第一篇：生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的幾個問題

生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的幾個問題

摘要：近年來我國食品安全問題頻頻出，受到社會各方聚焦，食品安全問題是關(guān)乎社會民生的大事，對人民的生命、健康安全構(gòu)成極大的威脅，對食品安全問題引發(fā)的相關(guān)法律問題隨著凸顯重要。生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是打擊食品安全犯罪的重要刑法法規(guī)，隨著社會的發(fā)展和食品安全問題的多變，本罪對于食品安全問題的約束性凸顯滯后，政府對于食品安全監(jiān)管存在盲區(qū)。本文對刑法第144條“生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪”的認定與完善方面進行研究，分析本罪在實踐中出現(xiàn)的幾個問題。從生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪的立法沿革解讀本罪的詳細定義對本罪的構(gòu)成要件問題進行辨析，對本罪的立法缺陷進行分析，并針對缺陷提出了完善措施。

關(guān)鍵詞：生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪；犯罪構(gòu)成；司法認定

Abstract: In recent years, China's food safety problems frequently out by the focus of the social parties, food safety issues relating to social and livelihood event, pose a great threat to people's lives, health and safety, food safety problems caused legal problems with thewith highlights important.The production and sale of toxic and harmful food crimes against food safety crimes penal statute of this crime for the binding of the food safety problem with the ever-changing social development and food security issues, highlighting the lag, the government food safety supervision of the existence of blind spots.Article 144 of the Penal Code “production, and sales of toxic and hazardous food crimes” identified and improvement, analysis of this crime occur in practice a few questions.From the production and sales of toxic and hazardous food crimes legislation and Analysis of the History to interpret detailed definition of the crime of the constituent elements of this crime, this crime legislation defect analysis, improve measures for defects.Keywords: production, selling poisonous and harmful food crimes;constitute a crime;judicial determination

目錄

一、引言........................................................................................................................1

二、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的立法沿革........................................................1

（一）生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的立法.....................................................1

（二）生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的修訂.....................................................1

三、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的構(gòu)成要件........................................................2

（一）客體方面.....................................................................................................2

（二）客觀方面.....................................................................................................3

（三）主體方面.....................................................................................................3

（四）主觀方面.....................................................................................................4

四、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的完善建議........................................................4

五、總結(jié)........................................................................................................................5 參考文獻：....................................................................................................................6 致謝................................................................................................................................7

一、引言

我國近年來出現(xiàn)的一系列重大食品安全事件，從中折射出當前在食品安全法律保障領(lǐng)域中存在的一些問題和缺陷。當務(wù)之急應(yīng)當是從這一系列食品安全事件中吸取經(jīng)驗與教訓，大膽借鑒發(fā)達國家先進的立法經(jīng)驗，積極地探索和建立適合中國國情的食品安全法律完善體制。食品安全關(guān)系到全社會每個人的生命安全，這不僅是食品市場需要重視的問題，更是一個非常重要的社會問題1。

生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是刑法中違反我國食品衛(wèi)生法律的，針對食品在生產(chǎn)、銷售中摻入了有毒、有害的非食品原料或明知銷售的食品中摻有有毒、有害的非食品原料而進行銷售的，此行為侵害了人民的生命、健康安全。對于本罪中“摻入”一詞司法界對此討論頗多，對于摻入的解釋保護了有毒有害非食品原材料的加入了生產(chǎn)過程、銷售過程的食品只，也包含著將有毒有害非食品原材料作為可食用材料直接出售。在整個犯罪活動中出售不僅僅是將食品售賣，還包含了對食品進行存儲、收購、運輸、陳列與售賣的一系列活動。牟利不作為本罪的認定關(guān)鍵，行為人在主觀意識上的知情與否是關(guān)鍵。本罪的特殊性在于犯罪活動是包含一系列的行為，即使沒有全部完成也是存在犯罪未遂。生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪雖然在一定時期能規(guī)范了食品安全市場，但是此類犯罪行為仍然猖獗，這是經(jīng)濟的快速發(fā)展使得刑法在實踐中遇到的滯后性問題，也是本罪的體系不完2善的表現(xiàn)。本文研究的目的是探索在當前形勢下生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的完善措施，提出建設(shè)性意見和建議，為本罪制定和實施有效的食品安全法規(guī)提供參考，從而打擊犯罪，提高食品的整體質(zhì)量安全。

二、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的立法沿革

（一）生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的立法

上世紀五十年代，食品安全問題已經(jīng)受到政府重視，《清涼飲料食物管理暫行辦法》是我國政府對食品安全納入司法篇章的開始。這是對衛(wèi)生部門設(shè)立制定的法規(guī)，知識對食品加工與經(jīng)營中的食品衛(wèi)生問題進行監(jiān)管。在1979年刑法設(shè)定上并未對食品安全進行專門的關(guān)注，這也使得一段時期內(nèi)我國食品在生產(chǎn)、加工、經(jīng)營、運輸過程中出現(xiàn)許多損害人民生命、健康的行為，十分混亂。在1982年《食品衛(wèi)生法（試行）》中對食品安全進行了明文的犯罪追究，其中規(guī)定造成嚴重失誤中毒事故或者其他嚴重食源性疾患的，致人死亡或者致人殘疾而喪失勞動能力的，根據(jù)情節(jié)不同分別按刑法第187條、第114條或者164條追究其直接負責人的刑事責任，這是對食品安全罪的立法開始。《食品衛(wèi)生法（試行）》主要針對的是食品安全造成了嚴重的社會危害，對人民造成了嚴重的生命健康創(chuàng)傷，無法挽回的損失。但是隨著國家經(jīng)濟的發(fā)展，市場的繁榮各項事業(yè)快速進步，對于食品安全監(jiān)管也稍顯不足?！妒称沸l(wèi)生法（試行）》中對未造成嚴重社會威脅的法律監(jiān)管不到位，食品的安全問題也逐漸發(fā)展到了其他領(lǐng)域，對于這些領(lǐng)域的法律監(jiān)管無疑是一個盲點。

為了加強對食品安全問題的監(jiān)管，保障人民在食品方面不受到危害，1993年在《食品衛(wèi)生法（試行）》的基礎(chǔ)之上針對當時社會出現(xiàn)的食品安全現(xiàn)象進行總結(jié)與辨析，制定了《關(guān)于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》3。

（二）生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的修訂

12高銘喧，馬克昌，趙秉志．刑法學(第二版)［M］．北京: 北京大學出版社，高等教育出版社，2006． 熊選國，任衛(wèi)華．刑事罪名適用指南?生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪［M］．北京: 中國人民公安大學，2007 3孫國祥．刑法基本問題［M］．北京: 法律出版社，2007

《關(guān)于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》第 3 條第 2 款明確了對生產(chǎn)、銷售有毒有害食品的罪行進行了定義，這是對1979年食品安全法規(guī)方面的完善，也是生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪的罪名的提出。

我國現(xiàn)行刑法中對于生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪是對《食品衛(wèi)生法（試行）》的完善和修訂。對生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪的定義與范圍進行了明確劃分，對犯罪行為的范圍中增加了對銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的補充，這是對犯罪行為的客觀方面進行了補充，對于食品有毒、有害非食品原料的摻入行為規(guī)定為犯罪，也對明知是有毒有害食品仍進行售賣的行為也規(guī)定為犯罪。擴大了食品安全監(jiān)管的范圍，也有效打擊了食品安全違法行為。彌補了原先法律法規(guī)中的缺陷。

現(xiàn)行刑法對于生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪的處罰力度也較《食品衛(wèi)生法（試行）》加大。將《食品衛(wèi)生法（試行）》的金額處罰從違法所得的金額變?yōu)殇N售的金額，將處罰金額的增長到了銷售金額的一半以上兩倍以下，提高本罪的處罰金額，是適應(yīng)了經(jīng)濟發(fā)展帶來的社會消費能力與處罰接受能力，真正體現(xiàn)出了處罰的意義。將原《食品衛(wèi)生法（試行）》中對于犯罪行為輕的免除刑事處罰的規(guī)定撤銷，這是體現(xiàn)食品安全重要性的強調(diào)也是對我國刑法嚴肅性的體現(xiàn)?，F(xiàn)行刑法中規(guī)定生產(chǎn)、銷售有毒有害食品致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的按照生產(chǎn)、銷售假藥罪進行處理這是免除了死刑的一個修訂，也是反思重刑主義的改革，但是在司法實踐中對于如何認定“對人體健康造成特別嚴重危害”的成了爭議，一方面的理解是以生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪進行處罰，處以“十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”，另一方面的意見是根據(jù)生產(chǎn)、銷售假藥罪進行處罰，其實實際上的處罰仍然是無期徒刑或者死刑，對于現(xiàn)行刑法的修訂成“依照生產(chǎn)。銷售假藥罪處罰”是為了加強對食品安全的管理，強化對食品安全犯罪的打擊。

1993年的《關(guān)于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》(簡稱《決定》)，對于在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，處5年以下有期徒刑或者拘役，可以并處或者單處罰金；造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾患，對人體健康造成嚴重危害的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者對人體健康造成嚴重危害的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)”。

三、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的構(gòu)成要件

（一）客體方面

生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的犯罪是復雜客體，也就是說生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪行為同時侵害了國家對食品衛(wèi)生管理秩序和人民的生命健康權(quán)，雖然是復雜客體，但是有確定性的直接客體，在犯罪行為實施的時候都在侵犯了人民的特定法益。

生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的中對我國正常的食品安全管理秩序的侵害是同其他偽劣食品犯罪和其他食品犯罪所共同侵害的客體，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪在犯罪對象上包括了含有有毒、有害非食品原料的食品，非食品原料就是指食品業(yè)原料意外的其他工業(yè)原料，毫無食用價值，或者根本無法食用，同時對人體造成損害，對人體生命健康安全造成威脅，例如添加了工業(yè)酒精的假酒，含有化學合成劑的食物。這其中關(guān)鍵的就算對于非食品原料的定義，食品原料與非食品原料在本質(zhì)上有很大的不同4。

4趙秉志．論中國非暴力犯罪死刑的逐步廢止［J］．政法論壇，2005

國家為了保障人民生產(chǎn)、生活的基礎(chǔ)——食品安全對食品在生產(chǎn)、銷售中進行嚴格的管理，納入刑法的范疇的對食品經(jīng)營進行強制性的規(guī)范管理。向食品中添加有毒、有害非食品原料的行為就是對我國國家食品安全監(jiān)督的侵害，有毒、有害食品也是對人民生命、健康權(quán)益的侵害。

（二）客觀方面

生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的在客觀方面是違法國家食品管理的，在食品的加工、銷售過程只對食品摻入了有毒、有害的非食品原材料或者明知食品有毒、有害仍然進行銷售的活動，這表明在本罪的行為人實施的行為必須是違法《食品安全法》、《食品營養(yǎng)標簽管理規(guī)范》等國家頒布的法律法規(guī)食品安全法規(guī)的，這是首要的條件，國家在食品安全方面的法規(guī)不斷完善，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品的行為都是對食品安全管理秩序的影響。本罪的行為人在實施中必須是摻入了有毒、有害非食品原料的，或者是明知食品有毒、有害仍然進行售賣的。這其中就提到了一個“摻入”，“摻入”一詞曾是生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的討論重點，有的專家學者對“摻入”的理解是采取主動的行為，將我國法律禁止使用的，在食品方面有毒、有害的原料添加進生產(chǎn)、銷售的食品中，這種理解在后面的現(xiàn)實實踐中證明是比較片面的，狹隘的。根據(jù)我國法律對于食品安全方面的規(guī)定，對食品原料進行加工的，將加工的食品中加入了非食用的化學物質(zhì)或者將非食品的東西當作食品進行生產(chǎn)、銷售，所以對于摻入的理解不僅應(yīng)當將有毒、有害非食品原料加入食品中，而且應(yīng)當包含將有毒、有害的非食品原材當作食品進行生產(chǎn)、銷售的行為5。這其中對于“銷售”的理解應(yīng)當結(jié)合生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的實質(zhì)進行分析，對銷售活動的判定不僅將食品簡單的出售這一環(huán)節(jié)，應(yīng)當包含著銷售和從事著食品的收購、存儲、運輸、陳列、出售的活動。這種活動的一個整體，從這個整體的任何一個環(huán)節(jié)中分析，只要有任何一個環(huán)節(jié)達到生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的范圍，就會構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，構(gòu)成本罪的關(guān)鍵條件是行為人在主觀上是故意的，即明知此種行為是違法的仍然從事的。

（三）主體方面

對生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的主體在司法界一直存在爭議，有的專家學者認為本罪的主體應(yīng)當是從事了生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品的行為人。這個主體包含了食品生產(chǎn)經(jīng)營的業(yè)主，也包含了生產(chǎn)食品的企業(yè)、單位，包含了自然人和法人，從事食品加工、生產(chǎn)、銷售的法律法規(guī)對食品安全和衛(wèi)生方面有嚴格的要求，必須是取得了相關(guān)許可證的；有的專家學者認為本罪的主體可以從有完全民事行為能力、具有刑事責任能力的自然人，也可以包含了單位、企業(yè)；有的專家學者認為本罪的主體應(yīng)當是在食品的生產(chǎn)、銷售過程中發(fā)生的，對食品生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的人，其中既包含了食品生產(chǎn)加工中生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品的人和單位，也包含了沒有合法身材的人和單位。

分析這三種看法，對于第一種看法中并不全面，沒有包含著本罪的全部主題，在食品生產(chǎn)、銷售的過程中，生產(chǎn)、銷售的人的身份并沒有特定，也沒有法律法規(guī)上的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售過程中參與其中的人并沒有資格要求。具備了生產(chǎn)、銷售食品的人或者單位不是構(gòu)成本罪主體的必要條件，沒有特定身份的人同樣能實施生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。第二種看法把本罪的主體認定為是一般的主體，這是某些方面擴大了生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的范圍，食品的生產(chǎn)者、銷售者是特殊的職業(yè)，由于此項犯罪行為是建立了一定的時間、空間上的，犯罪的行為要建設(shè)了生產(chǎn)、銷售的環(huán)節(jié)中，所以本罪的主體是生產(chǎn)、銷售有毒、有害環(huán)節(jié) 5盧建平．加強對民生的刑法保護——民生刑法之提倡［J］．法學雜志，2010，(12)

中的人或者單位6。在司法的實踐只，本罪是在生產(chǎn)、銷售的特殊關(guān)系中產(chǎn)生的，從這個角度來分析，本罪的主體是特殊主體，是在食品的生產(chǎn)、加工、銷售的個人或者單位，包含了有或者沒有合法生產(chǎn)、銷售飾品的個人或者單位。

（四）主觀方面

生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是行為犯罪，行為犯罪是指只要有本罪的行為，不強調(diào)犯罪產(chǎn)生的惡劣影響就可以判定為犯罪。在生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的認定中，對行為人有生產(chǎn)、銷售食品中摻入了有毒、有害非食品原料的行為就是侵犯了我國食品安全監(jiān)督的管理秩序監(jiān)督，對人民的生命、健康安全會產(chǎn)生危害。對直接產(chǎn)生危害還是間接的產(chǎn)生危害是研究的重點。

生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是故意主觀的犯罪行為，是明知有毒、有害的非食品原料摻入食品中或明知食品是有毒、有害仍進行銷售的。刑法在故意上分為直接故意與間接故意，行為人對危害結(jié)果明知是希望還是縱容，就是直接故意與間接故意的區(qū)別。

行為人明知這個行為會發(fā)生的危害后果，不采取制止而且從意志上是希望這種結(jié)果發(fā)生的，是直接故意。明知自己的行為會導致危害的后果，是放任這種結(jié)果發(fā)生的是間接故意。在生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪中，明知在生產(chǎn)、銷售食品中摻入有毒、有害非食品原料的結(jié)果會侵害我國食品安全監(jiān)管秩序和人們的生命、健康，卻對此次活動采取放任的態(tài)度，在主觀上就是間接故意的7。對于是否將牟利列入犯罪的主觀方面，司法界也曾有爭議，有的學者認為在行為人在食品生產(chǎn)的過程中不是以營利為目的則不構(gòu)成本罪，而應(yīng)當按照投放威脅物品罪論處。有的學者認為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪在主觀方面只能是故意，是否以營利為目的則不能作為必要條件。生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪并不劇本營利的必要條件，行為人的目的和動機都無法改變本罪的成立條件8。

四、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的完善建議

生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是我國嚴厲打擊的犯罪行為，對生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪也設(shè)置了重刑處罰，其中死刑就是生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪重刑的體現(xiàn)9。

縱觀其他發(fā)達國家的食品安全罪的處罰大多采取了自由刑或者財產(chǎn)刑，英國1990年《食品安全法》規(guī)定構(gòu)成食品安全犯罪處罰款或2年以下監(jiān)禁，2年以下監(jiān)禁雖然刑罰相對我國而言并不重，但是罰金相當嚴苛，動則上萬英鎊。刑法是非常嚴厲的處罰手段，但是有了死刑規(guī)定的食品安全刑法仍然有許多不法商販鋌而走險，法律是道德的底線，刑法是懲罰中最嚴格的方式。刑罰的目的在于懲惡揚善，在于避免更多的危害行為的發(fā)生，不在于懲罰本身。如果連死刑都無法避免犯罪行為，避免危害社會的行為，就要反思這種重刑主義是否必要。

生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的重刑許多專家學者持贊成的態(tài)度，例如“三鹿奶粉”導致多名嬰幼兒的生命健康受到危害，廢除本罪的死刑勢必對社會造成恐慌。但是死刑是一把雙刃劍，有利有弊。生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品的犯罪是一項因素較多的犯罪行為，法規(guī)的缺陷和高額的利益都是促使不法分子冒險犯罪的因素。本罪的死刑并沒有對犯罪分子起到震懾的作用。廢除死刑也是國際司法 67張明楷．刑法學［M］．北京: 法律出版社，2007.557-560，222-223 高銘暄，馬克昌．刑法學［M］．北京: 北京大學出版社，高等教育出版社，2000． 393． 8李海東．刑法原理入門(犯罪論基礎(chǔ))［M］．北京: 法律出版社，1998.133-134 9劉樹德．行為犯研究［M］．北京: 中國政法大學出版社，2000.36-37 的潮流，廢除死刑并不是放縱本罪，而是合理的適用自由刑。

在生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪中，對生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品而造成了嚴重的社會危害的人應(yīng)當采取較重的刑罰。綜合分析生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品的犯罪成都、情節(jié)、金額和危害等，考量其生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品的量刑幅度10。

生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪也屬于經(jīng)濟犯罪，經(jīng)濟類犯罪的最大特點就是利益的誘惑，對經(jīng)濟類犯罪的懲罰使其傾家蕩產(chǎn)，毫無再犯罪的可能，在很大的程度上能避免不法分子的行為，從根源上減少犯罪的動力，客觀上也削弱了犯罪的因素。

加強法律建設(shè)和法律管理，堵塞法律漏洞，鏟除滋生犯罪的土壤；“不敢犯罪”就是要嚴肅執(zhí)法，健全法律中對于犯罪的定義，杜絕和減少不法分子鉆空子；制定處罰標準，徹底杜絕案件處理過程中的重刑標準不夠，而滋生的從輕處罰達不到法律制裁的效果11。

對企業(yè)中的食品安全，應(yīng)建立有效的食品監(jiān)管機制；利用法律、法規(guī)的形式使食品安全問題明晰，保留對食品制造企業(yè)的處分權(quán)；加強食品監(jiān)管監(jiān)督，提高食品企業(yè)和個人接受監(jiān)督的意識；食品企業(yè)在生產(chǎn)時應(yīng)充分考慮企業(yè)的實力，使食品的投入通過企業(yè)產(chǎn)生效益回報社會公眾，真正體現(xiàn)公共食品支出的效益性。建立日常性的企業(yè)重大食品事項報告制度和食品稽查制度。

五、總結(jié)

現(xiàn)階段，我國正處于經(jīng)濟大發(fā)展，社會變革的時期，對經(jīng)濟犯罪的管理與制裁的滯后性使得犯罪分子猖狂。從經(jīng)濟的角度上說，市場經(jīng)濟的趨利性對誠信意識產(chǎn)生了沖擊。在市場經(jīng)濟體制中，存在著一個現(xiàn)象：一方面，誠實守信是市場經(jīng)濟運行的倫理法則，經(jīng)營食品的各方應(yīng)本著互惠互利的原則，在誠信的基礎(chǔ)上平等交易；另一方面，市場經(jīng)濟強調(diào)效益原則，具有很強的趨利性，經(jīng)營食品的各方都力圖以最小的投入獲取最大的利潤。當食品安全的保障機制未能建立時，受經(jīng)濟利益所驅(qū)使，經(jīng)濟生活中必然會出現(xiàn)大量違反經(jīng)濟運行倫理、運行規(guī)則的經(jīng)營行為，從而消蝕誠實守信、公平互利的經(jīng)濟倫理法則，妨礙經(jīng)濟生活的正常運行。食品安全危機的產(chǎn)生、發(fā)展都呈現(xiàn)出非線性特點，即幾何指數(shù)增長。在2010年，國內(nèi)媒體相繼報道的食品安全事件如：奶粉事件、地溝油事件等，與食品安全相關(guān)的問題仍然存在，歸根究底，我國現(xiàn)行食品安全監(jiān)管體系存在一定的問題，社會預防有待一步提高和完善。必須要加強社會預防，完善犯罪預防體系，提高執(zhí)法效率，完善食品安全法律法規(guī)體系。

1011鄭飛．行為犯論［M］．長春: 吉林人民出版社，2004.102-103 林東茂．危險犯與經(jīng)濟刑法［M］.臺北: 五南圖書出版公司，1996.15．

參考文獻：

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［2］熊選國，任衛(wèi)華．刑事罪名適用指南·生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪［M］．北京: 中國人民公安大學，2007．

［3］孫國祥．刑法基本問題［M］．北京: 法律出版社，2007． ［4］趙秉志．論中國非暴力犯罪死刑的逐步廢止［J］．政法論壇，2005 ［5］盧建平．加強對民生的刑法保護——民生刑法之提倡［J］．法學雜志，2010，(12)

［6］張明楷．刑法學［M］．北京: 法律出版社，2007.557-560，222-223． ［7］高銘暄，馬克昌．刑法學［M］．北京: 北京大學出版社，高等教育出版社，2000． 393．

［8］李海東．刑法原理入門(犯罪論基礎(chǔ))［M］．北京: 法律出版社，1998.133-134．

［9］劉樹德．行為犯研究［M］．北京: 中國政法大學出版社，2000.36-37． ［10］鄭飛．行為犯論［M］．長春: 吉林人民出版社，2004.102-103．

［11］林東茂．危險犯與經(jīng)濟刑法［M］.臺北: 五南圖書出版公司，1996.15．

致謝

完成了這一篇花費很多時間和心血的畢業(yè)論文，也為我在大學的學習畫上了一個完整的句號。本文從選題到定稿，期間有很多老師和同學給予我?guī)椭?，在此向他們一一致謝。

從論文的選題到收集資料、整理文獻，從動手寫稿到修改定稿，這其中受到了很多人的幫助與指導。感謝我的導師老師，謝謝老師對我的悉心指導。老師認真教學，對學生富有責任心。在論文的寫作和格式方面給了我很多的幫助和深刻細致的教導。正是因為老師的鼓勵和支持我才能得以順利的完成我的學業(yè)，老師無私的關(guān)愛和嚴謹?shù)闹螌W態(tài)度，將激勵我不斷的進取，走好以后的道路。其次，還要感謝在這大學學習中教過我的所有老師們，謝謝他們傳授給了我知識。我也要感謝我的同學們，在寫作的過程中給我提供了一些寶貴的資料和建議，在此一并感謝！

致謝人： 2013年03月12日

第二篇：柳立國被控生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪案二審辯護詞

柳立國被控生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪案

二審辯護詞

尊敬的審判長、審判員：

本律師接受柳立國的委托和廣東廣強律師事務(wù)所的指派，擔任柳立國、魯軍等人被控生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪上訴一案上訴人柳立國的二審辯護人。本辯護人自審查起訴階段便全程參與本案，對本案的事實和法律有全面而深刻的認識。本著實事求是的態(tài)度，嚴格根據(jù)本案的證據(jù)和法律，堅決認為柳立國不構(gòu)成犯罪。詳細論述如下：

一、寧波“地溝油”案是典型的“先抓人、再找證據(jù)、后造法條”的反法治案件。

先入為主的報道給本案的辦理造成重大的負面影響。偵查機關(guān)在未查明涉案油脂產(chǎn)品具體流向的前提下，便聯(lián)合央視等權(quán)威媒體，向社會作出格林公司制售的“萬噸地溝油已流入餐桌”的不實報道，引起全社會的極大恐慌，并激發(fā)不明真相的社會大眾對地溝油及其制售廠商的痛恨。這顯然是人為制造的惡劣社會影響，嚴重誤導了社會大眾，嚴重損害了黨和政府的形象，造成惡劣的國際影響。隨著案情的逐步明朗，所謂的“萬噸地溝油已流進餐桌”的新聞報道，一步一步地被證明為不實的新聞報道，但始終沒有具有良知的媒體機構(gòu)對“地溝油”案的客觀事實進行有效的澄清，使得博匯公司、格林公司及其員工預先陷進“未審先判”、“媒體定罪”之萬丈深淵。

本案立案偵查沒有事實依據(jù)。2011年7月，博匯公司、格林公司利用餐廚廢棄油加工、提煉涉案油脂產(chǎn)品一案案發(fā)，含柳立國在內(nèi)的七名犯罪嫌疑人被抓捕，此即寧波“地溝油”案。偵查機關(guān)以涉嫌生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準食品罪的罪名，對本案進行立案、偵查。而最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定

（一）第19條規(guī)定：本條規(guī)定的“不符合衛(wèi)生標準的食品”，由省級以上衛(wèi)生行政部門確定的機構(gòu)進行鑒定。而在沒有相關(guān)機構(gòu)進行鑒定，尚未有犯罪嫌疑的情況下，公安機關(guān)斷然進行立案偵查，這顯然屬于違法立案，違法啟動刑事程序的行為。

指控缺乏有罪證據(jù)。偵查人員抓捕柳立國等上訴人后，本著有罪推定的思維，通過誘供、逼供，非法換押等刑訊逼供、變相刑訊逼供的非法取證行為，制作了大量的企圖證明博匯公司、格林公司油脂產(chǎn)品進入或可能進入食用油渠道的證人證言和被告人供述，案件進入全面的“找證據(jù)、制造證據(jù)”階段。但現(xiàn)有證據(jù)已證明，博匯公司、格林公司的油脂產(chǎn)品就是工業(yè)用油產(chǎn)品，偵查機關(guān)也始終未能提供博匯公司、格林公司油脂產(chǎn)品進入食用油渠道的證據(jù)。在涉案金額高達近億元，案發(fā)前幾個月偵查機關(guān)就開始偵查本案的情況下，最終竟然連幾千公斤食用油的實物證據(jù)都無法提供，這根本就不符合常理。

在無“罪”可依的情況下，出臺《關(guān)于依法嚴懲“地溝油”犯罪活動的通知》。偵查機關(guān)偵查終結(jié)后，將案件移送審查起訴。審查起訴階段，檢察機關(guān)兩次退回補充偵查。案件卷宗材料移來移去，辦案機關(guān)最后竟然發(fā)現(xiàn)沒有合適的罪名能適用于本案。原來生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準食品罪并不能適用于本案，也無法滿足法定的鑒定程序，而適用其他罪名于本案，又不符合嚴懲本案的政治要求。偵查機關(guān)、檢察機關(guān)只能層層上報，最終促成公安部、最高人民檢察院、最高人民法院三機關(guān)于2012年1月9日聯(lián)合出臺了《關(guān)于依法嚴懲“地溝油”犯罪活動的通知》（下稱《通知》）。該《通知》就是專為本案而造的第一部“事后法”?！锻ㄖ烦雠_后，本案涉案罪名又被換成了生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，而到了提起公訴階段，控訴機關(guān)最后又增加了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的罪名，最終以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪和生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪兩個罪名對本案提起公訴。連涉案罪名都如此不清，一改再改，這樣的案件在中國法制史上都極為罕見。

一審辯護對《通知》無效性及鑒定意見無效性的有力辯護推動案件繼續(xù)發(fā)展。不管是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，還是生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，入罪的前提條件都是具有合法有效的鑒定意見。但根據(jù)現(xiàn)有檢測標準和檢測手段，即便是參照現(xiàn)有的食用油的標準，也無法得出博匯公司、格林公司油脂產(chǎn)品是有毒、有害食品或偽劣產(chǎn)品的結(jié)論。這也是本案偵查機關(guān)、公訴機關(guān)始終未提交博匯公司、格林公司油脂產(chǎn)品實物證據(jù)的真正原因，也是始終未提交博匯公司、格林公司下游廠商生產(chǎn)、銷售的終端油脂產(chǎn)品實物證據(jù)的真正原因。對此，偵查機關(guān)、公訴機關(guān)的應(yīng)對策略是委托根本就不具備相應(yīng)司法鑒定資質(zhì)的機構(gòu)即北京市食品安全監(jiān)控中心和浙江省疾病控制中心出具鑒定意見，這二個機構(gòu)所出具的《檢測報告》、《鑒定意見》證據(jù)必然不具有證據(jù)效力。即使是按二者出具的鑒定意見，也無法證明涉案成品油有毒有害或?qū)賯瘟赢a(chǎn)品。一審判決最終采納了辯護律師的辯護意見，將上述證據(jù)認定為無效證據(jù)。

一審階段，各被告人及其辯護律師的核心辯護觀點包括：《檢測報告》《鑒定意見》是無效證據(jù)，依法不具有證據(jù)效力；本案缺乏合法有效的鑒定結(jié)論證據(jù)，根本就不能證明涉案油脂產(chǎn)品是否有毒、有害；是否屬偽劣產(chǎn)品，案件缺乏足以定案的證據(jù)，應(yīng)對各被告人宣告無罪；《通知》不是法律性文件，即便是其合法有效，根據(jù)本案事實，也不能適用于本案；本案不存在法定加重結(jié)果，即便是強行入罪，本案也只能判處五年以下的有期徒刑。對于一審審理期間公訴人提出的《檢測報告》《鑒定意見》不是鑒定意見，而是書證的主張，辯護人認為《檢測報告》、鑒定意見》只能是刑事訴訟法規(guī)定的七種證據(jù)中的司法鑒定結(jié)論證據(jù)，而不能是書證，根本就不存在案發(fā)后偵查機關(guān)委托專門機構(gòu)就專業(yè)問題出具的書證。面對《通知》不是法律性文件的“硬傷”，面對《通知》是“事后法”且不能適用于本案的“硬傷”，面對鑒定意見證據(jù)無效、本案缺乏足以定案證據(jù)的“硬傷”，面對柳立國等七名被告人及其辯護律師的強力辯護，一審階段的公檢法等辦案機關(guān)明知本案難以定案，不得已只能向各自的上級機關(guān)逐級“匯報、請示”。

《通知》無用，求助于《會議紀要》。案件辦理至此，浙江省高級人民法院、浙江省人民檢察院、浙江省公安廳不得不走到寧波“地溝油”案的最前臺，并于2012年9月28日聯(lián)合出臺了《關(guān)于辦理危害食品、藥品安全犯罪案件適用法律若干問題的會議紀要》（下稱《會議紀要》），并為此大張旗鼓地召開新聞發(fā)布會，并在新聞發(fā)布會上公開坦言，該《會議紀要》就是專門針對寧波等地溝油案件的。這是專為本案造的第二部“事后法”。該《會議紀要》專門針對本案的核心規(guī)定有兩條：一是對于有確實、充分的證據(jù)證實行為人在食品中摻入國家行業(yè)主管機關(guān)明令禁止使用的非食用物質(zhì)的，對涉案食品不需由鑒定機構(gòu)出具鑒定意見；二是生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品，涉案金額五十萬元以上的，屬于刑法第144條生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪中的“有其他特別嚴重情節(jié)”，該條款的實質(zhì)是將生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪由原來的“法定結(jié)果加重犯”修改為“數(shù)額犯”和“法定結(jié)果加重犯”。該《會議紀要》第16條還專門規(guī)定：“本紀要下發(fā)后，各級人民法院、檢察院、公安機關(guān)應(yīng)認真貫徹執(zhí)行，如有新的規(guī)定，按照新的規(guī)定執(zhí)行”。這明擺著就是要求寧波市中級人民法院要按《會議紀要》的規(guī)定、精神對本案進行定罪量刑，正可謂“用心良苦”。但問題是，浙江省高級人民法院、浙江省人民檢察院、浙江省公安廳有權(quán)制定具有普遍效力法律規(guī)定的權(quán)力嗎？刑法、刑事訴訟法屬于典型的公法，公法領(lǐng)域最基本的法律原則是“法不授權(quán)即禁止”。毫無疑問，根據(jù)立法法的相關(guān)規(guī)定，《會議紀要》存在侵犯全國人大及常委會立法權(quán)的“硬傷”，存在侵犯最高人民檢察院、最高人民法院司法解釋權(quán)的“硬傷”，存在上級法院侵犯下級法院獨立審判權(quán)的“硬傷”。毫無疑問，《會議紀要》不是法律性文件，寧波“地溝油”案仍面臨無法可依的局面，仍面臨依法不能入罪，更不能入重罪的局面。綜合可見，本案辯護人提“鑒定結(jié)論證據(jù)無效”之辯，《會議紀要》就制定無需鑒定的條款；辯護人提“若強行入罪，在無法定加重結(jié)果的前提下，本案只能判處五年以下的有期徒刑”的辯護意見，《會議紀要》就專門規(guī)定五十萬元金額以上的，就可以判處最高檔刑罰為死刑的條款。毫無疑問，單程序上而言，本案就是辦案機關(guān)“見招拆招”、“因案造法”、適用“事后法”的非正義案件。最后，寧波市中級人民法院依據(jù)《會議紀要》的規(guī)定和精神，對被告人柳立國作出判處無期徒刑的違法判決，對其他被告人也進行違法重判，從犯不從。本案全體被告人只能依法提出上訴，案件進入二審階段。

《會議紀要》必然乏力，寄希望于司法解釋。二審階段的浙江省高級人民法院、浙江省人民檢察院，面對一審判決在事實、證據(jù)和法律適用方面的種種“硬傷”，面對全體上訴人依法上訴和全體辯護律師在一、二審階段強力辯護的局面，深知單單依靠《會議紀要》不足以將本案辦成“鐵案”，也只能上報于最高人民法院和最高人民檢察院，繼續(xù)寧波“地溝油”案艱難之“個案造法”過程。作為最高司法機關(guān)的最高人民法院和最高人民檢察院也不得不走到本案的最前沿，并于2013年5月2日出臺了法釋〔2013〕12號《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》，這是專為本案而造的第三部“事后法”，以圖實現(xiàn)“畢其功于一役”之目的。很明顯，辦案機關(guān)的邏輯是：既然《通知》不能適用于本案，浙江省級司法系統(tǒng)就聯(lián)合出臺《會談紀要》的文件；既然《會談紀要》不能適用于本案，并侵犯了最高人民法院和最高人民檢察院的司法解釋權(quán)，那么二審法院就請求最高人民法院和最高人民檢察院順勢出臺法釋〔2013〕12號司法解釋。至此，寧波“地溝油”案的全體上訴人理應(yīng)認罪伏法，上訴人的全體辯護律師理應(yīng)歇聲止辯。但本案全體上訴人及辯護律師，仍嚴格依照證據(jù)和法律，繼續(xù)為本案作無罪辯護，因為根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》第三條的規(guī)定，法釋〔2013〕12號《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》根本就不能適用于本案。

寧波“地溝油”案始終都是無罪的案件，不因辦案機關(guān)“找”了很多證據(jù)就變成有罪的案件，不因辦案機關(guān)“造”了《通知》、《會議紀要》和法釋〔2013〕12號司法解釋等非法律性文件、司法解釋就變成有罪案件；相反的是，一個簡單的寧波“地溝油”案件，案發(fā)后竟然引發(fā)有關(guān)機關(guān)先后制定了《通知》、《會議紀要》和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》兩份非法律性文件和一個司法解釋，作為專為本案而造的三部“事后法”，這必將成為載入中國法史冊的重大反法治事件，寧波“地溝油”案也必將成為中國法制史上極為典型的“先抓人、再找證據(jù)、后造法條”的反法治案件之一。

二、即便是柳立國等全體上訴人均明知涉案油脂產(chǎn)品就是供下游廠家勾兌食用油或食用豆油的，本案也不構(gòu)成犯罪；即便強行入罪，一審判決也不應(yīng)違法重判

（一）即便是柳立國明知博匯公司、格林公司加工、提煉而成的油脂產(chǎn)品，就是供下游廠商用于勾兌食用油的，下游廠商就是以食用油的名義將經(jīng)勾兌的油脂產(chǎn)品銷售給下游經(jīng)銷商或食品加工企業(yè)的，也無法得出本案構(gòu)成犯罪生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的結(jié)論。具體論述如下：

首先，刑法意義上的生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，必須滿足“質(zhì)”和“量”的要求，但本案并沒有滿足入罪所必備的“質(zhì)”和“量”的要求。具體而言，“質(zhì)”的要求是指：博匯公司、格林公司加工、提煉而成的油脂產(chǎn)品本身，必須是有毒、有害的油脂產(chǎn)品；同時，還應(yīng)滿足下游廠商用上述有毒、有害油脂產(chǎn)品和正常食用油勾兌出來的終端食用油產(chǎn)品，也是有毒、有害油脂產(chǎn)品的實質(zhì)性要件。本案事實是：偵查機關(guān)于2011年3月份就開始偵查本案，直到2011年7月份才抓捕本案七名上訴人，經(jīng)過幾個月的偵查，竟然提供不了博匯公司、格林公司油脂產(chǎn)品的實物證據(jù)，也提供不了下游廠商經(jīng)勾兌后的油脂產(chǎn)品實物證據(jù)，在庭審中還爆出提供給鑒定機構(gòu)的鑒定油品檢材，竟然是來源不詳?shù)摹盀觚垺睓z材，而鑒定機構(gòu)依據(jù)檢材來源不明的油品所出具的《檢測意見》和《鑒定意見》證據(jù)最終也被一審法院認定為無效證據(jù)。也就是說，本案根本就沒有證據(jù)證明博匯公司的油脂產(chǎn)品是有毒、有害產(chǎn)品，也無法證明經(jīng)勾兌后的油脂產(chǎn)品是有毒、有害產(chǎn)品。量的方面，即便是下游廠商用博匯公司、格林公司油脂產(chǎn)品用于勾兌食用油，但用何種比例勾兌的，無法查明；即便是查明了具體的勾兌比例，也無法得出超過何種勾兌比例的終端油脂產(chǎn)品就是有毒、有害食品，本案證據(jù)也無法證明案件滿足入罪的“量”的要求，無法排除合理的懷疑。

其次，從現(xiàn)有檢測標準和檢測手段角度分析，現(xiàn)有檢測手段根本就無法檢驗出涉案油脂產(chǎn)品是否有毒、有害，不能以將來的檢測標準和檢測手段來認定本案構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。對此，最典型的例子莫過于感冒藥康泰克事件，以前最暢銷的感冒藥康泰克，其核心成分是PPA，但該成分是對人體有損害的物質(zhì)，長期食用會致癌，但50多年來人類都沒有認識到該危害，直到上個世紀90年代末才發(fā)現(xiàn)，美國藥監(jiān)局專門對此提出安全警示，生產(chǎn)廠家也作出對康泰克藥品進行下架處理的決定，但整個事件都不涉及犯罪的問題。

再者，從客觀證據(jù)角度分析，即便是下游廠商勾兌的食用油產(chǎn)品全部銷售給食品加工企業(yè)或進入食用油渠道，但并沒有證據(jù)證明終端食用油產(chǎn)品是有毒、有害物質(zhì)?？陀^事實上，本案并沒有發(fā)生任何損害人體安全、健康的事件，甚至連消費者吃了拉肚子的事件都沒有，更不要說致人死亡、重傷、輕傷或其他群體性食品安全事件，這也正說明涉案成品油不具有毒害性。案件客觀事實無法證明博匯公司、格林公司生產(chǎn)、銷售的油脂產(chǎn)品有毒、有害，也無法證明下游廠商勾兌出來的食用油產(chǎn)品有毒、有害，也就根本無法得出本案構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的結(jié)論。

最后，從罪責刑均衡角度分析，本案并不存在法定加重結(jié)果，即便是強行入罪，也應(yīng)判處五年以下有期徒刑。一審法院以《會議紀要》第9條所規(guī)定的“生產(chǎn)、銷售假藥和有毒、有害食品，涉案金額五十萬元以上的”條款為依據(jù)，認定本案具有刑法第144條生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪中的“有其他特別嚴重情節(jié)”的量刑情節(jié)，從而對柳立國作出無期徒刑的重判；二審判決以《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第7條、第9條、第12條，《刑法修正案

（八）》第25條、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》第2條等相關(guān)法律規(guī)定，作出“駁回上訴、維持原判”的最終裁定。但《刑法修正案

（八）》根本就沒有關(guān)于生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪是數(shù)額犯的規(guī)定，《會議紀要》又不是法律性文件，根本就不能適用于本案，而早在2001年已通過《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的司法解釋，其中第5條是專門關(guān)于生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的具體司法解釋條款。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》第3條規(guī)定：“對于新的司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時已有相關(guān)司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋?！备鶕?jù)上述規(guī)定，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》根本就不能適用于本案。為了避免歧義，最新司法解釋還明確寫明該司法解釋自2013年5月4日起施行。因此，根據(jù)當時的法律及當時的司法解釋，即便是強行入罪，本案也只能判處五年以下的有期徒刑，一審判決明顯是違法重判。

綜上所述，本案根本就不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，即便是強行入罪，依法也只能判處五年以下的有期徒刑，否則就是錯判，就是非正義的判決。

（二）即使柳立國明知博匯公司、格林公司加工、提煉而成的油脂產(chǎn)品，就是供下游廠商用于勾兌食用豆油的，下游廠商就是以食用豆油的名義將經(jīng)勾兌的涉案油脂產(chǎn)品銷售給飼料加工企業(yè)、農(nóng)藥獸藥加工企業(yè)、金屬機械加工企業(yè)等廠家，并最終用于飼料油、化工用油、金屬加工用油等工業(yè)用途的，也無法得出本案構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的結(jié)論。具體論述如下：

首先，如上所述，本案只能適用《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，而不能適用《通知》、《會議紀要》和最新頒布的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定，涉案油脂產(chǎn)品是否是偽劣產(chǎn)品，應(yīng)委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)進行產(chǎn)品質(zhì)量鑒定，但本案并沒有合法有效的鑒定結(jié)論證明博匯公司、格林公司的油脂產(chǎn)品就是偽劣產(chǎn)品，也無法證明下游廠商銷售的經(jīng)勾兌的終端食用豆油產(chǎn)品就是偽劣產(chǎn)品。事實上，案件證據(jù)已證明下游的50多家飼料加工企業(yè)，對進廠的涉案油脂產(chǎn)品均依照飼料油的標準進行嚴格的檢測，而檢測結(jié)果均為合格，且利用涉案豆油生產(chǎn)的飼料產(chǎn)品也都合格，足以證明涉案油脂產(chǎn)品就是合格的飼料油產(chǎn)品，就是合格豆油產(chǎn)品，根本就不存在涉案油脂產(chǎn)品是偽劣產(chǎn)品的問題。

其次，本案被訴行為根本就不符合生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的實質(zhì)性條件，但一審判決卻以“豆油交易”的形式要件認定本案構(gòu)成犯罪，明顯違背了刑法以實質(zhì)要件定案的法律原則，明顯違背了主客觀相一致的定罪要求。具體分析如下：其一，本案并不存在“產(chǎn)品質(zhì)量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質(zhì)量標準規(guī)定的質(zhì)量要求，降低、失去應(yīng)有使用性能的”事實；其二，博匯公司、格林公司不存在“以假充真”、“以次充好”的事實；其三，在本案中，不管是博匯公司、格林公司，還是下游廠商，銷售的就是飼料油，下游飼料廠家收購的也是飼料油，進廠時也是按飼料油的標準進行檢測，最終用途也是用于飼料生產(chǎn)，更關(guān)鍵的是，當時的法律并不禁止利用餐廚廢棄油加工、提煉飼料油，且最終飼料產(chǎn)品是合格的。不管以任何名義交易，都改變不了交易的就是飼料油的案件實質(zhì)，更無法得出涉案油脂產(chǎn)品是偽劣產(chǎn)品的結(jié)論；其四，在本案中，流向藥品培養(yǎng)基用途的化工用油，流向金屬、機械加工用途的金屬用油，買賣雙方都明確就是工業(yè)用油，跟食用油無關(guān)，也不管以何種名義交易，都改變不了交易的就是化工用油和金屬用油的案件實質(zhì)。綜上所述，一審判決以“豆油交易”的形式要件來認定涉案油脂產(chǎn)品是偽劣產(chǎn)品，這明顯是適用法律錯誤，涉案油脂產(chǎn)品實質(zhì)上就是飼料油、農(nóng)獸藥藥品培養(yǎng)基化工用油、金屬機械加工用油，涉案油脂產(chǎn)品實質(zhì)上就是合格的工業(yè)用油產(chǎn)品。

最后，即便本案構(gòu)成犯罪，本案也認定為共同犯罪，起主要作用的應(yīng)是勾兌、生產(chǎn)、銷售食用豆油的下游廠商，柳立國只起到次要或輔助的作用，理應(yīng)認定為從犯，甚至是從犯的從犯。但一審判決根本就不對本案上下游之間的關(guān)系進行分析，致使判決最顯著的特征之一就是從犯不從。顯然，本案就是非正義的判決，對王波、劉凡金等弱勢打工者尤為不公正。

綜上所述，即便柳立國是明知的，本案也不構(gòu)成犯罪；即便是強行入罪，一審判決也明顯是法外斷案，違法重判，量刑畸重，正義缺失。

三、對寧波“地溝油”案件的幾點反思

對整個寧波“地溝油”案件，我們的辦案機關(guān)，我們的社會，追求的是人治，還是法治？追求的是依法辦案，還是依長官意志、領(lǐng)導指示辦案？

偵查機關(guān)、權(quán)威媒體作出“萬噸地溝油進餐桌”的不實報道，導致惡劣社會影響的出現(xiàn)，嚴重貶損黨和政府的形象，由此產(chǎn)生的法律責任，是由本案上訴人擔責，還是由蓄意制造不實報道的偵查機關(guān)、偵查人員和媒體機構(gòu)自行擔責呢？

面對法律滯后、無法可依的法制現(xiàn)狀，是通過修改法律、制定刑法修正案、制定司法解釋等合法手段予以完善，還是強行適用非法律性文件《通知》、《會議紀要》，將法律不完善的責任統(tǒng)統(tǒng)強加在本案上訴人身上呢？面對一個普通的刑事案件，該不該適用“事后法”？該不該“因案造法”？該不該專門為該案出臺新的司法解釋？

涉案油脂產(chǎn)品，是否有毒、有害，是否是偽劣產(chǎn)品，憑現(xiàn)有檢測標準和檢測手段，根本就無法得出合法有效的鑒定結(jié)論，由此產(chǎn)生的法律責任也要由本案上訴人承擔嗎？能不能以將來的檢測標準和檢測手段來認定本案構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪呢？

博匯公司、格林公司的被訴員工，作為社會最底層的普通打工者，他們應(yīng)承擔多大的罪責呢，究竟承擔多重刑責才合理呢？比得上重挫司法公信力的浙江張氏叔侄奸殺冤案全體辦案人員的罪責嗎？比得上政府貪官污吏的罪責嗎？

總而言之，寧波“地溝油”案就是徹底無罪的案件，如認定柳立國等七名上訴人構(gòu)成犯罪，該案判決必定是經(jīng)不起法律和歷史檢驗的反法治判決！

以上意見，尊請考慮。

辯護人：廣東廣強律師事務(wù)所

律師：王思魯

北京盈科（廣州）律師事務(wù)所

律師：邱恒榆

第三篇：試析生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪的特點和防范對策

試析生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪的特點和防范對策

來源：中國論文下載中心

作者：歐靜文

編輯：studa1211

論文摘要近年來，生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪日益增多，其危害性顯而易見。毫不夸張的說，與食品安全有關(guān)的法律法規(guī)是用血與淚寫成的。因此，本文結(jié)合當前形勢下生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪的現(xiàn)狀和內(nèi)涵，探討此類犯罪的特點，并在此基礎(chǔ)上提出防范對策。

論文關(guān)鍵詞 生產(chǎn) 銷售 有毒有害食品

近些年來，公眾每熟悉一個新的化學名詞，必定是因為出現(xiàn)了轟動一時的食品安全事故。不管是奶粉中的三聚氰胺，還是俗名為瘦肉精的鹽酸克倫特羅，各類化學物質(zhì)盤踞媒體頭條，賺進噱頭的同時制造社會恐慌。民以食為天，食品安全的空洞，嚴重危及社會秩序。正確認識并且制定有效的監(jiān)管制約措施，已然迫在眉睫。

一、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的概念

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第144條的規(guī)定，生產(chǎn)，銷售有毒，有害食品罪，是指在生產(chǎn)，銷售的食品中摻入有毒，有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒，有害的非食品原料的食品的行為。

本罪的客觀行為主要表現(xiàn)為三種類型：一是在生產(chǎn)的食品中摻入有毒，有害的非食品原料；二是在銷售的食品中摻入有毒，有害的非食品原料；三是明知摻有有毒，有害的非食品原料的食品而銷售。其中，“有毒，有害的非食品原料”，是指對人體具有生理毒性，食用后引起不良反應(yīng)，損害機體健康的不能食用的原料。如“三鹿奶粉”中加入本為化工原料的三聚氰胺，制酒時加入工業(yè)酒精等等。

二、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪的現(xiàn)狀

2000年，摻有工業(yè)原料石蠟油的有毒大米事件。2005年以及2006年的蘇丹紅事件。2007年，上海地區(qū)發(fā)生的瘦肉精中毒事件。2009年，三鹿集團三聚氰胺奶粉，致使多名嬰兒泌尿系統(tǒng)出現(xiàn)結(jié)石。2010年，引起公眾廣泛關(guān)注的地溝油事件。2011年，紅遍大江南北的豬肉變牛肉的“牛肉膏”事件。近10余年來，我們生活在各類食品安全案件的現(xiàn)實威脅和輿論轟炸之中，買的小心翼翼，吃的膽戰(zhàn)心驚。

另據(jù)最高人民法院的權(quán)威通報：2008年，全國法院共審結(jié)生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品案件和生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品案件84件，2009年審結(jié)此類案件148件，2010年審結(jié)119件。截止到目前，2011年的審結(jié)案件已經(jīng)達到了173件。

以上案例及數(shù)據(jù)，一致反映出食品安全犯罪活動相當猖獗。正逐步走向規(guī)模化，隱蔽化，廣泛化和嚴重化。筆者認為，我國食品安全犯罪的現(xiàn)狀大致可以概括如下：

（一）食品安全整體上有所保障

在我國，國家高度重視食品安全，早在1995年就頒布了《中華人民共和國食品安全法》。在此基礎(chǔ)上，2009年，全國人大常委會通過了《中華人民共和國食品安全法》。法律的制定，為解決現(xiàn)實生活中存在的食品安全問題提供制度保障。

（二）犯罪活動日益龐大化，規(guī)?；?，集團化

近年來，犯罪分子追求高額利潤，團伙作案。通常在團伙內(nèi)部分工及其嚴密，模仿公司、企業(yè)經(jīng)營模式，產(chǎn)、銷實施流水線，規(guī)模日漸龐大，組織結(jié)構(gòu)集團化。

（三）犯罪手段日益隱蔽，犯罪水平日益提高

在組織上，環(huán)環(huán)相扣，形成嚴密的犯罪體系。在指揮上，“老板”往往隱藏于幕后，使得該類案件難以斬草除根。

（四）涉及的食品品種多，范圍廣

食品安全犯罪，只有你想不到?jīng)]有你吃不到。從形似牛肉實為豬肉的偽肉，到完全利用化工原料和食品添加劑制造出來的假雞蛋，從添加石蠟冒充火鍋底料中的牛油，到利用洗衣粉代替堿面發(fā)酵的饅頭。有毒、有害食品像一張大網(wǎng)將我們嚴嚴罩住。

三、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪的特點

隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，商人多以利益至上為信仰，責任心嚴重缺失，直接導致有毒，有害食品犯罪日益猖獗。筆者認為，生產(chǎn)銷售有毒，有害食品犯罪大致具有以下幾個特點：

（一）案件數(shù)量直線上升

一方面是經(jīng)營者在巨額利潤的誘導下，頂風作案，屢禁不止；另一方面是在三鹿嬰幼兒奶粉事件之后，各地不斷加大對危害食品安全違法犯罪活動的行政查處力度和司法打擊力度，依法移送起訴危害食品安全的犯罪案件持續(xù)增加。

（二）該類案件危害嚴重、影響惡劣，涉及范圍廣泛

例如“地溝油”、“毒豆芽”、“甲醛造假酒”、“問題奶粉”等食品安全事件，嚴重威脅甚至侵害人民群眾的身體健康，造成信任感缺失。與此同時，對我國食品安全環(huán)境造成極大破壞，在一定程度上損害政府公信力以及良好競爭的市場環(huán)境。

（三）存在“地方保護”現(xiàn)象，與腐敗問題緊密相關(guān)

對生產(chǎn)地來說，形成規(guī)模的食品犯罪窩點，能夠解決就業(yè)問題，甚至能夠解決當?shù)刎斦щy。因此，地方利益給地方保護主義提供溫床。食品安全犯罪之所以猖獗，重要原因之一就是國家工作人員和犯罪分子相互勾結(jié)，利用特殊身份和權(quán)力為犯罪分子提供便利，給偵查工作設(shè)置了許多障礙。

（四）作案手段隱蔽，查處難度大

此類犯罪行為在生產(chǎn)階段，隱蔽性強。在流通環(huán)節(jié)，鏈條長、牽涉地域廣，時間跨度大。在案件查辦過程，在管轄、檢測、鑒定等方面經(jīng)常面臨取證難等諸多困難。

（五）與其他犯罪案件相交織

生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪往往與偷稅、非法經(jīng)營、假冒注冊商標、貪污受賄等犯罪緊密相連。

四、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪的防范對策

食品安全并非天然形成，食品科學上的安全性和公眾心理上的安心感也并非唾手可得。這需要技術(shù)上的提高，安全上的規(guī)制和制度上的保障。此類犯罪連接生產(chǎn)，銷售食品的經(jīng)營者和購買食品的消費者。從犯罪的兩個相對源頭出發(fā)，能夠有效切斷犯罪行為的發(fā)生。此外，作為國家的管理者，保障食品安全，出臺宏觀調(diào)控措施，責任重在政府。筆者將從以下幾點淺談該類犯罪的防范對策：

（一）從生產(chǎn)經(jīng)營者著手防范生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪

生產(chǎn)經(jīng)營者，是食品的生產(chǎn)者和銷售者。食品犯罪最本質(zhì)的驅(qū)動力是食品生產(chǎn)銷售者信奉利益至上，缺乏自我約束，責任意識淡漠。因此，針對該群體的防范有助我們在源頭上降低食品安全隱患。

1.加大宣傳教育，形成自我約束。由各轄區(qū)內(nèi)食品安全監(jiān)管部門牽頭，定期對轄區(qū)內(nèi)的食品生產(chǎn)、經(jīng)營者進行宣傳教育。定期通報國內(nèi)外影響較大的食品安全犯罪案件，樹立法律威懾力，強化守法意識和責任意識。具體宣傳方式應(yīng)有靈活性，例如：定期會談、短信教育。

2.建立檢查制度，防止問題蔓延。食品生產(chǎn)企業(yè)要進行定期和不定期的檢查，對所有生產(chǎn)環(huán)節(jié)嚴加把關(guān)，將各類安全漏洞扼殺在搖籃中。例如2008年三鹿奶粉事件中，若三鹿集團加強對原奶的監(jiān)控，就能及時發(fā)現(xiàn)其中摻有的致害物質(zhì)三聚氰胺，避免一場悲劇的發(fā)生。

（二）從消費者群體著手防范生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪

消費者是有效防范生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪的重要一環(huán)。消費者在傳統(tǒng)意義上消極的與受害者地位等同，這種情況應(yīng)該扭轉(zhuǎn)，消費者更應(yīng)該積極主動的擔當起合法權(quán)益捍衛(wèi)者的角色。

1.掌握基本方法，增強防范意識。消費者應(yīng)辨別有毒、有害食品的基本方法，例如，毒豆芽中添加了生長素，增粗素等，呈現(xiàn)無根白白胖胖的狀態(tài)，在外觀上與正常的豆芽有明顯差異。

2.敢于合理抵制，強化維權(quán)意識。消費者的合理抵制行為，能警示違法的生產(chǎn)者與經(jīng)營者。不合格食品沒有市場，自然被市場所淘汰。

（三）國家從立法層面著手防范生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪

社會各界普遍認為，當前我國的食品安全法理論研究十分薄弱，加強相關(guān)法律建設(shè)，為有效懲治該類犯罪提供法律支持，意義重大。

1.首先應(yīng)當樹立“從生產(chǎn)到餐桌”的過程化規(guī)制全局觀。食品從生產(chǎn)、制造、運輸、銷售再到消費者的食用，任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)紕漏，均可引發(fā)危害結(jié)果。因此，勢必要在立法的各個環(huán)節(jié)設(shè)置安全閥。

2.其次全面貫徹“各負其責”的原則。捍衛(wèi)食品安全是多方參與的系統(tǒng)化過程。只有明確參與各方，即國家、地方公共團體、食品關(guān)聯(lián)企業(yè)以及消費者的責任，方能有效規(guī)避食品安全犯罪的發(fā)生。

3.加大風險分析方法比重。2009年通過的《中華人民共和國食品安全法》就確立了以食品安全風險監(jiān)測和評估為基礎(chǔ)的科學管理制度。筆者認為，可以適當加大并且完善風險管理、評估和溝通在立法中的力度，并且建立完善的機關(guān)主管分工體系。

4.最后正視我國現(xiàn)行有關(guān)法律制度的不足。首先，要避免立法沖突現(xiàn)象。其次，在立法時，要規(guī)避法律語言的表述過于模糊，缺乏明確性的現(xiàn)象。最后，調(diào)整犯罪的處罰力度，做到罪刑相適應(yīng)。

（四）國家從執(zhí)法層面著手，防范生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪

1.完善檢驗檢測制度。整合農(nóng)林，質(zhì)監(jiān)，工商等部門現(xiàn)有的檢驗檢測資源，推進企業(yè)自檢體系的建設(shè)，完善委托檢驗制度，加強社會中介檢測機構(gòu)主職能。進一步完善食品檢測制度，嚴把衛(wèi)生質(zhì)量安全關(guān)，未經(jīng)檢測機構(gòu)抽測或檢測合格的產(chǎn)品不得進入市場流通。

2.建立系統(tǒng)化的處罰體系。（1）建立雙罰制制度，個人和企業(yè)均為處罰對象。（2）賦予行政執(zhí)法人員多項職能，具體包括責令停業(yè)或部分停業(yè)、取消營業(yè)許可等。（3）在刑法層面上，對有生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品行為的，依法給與相應(yīng)的刑事處罰。

3.提供法律援助和經(jīng)濟援助，平衡不對等維權(quán)。該類犯罪的訴訟過程中，實力不對等的情況客觀存在，政府提供法律咨詢和相關(guān)援助能夠保證被害人的各項基本權(quán)利，是對該類犯罪的有效對抗。

（五）國家從監(jiān)督層面著手，防范生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品犯罪

1.合理發(fā)揮大眾媒體的監(jiān)督作用。事實證明，電視、報紙等傳統(tǒng)媒體以及微博、博客等新興媒體，在傳播信息，全民監(jiān)督方面有出色表現(xiàn)。利用各類媒體，將食品生產(chǎn)經(jīng)營者的行為透明化，并且時刻處于公眾監(jiān)督之下，是保證食品安全的有效手段。

2.進一步細化營業(yè)許可制度。國家應(yīng)明文規(guī)定適用該制度的具體行業(yè)，許可條件以及一次許可期限，對獲得再次許可必須進行相關(guān)的檢查和民意測評，達到條件方可繼續(xù)營業(yè)。

3.建立可追溯的管理模式，方便全程監(jiān)管和及時準確追責。發(fā)達國家如日本和法國均采用該種模式。例如日本的農(nóng)戶，必須記錄相關(guān)農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)銷售過程有關(guān)一切信息。根據(jù)相關(guān)信息，為每種農(nóng)產(chǎn)品編號，整理成數(shù)據(jù)庫并對公眾公布。消費者可該編碼，查詢到關(guān)于這一產(chǎn)品的全部生產(chǎn)和流通信息。

4.建立健全的食品檢查監(jiān)督制度。目前，我國的食品安全監(jiān)管存在多頭管理，權(quán)限不清，重復管理等弊病。應(yīng)當對當前模式做出改良，可以采取分階段各部門協(xié)同管理的方式，明確各自管理權(quán)限，避免互相推諉和爭著監(jiān)管的現(xiàn)象。在立法和行政法規(guī)中，明確食品檢查監(jiān)督的級別管轄，地域管轄，專門管轄和指定管轄；明確檢查的具體內(nèi)容和可采取的相關(guān)處罰措施。

參考文獻：

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第四篇：有毒有害工種崗位津貼（模版）

根據(jù)勞動部、財政部聯(lián)合下發(fā)的勞薪字〔1992〕43號《關(guān)于建立化工有毒有害作業(yè)崗位津貼制度的通知》精神，原化工部制定：，一、實施化工有毒有害作業(yè)崗位津貼的范圍

1.原則上按照化工部頒發(fā)的〔78〕738號《有毒有害作業(yè)工種范圍表》和〔86〕化勞923號《有毒有害作業(yè)工種范圍補充表》執(zhí)行，即以常年直接從事化工有毒有害作業(yè)的一線工人為津貼的主要對象。

2.凡沒有列入范圍的新產(chǎn)品、工種(崗位)，企業(yè)可根據(jù)國家有關(guān)標準提出申請，報省、自治區(qū)、直轄市化工廳局(公司)審批，同時報部備案后執(zhí)行。

3.產(chǎn)品崗位上的專職保全工、生產(chǎn)過程中的分析工、化驗工、試驗工、檢修工、車間生產(chǎn)管理人員，應(yīng)低于相對應(yīng)崗位生產(chǎn)工人的標準享受津貼。

4.化工防腐工，三廢處理工，有毒物料儲運工，可根據(jù)實際情況享受化工有毒有害作業(yè)崗位津貼。

5.化工生產(chǎn)中常年直接從事化學粉塵、化學礦山井下作業(yè)以及高溫高空、特別繁重體力勞動作業(yè)等其他工種，按國家有關(guān)標準，參照其他產(chǎn)業(yè)部有關(guān)津貼規(guī)定執(zhí)行。

二、津貼等級劃分與津貼標準

化工有毒有害作業(yè)崗位津貼共分四個等級。

崗位津貼等級的劃分，原則上以“有毒作業(yè)分級”國家標準(GB12331—90)為依據(jù)，即根據(jù)生產(chǎn)性毒物毒性的大小，作業(yè)環(huán)境毒物超標濃度，有毒作業(yè)勞動時間以及毒物的實際危害人體健康程度，分為甲、乙、丙、丁四等級。生產(chǎn)性毒物的危害程度按“職業(yè)性接觸毒物危害程度分級”國家標準(GB5044—85)予以確定。

凡是接觸蓄積性毒物，對人體、內(nèi)臟、血液、神經(jīng)系統(tǒng)能造成極度危害的作業(yè)崗位，列為甲級;

凡是接觸蓄積毒物，但勞動條件好些，用量小些或毒性小些，對人體造成高度危害的作業(yè)崗位，列為乙級;

凡是接觸刺激性毒物，勞動條件差，對人體造成中度危害的作業(yè)崗位，列為丙級;

凡是接觸刺激性毒物，毒性較低，勞動條件差，對人體造成輕度危害的作業(yè)崗位列為丁級。

各等級日津貼標準為（知道注：顯然以下的指標已經(jīng)不適用了）：

甲等 極度危害 2.0元

乙等 高度危害 1.5元

丙等 中度危害 1.2元

丁等 輕度危害 0.9元

各單位在確定化工有毒有害作業(yè)崗位津貼等級時，應(yīng)結(jié)合崗位勞動評價進行。

三、津貼資金來源

化工有毒有害作業(yè)崗位津貼是對常年直接從事有毒有害作業(yè)職工的一種工資性補償，津貼在工資基金下開支，列入生產(chǎn)成本。

實行工資總額與經(jīng)濟效益掛鉤的企業(yè)，可調(diào)增工資總額基數(shù)。

四、津貼的發(fā)放和管理

1.化工有毒有害作業(yè)崗位津貼以從事有毒有害作業(yè)的實際天數(shù)計算，按月發(fā)放。

2.改進了工藝、設(shè)備或經(jīng)過治理，改善了有毒有害作業(yè)崗位勞動條件的，崗位津貼應(yīng)按新的條件重新評定，調(diào)整等級。

3.實行化工有毒有害作業(yè)崗位津貼的企業(yè)要加強對工人的健康監(jiān)護，建立健全工人健康檔案。

4.各單位要結(jié)合崗位津貼制度的建立，整頓勞動組織，嚴格定額定員，建立健全崗位責任制。

5.實行有毒有害作業(yè)崗位津貼的企業(yè)，所增津貼總量應(yīng)與崗位技能工資試點和企業(yè)內(nèi)部分配改革結(jié)合起來，由企業(yè)自主安排。

6.化工有毒有害作業(yè)崗位津貼作為一種工資性補償，是工資的一個組成部分，應(yīng)該計入退休費計算基數(shù)?，F(xiàn)在有些省、市已有政策解決了這個問題，企業(yè)按地方規(guī)定辦理;尚未解決的其他省、市，應(yīng)創(chuàng)造條件積極爭取盡早解決。

7.化工有毒有害作業(yè)崗位津貼要建立起運行機制。隨著津貼標準的提高，范圍、等級的調(diào)整，津貼總量隨之變化，并及時進入成本和工效掛鉤的工資總額基數(shù)。

五、附 則

本實施意見自一九九三年二月起執(zhí)行。各省、市可根據(jù)本地區(qū)的實際情況制定實施細則。已經(jīng)建立津貼制度的企業(yè)，提高津貼標準的時間仍按勞薪字〔1992〕43號文的規(guī)定執(zhí)行，也可以根據(jù)企業(yè)工資制度改革安排確定。

本實施意見的解釋權(quán)屬化工部。

補充：2000年以后的，實現(xiàn)工資協(xié)商制度的，對從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者，給予崗位津貼的部分，已經(jīng)進入工資（有利于退休計算養(yǎng)老金）?；瘜W工業(yè)部關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)《關(guān)于建立化工有毒有害作業(yè)崗位津貼制度的通知》的通

知

化勞發(fā)[1992]第907號.化學工業(yè)部.部門規(guī)章.1992-11-20.工業(yè)-化學工業(yè).化學原料及化學制品制造業(yè)

各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市化工廳、局（公司），部直屬企業(yè)：

現(xiàn)將勞動部、財政部聯(lián)合下發(fā)的勞薪字〔1992〕43號“關(guān)于建立化工有毒有害作業(yè)崗位津貼制度的通知”轉(zhuǎn)發(fā)給你們，請各地化工主管部門及部直屬企業(yè)抓緊組織實施。為做好實施工作，特將有關(guān)事宜通知如下：

一、化工有毒有害作業(yè)崗位津貼（以下簡稱“崗貼”）制度是關(guān)系到貫徹按勞分配原則、穩(wěn)定一線職工隊伍的大事，必須予以充分重視。各級化工主管部門應(yīng)盡快研究部署，并主動做好與當?shù)貏趧硬块T、財政部門在增資指標、資金來源等方面的協(xié)調(diào)工作。

二、化工企業(yè)應(yīng)做好“崗貼”的測算工作，摸清實行“崗貼”的作業(yè)范圍、人數(shù)、分等和新增工資的情況，以及企業(yè)的負擔能力，并制定實施方案?？紤]到企業(yè)間經(jīng)濟效益的差別，“崗貼”標準可以一步到位，也可以分步到位?！皪徺N”的使用，應(yīng)結(jié)合深化企業(yè)勞動工資改革的部署和進程，由企業(yè)自主安排。

三、關(guān)于執(zhí)行范圍，部頒（78）化勞738號和（86）化勞923號兩個范圍表未列入的產(chǎn)品和作業(yè)工種，由各省、自治區(qū)、直轄市化工廳、局（公司）負責審批，在報地方勞動、財政廳（局）的同時，報部備案。

四、化工“崗貼”制度從一九九二年一月起實行。實行“崗貼”制度要加強綜合治理，積極改善勞動條件，加強健康監(jiān)護和職業(yè)病的防治工作，還要建立健全有毒有害作業(yè)人員的管理制度，加強對有毒有害作業(yè)年限、等級以及津貼水平的記載、核查等基礎(chǔ)工作。

各地在執(zhí)行中，有什么經(jīng)驗和意見請及時報送化工部勞安司。

附件：關(guān)于建立化工有毒有害作業(yè)崗位津貼制度的通知勞動部、財政部勞薪字[1992]第43號1992年10月12日

化工部：

為了貫徹勞動部、財政部《印發(fā)關(guān)于提高企業(yè)一線艱苦崗位津貼標準的意見的通知》（勞薪字〔1992〕33號）的精神，依據(jù)按勞分配原則，在工資分配上向艱苦崗位傾斜。經(jīng)研究，同意在一九七九年經(jīng)原國家勞動總局批準試行化工有毒有害作業(yè)崗位津貼制度的基礎(chǔ)上，建立全國化工有毒有害作業(yè)崗位津貼制度，并適當調(diào)整津貼標準?，F(xiàn)提出如下意見，請參照執(zhí)行。

一、執(zhí)行有毒有害崗位津貼的范圍

原則上按照化工部頒發(fā)的兩個提前退休工種范圍表，即：<78>化勞738號文和<86>化勞923號文頒發(fā)的范圍表和補充范圍表執(zhí)行。屬于接觸毒物的性質(zhì)相同或相近，沒有列入范圍的產(chǎn)品工種（崗位），企業(yè)可提出申請，報各省、自治區(qū)、直轄市化工廳、局（公司）審批，同時報同級勞動、財政廳（局）備案。

二、有毒有害崗位津貼標準及發(fā)放辦法

崗位津貼等級的劃分以“有毒作業(yè)分級”國家標準（GB12331-90）為依據(jù)，并結(jié)合實際勞動條件狀況，分為甲、乙、丙、丁四個等級。日津貼標準提高后分別為：

甲等 極度危害20元

乙等 高度危害15元

丙等 中度危害12元

丁等 輕度危害 09元

三、增資指標

你部直屬企業(yè)中有毒有害崗位職工共7000人，按人均日津貼提高11元計算，月核算增資指標為1964萬元。各地區(qū)所屬化工企業(yè)提高有毒有害崗位津貼標準所需增資額，在國家當年安排的工資總額計劃內(nèi)，統(tǒng)一平衡解決。

四、資金來源

已實行工資總額同經(jīng)濟效益掛鉤辦法的企業(yè)，分兩年調(diào)增工資總額基數(shù)；未掛鉤企業(yè)今年先由企業(yè)自有資金負擔，從明年起分兩年進入成本。無論是掛鉤企業(yè)還是未掛鉤企業(yè)，列入成本的增資額，均不調(diào)整企業(yè)承包的上繳基數(shù)。

五、實施中幾個問題的意見

核增總量，由企業(yè)自主使用。對于進行崗位技能工資制試點的企業(yè)，應(yīng)該把提高崗位津貼標準的資金與改革企業(yè)工資制度結(jié)合起來。既可以用于提高有毒有害崗位津貼標準，也可以用于適當提高崗位工資標準。未進行崗位技能工資制試點的企業(yè)，可以把提高崗位津貼標準的資金同搞活搞好企業(yè)內(nèi)部分配結(jié)合起來，具體由企業(yè)自主安排。

六、提高后的化工有毒有害作業(yè)崗位津貼標準的執(zhí)行時間，可以從一九九二年一月起，也可以根據(jù)企業(yè)工資制度改革的安排確定。

七、在建立化工有毒有害作業(yè)津貼標準的同時，要積極改善勞動條件，加強環(huán)境保護工作，采取措施切實保證工人的身體健康，不能因建立崗位津貼而忽視這項工作。

你部可根據(jù)上述意見制定具體實施辦法，并組織實施。實施中有何經(jīng)驗和問題請及時告勞動部、財政部 下面內(nèi)容為贈送的工作總結(jié)范文，不需要的朋友下載后可以編輯刪除?。」ぷ骺偨Y(jié)怎么寫：醫(yī)院個人工作總結(jié)范文 一年的時間很快過去了，在一年里，我在院領(lǐng)導、科室領(lǐng)導及同事們的關(guān)心與幫助下圓滿的完成了各項工作，在思想覺悟方面有了更進一步的提高，本的工作總結(jié)主要有以下幾項：

1、工作質(zhì)量成績、效益和貢獻。在開展工作之前做好個人工作計劃，有主次的先后及時的完成各項工作，達到預期的效果，保質(zhì)保量的完成工作，工作效率高，同時在工作中學習了很多東西，也鍛煉了自己，經(jīng)過不懈的努力，使工作水平有了長足的進步，開創(chuàng)了工作的新局面，為醫(yī)院及部門工作做出了應(yīng)有的貢獻。

2、思想政治表現(xiàn)、品德素質(zhì)修養(yǎng)及職業(yè)道德。能夠認真貫徹黨的基本路線方針政策，認真學習馬列主義、毛澤東思想、醫(yī)學教，育網(wǎng)鄧小平理論和“三個代表”的重要思想。堅持“以病人中心”的臨床服務(wù)理念，發(fā)揚救死扶傷的革命人道主義精神，立足本職崗位，踏踏實實做好醫(yī)療服務(wù)工作。向各位局領(lǐng)導以及全體教職工進行述職，請予批評指正。

一、工作目標完成情況

我校一年來，秉承“質(zhì)量是生命，師德是靈魂，公平是民心，安全是保障”的教育理念，以全面提升教育教學質(zhì)量為核心，以標準化學校建設(shè)為突破口，以“讓教育接地氣，創(chuàng)建新學?！睘閷W校發(fā)展目標，團結(jié)一心，攻堅克難，大打翻身仗，學校辦學條件和辦學效益實現(xiàn)了“質(zhì)”的飛越。

在全體教職工的努力下，我們基本完成了《XX年目標管理責任狀》中的德育管理、教學管理、兩基、師訓、標準化學校建設(shè)、特色學校建設(shè)、藝體衛(wèi)、財務(wù)管理、捐資助學、組織工作、信訪監(jiān)督、工會及團隊、行風建設(shè)、安全、政務(wù)等xx項工作任務(wù)。

3、專業(yè)知識、工作能力和具體工作。能嚴格遵守醫(yī)院的各項規(guī)章制度，刻苦嚴謹，視病人為上帝，始終把他們的利益放在第一位。能及時準確的完成病歷、病程錄的書寫，對一些常見疾病能獨立診斷、治療。較好的完成了自己的本職工作。遇到問題能在查閱相關(guān)書籍仍不能解決的情況下，虛心的向上級醫(yī)生請教，自覺的做到感性認識和理性認識相結(jié)合，從而提高了自己發(fā)現(xiàn)問題、分析問題、解決問題的能力。

二、主要亮點

1、確定和生成了“讓教育接地氣，創(chuàng)建新學?！钡膶W校發(fā)展

目標。讓教育接“地氣”，創(chuàng)建“新”學校，是指教育必須遵循規(guī)律，腳踏實地，摒棄功利思想，拆掉空中樓閣，不折騰。努力讓學校教育貼著“地面”，接受地中之氣。更多的關(guān)注學校教育與師生愿望、訴求、發(fā)展的最佳契合點，使教育根植于中華民族優(yōu)秀文化的豐潤土壤，根植于新中國教育的優(yōu)秀經(jīng)驗，根植于中國的國情，根植于與時俱進的中國特色社會主義，使全體師生在學校教育中真正快樂成長、幸福成長、茁壯成長，創(chuàng)建一個全“新”的學校。

2、在標準化學校建設(shè)工作中，全校上下戮力同心，攻堅克難，目前，已經(jīng)順利通過省級驗收，并被評為市級先進，推薦省級先進。我們正在積極準備，迎接近期到來的省教育督導室的復檢。在九月二十一日是的檢查驗收中，驗收組的袁主任用感動、驚奇來形容他的心情，給予我校有內(nèi)涵、有特色、有發(fā)展的高度評價，當場決定推薦我校為省級先進學校。

3、德育工作我們重點抓住“誦弟子規(guī) 孝行天下”德育主題

教育活動，開展“孝道”教育，傳遞“正能量”?！耙恢芤恍小币呀?jīng)成為我校的一個傳統(tǒng)，一大特色。學生為父母長輩洗腳洗頭、端茶倒水，做家務(wù)等，使孩子們從小就懂得感恩，并帶動父母及全社會孝敬自己的父母長輩，促進社會風氣的好轉(zhuǎn)，學校收到家長反饋信息四百余件。我們編寫了《誦弟子規(guī) 做小孝星》校本教材，已經(jīng)投入使用。學校自編了“孝親操”，得到市督導室領(lǐng)導的首肯。(述職報告)我們把感恩教育延伸到了校外，全校師生長期照顧無兒無女的抗美援朝老軍人盧爺盧、盧奶奶，定期看望，送去生活用品，全體男教師為其捆玉米秸稈等，老人給學校送來了錦旗。主題讀書活動成果顯著，我校吳彥川同學被選為我縣唯一一名優(yōu)秀學生進京領(lǐng)獎。學校設(shè)立朵朵愛心基金，全體師生每年募捐一次，用于救助校內(nèi)外的弱勢群體。

4、努力構(gòu)建以培養(yǎng)學生自學能力為主的“構(gòu)建自主學習的高效課堂”教改活動，一年來，舉行了上下學期各兩個月的教改展示課活動，天天展示，天天評課，使我們的教改取得了可喜歡的成果。曹紅軍的快樂課堂、王玉榮的自信課堂、周杰的高效課堂、宋永亮的激情課堂已經(jīng)形成了鮮明教學風格。教學管理上，我們強化“規(guī)范”這一主旨，越是常規(guī)的工作，我們越是強制規(guī)范。學校實行查課制度，一年來，僅我參與的查課就進行了五次。

4、工作態(tài)度和勤奮敬業(yè)方面。熱愛自己的本職工作，能夠正確認真的對待每一項工作，工作投入，熱心為大家服務(wù)，認真遵守勞動紀律，保證按時出勤，出勤率高，全年沒有請假現(xiàn)象，有效利用工作時間，堅守崗位，需要加班完成工作按時加班加點，保證工作能按時完成。總結(jié)一年的工作，盡管有了一定的進步和成績，但在一些方面還存在著不足。比如有創(chuàng)造性的工作思路還不是很多，個別工作做的還不夠完善，這有待于在今后的工作中加以改進。在新的一年里，我將認真學習各項政策規(guī)章制度，努力使思想覺悟和工作效率全面進入一個新水平，為醫(yī)院的發(fā)展做出更大的貢獻。醫(yī)生的天職就是治病，這些基本工作我這么多年來一直在進步，雖然質(zhì)變還是沒有發(fā)生，不過相信量變積累到一定程度，我就會迎來自己的質(zhì)變和升華。我在不斷的提升我的思想素質(zhì)和工作能力，我相信只要我做到了這一切，我就會迎來一個美好的未來!

（轉(zhuǎn)）重慶市勞動和社會保障局關(guān)于印發(fā)重慶市企業(yè)特殊工種管理暫行辦法的通知-渝勞社辦發(fā)〔2005〕157號

(2013-02-26 16:52:56)

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分類： 法律法規(guī) 標簽：

企業(yè)特殊工種

管理暫行辦法

雜談

重慶市勞動和社會保障局

關(guān)于印發(fā)重慶市企業(yè)特殊工種管理

暫行辦法的通知

渝勞社辦發(fā)〔2005〕157號

各區(qū)縣（自治縣、市）勞動和社會保障局，北部新區(qū)產(chǎn)業(yè)促進局： 經(jīng)市政府同意，現(xiàn)將《重慶市企業(yè)特殊工種管理暫行辦法》印發(fā)給你們，請遵照執(zhí)行。

二○○五年十月二十五日

重慶市企業(yè)特殊工種管理暫行辦法

第一章

總則

第一條 為了規(guī)范和加強本市企業(yè)特殊工種管理，完善特殊工種退休審批辦法，促使企業(yè)改善勞動條件，保障職工身體健康，根據(jù)《重慶市人民政府關(guān)于印發(fā)重慶市參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險人員辦理退休暫行辦法的通知》（渝府發(fā)〔2004〕95號）和有關(guān)法規(guī)規(guī)定，制定本辦法。

第二條 本市行政區(qū)域內(nèi)參加了企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險的企業(yè)職工（以下簡稱參保人員）從事特殊工種的管理及辦理特殊工種退休，按本辦法執(zhí)行。

本辦法所稱特殊工種是指井下、高空、高溫、低溫崗位，特別繁重體力勞動，其他有害身體健康工作崗位，以及常年在海拔3500米以上高山、高原地區(qū)工作的崗位。

第三條 企業(yè)特殊工種管理遵循依法、科學、公正、公開的原則。第四條 市勞動保障行政部門負責全市企業(yè)特殊工種的監(jiān)督管理和特殊工種退休審批，各區(qū)縣（自治縣、市）勞動保障行政部門負責本行政區(qū)域內(nèi)企業(yè)特殊工種的監(jiān)督管理。

市和區(qū)縣（自治縣、市）養(yǎng)老保險經(jīng)辦機構(gòu)負責企業(yè)特殊工種從業(yè)人員相關(guān)信息的采集、記錄和管理，以及特殊工種退休審核。

第二章

特殊工種檢測 第五條 特殊工種檢測按照GBZ2-2002《工業(yè)場所有害因素職業(yè)接觸限值》、GB4200-84《高溫作業(yè)分級》、GB3869-83《體力勞動強度分級》等國家標準，對照國家有關(guān)部委頒布的各行業(yè)企業(yè)特殊工種名稱、工種性質(zhì)、勞動條件進行技術(shù)檢測。

特殊工種檢測根據(jù)特殊工種場所、職業(yè)特點以及企業(yè)實際情況，采用技術(shù)檢測和現(xiàn)場勘驗調(diào)查相結(jié)合的方式進行，其中有毒有害場所、高溫、低溫場所主要采取技術(shù)檢測方式，井下、高空、特別繁重體力勞動主要采取現(xiàn)場勘驗調(diào)查與技術(shù)檢測相結(jié)合的方式。

第六條 特殊工種檢測由市勞動鑒定委員會辦公室負責組織實施，市勞動鑒定中心具體承辦。其他有資質(zhì)的法定技術(shù)檢測機構(gòu)也可承擔特殊工種技術(shù)檢測工作。

第七條 市勞動鑒定委員會辦公室應(yīng)建立特殊工種檢測專家?guī)欤_展特殊工種檢測工作。

特殊工種檢測專家應(yīng)具備下列條件：

（一）從事相關(guān)專業(yè)工作5年以上，具有高級技術(shù)職稱；

（二）精通本專業(yè)知識，熟練掌握特殊工種檢測的法規(guī)、標準和相關(guān)知識；

（三）具有良好的職業(yè)道德。

第八條 具有以下情況的企業(yè)，應(yīng)當在本辦法實施之日起6個月內(nèi)申請?zhí)厥夤しN檢測：

（一）本辦法實施前已執(zhí)行特殊工種政策的企業(yè)；

（二）具有國家有關(guān)部委頒布的本行業(yè)企業(yè)特殊工種目錄所列特殊工種，但未按特殊工種有關(guān)規(guī)定辦理的企業(yè)；

（三）因轉(zhuǎn)產(chǎn)或生產(chǎn)設(shè)備、生產(chǎn)工藝、勞動條件、勞動環(huán)境等發(fā)生變化，可能影響特殊工種性質(zhì)變化的企業(yè)；

（四）需跨行業(yè)執(zhí)行特殊工種政策的企業(yè)。

以后企業(yè)發(fā)生轉(zhuǎn)產(chǎn)或生產(chǎn)設(shè)備、生產(chǎn)工藝、勞動條件、勞動環(huán)境等變化可能影響特殊工種性質(zhì)變化的，應(yīng)在上述情況發(fā)生之日起60日內(nèi)申請檢測。

第九條 企業(yè)申請?zhí)厥夤しN檢測應(yīng)通過本單位職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系所在區(qū)縣（自治縣、市）（以下簡稱參保地）的勞動鑒定委員會辦公室提出，向市勞動鑒定委員會辦公室申請檢測。原基本養(yǎng)老保險行業(yè)統(tǒng)籌單位直接向市勞動鑒定委員會辦公室申請?zhí)厥夤しN檢測。

申請?zhí)厥夤しN檢測應(yīng)分工種填報《重慶市企業(yè)特殊工種檢測申請表》（附件1，以下簡稱《申請表》）。

第十條 已按特殊工種政策執(zhí)行的企業(yè)的特殊工種，由市勞動鑒定委員會辦公室定期組織開展普查檢測。普查檢測一般每3年開展一次，分批次輪流進行。

第十一條 市勞動鑒定委員會辦公室根據(jù)企業(yè)的申請和普查檢測的安排，委托市勞動鑒定中心進行技術(shù)檢測或現(xiàn)場勘驗調(diào)查，并在技術(shù)檢測或現(xiàn)場勘驗調(diào)查完成后30日內(nèi)形成技術(shù)檢測數(shù)據(jù)報告或現(xiàn)場勘驗調(diào)查報告。承擔特殊工種技術(shù)檢測工作的其他有資質(zhì)的法定技術(shù)檢測機構(gòu)也應(yīng)在技術(shù)檢測完成后30日內(nèi)將技術(shù)檢測數(shù)據(jù)報告報市勞動鑒定中心。

第十二條 市勞動鑒定中心應(yīng)在完成或收到技術(shù)檢測數(shù)據(jù)報告或現(xiàn)場勘驗調(diào)查報告后30日內(nèi)，組織專家進行評審，提出評審意見，報市勞動鑒定委員會辦公室審定。市勞動鑒定委員會辦公室審定后由市勞動鑒定委員會出具《重慶市企業(yè)特殊工種檢測結(jié)論書》（附件2，以下簡稱《檢測結(jié)論書》），并及時送達企業(yè)，同時抄送參保地勞動鑒定委員會辦公室、參保地養(yǎng)老保險經(jīng)辦機構(gòu)和市級養(yǎng)老保險經(jīng)辦機構(gòu)。

《檢測結(jié)論書》有效期為3年，是特殊工種管理和辦理特殊工種退休的合法依據(jù)。

第十三條 特殊工種檢測收費按市物價部門規(guī)定的收費項目和標準執(zhí)行。

第三章 特殊工種管理

第十四條 凡符合國家有關(guān)部委頒布的各行業(yè)企業(yè)特殊工種政策規(guī)定，本辦法實施前已按特殊工種政策執(zhí)行的企業(yè)的特殊工種，經(jīng)檢測仍符合特殊工種勞動條件標準的，仍按特殊工種政策執(zhí)行，并實行特殊工種管理；經(jīng)檢測不符合特殊工種勞動條件標準的，從《檢測結(jié)論書》作出之日起，不再按特殊工種政策執(zhí)行，但職工此前在本工種的工作時間仍按特殊工種政策執(zhí)行。檢測前未執(zhí)行特殊工種政策的工種，經(jīng)檢測符合特殊工種勞動條件標準的，從《檢測結(jié)論書》作出之日起，按特殊工種政策執(zhí)行，職工此前在本工種的工作時間不計算為特殊工種從業(yè)時間。

第十五條 企業(yè)應(yīng)對本單位的特殊工種名稱、工種性質(zhì)以及特殊工種從業(yè)人員進行清理，分別建立特殊工種檔案和特殊工種從業(yè)人員檔案，作為職工辦理特殊工種退休和享受其他特殊工種政策的依據(jù)。

特殊工種檔案應(yīng)包括以下內(nèi)容：

（一）國家規(guī)定的特殊工種目錄和批準文號；

（二）《申請表》

（三）《檢測結(jié)論書》；

（四）《重慶市企業(yè)特殊工種從業(yè)人員登記表》（附件3，以下簡稱《登記表》）；

（五）《重慶市企業(yè)特殊工種從業(yè)人員變動登記表》（附件4，以下簡稱《變動登記表》）；

（六）企業(yè)及其工會出具的本企業(yè)特殊工種及其從業(yè)人員情況公示證明材料。

特殊工種從業(yè)人員檔案應(yīng)包括以下內(nèi)容：

（一）《登記表》；

（二）能證明該職工從事特殊工種的相關(guān)原始資料，包括職工登記表、調(diào)資表、保健津貼表和工種變動的廠內(nèi)調(diào)動通知等。第十六條 市和區(qū)縣（自治縣、市）養(yǎng)老保險經(jīng)辦機構(gòu)按照業(yè)務(wù)分工，分別為從事特殊工種的參保人員建立特殊工種從業(yè)人員信息數(shù)據(jù)庫，記錄其從事特殊工種的時間、工作單位、工種名稱、工種性質(zhì)等信息，作為辦理特殊工種退休和享受其他特殊工種政策的依據(jù)。

第十七條 本辦法施行前已經(jīng)按特殊工種政策執(zhí)行的工種，應(yīng)在本辦法實施之日起6個月內(nèi)向參保地養(yǎng)老保險經(jīng)辦機構(gòu)（原基本養(yǎng)老保險行業(yè)統(tǒng)籌單位向市級養(yǎng)老保險經(jīng)辦機構(gòu)，下同）報送《登記表》。

經(jīng)檢測符合特殊工種標準，新納入特殊工種管理的工種，應(yīng)在《檢測結(jié)論書》作出之日起60日內(nèi)向參保地養(yǎng)老保險經(jīng)辦機構(gòu)報送《登記表》。

報送《登記表》前，企業(yè)應(yīng)將擬報送的特殊工種從業(yè)人員的姓名、工種名稱、工種性質(zhì)、從業(yè)時間等情況在企業(yè)內(nèi)部張榜公示，公示時間不得少于7日。公示結(jié)束后由企業(yè)和工會出具公示情況證明，連同《登記表》一并報送。

特殊工種從業(yè)人員發(fā)生變動的，企業(yè)應(yīng)于變動發(fā)生之日起15日內(nèi)向參保地養(yǎng)老保險經(jīng)辦機構(gòu)報送《變動登記表》。

第四章 特殊工種從業(yè)人員退休

第十八條 按照國家有關(guān)特殊工種退休的規(guī)定和本辦法第十四條規(guī)定，凡符合特殊工種退休條件的參保人員，從本辦法實施之日起，均可按特殊工種退休辦法申辦退休。第十九條 從本辦法實施之日起，企業(yè)申報特殊工種從業(yè)人員退休，除按渝府發(fā)〔2004〕95號文件規(guī)定應(yīng)提交的材料外，還應(yīng)提交以下材料：

（一）《檢測結(jié)論書》。《檢測結(jié)論書》尚未作出的，需提供參保地勞動鑒定委員會辦公室出具的已申請檢測、尚未作出檢測結(jié)論的證明材料；

（二）《登記表》。

第二十條 本辦法實施前已依法進入關(guān)閉、破產(chǎn)、撤銷程序的企業(yè)，不再進行特殊工種檢測，符合特殊工種退休條件的參保人員，仍按原特殊工種退休辦法申請辦理退休。

第二十一條 按本辦法規(guī)定新執(zhí)行特殊工種退休政策的企業(yè)特殊工種，曾經(jīng)在該工種從業(yè)而在本辦法實施前已辦理退休（職）的人員，不再重新辦理。

第五章 法律責任

第二十二條 企業(yè)違反本辦法規(guī)定，在特殊工種管理中存在弄虛作假、篡改職工檔案等行為的，由勞動保障行政部門責令改正；在辦理特殊工種退休過程中存在上述行為的，按照渝府發(fā)〔2004〕95號文件規(guī)定處理。

第二十三條 勞動鑒定委員會辦公室、市勞動鑒定中心或者其他有資質(zhì)的法定技術(shù)檢測機構(gòu)的工作人員在特殊工種檢測中，違反法定檢測標準、檢測程序，或者有徇私舞弊、索賄受賄等違法違規(guī)行為的，由主管行政機關(guān)或行政監(jiān)察機關(guān)依法給予行政處分；情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

第二十四條 勞動保障行政部門、社會保險經(jīng)辦機構(gòu)工作人員在特殊工種管理、辦理特殊工種從業(yè)人員退休過程中，違反國家規(guī)定，濫用職權(quán)、徇私舞弊、索賄受賄或玩忽職守、嚴重失職的，按照渝府發(fā)〔2004〕95號文件規(guī)定處理。

第六章 附則

第二十五條 本市參加了企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險的企業(yè)化管理的事業(yè)單位可參照本辦法執(zhí)行。

第二十六條 本辦法自2005年11月1日起執(zhí)行。本市過去有關(guān)規(guī)定與本辦法不一致的，按本辦法執(zhí)行。

來自：http://yy.cq.gov.cn/zfxx/zfdt/zfxxgk/xzfbmxxgkmljzn/sbj/zcfg/26348.htm-重慶市企業(yè)特殊工種管理暫行辦法及部份說明

特殊工種是指哪些工種？

所謂特殊工種是指經(jīng)過原勞動人事部或國家各有關(guān)主管部門審批確認能夠辦理提前五年退休的工種。

依據(jù)：渝府發(fā)〔2004〕95號

參保人員辦理特殊工種退休的條件是什么？

男年滿55周歲，女年滿45周歲。此外還應(yīng)符合以下規(guī)定：

（一）從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動或者其他有害身體健康工作的工人，無論現(xiàn)在或過去從事這類工作，凡符合下列條件之一者，均可按規(guī)定辦理特殊工種退休：

1.從事高空和特別繁重體力勞動工作累計滿10年的； 2.從事井下高溫工作累計滿9年的；

3.從事其他有害身體健康工作累計滿8年的。

（二）常年在海拔3500米以上高原地區(qū)和攝氏零度以下的冷庫、生產(chǎn)車間等低溫場所工作的工人退休時，可參照從事井下、高溫作業(yè)工人的有關(guān)規(guī)定辦理；常年在海拔4500米以上高山、高原地區(qū)工作的工人退休時，可參照從事其他有害身體健康工作工人的規(guī)定辦理。

依據(jù)：渝府發(fā)〔2004〕95號 如何辦理養(yǎng)老待遇審核？

參保單位辦理從事特殊工種人員提前退休，除提供辦理正常退休養(yǎng)老待遇審核所需材料外，還應(yīng)提供本人提出按從事特殊工種提前退休的申請書、參保單位《辦理特殊工種退休人員基本情況公示表》及《辦理特殊工種退休公示結(jié)果意見書》。經(jīng)辦機構(gòu)審核符合條件的按規(guī)定給付基本養(yǎng)老金。

第五篇：生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪特征、認定、立案追訴、量刑處罰及辯護指南

目錄

一、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的概念.......................................................................................3

二、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的特征.......................................................................................3

（一）客觀方面的表現(xiàn)（行為特征）...................................................................................3

1、違反國家產(chǎn)品質(zhì)量管理法規(guī)。.........................................................................................3

2、在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。.....4

3、銷售金額5萬元以上。.....................................................................................................5

（二）犯罪客體（侵害的社會關(guān)系）...................................................................................6

（三）犯罪的主觀方面（主觀動機）...................................................................................6

（四）犯罪主體（哪些人會成為犯罪主體）.......................................................................6

三、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的追訴標準...............................................................................7

四、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的量刑和處罰標準...................................................................7

五、如何認定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪.................................................................................10

（一）罪與非罪：嚴格以犯罪構(gòu)成要件來認定.................................................................10

（二）此罪與彼罪：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與其他相近罪名的區(qū)別.............................11

1、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪的區(qū)別。11

2、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥等特定類型偽劣產(chǎn)品犯罪的區(qū)別。.................................................................................................................................................12

（三）幫助犯問題.................................................................................................................13

六、資深律師如何為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪進行有效的辯護.........................................13

（一）根據(jù)是否屬于“偽劣產(chǎn)品”作無罪或罪輕辯護.....................................................14

（二）根據(jù)銷售金額或貨值金額作無罪或罪輕辯護.........................................................15

（三）根據(jù)主觀上是否存在故意作無罪或罪輕辯護.........................................................16

（四）根據(jù)是否為單位犯罪作無罪或罪輕辯護.................................................................16

（五）根據(jù)是否屬于犯罪既遂作無罪或罪輕辯護.............................................................17

（六）以是否具有其他法定理由或罪輕情節(jié)作無罪或罪輕辯護.....................................18

七、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪典型案例.................................................................................19

（一）劉志峰、劉磊等生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品被判12年有期徒刑。...............................19

（二）哈爾濱東北機電機床公司生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品董事長獲刑15年.......................20

（三）企業(yè)生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品，公司和法定代表人均受制裁.................................................23

八、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪有關(guān)法律法規(guī)和司法解釋.....................................................24

（一）法律.............................................................................................................................24

1、刑法...................................................................................................................................24

2、產(chǎn)品質(zhì)量法.......................................................................................................................27

（二）立案、量刑標準.........................................................................................................30

1、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋.................................................................................................................30

2、最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定

（一）》的通知.................................................................32

3、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋.................................................................................................33

（三）相關(guān)司法解釋.............................................................................................................35

1、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋.............................................................................35

2、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋.....................................................................................................................................36

（四）規(guī)范性文件.................................................................................................................37

1、最高人民法院關(guān)于審理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件有關(guān)鑒定問題的通知...........37

2、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家煙草專賣局關(guān)于印發(fā)《關(guān)于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會紀要》的通知.....................................38

一、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的概念

根據(jù)《刑法》第一百四十條，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，是指生產(chǎn)者、銷售者違反國家產(chǎn)品質(zhì)量管理法規(guī)，在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額達到五萬元以上的行為。

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的數(shù)額標準是以銷售金額計算的，是否獲利及獲利多少在所不問。

二、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的特征

主要體現(xiàn)在本罪的四個方面的特征，即犯罪的客觀方面（行為特征）、犯罪客體（侵害的社會關(guān)系）、犯罪的主觀方面（主觀動機）、犯罪主體（實施犯罪的行為人）。

（一）客觀方面的表現(xiàn)（行為特征）

本罪的客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)者、銷售者違反國家產(chǎn)品質(zhì)量管理法規(guī)，在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額達到五萬元以上。

具體來說：

1、違反國家產(chǎn)品質(zhì)量管理法規(guī)。

違反國家產(chǎn)品質(zhì)量管理法規(guī)，是指違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》等國家關(guān) 于產(chǎn)品質(zhì)量管理的法律法規(guī)。如《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條就明確規(guī)定，生產(chǎn)者應(yīng)當對其生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量負責，產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當符合下列要求：（1）不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險，有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的，應(yīng)當符合該標準；（2）具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能，但是，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外；（3）符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準，符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第三十九條規(guī)定，銷售者銷售產(chǎn)品，不得摻雜、摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。

2、在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]10號）第一條的規(guī)定：

“在產(chǎn)品中摻雜、摻假”，是指在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或者異物，致使產(chǎn)品質(zhì)量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質(zhì)量標準規(guī)定的質(zhì)量要求，降低、失去應(yīng)有使用性能的行為。

“以假充真”，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為。

“以次充好”，是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的 行為。

“不合格產(chǎn)品”，是指不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條第二款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品，即：（1）存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險，有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的，不符合該標準；（2）不具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能；（3）不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準，不符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況。

對產(chǎn)品是否存在上述行為難以確定的，應(yīng)當委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)進行鑒定。

3、銷售金額5萬元以上。

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]10號）第二條，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪中的“銷售金額”，是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。

偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額達到15萬元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。

貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算；沒有標價的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的，按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定，委托指定的估價機構(gòu)確定。多次實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為，未經(jīng)處理的，偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計計算。

（二）犯罪客體（侵害的社會關(guān)系）

本罪侵害的是國家產(chǎn)品質(zhì)量管理制度、市場管理制度和消費者的合法權(quán)益，犯罪對象是偽劣產(chǎn)品。

需要注意的是，從廣義上說，偽劣產(chǎn)品也包括假冒產(chǎn)品，但我們所說的偽劣產(chǎn)品是從狹義上來說的，與假冒產(chǎn)品并不相同。假冒的產(chǎn)品也可能質(zhì)量很好，往往是假冒他人注冊商標或產(chǎn)品名稱，侵犯的主要是國家知識產(chǎn)權(quán)管理制度。

（三）犯罪的主觀方面（主觀動機）

本罪在主觀上是故意，即行為人明知是偽劣產(chǎn)品但仍然進行生產(chǎn)或銷售。這里的主觀故意包括直接故意和間接故意，如，銷售者明知自己銷售的產(chǎn)品是偽劣產(chǎn)品，明知自己的這種銷售偽劣產(chǎn)品的行為可能發(fā)生危害他人身體健康的結(jié)果，但并不改正，仍然繼續(xù)銷售，放任這種危害結(jié)果的發(fā)生。一般來說，如果生產(chǎn)者或銷售者不知道自己生產(chǎn)或銷售的產(chǎn)品是偽劣產(chǎn)品，不構(gòu)成本罪。

（四）犯罪主體（哪些人會成為犯罪主體）

本罪的犯罪主體為一般主體，即任何達到刑事責任年齡、具有刑 事責任能力的自然人，單位也可構(gòu)成本罪。

三、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的追訴標準

根據(jù)《刑法》第一百四十條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]10號）第二條，最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定

（一）》的通知（公通字[2008]36號）第十六條，以及其他相關(guān)司法解釋和法律法規(guī)，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的立案追訴標準如下：

1、偽劣產(chǎn)品銷售金額五萬元以上的；

2、偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額十五萬元以上的；

3、偽劣產(chǎn)品銷售金額不滿五萬元，但將已銷售金額乘以三倍后，與尚未銷售的偽劣產(chǎn)品貨值金額合計十五萬元以上的。

上述立案追訴標準，除法律、司法解釋另有規(guī)定的以外，適用于單位犯罪。

四、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的量刑和處罰標準

根據(jù)《刑法》第一百四十條及前述相關(guān)司法解釋，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的量刑處罰標準如下：

1、銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；單位犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪達到上述數(shù)額的，對單位判處罰金，并對 其直接負責的主管人員和其他直接責任人員按照上述規(guī)定處罰。

2、銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；單位犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪達到上述數(shù)額的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員按照上述規(guī)定處罰。

3、銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；單位犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪達到上述數(shù)額的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員按照上述規(guī)定處罰。

4、銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)；單位犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪達到上述數(shù)額的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員按照上述規(guī)定處罰。

5、偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額十五萬元以上，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

6、偽劣產(chǎn)品銷售金額不滿五萬元，但將已銷售金額乘以三倍后，與尚未銷售的偽劣產(chǎn)品貨值金額合計十五萬元以上的，如何進行處罰，并無明確規(guī)定，但也應(yīng)比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

7、在預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害期間，生產(chǎn)、銷售偽劣的防治、防護產(chǎn)品、物資，構(gòu)成犯罪的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪，依法從重處罰。

8、偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售，貨值金額達到刑 法第一百四十條規(guī)定的銷售金額定罪起點數(shù)額標準的三倍以上的，或者銷售金額未達到五萬元，但與未銷售貨值金額合計達到十五萬元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。

銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰。

查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙，能夠查清銷售價格的，按照實際銷售價格計算。無法查清實際銷售價格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算；無品牌的，按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上卷煙平均零售價格計算。

9、其他量刑情節(jié)：

（1）國家機關(guān)工作人員參與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品犯罪的，從重處罰。

（2）多次實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為，未經(jīng)處理的，偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計計算。

（3）實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，又以暴力、威脅方法抗拒查處，構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

（4）實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，同時構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

五、如何認定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪

（一）罪與非罪：嚴格以犯罪構(gòu)成要件來認定

根據(jù)《刑法》第一百四十條，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，是指生產(chǎn)者、銷售者違反國家產(chǎn)品質(zhì)量管理法規(guī)，在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額達到五萬元以上的行為。

因此，確定是否構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪時，必須注意以下幾點：

（1）嚴格界定是否屬于偽劣產(chǎn)品，弄清是否有在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品等行為。

（2）注意查明銷售金額的大小，沒有銷售的，要根據(jù)貨值金額計算。在確定貨值金額時，應(yīng)避免受到非正常影響。貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算；沒有標價的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的，按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定，委托指定的估價機構(gòu)確定。

（3）行為人主觀上是否存在故意。即，行為人是否明知是偽劣產(chǎn)品而生產(chǎn)、銷售。如果行為人主觀上并不知道其生產(chǎn)、銷售的是偽劣產(chǎn)品，如，生產(chǎn)者在生產(chǎn)時，并不知道其使用的原材料是偽劣產(chǎn)品，導致其生產(chǎn)的產(chǎn)品存在質(zhì)量問題，則不構(gòu)成本罪。

（二）此罪與彼罪：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與其他相近罪名的區(qū)別

1、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪的區(qū)別。

根據(jù)《刑法》第二百一十三條，假冒注冊商標罪是指未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的行為。根據(jù)《刑法》第二百一十四條，銷售假冒注冊商標的商品罪是指銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額數(shù)額較大的行為。生產(chǎn)或銷售假冒注冊商標的商品，往往是假冒在市場已經(jīng)具有一定知名度的商標，目的是為了便于銷售自己生產(chǎn)的產(chǎn)品，其產(chǎn)品質(zhì)量往往不如其假冒的產(chǎn)品，因此從本質(zhì)上也是一種假冒或者以次充好的行為，這與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪具有一定相似之處。

三者的區(qū)別主要在于：

（1）犯罪客體不同。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪侵犯的是國家產(chǎn)品質(zhì)量管理制度、市場管理制度和消費者的合法權(quán)益；假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪侵犯的是國家商標管理制度。

（2）犯罪對象不同。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪對象是偽劣產(chǎn)品；假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的犯罪對象是他人的注冊商標。

（3）客觀方面的表現(xiàn)特征不同。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的客觀 特征表現(xiàn)為生產(chǎn)者、銷售者違反國家產(chǎn)品質(zhì)量管理法規(guī)，在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品；假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的客觀特征主要是未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重，或者銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額數(shù)額較大。

（4）特殊情況下會出現(xiàn)競合問題。如行為人生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，同時存在假冒他人注冊商標的行為，此時屬于牽連犯罪，應(yīng)擇一重罪處罰，按生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪處罰。

2、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥等特定類型偽劣產(chǎn)品犯罪的區(qū)別。

《刑法》第一百四十一條至第一百四十八條分別規(guī)定了生產(chǎn)、銷售假藥罪、生產(chǎn)、銷售劣藥罪、生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪、生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪、生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的產(chǎn)品罪、生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪、生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品罪。

上述犯罪，從廣義或者本質(zhì)上看，都屬于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，只是對種類進行了特定化，與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪屬于特殊與一般的關(guān)系，存在法條競合問題。根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，在處理上應(yīng)分別按照相應(yīng)的特種類型犯罪定罪處罰。

如果生產(chǎn)、銷售《刑法》第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，但是銷售金額在五萬元以上的，依 照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的規(guī)定定罪處罰。

如果生產(chǎn)、銷售《刑法》第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，同時又構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，這說明刑法在法條競合的處理上采取選擇定罪較重的罪名進行處罰的原則。

（三）幫助犯問題

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]10號）第九條的規(guī)定，知道或者應(yīng)當知道他人實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運輸、倉儲、保管、郵寄等便利條件，或者提供制假生產(chǎn)技術(shù)的，以生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的共犯論處。

六、資深律師如何為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪進行有效的辯護

了解了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的概念、特征、行為手段、追訴標準以及與相關(guān)罪名的聯(lián)系與區(qū)別之后，在訴訟實務(wù)中就可以有針對性地對犯罪嫌疑人或被告人進行有效的辯護。

一般來說，如果犯罪嫌疑人或被告人的行為不符合生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的特征，也不構(gòu)成其他犯罪，應(yīng)進行無罪辯護；如果犯罪嫌疑人或被告人客觀上確實實施了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為，但不一定構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，可能構(gòu)成其他罪名較輕或處罰較輕的 犯罪，或者具有從輕、減輕、免于處罰的情節(jié)，則要根據(jù)實際情況，采取不同的辯護策略，如罪輕辯護或輕罪辯護，最大程度維護犯罪嫌疑人或被告人的合法權(quán)益，具體來說，可以從以下幾個方面進行辯護：

（一）根據(jù)是否屬于“偽劣產(chǎn)品”作無罪或罪輕辯護

根據(jù)《刑法》第一百四十條，偽劣產(chǎn)品應(yīng)為“摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的產(chǎn)品，不能將更廣泛意義上的一切假冒偽劣產(chǎn)品或一切違反質(zhì)量管理法規(guī)的產(chǎn)品全部歸為偽劣產(chǎn)品，如，偽造或者冒用認證標志等質(zhì)量標志但產(chǎn)品質(zhì)量本身并無問題，或者沒有中文標明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址，或者沒有根據(jù)產(chǎn)品的特點和使用要求，標明產(chǎn)品規(guī)格、等級、所含主要成份的名稱和含量，以及沒有清晰標明生產(chǎn)日期和安全使用期或者失效日期、沒有警示標志或者中文警示說明等。

具體如何理解“摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”，應(yīng)嚴格根據(jù)刑法的規(guī)定和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]10號）的規(guī)定：（1）在產(chǎn)品中“摻雜、摻假”，是指在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或者異物，致使產(chǎn)品質(zhì)量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質(zhì)量標準規(guī)定的質(zhì)量要求，降低、失去應(yīng)有使用性能的行為；（2）“以假充真”，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為；“以次充好”，是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為；“不合格產(chǎn)品”，是指不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條第二款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品（即，產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當符合下列要求：不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險，有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的，應(yīng)當符合該標準；具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能，但是，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外；符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準，符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況）。

對是否屬于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為難以確定的，應(yīng)當委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)進行鑒定。

因此，如果經(jīng)判定，涉案產(chǎn)品并非偽劣產(chǎn)品，則不能以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

（二）根據(jù)銷售金額或貨值金額作無罪或罪輕辯護

構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的一個重要標準便是銷售數(shù)額達到五萬元以上，或者尚未銷售但貨值達到十五萬元以上。因此，如果行為人實施了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為，但犯罪數(shù)額沒有達到以上標準，則不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

另外，在計算銷售數(shù)額或貨值數(shù)額時，一定要注意不能虛高，應(yīng)當按照真實或更加客觀的標準計算，避免不當加重行為人的責任。如，在產(chǎn)品尚未銷售，計算貨值金額時，應(yīng)當以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算；沒有標價的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算；貨值金額難以確定的，按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人 民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定，委托指定的估價機構(gòu)確定，只有經(jīng)過法定評估的價格才能作為計算金額的標準。

（三）根據(jù)主觀上是否存在故意作無罪或罪輕辯護

本罪在主觀上是故意，包括直接故意和間接故意，即行為人明知是偽劣產(chǎn)品但仍然進行生產(chǎn)或銷售。如，生產(chǎn)者明知自己生產(chǎn)的是偽劣產(chǎn)品但仍然生產(chǎn)，或者銷售者明知自己銷售的產(chǎn)品是偽劣產(chǎn)品，明知自己的這種銷售偽劣產(chǎn)品的行為可能發(fā)生危害他人身體健康的結(jié)果，但并不改正，仍然繼續(xù)銷售，放任這種危害結(jié)果的發(fā)生。一般來說，如果生產(chǎn)者或銷售者不知道自己生產(chǎn)或銷售的產(chǎn)品是偽劣產(chǎn)品，不構(gòu)成本罪。對于銷售者來說，不能只要其存在銷售偽劣產(chǎn)品的行為就定罪，具體要判斷其是否明知，或者是否是在被執(zhí)法機關(guān)檢查后告知但仍然銷售。判斷明知的標準不能僅從外觀表現(xiàn)，還需要結(jié)合主客觀條件綜合認定。

（四）根據(jù)是否為單位犯罪作無罪或罪輕辯護

本罪可由單位構(gòu)成犯罪主體。單位犯罪要通過具體的人員進行實施，構(gòu)成單位犯罪，應(yīng)當是以單位名義實施，非法所得歸單位所有。如果行為人并未具體實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為，只是因工作上的管理關(guān)系服從上級指示從事部分其不知情的輔助行為，不應(yīng)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪；如果行為人是單位的直接負責的主管人員或其 他直接責任人員，雖然并未公開以單位名義實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為，但其是根據(jù)單位的集體決定而實施，則不屬于個人犯罪，應(yīng)按照單位犯罪定罪處罰。單位犯罪的，對單位判處罰金，對個人在并處或單處罰金上應(yīng)減輕罰金數(shù)額。

（五）根據(jù)是否屬于犯罪既遂作無罪或罪輕辯護

已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。如果行為人已經(jīng)開始生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，但由于意志以外的原因沒有得逞，屬于犯罪未遂。

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]10號）的規(guī)定，偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

需要注意的是，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2010〕7號）第二條的規(guī)定，偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品銷售金額未達到五萬元，但與未銷售貨值金額合計達到十五萬元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。該解釋針對的是非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件，并未針對其他生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為。因此，在法律和司法解釋沒有明確規(guī)定的情況下，如果行為人存在生產(chǎn)、銷售其他偽劣產(chǎn)品的行為，銷售部分和未銷售部 分均未達到立案追訴標準的，不應(yīng)以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。

另外，如果銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，即，同時存在既遂和未遂的情況，應(yīng)在處罰較重的法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰，這種量刑方式一般要比按照既遂與未遂的數(shù)額累計計算，以該累計數(shù)額的既遂狀態(tài)確定基準刑的方式要輕一些。

如，《最高法、最高檢關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條第二款規(guī)定，銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2011〕7號）第六條也規(guī)定，詐騙既有既遂，又有未遂，分別達到不同的量刑幅度的，依照處罰較重的規(guī)定處罰；達到同一量刑幅度的，以詐騙罪既遂處罰。

（六）以是否具有其他法定理由或罪輕情節(jié)作無罪或罪輕辯護

除了可以根據(jù)以上所講進行針對性辯護外，還可以考慮到刑法關(guān)于無罪或罪輕的一般規(guī)定，并結(jié)合具體的犯罪情節(jié)進行辯護，具體如下：

1、犯罪證據(jù)是否充分、確鑿，是否形成證據(jù)鏈條，程序有無瑕疵；

2、是否自首，自首可以從輕或者減輕處罰，犯罪較輕的，可以免除處罰；

3、是否具有立功表現(xiàn)，立功可以從輕或者減輕處罰，有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰；

4、認罪態(tài)度，認罪態(tài)度較好的可以酌情從輕處罰；

5、犯罪階段，屬于犯罪預備、中止還是未遂，對于預備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰；對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰，對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當免除處罰，造成損害的，應(yīng)當減輕處罰；

6、悔罪表現(xiàn)，如積極退贓、賠償?shù)瓤梢宰们閺妮p處罰；

7、是否具有前科，是否多次犯罪；

8、社會影響大??；

9、是否具有其他減輕或免于處罰的情形，等 等。

七、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪典型案例

（一）劉志峰、劉磊等生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品被判12年有期徒刑。

四川省成都市中級人民法院經(jīng)審理查明：2009年10月至2010年3月，被告人劉志峰、劉磊為牟取利益，先后組織被告人劉波、劉月光，采取在玉米油中添加香精的方式，生產(chǎn)品名為“大豐香油”的產(chǎn)品，并冒充芝麻香油予以銷售。至案發(fā)，劉志峰、劉磊共參與生產(chǎn)、銷售假冒芝麻香油87992.17公斤，銷售金額共計人民幣1437953.419 元；劉波參與生產(chǎn)、銷售假冒芝麻香油45117.73公斤，銷售金額共計人民幣722844.6元；劉月光參與生產(chǎn)、銷售假冒芝麻香油4950公斤，銷售金額80340元。

成都市中級人民法院認為四被告人均構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。劉志峰、劉磊系主犯，劉波、劉月光系從犯，且均未參與銷售利潤分配；劉波構(gòu)成自首，可對劉波減輕處罰，對劉月光從輕處罰。成都市中級人民法院依法判處被告人劉志峰有期徒刑十二年，并處罰金人民幣100萬元；判處被告人劉磊有期徒刑十二年，并處罰金人民幣100萬元；判處被告人劉波有期徒刑三年，并處罰金人民幣50萬元；判處被告人劉月光有期徒刑一年，并處罰金人民幣5萬元。宣判后，四被告人不服，提起上訴。四川省高級人民法院審理后，依法駁回上訴，維持原判。

（二）哈爾濱東北機電機床公司生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品董事長獲刑15年

2003年1月，哈爾濱市工業(yè)資產(chǎn)經(jīng)營有限責任公司許可哈爾濱軸承集團公司（以下簡稱哈軸集團）使用HRB商標標識。2004年3月，哈軸集團、被告人張樹芳、哈爾濱東北機電機床經(jīng)銷有限公司（以下簡稱東北公司，張樹芳任法定代表人、董事長、總經(jīng)理）、哈爾濱東北機床精密軸承廠（個人獨資企業(yè)，投資人張樹芳）和季某某共同出資組建哈爾濱軸承集團松北精工軸承有限公司（簡稱松北精工）。其中，哈軸集團占出資額51%，為松北精工的控股股東，張樹芳、東 北公司、哈爾濱東北機床精密軸承廠分別占出資額的23%、16%、7%。2005年2月4日，哈軸集團作為甲方，與其共同出資的另外4方簽訂協(xié)議，各方協(xié)商，經(jīng)甲方授權(quán)后允許松北精工使用HRB軸承商標，新公司生產(chǎn)甲方生產(chǎn)產(chǎn)品范圍以外的產(chǎn)品和開發(fā)的新產(chǎn)品及替代進口的產(chǎn)品（指打HRB軸承品牌），由甲方技術(shù)中心和哈軸股份公司產(chǎn)品銷售部認定，哈軸股份公司總經(jīng)理批準。新公司HRB軸承產(chǎn)品合格證的領(lǐng)用發(fā)放應(yīng)嚴格按照甲方下發(fā)的《關(guān)于使用HRB軸承防偽合格證的有關(guān)規(guī)定的通知》執(zhí)行。

2010年1月至2011年5月，上訴人張樹芳指使上訴人李偉從浙江麗水麥克軸承有限公司、山東博特軸承有限公司、臨清市哈大地軸承有限公司、館陶優(yōu)耐軸承制造有限公司、河北聯(lián)友軸承制造有限公司等企業(yè)購進大量不合格的軸承，張樹芳通過其鄰居王某乙找到哈爾濱市天合紙制品有限公司經(jīng)理秦某某私自印制帶有HRB注冊商標標識的軸承外包裝盒及檢測合格證后，由上訴人王舉組織人員，對外購軸承中已標有HRB標識的，直接使用私自印制的包裝盒與檢測合格證包裝銷售；對帶有其它商標標識或無標識的外購軸承，進行打磨顯字，標注HRB標識后，冒充哈軸生產(chǎn)的HRB軸承，對外銷售。在此期間，東北公司、哈精公司、哈軸現(xiàn)貨共向大連隆匯工貿(mào)有限公司、濟南天發(fā)物資有限公司、濟南華信源供水設(shè)備有限公司等21家企業(yè)銷售外購軸承720種型號，數(shù)量為692992套，金額6445783.32元，案發(fā)后，在東北公司庫房內(nèi)查獲外購軸承1015種型號，數(shù)量為1838992套，貨值12878278.74元。經(jīng)國家軸承質(zhì)量監(jiān)督檢測中心對 外購軸承中的49種型號軸承進行隨機抽樣檢測，判定有42種型號軸承不合格，不合格軸承共計384708套。其中，東北公司售出不合格產(chǎn)品187507套，銷售金額1510642.55元；哈精公司售出不合格產(chǎn)品24851套，銷售金額362176.42元；哈軸現(xiàn)貨售出不合格產(chǎn)品33251套，銷售金額540676.88元。被告人張樹芳、李偉、王舉參與生產(chǎn)、銷售不合格產(chǎn)品245609套，銷售金額2413495.85元。

法院認為，東北公司、哈精公司為了獲取非法利益，在生產(chǎn)過程中，以次充好，冒充哈爾濱軸承集團公司生產(chǎn)的HRB軸承并銷售，銷售金額分別為151萬余元和36萬余元，其構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。張樹芳作為直接負責的主管人員，李偉、王舉作為直接責任人員，均構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

另查明，認定被告單位東北公司、被告人張樹芳還犯虛開增值稅專用發(fā)票罪。

法院最終以被告單位東北公司犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處罰金人民幣200萬元；犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處罰金人民幣10萬元；決定執(zhí)行罰金人民幣210萬元。被告單位哈精公司犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處罰金人民幣40萬元。被告人張樹芳犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑十五年，并處罰金人民幣200萬元；犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑十一年。決定執(zhí)行有期徒刑二十年，并處罰金人民幣200萬元。被告人李偉犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑七年六個月，并處罰金人民幣30萬元。被告人王舉犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑七年六個月，并處罰金人 民幣30萬元。

（三）企業(yè)生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品，公司和法定代表人均受制裁

黃某強是中山市東鳳鎮(zhèn)一間電器公司的法定代表人。2009年6月始，黃某強在公司內(nèi)組織工人生產(chǎn)多功能電煮鍋和360度旋轉(zhuǎn)自動快速水壺。2013年5月29日，市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局對該公司執(zhí)法檢查時，查獲該公司一批多功能電煮鍋和自動快速水壺。經(jīng)對6臺產(chǎn)品檢驗，被查獲的電煮鍋和水壺均為不合格產(chǎn)品。

據(jù)黃某強供述，該批產(chǎn)品除被抽查送檢的6臺外，其余均已銷售，銷售金額為32999元。2013年7月5日，市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局再次對該公司進行執(zhí)法檢查時，又發(fā)現(xiàn)一批偽劣產(chǎn)品，案值20萬余元。該批產(chǎn)品除查封的1088臺電煮鍋外，其余均已拆解并已退還。2013年8月，警方在電器公司將黃某強抓獲歸案。

法院認為，該電器公司無視國家法律，生產(chǎn)、銷售不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額32999元，貨值金額20萬余元，其中黃某強作為直接負責的主管人員，其行為均已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，應(yīng)依法懲處。法院結(jié)合案情，判處該電器公司犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處罰金15萬元；黃某強犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，判處有期徒刑一年，緩刑兩年，并處罰金10萬元。

（案例來源：中山日報，責任編輯：何召彤）

八、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪有關(guān)法律法規(guī)和司法解釋

（一）法律

1、刑法

第一百四十條 【生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪】生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

第一百四十一條 【生產(chǎn)、銷售假藥罪】生產(chǎn)、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

本條所稱假藥，是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。

第一百四十二條 【生產(chǎn)、銷售劣藥罪】生產(chǎn)、銷售劣藥，對人 體健康造成嚴重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；后果特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

本條所稱劣藥，是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于劣藥的藥品。

第一百四十三條 【生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪】生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準的食品，足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；后果特別嚴重的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

第一百四十四條 【生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪】在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴重情節(jié)的，依照本法第一百四十一條的規(guī)定處罰。

第一百四十五條 【生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪】生產(chǎn)不符合保障人體健康的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料，或者銷售明知是不符合保障人體健康的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料，足以嚴重危害人體健康的，處三年以下有期 徒刑或者拘役，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；對人體健康造成嚴重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；后果特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

第一百四十六條 【生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的產(chǎn)品罪】生產(chǎn)不符合保障人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的電器、壓力容器、易燃易爆產(chǎn)品或者其他不符合保障人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品，或者銷售明知是以上不符合保障人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品，造成嚴重后果的，處五年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；后果特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金。

第一百四十七條 【生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪】生產(chǎn)假農(nóng)藥、假獸藥、假化肥，銷售明知是假的或者失去使用效能的農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子，或者生產(chǎn)者、銷售者以不合格的農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子冒充合格的農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子，使生產(chǎn)遭受較大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；使生產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；使生產(chǎn)遭受特別重大損失的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

第一百四十八條 【生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品罪】生 產(chǎn)不符合衛(wèi)生標準的化妝品，或者銷售明知是不符合衛(wèi)生標準的化妝品，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金。

第二百七十四條 【敲詐勒索罪】敲詐勒索公私財物，數(shù)額較大或者多次敲詐勒索的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

第一百四十九條 【對生產(chǎn)、銷售偽劣商品行為的法條適用】生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，但是銷售金額在五萬元以上的，依照本節(jié)第一百四十條的規(guī)定定罪處罰。

生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，同時又構(gòu)成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

第一百五十條 【單位犯本節(jié)規(guī)定之罪的處理】單位犯本節(jié)第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各該條的規(guī)定處罰。

2、產(chǎn)品質(zhì)量法

第二十六條 生產(chǎn)者應(yīng)當對其生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量負責。

產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當符合下列要求：

（一）不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險，有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的，應(yīng)當符合該標準；

（二）具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能，但是，對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外；

（三）符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準，符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況。

第二十七條 產(chǎn)品或者其包裝上的標識必須真實，并符合下列要求：

（一）有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格證明；

（二）有中文標明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址；

（三）根據(jù)產(chǎn)品的特點和使用要求，需要標明產(chǎn)品規(guī)格、等級、所含主要成份的名稱和含量的，用中文相應(yīng)予以標明；需要事先讓消費者知曉的，應(yīng)當在外包裝上標明，或者預先向消費者提供有關(guān)資料；

（四）限期使用的產(chǎn)品，應(yīng)當在顯著位置清晰地標明生產(chǎn)日期和安全使用期或者失效日期；

（五）使用不當，容易造成產(chǎn)品本身損壞或者可能危及人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品，應(yīng)當有警示標志或者中文警示說明。

裸裝的食品和其他根據(jù)產(chǎn)品的特點難以附加標識的裸裝產(chǎn)品，可以不附加產(chǎn)品標識。

第二十九條 生產(chǎn)者不得生產(chǎn)國家明令淘汰的產(chǎn)品。

第三十條 生產(chǎn)者不得偽造產(chǎn)地，不得偽造或者冒用他人的廠名、廠址。

第三十一條 生產(chǎn)者不得偽造或者冒用認證標志等質(zhì)量標志。

第三十二條 生產(chǎn)者生產(chǎn)產(chǎn)品，不得摻雜、摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。

第三十六條 銷售者銷售的產(chǎn)品的標識應(yīng)當符合本法第二十七條的規(guī)定。

第三十七條 銷售者不得偽造產(chǎn)地，不得偽造或者冒用他人的廠名、廠址。

第三十八條 銷售者不得偽造或者冒用認證標志等質(zhì)量標志。

第三十九條 銷售者銷售產(chǎn)品，不得摻雜、摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。

第四十九條 生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品（包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同）貨值金額等值以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

第五十條 在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

（二）立案、量刑標準

1、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（法釋[2001]10號）

第一條 刑法第一百四十條規(guī)定的“在產(chǎn)品中摻雜、摻假”，是指在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或者異物，致使產(chǎn)品質(zhì)量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質(zhì)量標準規(guī)定的質(zhì)量要求，降低、失去應(yīng)有使用性能的行為。

刑法第一百四十條規(guī)定的“以假充真”，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為。

刑法第一百四十條規(guī)定的“以次充好”，是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為。

刑法第一百四十條規(guī)定的“不合格產(chǎn)品”，是指不符合《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條第二款規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品。

對本條規(guī)定的上述行為難以確定的，應(yīng)當委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)進行鑒定。

第二條 刑法第一百四十條、第一百四十九條規(guī)定的“銷售金額”，是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。

偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。

貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算；沒有標價的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的，按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部１９９７年４月２２日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定，委托指定的估價機構(gòu)確定。

多次實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為，未經(jīng)處理的，偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計計算。

第九條 知道或者應(yīng)當知道他人實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運輸、倉儲、保管、郵寄等便利條件，或者提供制假生產(chǎn)技術(shù)的，以生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的共犯論處。

第十條 實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，同時構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

第十一條 實施刑法第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定的犯罪，又以暴力、威脅方法抗拒查處，構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

第十二條 國家機關(guān)工作人員參與生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的，從重處罰。

2、最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定

（一）》的通知（公通字[2008]36號）

第十六條 ［生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品案（刑法第一百四十條）］生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

（一）偽劣產(chǎn)品銷售金額五萬元以上的；

（二）偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額十五萬元以上的；

（三）偽劣產(chǎn)品銷售金額不滿五萬元，但將已銷售金額乘以三倍后，與尚未銷售的偽劣產(chǎn)品貨值金額合計十五萬元以上的。

本條規(guī)定的“摻雜、摻假”，是指在產(chǎn)品中摻入雜質(zhì)或者異物，致使產(chǎn)品質(zhì)量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質(zhì)量標準規(guī)定的質(zhì)量要求，降低、失去應(yīng)有使用性能的行為；“以假充真”，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為；“以次充好”，是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為；“不合格產(chǎn)品”，是指不符合《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定的質(zhì)量要求的產(chǎn)品。

對本條規(guī)定的上述行為難以確定的，應(yīng)當委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)進行鑒定。本條規(guī)定的“銷售金額”，是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入；“貨值金額”，32 以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算；沒有標價的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的，按照《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定，委托估價機構(gòu)進行確定。

第一百條 本規(guī)定中的立案追訴標準，除法律、司法解釋另有規(guī)定的以外，適用于相關(guān)的單位犯罪。

第一百零一條 本規(guī)定中的“以上”，包括本數(shù)。

3、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售 煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（法釋〔2010〕7號）

第一條 生產(chǎn)、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬元以上的，依照刑法第一百四十條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

未經(jīng)卷煙、雪茄煙等煙草專賣品注冊商標所有人許可，在卷煙、雪茄煙等煙草專賣品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊商標罪定罪處罰。

銷售明知是假冒他人注冊商標的卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額較大的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒注冊商標的商品罪定罪處罰。

偽造、擅自制造他人卷煙、雪茄煙注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的卷煙、雪茄煙注冊商標標識，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二

百一十五條的規(guī)定，以非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪定罪處罰。

違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

第二條 偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額定罪起點數(shù)額標準的三倍以上的，或者銷售金額未達到五萬元，但與未銷售貨值金額合計達到十五萬元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。

銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰。

查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙，能夠查清銷售價格的，按照實際銷售價格計算。無法查清實際銷售價格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算；無品牌的，按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上卷煙平均零售價格計算。

第五條 行為人實施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

第六條 明知他人實施本解釋第一條所列犯罪，而為其提供貸款、34 資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所、設(shè)備、運輸、倉儲、保管、郵寄、代理進出口等便利條件，或者提供生產(chǎn)技術(shù)、卷煙配方的，應(yīng)當按照共犯追究刑事責任。

第七條 辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件，需要對偽劣煙草專賣品鑒定的，應(yīng)當委托國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門指定的煙草質(zhì)量檢測機構(gòu)進行。

（三）相關(guān)司法解釋

1、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（法釋[2003]8號）

第二條 在預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害期間，生產(chǎn)、銷售偽劣的防治、防護產(chǎn)品、物資，或者生產(chǎn)、銷售用于防治傳染病的假藥、劣藥，構(gòu)成犯罪的，分別依照刑法第一百四十條、第一百四十一條、第一百四十二條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售假藥罪或者生產(chǎn)、銷售劣藥罪定罪，依法從重處罰。

2、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋（法釋〔2013〕12號）

第十條 生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準的食品添加劑，用于食品的包裝材料、容器、洗滌劑、消毒劑，或者用于食品生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備等，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第一百四十條的規(guī)定以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

第十一條 以提供給他人生產(chǎn)、銷售食品為目的，違反國家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售國家禁止用于食品生產(chǎn)、銷售的非食品原料，情節(jié)嚴重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

違反國家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售國家禁止生產(chǎn)、銷售、使用的農(nóng)藥、獸藥，飼料、飼料添加劑，或者飼料原料、飼料添加劑原料，情節(jié)嚴重的，依照前款的規(guī)定定罪處罰。

實施前兩款行為，同時又構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

第十三條 生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準的食品，有毒、有害食品，符合刑法第一百四十三條、第一百四十四條規(guī)定的，以生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪或者生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。同時構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準的食品，無證據(jù)證明足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病，不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪，但是構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪等其他犯罪的，36 依照該其他犯罪定罪處罰。

第十九條 單位實施本解釋規(guī)定的犯罪的，依照本解釋規(guī)定的定罪量刑標準處罰。

（四）規(guī)范性文件

1、最高人民法院關(guān)于審理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件有關(guān)鑒定問題的通知（法〔2001〕70號）

自全國開展整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟秩序工作以來，各地人民法院陸續(xù)受理了一批生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品、假冒商標和非法經(jīng)營等嚴重破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的犯罪案件。此類案件中涉及的生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，有的純屬偽劣產(chǎn)品，有的則只是侵犯知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品。由于涉案產(chǎn)品是否“以假充真”、“以次充好”、“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”，直接影響到對被告人的定罪及處刑，為準確適用刑法和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》），嚴懲假冒偽劣商品犯罪，不放縱和輕縱犯罪分子，現(xiàn)就審理生產(chǎn)、銷售偽劣商品、假冒商標和非法經(jīng)營等嚴重破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的犯罪案件中可能涉及的假冒偽劣商品的有關(guān)鑒定問題通知如下：

一、對于提起公訴的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品、假冒商標、非法經(jīng)營等嚴重破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的犯罪案件，所涉生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品是否屬于“以假充真”、“以次充好”、“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”

難以確定的，應(yīng)當根據(jù)《解釋》第一條第五款的規(guī)定，由公訴機關(guān)委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量檢驗機構(gòu)進行鑒定。

二、根據(jù)《解釋》第三條和第四條的規(guī)定，人民法院受理的生產(chǎn)、銷售假藥犯罪案件和生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品犯罪案件，均需有“省級以上藥品監(jiān)督管理部門設(shè)置或者確定的藥品檢驗機構(gòu)”和“省級以上衛(wèi)生行政部門確定的機構(gòu)”出具的鑒定結(jié)論。

三、經(jīng)鑒定確系偽劣商品，被告人的行為既構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，又構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪或者生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪，或者同時構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營等其他犯罪的，根據(jù)刑法第一百四十九條第二款和《解釋》第十條的規(guī)定，應(yīng)當依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

2、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家煙草專賣局關(guān)于印發(fā)《關(guān)于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會紀要》的通知（商檢會[2003]4號）

一、關(guān)于生產(chǎn)、銷售偽劣煙草制品行為適用法律問題

（一）關(guān)于生產(chǎn)偽劣煙草制品尚未銷售或者尚未完全銷售行為定罪量刑問題

根據(jù)刑法第一百四十條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售偽劣煙草制品，銷售金額在五萬元以上的，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣

商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定，銷售金額是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣煙草制品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。偽劣煙草制品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍（十五萬元）以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算；沒有標價的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的，按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定，委托指定的估價機構(gòu)確定。

偽劣煙草制品尚未銷售，貨值金額分別達到十五萬元以上不滿二十萬元、二十萬元以上不滿五十萬元、五十萬元以上不滿二百萬元、二百萬元以上的，分別依照刑法第一百四十條規(guī)定的各量刑檔次定罪處罰。

偽劣煙草制品的銷售金額不滿五萬元，但與尚未銷售的偽劣煙草制品的貨值金額合計達到十五萬元以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。

生產(chǎn)偽劣煙草制品尚未銷售，無法計算貨值金額，有下列情形之一的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰：

1、生產(chǎn)偽劣煙用煙絲數(shù)量在1000公斤以上的；

2、生產(chǎn)偽劣煙用煙葉數(shù)量在1500公斤以上的。

（二）關(guān)于非法生產(chǎn)、拼裝、銷售煙草專用機械行為定罪處罰問題

非法生產(chǎn)、拼裝、銷售煙草專用機械行為，依照刑法第一百四十條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究刑事責任。

四、關(guān)于共犯問題

知道或者應(yīng)當知道他人實施本《紀要》第一條至第三條規(guī)定的犯罪行為，仍實施下列行為之一的，應(yīng)認定為共犯，依法追究刑事責任：

1、直接參與生產(chǎn)、銷售假冒偽劣煙草制品或者銷售假冒煙用注冊商標的煙草制品或者直接參與非法經(jīng)營煙草制品并在其中起主要作用的；

2、提供房屋、場地、設(shè)備、車輛、貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、技術(shù)等設(shè)施和條件，用于幫助生產(chǎn)、銷售、儲存、運輸假冒偽劣煙草制品、非法經(jīng)營煙草制品的；

3、運輸假冒偽劣煙草制品的。

上述人員中有檢舉他人犯罪經(jīng)查證屬實，或者提供重要線索，有立功表現(xiàn)的，可以從輕或減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。

五、國家機關(guān)工作人員參與實施本《紀要》第一條至第三條規(guī)定的犯罪行為的處罰問題

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，國家機關(guān)工作人員參與實施本《紀要》第一條至第三條規(guī)定的犯罪行為的，從重處罰。

六、關(guān)于一罪與數(shù)罪問題

行為人的犯罪行為同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、銷售假冒注冊商標的商品罪、非法經(jīng)營罪等罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

十、關(guān)于鑒定問題

假冒偽劣煙草制品的鑒定工作，由國家煙草專賣行政主管部門授權(quán)的省級以上煙草產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗機構(gòu)，按照國家煙草專賣局制定的假冒偽劣卷煙鑒別檢驗管理辦法和假冒偽劣卷煙鑒別檢驗規(guī)程等有關(guān)規(guī)定進行。

假冒偽劣煙草專用機械的鑒定由國家質(zhì)量監(jiān)督部門，或其委托的國家煙草質(zhì)量監(jiān)督檢驗中心，根據(jù)煙草行業(yè)的有關(guān)技術(shù)標準進行。

十一、關(guān)于煙草制品、卷煙的范圍

本紀要所稱煙草制品指卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束。

本紀要所稱卷煙包括散支煙和成品煙。