活化”和“巖石圈三維結構與變形過程”等重點資助方向，以鼓勵科研人員開展相關的研究工作。另外，針對我國的華北地區(qū)的深部過程及現(xiàn)今地殼的活躍活動，在2007年啟動了“華北克拉通破壞”國家自然科學基金重大研究計劃，對華北地塊的深部過程機理及淺部和地表效應進行專題研究。

經過兩年的醞釀和籌備，地球科學部在2008年4月底專門組織召開了關于賀蘭山—川滇南北地震帶研究的戰(zhàn)略研討會。會議通過討論和爭鳴，在南北構造帶的定義、南北構造帶的結構與屬性、南北構造帶的形成歷史、南北構造帶的形成機制、中國大陸東西部的差異演化及南北構造帶的大陸動力學等6個方面凝聚了一系列的科學問題，為今后的基金資助工作及科學研究工作提供了思路和參考。

3對今后深入開展地震相關研究資助工作的啟示

汶川地震發(fā)生之后，全國對地震研究給予了空前的關注，地質學家又面臨一次機遇和挑戰(zhàn)。汶川 地震遺留給我們的，除了慘重的人民生命財產損失之外，還有大量珍貴的地震資料。如何盡快和最好地利用這些資料，推動地震研究深化發(fā)展，是地質學家們面臨的重要任務。另外，除了汶川地震帶以外，我國還有許多活動構造帶面臨地震的威脅；汶川地震的數(shù)據(jù)資料，可以為我們在其他活動構造帶的研究中提供經驗。地震發(fā)生之后，大批科學家已在第一時間進入災區(qū)，冒著生命危險開展野外考察工作。近期已有科學家建議在汶川地區(qū)盡快開展科學鉆探或利用已有的石油鉆井進行深部的綜合科學觀測，研究地震發(fā)生規(guī)律。

探討地震的過程和機制，需要地質學、地球物理和地球化學等多學科的綜合研究，以及相關學科知識的長期積累。地震過程跨越巨大的時間和空間尺度，成為地球科學研究的重大命題。對地震發(fā)生規(guī)律的研究目前仍是全世界科學研究的難題，地震的研究尺度小至納米級的礦物反應和相變，大至全球尺度的板塊活動；時間尺度上從斷層破裂活動的瞬間，直至百萬年尺度的大陸變形和碰撞造山運動。要研究一個地震帶的活動過程，需要了解它的區(qū)域地質背景、地質演化歷史、深部地質構造、地表運動狀態(tài)、應力積累情況、礦物巖石組成、巖石力學性質、水文地質與流體活動等諸多因素。這些研究，組成地震相關的系統(tǒng)知識體系。某一個領域的進展，可能給地震研究帶來新的突破；某一領域的滯后，又很可能會制約地震

研究的發(fā)展。

以長遠眼光看，還需繼續(xù)加強我國大陸動力學的研究。由于中國大陸構造和演化歷史的復雜性，并且位置恰好處于特提斯和環(huán)太平洋兩大活躍的構造體系之間，要解決與人類生活和社會安全密切相關的地震災害等重大問題，我們對于中國大陸構造和動力學的科學認識還遠遠不夠?，F(xiàn)代地球科學探測和分析技術已經給我們提供了有力的工具?？茖W家們正在建議，利用寬頻帶流動地震儀及現(xiàn)有的固定地震臺網，組織類似于美國的地球透鏡計劃的大型研究項目，全面探測中國大陸巖石圈的三維地質結構。大量高精度地球化學分析儀器（如激光等離子質譜儀、高靈敏度離子探針等）的裝備，將使得我們能夠對大陸巖石圈的成份和演化歷史有更精確和準確的認識。日益廣泛運用的深部鉆探技術，將使我們能夠直接獲取地球深部的巖石和流體樣品，并把觀測儀器直接放置到地下深處，對關鍵的地質構造位置進行實時監(jiān)測。全球定位系統(tǒng)及干涉孔徑雷達等技術的運用，將使得我們能夠精確測量地殼的運動速度和應力分布狀態(tài)。這些研究工作的開展，可能給我們帶來對中國大陸動力學革命性的新認識。

對于地震研究而言，由于地震過程的復雜性，地震的研究不是某一個部門所能獨力完成的。中國地震局擁有遍及全國的地震觀測臺網及豐富的地震資料；中國地質調查局擁有全國的區(qū)域地質調查資料；國家自然科學基金委員會具有跨部門的項目資助和組織協(xié)調平臺；中國科學院和高等院校擁有大量優(yōu)秀的研究人才。因此，地震研究工作必然需要各部門之間密切的配合。

另外，科學研究與科普工作需要更加密切配合。汶川地震發(fā)生后，社會公眾對科學家提出了責難和質疑。這一方面反映了關于地震的科學研究確實還有不足，這是毋庸諱言的事實；另一方面，反映了公 眾對地震科學研究的不了解。群眾了解的關于地震的知識多數(shù)還是數(shù)十年前的科普教育知識，想象中經過這樣長時間的研究，地震的預報理應已經實現(xiàn)，甚至仍然把一些不了解的自然現(xiàn)象作為地震的前兆而導致恐慌。近年來，我們的科技政策非常強調產學研結合，使科學研究的成果能盡快地轉換為可供利用的產品。而科學家的研究成果如何能迅速有效地轉化為公眾能夠學習理解的知識，從而提高全民素質，產生社會效益，是我們今后應當進一步加強的工作。汶川地震災難發(fā)生后，舉國哀悼，世界矚目。悲痛之余，作為科研工作者，我們應當也能夠化悲痛為力量，在慘劇中尋找機遇，推動地震研究更好地發(fā)展，以有效地減輕和逐步避免今后可能發(fā)生的類似的災難。

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第三篇：由校長體引發(fā)的對我國法律的思考

由校長體引發(fā)的對我國法律的思考

校長體的風靡很大一部分是炒作，也有很多的大學生盲目的跟風，這造成了這個話題一下就火起來了。一件事能引起這么大的反響也必然存在其根本的原因，雖然在這個網絡與虛擬充斥著整個社會的時代就算是一塊石頭都能被炒紅，但仍值得我們用獨立的思考來卸去那些偽裝的表層因素以尋得事物的本質所在。

下面我們可以來欣賞一些校長撐腰體：

下午參加北大各院系及行業(yè)校友會負責人座談會，吳志攀副校長講了一個想法：向所有北大校友提出倡議，鼓勵校友講誠信、做好事，做有道德的公民，如果中間發(fā)生風險，比如扶起摔倒的老人被起訴，北大無償提供法律支持，如果敗訴要賠償，北大出20萬，多出的由校友募集支持。希望支持的北大校友轉發(fā)！”

人大紀寶成校長：“你是人大人，看到老人摔倒了你就去扶。他要是訛你，人大法學院給你提供法律援助，要是敗訴了，人大替你賠償！”

華中農業(yè)大學校長：你是華農人，看到老人摔倒了，你去扶。要是他訛你，文法院為你提供法律支持。要是官司打輸了，從此工學院焊他了家門，理學院黑了他家電腦，植科院斷了他家油，生科院斷了他家米，動科院斷了他家肉，水產院斷了他家魚，園林院斷了他家菜，食科院讓他連罐頭都吃不上！

鄭大版：“你是鄭大人，看到老人摔倒了你就去扶。他要是訛你，法學院給你提供法律援助，新傳給你造輿論，就算是敗訴了，商學院替你賠，然后讓他住一附院，咱把錢加倍賺回來！”

河大版：

—— 你是河大人，看到老人摔倒你就去扶，法學院給你做法律援助，經濟院給你提供資金支持，新傳給你造輿論。敗訴了也有河大老校友替你開脫；即使逃亡了，也有外語系替你翻譯；即使即使你不幸犧牲了，你也會在河大百年校慶上成為英雄的！

以上僅僅只是幾個大學的而已，這之后，很多大學的版本相繼而出。

很多人或許只是當一個笑話來看，但笑過之后良心是否為之感到震驚呢？

校長撐腰體因何而來？校長撐腰體為何有能流行于網絡？我們能從校長撐腰體中看出什么呢？我今天也就僅僅從個人的觀點來解答這三個問題。

2011年10月13日下午5點30分，廣東佛山南海黃岐的廣佛五金城里，2歲女童小悅悅在過馬路上不慎被一輛面包車撞倒并兩度碾壓，隨后肇事車輛逃逸，隨后開來的另一輛車輛直接從已經被碾壓過的女童身上再次開了過去，七分鐘內在女童身邊經過的十幾個路人，都對此冷眼漠視，只有最后一名拾荒阿姨陳賢妹上前施以援手，由此引發(fā)網友廣泛熱議。在這之前還有一件就是老人跌倒，路人扶起卻被狀告為肇事者被判罰賠償?shù)氖录?/p>

小悅悅事件只是校長撐出腰體爐的導火索，這引發(fā)了國人的深思，是什么使我們這樣一個擁有五千年文明史的國家的文明人變得如此的冷漠，難道真是國人的道德淪喪到了這樣一個七分鐘內無人幫助一個受傷年幼女童的地步了嗎？我不敢茍同，連盧梭都說過，就算是原始人和動物都會對同類的不幸遭遇流露出同情心，難道我們真是連禽獸都不如了么？恐怕沒人會這么評價自己吧，我也不能把這個意思強加到國人頭上，所以這里面肯定會有更深層次的原因。先哲們已經說過，任何一個人的道德都是以自己為中心而散及到周圍的人身上，簡單點說就是人都是自私的，在面對任何一件事的時候，人首先想到的是自己，滿足了自己的需求后，才考慮自己的親人，繼而是同學朋友，再是認識的人，最后是不認識的人。所以當小悅悅事件發(fā)生時，路人的冷漠也就變得可以理解，因為畢竟之前幫助別人卻被告上法庭被判罰的先例，所以從自保的角度來看，路人要伸出援手首先得考慮自己是否會因此而惹火上身，所以才有七分鐘之后的那個敢于惹禍上身的人幫助了這個受傷女童。然后引出了媒體的報道，各路專家對國人道德淪喪的譴責，大學作為道德與文化的引領者，當然得首先站出來相應：我們的道德并不淪喪——所以校長撐腰體才會應運而生。

校長撐腰體又為何能瞬間風靡整個網絡呢？剔除部分只是當做一個笑話在不知不覺中推動了這個事件發(fā)展的人，或許我們不得不面對這個一個殘酷的真相——我們的法律逼得我們?yōu)榍笞员６坏貌焕溲叟杂^別人的悲劇?？梢哉f這是人性的弱點，但是這是可以引導變?yōu)榱硗庖环N情況的，不是么？校長撐腰體的火或許對于很多推動它發(fā)展的人來說，是一個人們宣泄對現(xiàn)行法律的不滿與諷刺也不一定，如果法律體系能更健全，引導人性向善的一面，不會出現(xiàn)助人反被訛的情況，而是幫助人的人在法律上能得到足夠的原著，道德的肯定，我想沒有人會看著小悅悅的生命在一分一秒中流逝而視而不見的吧。

我們可以清楚的看到，我們的領導者想讓人變成什么樣，那么他確實就會變成怎樣，影響力確實就存在那里，偏執(zhí)者或許不承認，但在潛移默化中它早已改變了我們當初的模樣。所以法律也是一把雙刃劍，越是抵制的東西，越是難以消滅，越是你提倡的東西，越是容易被錯誤的引導，一條法律的形成必須符合社會與人性的規(guī)律，不然結局必然不會是令人滿意的吧。

第四篇：由世界產權貿易市場引發(fā)的法律思考

當人們對一種財產試圖非相容性地占有時，就產生了該財產的歸屬權與非歸屬權的問題，也就產生了這一權利的界定和劃分后的人與人之間的法律關系，這時，法律意義的產權概念就產生了。

產權（財產權利property right,也等同權利）制度是文化傳統(tǒng)與法律制度相融合的集中體現(xiàn)，因而，她是一個國家、一個政府、一個企業(yè)、一個組織的績效的本質特征。

對于產權理論的研究和實踐，無論從哪個意義上說，都是一件具有開拓性和挑戰(zhàn)性的事情，因而，同時也是一件令人關注和振奮的事情。

一、產權制度建立的哲學基礎

人類在以相互給予愛為存在和發(fā)展的基礎的同時，也努力謀求從社會和他人身上獲得更多的屬于自己能夠支配的東西。事實上，這種追求本身正是人類創(chuàng)造“美”的源動力。人性的美、智慧的美、藝術的美，以及人類征服自然的偉大的力量之美貫穿于這一追求的全過程。因而，屬于“我的所有，他人不得干涉”的財產權利，是人格本身具有的品性和能力。

財產所有權的存在符合人類高級理性的原因，就在于所有權本身揚棄了人格中純粹的主觀性，而使人格趨于客觀和完美。賦予人們以財產所有權后，能夠使該財產所有者從其所能控制的財產上體現(xiàn)出他的意志中的規(guī)定和靈魂，從這種體現(xiàn)的過程和體現(xiàn)的結果看，這些財產已具有了人的目的性。

在人的需求體系中，對財產（或通稱財富）的需要是第一位的。基于這種需要，當個人的能力不足以達到獲得更多的財富或滿足更高的欲望時，人們選擇了婚姻這種合作方式，以使共同創(chuàng)造的家庭財富遠遠多于個人的創(chuàng)造。在婚姻家庭中，即使只有一個人從社會上獲得收入，其他人所做的一切（妻子操持家務，孩子認真讀書），也是共同謀求最大化財富的合作模式。因而，婚姻在經濟學上的意義就是創(chuàng)造了兩者相加后的財富的增值，以達到各自的需求和滿足，因婚姻所產生的家庭財富的性質及其維系的理由，在這個意義上顯露得十分充分。所以我們應該理解，也必須理解，基于愛情所產生的婚姻，因財產的爭奪而解體或因解體而引起財產的爭奪的客觀存在。這時，因靈魂（或精神）的需求和滿足而產生的愛情，已被具有實物狀態(tài)的財產所征服。因而，在婚姻家庭法中，濃墨重彩地規(guī)定了夫妻離異時財產分割的原因。

對事物的分析，往往先從哲學的范疇或角度去思考，能使人懷有人性的情感，因而，也可以使人全面本制地去認識。

二、產權及產權交易的法律意義

產權（財產權）是人們對有價值的特定物具有排他性控制的權利，這種控制權充分表達和體現(xiàn)了財產所有者在自由的前提下任意運作的各項權利。因而，財產權就是自由權，這是法律的維度內所界定的。這就意味著，當將一組關于某些特定財產的權利以法律的形式分配給了某個人時，則同時就將該財產項下的自由權賦予給了這個人，那么，這個人就可以按著自己的意志，在不需要任何人知曉和允許的情況下，對該財產自由地行使其項下的權利。

財產權具有任何條件下的絕對所有權，筆者是難以茍同的。例如，在中國的國有企業(yè)工作的職員，享有企業(yè)分配給他居住房屋的財產權，這時對該房屋的財產權僅包含了使用權和一定條件下的處置權，而不涉及具有絕對性意義上的所有權。鑒于，對該房屋的使用權利，是企業(yè)分配給該職員相應勞動對價的一部分，就是說，如果職員放棄了對該房屋的使用權利，則他會得到例如現(xiàn)金收入上增多的補償。因而，當該職員接受了房屋使用權利的時候，就放棄了其他形式的權利，而對房屋行使其權利之時，就具有了法律意義上的財產權的排他性和非相容性。

一個通俗的典故，能讓我們形象地理解財產權的意義：

此路是我開

此樹是我栽

要想從此過

留下買路財

這個攔路要財者對這條路雖然不具有完全法律意義上的所有權，然而，他具有與其他任何人相比較而言的相對優(yōu)勢，這時，他就具有了他人所不具備的也無法行使的權利。

“財產權”,更誘人的意義,在于這種權利具有可替代性、可變換性和可流通性。

當財產權利者對他們的某一財產產生興趣，而對自己所擁有的財產失去經營價值時，他就想用自己的財產換取他所感興趣的財產，這樣，財產交易就由此產生了。然而，任何僅利已而無利于對立的交易是無法實際的，因而，人們試圖努力地探求可以達到交換目的和滿足的交易對象及交易條件，這樣，基于期待獲得成功交易的“談判”就成為欲做交易者首要思考的課題。因而，談判理論是基于私人產權的前提下產生的，并在保護、鞏固和擴大私人產權的實踐范疇內，得到了完整的徹底的體現(xiàn)。

人們把財產拿來進行交易，目的在于期望通過這種交易，使他獲得比交易前更大的需要、滿足和愉快。而約束這些交易行為并使交易的收益最大化的法律制度是實際、進行和完善交易的唯一保障。

法律的奧妙在于她會設計出在交易過程中，能夠使交易的成本最小，而交易的收益或交易所創(chuàng)造的增值最大的一套規(guī)則及方案。同時，當交易出現(xiàn)障礙或困難之時，法律也能夠幫助人們克服這些障礙或困難，以達目的。另一種情況，就是在交易之中或之后若(本文權屬文秘之音所有，更多文章請登陸004km.cn查看)產生紛爭，而交易者力圖擺脫這種困擾又無可奈何時，法律又會幫助人們平衡這一紛爭的利益關系，從中找到適當?shù)那腥朦c，以解決雙方交易者的不快。

產權法律制度建立的原則，就是遵循財產經濟學理論的核心，即，在賦予財產權的一組權利時，要使這種權利的使用效率和由此給社會所增加的財富均為最大化，只要該法律制度或規(guī)則的建立和履行所支付的成本小于所獲得的收益，那么，這個制度或規(guī)則就是合理的、有效的。

三、世界產權貿易市場的創(chuàng)立與中國產權制度的進化

世界產權貿易市場（World Trade Assets Market Inc.簡稱WTAMI）的創(chuàng)立，為全球尋求財產交易和增值的人士提供了最佳舞臺。一方面，她促進了財產的流動性，為財產更能充分地體現(xiàn)其價值創(chuàng)造了條件；另一方面，又有力地推動了全球性的和國家地域性的產權交易規(guī)則及法律制度的建立及完善。

中國占有全球人口的四分之一的比例。如此巨大的人口數(shù)量無疑與所需求的交易數(shù)量是等同比例的?；谏鲜龅姆治?，可以認定，產權的法律制度不僅僅是法律體系中核心的部分，同時，是代表文化程度的重要標志。

絕對地難以置信，在一個沒有私人產權，沒有產權保護體系，沒有產權交易的游戲規(guī)則的環(huán)境下，會有什么藝術家會天才般地創(chuàng)造出屬于自己版權的能流芳人類的大作來？又會有什么藝術家在被人掠奪而署上別人名字的危險中，能將其用靈魂創(chuàng)造的大作誠奉人類？又會有什么藝術家在沒有產權保護的壓抑環(huán)境下，能夠最大化地發(fā)揮其天賦？而如果沒有藝術和藝術家，那么，這個社會的文明又用什么載體體現(xiàn)出來呢？

中國的學者及實踐者們，基于改革開放的需求，對產權及產權的法律制度的研究做了大膽的初步的嘗試，然而，作為實踐需要的產權法律制度體系還沒有建立。代表這一體系的“財產法”的立法仍是個空白。

有理由相信，中國加入WTO后，建立和完善產權法律制度必定成為政府及立法者的重要責任。而那些，正如WTAMI投入到中國產權交易開創(chuàng)事業(yè)中的人士，以及能夠將中國產權交易納入其重要業(yè)務范疇的WTAMI組織，他們不懈的努力不僅促進了中國產權法律制度的進化和完善，同時，是對人類文明進步的一大貢獻。

第五篇：論我國建立個人破產制度的必要性

論我國建立個人破產制度的必要性

姓 名：系別名稱：專業(yè)班級：學 號：

黃 驊 李 陽 政治法律系 法學本 092 2009718207 2009718214

內容提要

所謂個人破產制度，就是某個人在其個人資產無法償還自有全部債務時，通過法定程序宣布其破產并核銷債務的法律制度。有些人由于商業(yè)失敗，或者遇到難以承受的災難，對外欠的巨額債務無法清償，個人財產資不抵債的現(xiàn)象屢見不鮮，如果遇上沒有財產的，便會產生執(zhí)行難的問題，以致債權債務關系難以了解，如何更好地保障債權人利益和穩(wěn)定經濟發(fā)展成為首要問題。本文將通過限制破產條件、明確區(qū)分破產財產和自由財產、保障債權人利益等方面進行論述，闡述目前我國的制度和經濟發(fā)展的現(xiàn)狀，有必要構建個人破產制度。

關鍵詞：個人破產 債權人利益 破產財產

我國近年的住房貸款和汽車貸款逐年增加。據(jù)有關銀行的統(tǒng)計，1998年以前，個人消費貸款還是零，到了2004年底，這個數(shù)字為2萬億元，占整個金融貸款的10%。前兩年銀行住房消費貸款的不良率不到1%，但隨著時間的推移，一些問題逐步顯現(xiàn)，不良率有上升趨勢。隨著銀行信貸的放開，人們觀念的改變，尤其是“用明天的錢圓今天的夢”的借貸消費，使得許多家庭“赤字”很高。

有些人由于商業(yè)失敗，或者遇到難以承受的災難，對外欠的巨額債務無法清償。汶川地震直接表明了社會對個人破產制度的需求。對那些沒有購買保險而房屋毀損的群眾，如何歸還按揭貸款成了一個難題。

只有建立個人破產制度，才能充分調動各利益主體和經濟主體的積極性，才能使社會資源得到充分有效的利用。個人破產制度是破產者、社會損失最小化的一種制度安排。

一、個人破產制度建立的必要性

（一）個人商行為的普遍化

近年來民營企業(yè)和非法人的商業(yè)活動發(fā)展十分迅速。但是非法人經濟實體一般有規(guī)模小、資金少、技術力量薄弱等特征。出現(xiàn)登記的多、注銷的也多的現(xiàn)象。由于個人財力的薄弱，在市場競爭中陷入經濟困境，處于實際破產的狀況比比皆是。市場經濟就是一個法治經濟，應貫徹主體平等的原則，任何個人和企業(yè)只要進入市場，其權益應當受到平等保護，在其符合破產條件時，就應按照破產法的規(guī)定平等對待。對債務人喪失支付能力的情況下依照破產制度科學出局，符合現(xiàn)實需要。

（二）個人或家庭的災難的存在

還是就汶川地震來說，當天災到來的時候，在四川等不發(fā)達地區(qū)，房屋往往是公民的巨額的唯一財產，如果房屋滅失則意味著受災居民遭到了極度困境。中國銀監(jiān)會于5 月23日下發(fā)了《關于做好四川汶川地震造成的銀行業(yè)呆賬貸款核銷工作的緊急通知》，要求對因地震造成巨大損失且不能獲得保險補償，或者以保險賠償、擔保追償后仍不能償還的債務，應認定為呆賬并及時予以核銷；對于銀行卡透支款項，持卡人和擔保人已經死亡或下落不明，且沒有其他財產可償還的債務，也應認定為呆賬并及時予以核銷。呆賬核銷并不意味著銀行不追債了，銀行的核銷僅限于債權人，對債務人并不能免除債務，這會使誠實的債務人很難擺脫困境。同時若是住房欠款的債權人為個人，那么債務就更無法得到兌現(xiàn)，這無疑嚴重損害了債權人的利益。如果我國有一部《個人破產法》，此時可以依據(jù)個人破產法宣告其破產，房地產商等債權人就債務人的破產財產得到清償，而債務人在宣告破產后，除了受到一定權利限制之外，可以繼續(xù)開展新的生活。因此，建立個人破產法律制度在當今中國是解決災難所帶來的經濟難題的很好的方式。

（三）實施消費信貸政策的需要

個人消費信貸種類的不斷擴大和數(shù)額的急劇攀升是我國建立個人破產制度的另一事實依據(jù)。北京的家庭債務比例高達122%，超過了2003年美國家庭債務115%的比例。透支未來的消費觀念實際上把人變成了消費奴隸，一旦出現(xiàn)大的經濟動蕩或家庭發(fā)生變故，消費者就有可能破產，無法還貸。面對我國已經進入負債消費時代，不但負債消費的人數(shù)多，而且一些大城市家庭整體負債率已超過歐美。筆者認為，允許個人破產作為最后一道防線是十分必要的。

二、個人破產制度的可行性

（一）建立個人破產制度存在制度基礎

首先，實施個人破產制度的前提是國家具有比較完備的個人財產登記制度和個人信用體系，但是在我國目前這方面制度尚不完善，個人破產法很容易成了逃債的保護之法。從英德兩國的經驗來看，個人財產登記與否并不是個人破產制度建立的前提條件。英德兩國防止破產逃債的有效經驗主要有三條：一是要求債務人誠實申報財產，即對在破產程序中的債務人要求其如實申報實有財產；二是對于破產前若干年的逃債行為，如無償贈與和低價處理財產等行為，法律規(guī)定都可以撤銷，一旦發(fā)現(xiàn)有此類情形，管理人或債權人可以申請法院對該行為予以撤銷；三是對于財務申報中的弄虛作假等行為給予嚴厲的刑事制裁。

其次，如果實施了個人破產制度，很有可能會出現(xiàn)一些“假破產、真逃債”的行為。個人破產制度的建立主要是市場發(fā)展的結果，它與信用體系的建立與完善并無必然的聯(lián)系。信用體系首先要制約的是銀行過度授信，而個人破產制度要解決的是個人過度負債后怎么辦，信用體系完善與否不是個人破產立法的前提，相反，兩者可以互相促進。同樣，我們也曾認為消費信貸的發(fā)展是以個人信用制度的完善為前提的。

（二）建立個人破產技術所需要的理論

隨著我國經濟的整體穩(wěn)步發(fā)展，最初的《企業(yè)破產法》已經不能滿足社會經濟的需求，因為其嚴格的主體限制和明顯的政策性使得很多資不抵債的個人根本無法通過破產程序退出市場競爭。

首先，個人破產制度符合平等性原則。在我國當前的社會經濟中，不論是企業(yè)、個體經營者還是從事商事交易的一般自然人個體，他們都是我國市場經濟的組成部分，都是以平等的身份參與市場競爭。只有盡早建立個人破產制度，將其余廣大的市場參與者均納入破產保護之下，才能使各個民事主體享受平等的法律保護，也才能更好的激發(fā)各個市場主體的參與熱情，推動我國經濟的快速發(fā)展。

其次，個人破產制度符合公平原則。個人破產制度對于債權人而言能公平的保障其實現(xiàn)參與破產分配的權利要求。它不僅從整體上滿足社會所有債權人參與相對破產債務人破產程序的要求，而其具體到單個的個人破產，它賦予破產個人所有債權人平等的受償權。

最后，個人破產制度符合效率性原則。個人破產制度的使用對象是最為廣泛的破產主體并且相當分散，如果通過個人破產程序對之進行清算，不僅兼具破產制度獨有的節(jié)約整個社會交易費用，而且通過個人破產制度在實踐中的成熟和完善，個人破產程序本身的運行成本也會降低。這些都體現(xiàn)了個人破產的效率性。

三、關于建立我國個人破產制度的設想

（一）破產申請條件

按照破產法的一般原理，個人破產可由債權人提出或由債務人向法院提出申請，但是為防止債務人濫用個人破產逃避債務及債權人隨意申請債務人破產造成損失，明確申請個人破產的具體條件。

首先，債務人自己可以根據(jù)自己的實際情況申請破產，債務人申請破產的應該符合以下條件：

第一，債務人必須是完全民事行為能力人。指的是我國《民法通則》規(guī)定的年滿18周歲的公民或年滿16周歲以上，能夠以自己的勞動取得主要生活來源的公民。未成年人及成年但長期喪失行為能力的人一般不涉及個人破產問題。對于債務形成時有行為能力，形成后喪失行為能力或變成限制行為能力人的，債務人的近親屬可以代其提出破產申請。債務人申請破產的可依法委托代理人提出。

第二，必須是對已到期的有效債務喪失償還能力，而且不可能在短期內恢復償還能力。債務人就未到期的債務或債務雖已到期但有支付能力的申請破產，法院應不予受理。雖然債務已到期且債務人沒有支付能力，但可保證在一段合理的時間恢復其支付力的，亦可不申請破產，且債務人可以此對抗債權人的破產申請。這就嚴格限制了債務人破產條件，以此來保護債權人的利益，從而避免了債務人利用破產的手段惡意逃避債務。

其次，債權人為保護自己的利益可以代為申請債務人破產，由債權人申請破產的應該符合以下條件：

第一，債務已到期，而且經債權人向債務人提出還債請求后，在一段合理的時間內為得到償還。對于債務未到期的債權人，應當不允許其申請，但是在有其他已到期的債權人不與申請，并且債務人經濟急速惡化極有可能影響債務人的受償權時，我們應當出于保護債權人利益的角度，準許其代為申請債務人破產。

第二，債權人可以自己申請也可以由他人代理申請。債權人或其代理人應以書面形式向債務人所在地的基層人民法院提出申請。

所有權屬于個人的房產以及其他法律上視為不動產的財產可以作為破產財產，但對破產人居住的房屋進行變賣、拍賣時，應賦予破產人一定數(shù)額的金錢用以購置足以維持最低生活水平的住處。以個人所有的儲蓄、工資、圖書資料、林木、禽畜及其他生活或生產資料作為破產財產的，應該視破產人的職業(yè)及生活環(huán)境，劃出維持破產人再生所需部分。以知識產權作為破產財產的，只針對其財產權利，不得剝奪破產人的精神權利。股票、債券等有價證券作破產財產時，需要登記或公告的，應按照我國《公司法》、《證券法》及其他相關的規(guī)定進行登記過戶或公告。

（二）破產財產和自由財產的區(qū)分 共有財產中屬于破產人的份額應當作為破產財產，但分割時不得侵犯其他共有人的合法所有權，對于家庭財產和夫妻財產應按照我國新頒布《婚姻法》第18、19、20條的規(guī)定確定所有權，所有權不能確定為夫妻一方的共同公有財產，一方破產時應先執(zhí)行其他個人財產，不足者再從共同公有財產中析出應屬于破產人的部分償還債務。

通過嚴格區(qū)分破產財產和個人財產，以保證破產者破產后仍然可以正常生活，并且可以在一段時間后重新建立自己的經濟生活，這就解決了當個人或家庭遭受災難時一蹶不振的現(xiàn)象，從而使債務人可以從無限的債務中走出來，開始自己新的生活。

（三）破產不得免除的債務

依照破產一般效力，破產人以破產財產不能清償?shù)膫鶆諘幻獬５珣?guī)定破產不得免除的債務其中包括：破產人應支付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費的義務；破產人以與他人約定在勞務合同中的勞務履行義務；因破產人侵權行為造成被害人人身傷亡而必須向被害人或其家屬支付的各種賠償金；破產人違反刑事法律、行政法律被有關部門勒令支付的罰金、罰款；其他不應免除的支付義務。

（四）破產的解除

個人破產并非消滅破產人人格，個人破產后破產者仍作為一個完整的主體在社會中生存，破產解除制度就是允許破產人在破產后的一段時間內解除其作為“破產人”的身份，以正常成員毫無差別的民事主體參與社會活動，對一切社會事務享有平等的機會。我國將來《破產法》原則上應規(guī)定3年為破產解除期限為宜，一方面，根據(jù)我國目前經濟狀況及社會情況，3年是考驗破產人再生能力的較充分時間，也使破產人因破產而得到應有的制裁。另一方面是與我國《公司法》中有關對破產負有責任的破產企業(yè)領導人的任職限制規(guī)定相符，以便統(tǒng)一適用于個人破產人。破產人應在3年期限屆滿之日起向人民法院提出破產解除申請，由人民法院宣告并公告。

綜上所述，從我國社會的現(xiàn)狀來看，無論是從制度上還是理論上都符合了建立個人破產制度的條件。所以，筆者認為，我國可以嚴謹?shù)慕ㄔO個人破產制度。已達到私法制度的平等性、效率性，是我國的司法程序和實踐都更加的完善。

參考文獻

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