第一篇：對鑒定意見的質(zhì)證

對鑒定意見的質(zhì)證

鑒定書的質(zhì)證至少應(yīng)關(guān)注以下九個方面：

一、鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)是否具有鑒定資質(zhì)

鑒定人必須具有相應(yīng)的鑒定資質(zhì)，鑒定機(jī)構(gòu)必須具有承攬?zhí)囟ㄨb定業(yè)務(wù)的相應(yīng)資質(zhì)。一份鑒定書上載明的鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)任一不具有相應(yīng)資質(zhì)的，鑒定結(jié)論即為非法，不應(yīng)作為定案的依據(jù)。

一般情況下，鑒定書附有鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定資質(zhì)證書。資質(zhì)證書是證明鑒定資質(zhì)的憑證。如果不附有鑒定資質(zhì)證書，代理律師應(yīng)該要求鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)出具。審查鑒定證書至少需注意以下三點：第一，核對鑒定證書中的姓名或名稱與鑒定人或鑒定機(jī)構(gòu)是否完全一致。第二，審查鑒定證書的有效日期，看鑒定結(jié)論是否在資質(zhì)證書有效期內(nèi)出具。第三，審查資質(zhì)證書的頒發(fā)單位，進(jìn)一步查證頒發(fā)單位是否有權(quán)力頒發(fā)該鑒定資質(zhì)證書。

《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》第二條確定了從事法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像類鑒定的鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)實行登記管理制度。因此，在審查上述三類鑒定結(jié)論時，鑒定人和單位應(yīng)為在各省級司法行政部門登記的鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)。

上述三類鑒定外的其他司法鑒定[1]和訴訟程序之外的鑒定、仲裁程序中的鑒定由于不實行法定登記管理制度，對鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)的管理主要是行業(yè)管理，鑒定資質(zhì)也由行業(yè)主管部門頒發(fā)。在審查鑒定資質(zhì)證書的頒發(fā)單位時應(yīng)注意此一點。

二、鑒定委托程序是否合法

鑒定的委托分為法院委托、仲裁機(jī)構(gòu)委托和當(dāng)事人委托。在訴訟和仲裁程序中，當(dāng)事人申請鑒定，并經(jīng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)準(zhǔn)許的，由法院或仲裁機(jī)構(gòu)作為鑒定委托人與鑒定機(jī)構(gòu)建立鑒定委托關(guān)系。在訴訟或仲裁程序中，當(dāng)事人可以自行委托鑒定機(jī)構(gòu)，對特定事項進(jìn)行鑒定。

鑒定委托程序的合法性表現(xiàn)在三方面：第一，鑒定委托人限于法院、仲裁機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人，其他單位或個人委托的鑒定委托的鑒定能否作為本案的鑒定結(jié)論使用應(yīng)格外慎重判斷。第二，接受委托的只能是鑒定機(jī)構(gòu)，鑒定人不得直接接受委托。第三，鑒定委托協(xié)議不得約定根據(jù)鑒定結(jié)果的具體情況支付鑒定費用。曾有當(dāng)事人與鑒定機(jī)構(gòu)簽訂建設(shè)工程造價委托鑒定協(xié)議。協(xié)議中約定按照鑒定機(jī)構(gòu)的審減額的固定比例計收鑒定費。這種約定促使鑒定機(jī)構(gòu)為獲取更多的鑒定費用而再中立，鑒定結(jié)論也喪失了可信性。

三、委托鑒定事項與鑒定結(jié)論一致

鑒定人僅應(yīng)根據(jù)委托鑒定事項進(jìn)行鑒定，并就委托鑒定事項出具鑒定書。并非針對鑒定委托事項的而作出的鑒定結(jié)論不應(yīng)作為定案的依據(jù)。超出鑒定委托范圍的鑒定結(jié)論，其超出鑒定委托范圍的部分不應(yīng)作為定案的依據(jù)。

四、樣本必須是真實的

不要因為將要進(jìn)行鑒定而忽視了對樣本真實性、合法性的審查。舉個例子，如果要做筆記鑒定，在確定檢材以后，就要拿樣本來比照、分析、認(rèn)定檢材的真實性。樣本的真實性是鑒定結(jié)論準(zhǔn)確的基礎(chǔ)。因此，一定要先確保這個樣本是真實的。如果樣本書寫人可以到場，可以監(jiān)督書寫人書寫，以確保樣本真實。如果樣本書寫人因其他客觀原因無法親自到場，應(yīng)盡量要求以公證的形式提取筆跡樣本。如果樣本書寫人已經(jīng)過世，代理律師應(yīng)使出全身解數(shù)查證樣本的真實性。

------------------[1] 僅在訴訟程序中運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。

五、鑒定程序和鑒定方法是否符合規(guī)范，鑒定所依據(jù)的標(biāo)注是否正確、有效

鑒定是運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。鑒定的程序和方法是否符合規(guī)范，決定了鑒定結(jié)果的準(zhǔn)確、可信程度。但對于沒有鑒定專業(yè)知識背景的普通代理律師而言查證這個問題是相當(dāng)困難的。如果當(dāng)事人同意，我們可以聘請另外一家鑒定機(jī)構(gòu)或者專輔助人[1]，對已有的鑒定結(jié)論進(jìn)行審查。在查證過程中尤其應(yīng)關(guān)注鑒定程序、鑒定方法是否符合規(guī)范。

鑒定所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是否正確、有效相對容易審查。舉兩個例子。在人身損害賠償糾紛案件中，如果鑒定機(jī)構(gòu)對人身損傷程度的鑒定所依據(jù)的是《人體輕微傷的鑒定標(biāo)準(zhǔn)》（GA/T 146-1996），而鑒定結(jié)論是人身損害已構(gòu)成人體輕傷。那么，鑒定所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)就是錯誤的。再如，在房屋拆遷過程中需進(jìn)行重置成新價的評估。如果被評估房屋所在地是北京，評估時間是2004年5月，評估所依據(jù)的是1999年北京市房屋土地管理局和物價局頒布的《北京市住宅樓房估價技術(shù)規(guī)范》，那么根據(jù)這一評估標(biāo)準(zhǔn)所得的評估結(jié)論就因評估標(biāo)準(zhǔn)失效而無效。《北京市住宅樓房估價技術(shù)規(guī)范》在2003年10月1日廢止，代之以《北京市房屋重置成新價評估技術(shù)規(guī)范》。

六、鑒定報告形式是否合法

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十九條規(guī)定：“審判人員對鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容：

（一）委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容；

（二）委托鑒定的材料；

（三）鑒定的依據(jù)及使用的可許技術(shù)手段；

（四）對鑒定過程的說明；

（五）明確的鑒定結(jié)論；

（六）對鑒定人鑒定資格的說明；

（七）鑒定人員及鑒定機(jī)構(gòu)簽名蓋章?！备鶕?jù)前述規(guī)定，代理律師在對鑒定書進(jìn)行形式審查時至少也應(yīng)該關(guān)注到以上七項。

有些情況下，缺少一項內(nèi)容可能導(dǎo)致整個鑒定無效。在北京仲裁委員會（2006）京仲裁字第0531號仲裁案中，鑒定書第5頁注意事項中明確規(guī)定：“本報告須有負(fù)責(zé)人、校對人、審核人、批準(zhǔn)人簽字，并加蓋封面章、結(jié)論章、騎縫章方為有效。”而實際上報告中并無校對人簽字。因而鑒定報告并未生效，不能作為定案的依據(jù)。

七、鑒定人出庭

《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》第十一條規(guī)定：“訴訟中，當(dāng)事人對鑒定意見有異議的，經(jīng)人民法院依法通知，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證?！备鶕?jù)前述規(guī)定，在當(dāng)事人對鑒定有異議時，鑒定人出庭作證，并就鑒定方法、程序等事宜進(jìn)行說明，這已經(jīng)構(gòu)成鑒定人的法定義務(wù)。如果鑒定人沒有正當(dāng)理由，拒絕出庭，導(dǎo)致當(dāng)事人的異議無法查證的，鑒定結(jié)論不能作為定案的依據(jù)。

------------------[1] 依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十一條之規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定的范圍: 根據(jù)2000年11月司法部發(fā)布的《司法鑒定執(zhí)業(yè)分類規(guī)定（試行）》，知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定是指依法取得有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人受司法機(jī)關(guān)或當(dāng)事人委托，根據(jù)技術(shù)專家對本領(lǐng)域公知技術(shù)及相關(guān)專業(yè)技術(shù)的了解，并運用必要的檢測、化驗、分析手段，對被侵權(quán)的技術(shù)和相關(guān)技術(shù)的特征是否相同或者等同進(jìn)行認(rèn)定；對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同標(biāo)的是否成熟、實用，是否符合合同約定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定；對技術(shù)開發(fā)合同履行失敗是否屬于風(fēng)險責(zé)任進(jìn)行認(rèn)定；對技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)以及其他各種技術(shù)合同履行結(jié)果是否符合合同約定，或者有關(guān)法定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定；對技術(shù)秘密是否構(gòu)成法定技術(shù)條件進(jìn)行認(rèn)定；對其他知識產(chǎn)權(quán)訴訟中的技術(shù)爭議進(jìn)行鑒定并提供鑒定結(jié)論的活動。

第二篇：鑒定意見的質(zhì)證

鑒定意見的質(zhì)證

2017-08-29刑事事務(wù)

作者：張成（北京大成刑事部主任、大成刑委會副主任）

鑒定是“法官背后的法官”。在存在鑒定意見的案件當(dāng)中，鑒定意見幾乎無一不左右著判決結(jié)果：罪重或罪輕，甚至有罪或無罪。高高在上的法官對鑒定意見的審查能力往往受專業(yè)知識的限制不得其法，淪為鑒定意見的被動執(zhí)行者，“鑒定審判”往往代替了法官的審判工作。

例如：故意傷害害中傷殘程度的鑒定、故意殺人案件中死亡原因的鑒定、交通肇事案件中的事故責(zé)任認(rèn)定，痕跡、車輛性能、車速鑒定，危險駕駛案中血液酒精含量鑒定，毒品案件中毒品成份、含量、數(shù)量的鑒定、涉財類犯罪中財物、房產(chǎn)等價值的評估鑒定、集資詐騙、非法吸收公眾存款、假冒偽劣產(chǎn)品案中銷售數(shù)額的審計報告、會計鑒定，等等。

但是，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，目前我國的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員的整體鑒定能力還是參差不齊的。在某些鑒定領(lǐng)域或者說某些地方的鑒定市場中，鑒定機(jī)構(gòu)設(shè)置、鑒定人員管理、鑒定意見的出具都相當(dāng)混亂。比如常見的房地產(chǎn)價格鑒定、審計鑒定、名貴飾品、奢侈品、古玩字畫的鑒定等等。正是大量簡陋、粗糙、令人發(fā)指的不負(fù)責(zé)任的鑒定，蒙蔽了司法人員的法眼，樹立了司法機(jī)關(guān)將冤錯案件進(jìn)行到底的決心?！跋脍A的律師要比檢察官強在哪？（語出北京大成刑事部徐平律師）”，強在我們知識體系的更深入，對案件的把握更透徹，捍衛(wèi)人權(quán)的決心更強大。有發(fā)現(xiàn)、揭露、推翻控方鑒定意見的能力，就是我們刑辯律師必須要認(rèn)真學(xué)習(xí)、深入研究、有時需要借助外力（專家輔助人）的一項基本技能。

一、司法鑒定概述

司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科技術(shù)或?qū)ｉT知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動（見《司法鑒定程序通則》）。

大體來說，鑒定意見可分為法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像資料類鑒定、知識產(chǎn)權(quán)鑒定、司法會計鑒定、計算機(jī)司法鑒定等種類。我們在財產(chǎn)犯罪類案件中常見的價格鑒定認(rèn)證中心出具的價格鑒定意見，不屬于嚴(yán)格意義的鑒定意見。還有常見的審計報告，也不屬于鑒定意見，但由于在案件中比較多見，在本文中也有所提及，后文中不再專門注明。

二、對鑒定意見的質(zhì)證

（一）鑒定對象是否符合鑒定范圍

鑒定對象是具體案件中涉及專門知識需要由鑒定機(jī)構(gòu)或有專業(yè)知識的人士就其專業(yè)問題給出意見的對象。比如字跡、光盤中的內(nèi)容、物品的化學(xué)屬性等等。鑒定機(jī)構(gòu)在依法登記時都有鑒定業(yè)務(wù)范圍，偵查機(jī)關(guān)就某鑒定對象的某專業(yè)問題委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定時，要符合鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定范圍。常見的超范圍鑒定比如審計報告中對審計結(jié)果得出的數(shù)額認(rèn)定為系違法所得，就屬于對專業(yè)問題進(jìn)行了法律評價，越俎代庖干了超出專業(yè)范圍的法律評價的活。

（二）鑒定機(jī)構(gòu)和人員的資質(zhì)

2016年司法部制定的《司法鑒定人登記管理辦法》第三章中，對鑒定主體包括鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員的資質(zhì)作了規(guī)定，比照辨別即可。需要注意的是，在具體案件涉及的專門問題的鑒定中，可能對鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員的資質(zhì)會有更細(xì)致的規(guī)定。比如，交通肇事案件中的事故責(zé)任認(rèn)定，需要由兩名以上有事故認(rèn)定資格的交通警察出具，這種資格一般由省級交通管理部門考核頒發(fā)。

此外，還有復(fù)核人的問題。在鑒定中，一般有兩名以上的鑒定人，還要有一名復(fù)核人，復(fù)核人不能是鑒定人。

超出鑒定范圍鑒定，也屬于鑒定機(jī)構(gòu)和人員資質(zhì)不合格的一種。比如在交通事故成因鑒定中，對車輛駕駛?cè)?、乘車人進(jìn)行了論證分析，這既屬于超出鑒定范圍鑒定，也屬于對鑒定事項不具有鑒定資質(zhì)的鑒定。

（三）鑒定材料的

狹義的鑒定材料簡稱檢材。檢材常見的比如血液、足跡、指紋、唾液、毛發(fā)、違禁物品等。檢材一般從案發(fā)現(xiàn)場或被告人、被害人身體部位取得，提取、固定、編號、保管、送檢都有詳盡的規(guī)范要求。對相關(guān)要求的違反，意味著檢材同一性有可能存疑、且檢材可能受到污染導(dǎo)致鑒定結(jié)論出現(xiàn)偏差。

2016年，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)了《辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問題的規(guī)定》的通知，專門針對毒品案件制定了專門、細(xì)致的規(guī)范。該規(guī)定也引起了業(yè)內(nèi)外的高度關(guān)注。

在這一規(guī)定之前，公安部辦公廳 2010年11月4日印發(fā)《公安機(jī)關(guān)涉案財物管理若干規(guī)定》卻鮮有人知道。其中第五條規(guī)定：公安機(jī)關(guān)各辦案部門應(yīng)當(dāng)對涉案財物實行統(tǒng)一管理，并指定不承擔(dān)具體辦案工作的民警負(fù)責(zé)本部門涉案財物的接收、保管、移交等管理工作；嚴(yán)禁由辦案人員自行保管涉案財物。第九條規(guī)定：辦案人員依法提取涉案財物后，應(yīng)當(dāng)在二十四小時內(nèi)將財物移交給涉案財物管理人員，并辦理移交手續(xù).第十條 涉案財物管理人員對辦案人員移交的涉案財物，應(yīng)當(dāng)對照有關(guān)法律文書當(dāng)場查驗核對、登記入冊，并與辦案人員共同簽名或者蓋章。對于缺少法律文書或者法律文書中對必要事項記載不全的，應(yīng)當(dāng)要求辦案人員補齊。在辦理案件中，應(yīng)當(dāng)注意引用。

廣義的鑒定材料還包括鑒定所依據(jù)的檢材之外的關(guān)于案情的材料。重要的補充卷宗中的材料可能影響鑒定意見又未在鑒定意見依據(jù)的鑒定材料中列明的，應(yīng)當(dāng)指出，提出質(zhì)疑。

（四）對鑒定方法的質(zhì)疑

比如，在常見的危險駕駛案件中的酒精含量的檢測，就有多個現(xiàn)行有效的標(biāo)準(zhǔn)：《血液酒精含量的檢驗方法》（GA/T842-2009）、《生物樣品血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、乙醛、丙酮、異丙醇和正丁醇的頂空-氣相色譜檢驗方法》（GA/T1073-2013）、《血液中乙醇的測定 頂空氣相色譜法》（SF/Z JD0107001-2010）、以及若干省、市的地方性標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)《車輛駕駛?cè)藛T血液、呼氣酒精含量閾值與檢驗》（GB19522-2010）第5.3.2的強制性規(guī)定，血液酒精含量檢驗方法按照GA/T842-2009規(guī)定，且該標(biāo)準(zhǔn)是專門適用于行使中的車輛駕駛?cè)说摹?/p>

鑒定方法適當(dāng)，還要審查鑒定設(shè)備、儀器是否先進(jìn)，是否按規(guī)定進(jìn)行了日常維護(hù)、對衡器進(jìn)行了鑒定前的校準(zhǔn)。

（五）鑒定意見結(jié)論是否確定、唯一

在鑒定意見中，偶見“不排除”或者“均系…原因之一”或者“等原因”等字樣。這樣的鑒定意見不具有唯一性、確定性，不能聯(lián)系起行為和結(jié)果之間的刑法因果關(guān)系。比如，在一起故意傷害致死的案件中，鑒定意見給出的死亡原因是“高度醉酒、情緒緊張、外力等因素”綜合導(dǎo)致腦梗病變死亡。結(jié)合案情，高度醉酒是其自身飲酒所致，情緒緊張是其酒后滋事所致，而外力包括行為人的外力和其自家親友推搡、拉拽等外力。即行為人的外力與被害人死亡結(jié)果之間不具有排他的因果關(guān)系，其死亡原因不具有確定性。最后該案由一審的有期徒刑十年改判為有期徒刑三年緩刑五年。

（六）對鑒定意見的形式審查

比如鑒定人的簽名、鑒定機(jī)構(gòu)的蓋章、鑒定結(jié)論的告知文書、鑒定意見是否有涂改增補等等。鑒定意見有遺漏或文字錯誤的，可以通過補充鑒定文書由原鑒定人進(jìn)行補充或修正；鑒定意見有錯誤需要重鑒定的，應(yīng)當(dāng)另行指定鑒定機(jī)構(gòu)或另行指定鑒定人重新出具新文號的新的鑒定意見。

（七）對鑒定意見的綜合質(zhì)證

在集資詐騙類犯罪、非法吸收公眾存款類、非法經(jīng)營、銷售假冒偽劣商品類案件的辯護(hù)當(dāng)中，尤其要注意結(jié)合在卷證據(jù)對鑒定意見進(jìn)行綜合質(zhì)證。這些案件當(dāng)中一般都存在帳實不符的問題。比如有些非法經(jīng)營案件、銷售假冒偽劣商品案件由行為人個人或以家庭為單位進(jìn)行，沒有正式的帳目，進(jìn)貨、發(fā)貨、退貨記錄不清、不翔實，有些當(dāng)事人的標(biāo)記僅有自己能夠看明白、說清楚，偵查機(jī)關(guān)沒有訊問到位或者審計單位沒有引起重視，會導(dǎo)致審計結(jié)果失去客觀性。有時這種不準(zhǔn)確性涉及的數(shù)額并不大，但卻違背了刑事案件“事實清楚，證據(jù)確實、充分”的定罪原則，辯護(hù)人加以利用，可以成為談判的籌碼。再比如在一起違法發(fā)放貸款罪中，公訴機(jī)關(guān)指控銀行工作人員指使房地產(chǎn)評估部門分別做出兩份差價1個億的評估報告，為貸款獲得審批通過制造條件。我們在辯護(hù)中指出，兩份報告依據(jù)的評估標(biāo)準(zhǔn)是不同的，一份是成本法，一份是市場法，成本價和市場價當(dāng)然是有比較大的差異的，成功地?fù)羝屏诉@一項指控內(nèi)容。

三、質(zhì)疑鑒定意見之決戰(zhàn)庭審

對鑒定意見的充分質(zhì)疑，離不開對專業(yè)領(lǐng)域的研究，很多時候依賴于專家證人。所以在很多有鑒定意見的刑案件辯護(hù)工作中，控、辯雙方誰吃透了鑒定意見，發(fā)現(xiàn)了問題，論證了問題，誰就能在庭審對抗中獲勝。決戰(zhàn)庭審、贏在庭審，可以粗略分為以下幾個步驟：第一步個人研究，依常識提出質(zhì)疑階段，比如朱明勇律師在《無罪辯護(hù)》一書中談到，對鑒定文書中一個不像問號也不像逗號的標(biāo)點感到困惑提出質(zhì)疑，最后經(jīng)向鑒定人員求證，得知是不確定結(jié)論的問號，從而成功推翻了這一項輕傷指控；第二步自行查閱資料初步研究質(zhì)疑能否成立階段，在這一階段我們要對案件涉及的專業(yè)領(lǐng)域是否有更具體的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行資料搜集；第三步聘請專家輔助人階段，請專家輔助人幫助答疑解惑，論證質(zhì)證能否成立；第四步申請鑒定人出庭、專家輔助人出庭階段；第五步才是決戰(zhàn)庭審，在庭審中對鑒定人進(jìn)行質(zhì)詢、請專家輔助人到庭對專門事項的鑒定問題作出權(quán)威說明階段。決戰(zhàn)庭審的精彩，基礎(chǔ)功夫和努力是在庭審之前就已完成的，庭審實際上是將鑒定中存在問題向法庭揭露的有劇本的表演。

第三篇：對鑒定意見書的質(zhì)證意見

被告廣東省電白建筑集團(tuán)有限公司、廣東省電白建筑工程總公司貴州分公司對于《鑒定意見書》的質(zhì)證意見

被告廣東省電白建筑集團(tuán)有限公司、廣東省電白建筑工程總公司貴州分公司認(rèn)為貴州銘建會計師事務(wù)所有限公司出具的這份《司法鑒定意見書》鑒定程序違法，鑒定依據(jù)不足，鑒定結(jié)論錯誤，不能作為本案判決的依據(jù)或參考，具體問題如下：

1、本案委托鑒定的內(nèi)容是“原告董木清、周希福施工工程B-07、B-09、B-

11、B-13號樓斜坡施工工程、B-09主體基礎(chǔ)底版以下斜坡的工程造價”，鑒定范圍為“B-07、B-09、B-

11、B-13號樓斜坡施工工程、B-09主體基礎(chǔ)底版以下斜坡的工程及現(xiàn)場發(fā)生的零星簽證勞務(wù)”，但是鑒定結(jié)果卻是整個工程的結(jié)算總金額，超出了鑒定授權(quán)，鑒定結(jié)果與委托鑒定的內(nèi)容和范圍不一致。

2、該《鑒定意見書》的鑒定依據(jù)是“原告編制的工程結(jié)算書、施工圖紙及相關(guān)工程量簽證資料”，但作為鑒定依據(jù)的施工圖紙等部分原告單方面提交和編制的材料根本未經(jīng)質(zhì)證或經(jīng)質(zhì)證不具有真實性、合法性。本案申請鑒定的原因之一就是當(dāng)事人雙方在涉案建筑的施工面積和工程量上存在分歧，需以最終的竣工圖紙為準(zhǔn)進(jìn)行公正、客觀地測算，鑒定機(jī)構(gòu)僅以原告編制的施工資料為檢材進(jìn)行計算根本沒有鑒定意義，鑒定結(jié)論缺乏客觀真實性。

3、該《鑒定意見書》的鑒定程序違法，鑒定過程只是根據(jù)原告提供的施工圖和簽證資料結(jié)合勞務(wù)分包合同約定的單價進(jìn)行了簡單的計算和復(fù)核。其中，對于最需鑒定的“B-07、B-09、B-

11、B-13號樓斜坡施工工程”根本沒有進(jìn)行實質(zhì)性審查，既沒有依據(jù)施工圖紙復(fù)核面積，也沒有實際測量或勘驗施工量，整個鑒定過程不明。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十九條的規(guī)定，鑒定書應(yīng)當(dāng)具有鑒定的依據(jù)及使用的科學(xué)技術(shù)手段以及對鑒定過程的說明，但對于該部分工程《鑒定意見書》只有結(jié)論沒有任何分析或說明，從形式上就不符合法律規(guī)定。

并且，從結(jié)論上看，該部分工程的鑒定造價完全是鑒定機(jī)構(gòu)代替法院職權(quán)對原告單方編制的大量手寫材料進(jìn)行認(rèn)定的結(jié)果，而這些原告自己編制的材料本就是不具有合法性的無效證據(jù)，不應(yīng)作為鑒定依據(jù)。根據(jù)《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)程》5.1.3 的規(guī)定：“經(jīng)過當(dāng)事人證據(jù)交換、確認(rèn)、簽字、質(zhì)證的舉證資料，應(yīng)作為鑒定資料列為鑒定依據(jù)，用以計算并納人造價鑒定結(jié)論意見；經(jīng)過當(dāng)事人雙方證據(jù)交換、質(zhì)證后，糾紛一方當(dāng)事人不認(rèn)可的資料，鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)提請鑒定委托人決定處理辦法；對鑒定委托人授權(quán)鑒定機(jī)構(gòu)鑒別和判斷的，受托人應(yīng)依據(jù)法律法規(guī)、工程造價專業(yè)技術(shù)、知識和有關(guān)政策對鑒定資料經(jīng)過甄別后予以區(qū)別對待”，前述斜坡工程的鑒定依據(jù)材料明顯不是建筑施工過程中形成的專業(yè)性材料，更不足以認(rèn)定工程量。

根據(jù)《建設(shè)工程造價鑒定規(guī)程》6.4.6 的規(guī)定，只有整個鑒定項目事實清楚、依據(jù)有力、證據(jù)充足時鑒定機(jī)構(gòu)才能出具可確定的造價鑒定結(jié)論意見。貴州銘建會計師事務(wù)所有限公司出具的這份《司法鑒定意見書》在沒有滿足前述鑒定規(guī)定的條件下就草率對全部鑒定項目都作出可確定的造價鑒定結(jié)論，嚴(yán)重違背了鑒定的客觀、公正、合法性原則。綜上，該《鑒定意見書》鑒定程序嚴(yán)重違法、鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足，該鑒定意見根本不具有證明力或參考性，被告不予認(rèn)可，現(xiàn)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條的相關(guān)規(guī)定提出上述異議，并申請法院對此重新鑒定。

代理人：

2017年3月6日

第四篇：質(zhì)證意見

質(zhì)證意見

《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定:建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。本案中的泵閥有限公司,將工程直接發(fā)包給不具備用工主體資格的自然人,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)用工主體責(zé)任。

都是他們變電站的人有一個好像叫陸強的人

?！吨腥A人民共和國勞動合同法實施條例》第十條規(guī)定：“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算經(jīng)濟(jì)補償?shù)墓ぷ髂晗迺r，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限”。

本案還涉及經(jīng)濟(jì)補償?shù)姆侄斡嬎銌栴}。《中華人民共和國勞動合同法》第九十七條規(guī)定“本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)?，?jīng)濟(jì)補償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)?，按照?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”，按照該條規(guī)定，應(yīng)以2008年1月1日為界分兩個階段計算李某的經(jīng)濟(jì)補償年限。第一階段：自1998年1月起至2007年12月31日止，李某的經(jīng)濟(jì)補償應(yīng)參照原勞動部頒布的《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償辦法》和《勞動部辦公廳關(guān)于對解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補償問題的復(fù)函》的相關(guān)規(guī)定計算，即工作每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟(jì)補償金，工作時間不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補償金。該階段應(yīng)支付李某10個月工資的經(jīng)濟(jì)補償；第二階段：自2008年1月1日至2008年10月9日勞動合同解除，李某的經(jīng)濟(jì)補償應(yīng)按《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條支付，即每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)，六個月以上不滿一年的按一年計算，勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上職工月平均工資三倍的，按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付。因此，本案中勞動爭議仲裁委員會裁決的李某應(yīng)得的經(jīng)濟(jì)補償數(shù)額為：22000元×10個月＋3322.25元×3倍×1個月＝229966.75元。

第五篇：質(zhì)證意見范本

所謂質(zhì)證，是指當(dāng)事人、訴訟代理人及第三人在法庭的主持下，對當(dāng)事人及第三人提出的證據(jù)就其真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明力的有無、大小予以說明和質(zhì)辯的活動或過程。質(zhì)證的主體，是指在質(zhì)證過程對證據(jù)予以說明、質(zhì)辯的主體。質(zhì)證的主體范圍包括當(dāng)事人、訴訟代理人和第三人。法院是證據(jù)認(rèn)定的主體，不是質(zhì)證的主體。在法庭審理中，質(zhì)證按照以下程序進(jìn)行：(1)原告出示證據(jù)，被告、第三人與原告進(jìn)行質(zhì)證；(2)被告出示證據(jù)，原告、第三人與被告進(jìn)行質(zhì)證；(3)第三人出示證據(jù)，原告、被告與第三人進(jìn)行質(zhì)證。

對原告證據(jù)的質(zhì)證意見（被告提交）

證據(jù)一 注冊申請受理通知書

真實性：無異議。質(zhì)證意見：

1、被告在簽訂合同前向原告出示的就是注冊申請受理通知書，原告是知道該商標(biāo)是正在申請注冊之中的；

2、原告以及被告的相關(guān)材料上都明確標(biāo)注“TM”標(biāo)識；

3、商標(biāo)等信息是公開的并可以查詢的，原告作為一個商事主體是應(yīng)該知道該商標(biāo)的注冊狀況的。

4、商標(biāo)申請人把商標(biāo)授權(quán)公司并同意公司轉(zhuǎn)授權(quán)第三人使用，法律行政法規(guī)并不禁止，且商標(biāo)的申請時間與公司成立時間沒有必然的聯(lián)系。

證據(jù)二 網(wǎng)頁宣傳復(fù)制光盤

真實性：無法核實其真實性。質(zhì)證意見：該證據(jù)不符合法定證據(jù)形式，光盤的來源及其內(nèi)容的客觀性無法查證，不能實現(xiàn)其證明目的。

證據(jù)三 xxx報

真實性：有異議；質(zhì)證意見：即使是真實的，也不能實現(xiàn)其證明目的。因為：

1、原告提交的XXXX報第三版和四版中縫的有原告加盟店“xx省xx市連鎖加盟店”字樣，足以說明是在雙方簽訂合同后印制的。

2、原被告的“xxx加盟合同”于2007年9月3日簽訂，被告公司首批xxx報系于2007年10月20日首次送??；

3、該證據(jù)顯著標(biāo)注“TM”標(biāo)識，證明被告在合同簽訂前已向原告告知其商標(biāo)的權(quán)利狀態(tài)，原告對此明知且認(rèn)可。且原告自己的門頭招牌和印刷的報紙（xx案中提交的報紙是xxx印制的）上顯著標(biāo)注“TM”標(biāo)識。

證據(jù)四 xx手冊

真實性：有異議；質(zhì)證意見：

1、原被告的“xxx加盟合同”于2007年9月3日簽訂，被告公司首批xx手冊系于2007年10月20日首次送印。因此，原告所稱被告在與其簽訂合同前虛假宣傳與事實不符；

2、該手冊中顯著標(biāo)注“TM”標(biāo)識，證明原告知到商標(biāo)的權(quán)利狀態(tài)，原告是明知且認(rèn)可的。

3、該手冊最后一頁內(nèi)側(cè)印有原告的店名，足以證明是簽訂合同之后印制的。

證據(jù)五 河南xxxxxxx網(wǎng)頁光盤

真實性：不予認(rèn)可；質(zhì)證意見：

1、該證據(jù)不符合法定證據(jù)形式，光盤的來源及其內(nèi)容的客觀性無法查證，不予認(rèn)可；

2、事實上第5xx8977號商標(biāo)在申請過程中，并未注冊完成，而原告在法庭虛假陳述為注冊商標(biāo)；

3、被告的4xx4618號商標(biāo)與第5xx8977號商標(biāo)并不相同或近似；且第5xx8977號商標(biāo)申請日期為2006年6月1日，而被告的4xx4618號商標(biāo)于2005年9月2日申請，根據(jù)《商標(biāo)法》第二十九條規(guī)定的申請在先原則，第5xx8977號商標(biāo)注冊申請的提出并不當(dāng)然影響被告第4xx4618號商標(biāo)申請注冊；

4、國家工商總局商標(biāo)局是商標(biāo)注冊的唯一有權(quán)審批機(jī)關(guān)，其他任何個人或部門所作認(rèn)定均無法律效力。

證據(jù)六 被告公司營業(yè)執(zhí)照

真實性：無異議；質(zhì)證意見：

1、被告營業(yè)執(zhí)照的核準(zhǔn)營業(yè)范圍中包括兒童視力服務(wù)技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢服務(wù)，被告本身并不從事需要行政許可的行為，而只是為直營店、加盟店提供視力保健咨詢和技術(shù)培訓(xùn)服務(wù)等，因此，被告從事此類經(jīng)營行為符合法律規(guī)定；

2、營業(yè)執(zhí)照中所載的經(jīng)營范圍是對經(jīng)營種類的限制，而非經(jīng)營模式。授權(quán)加盟連鎖作為經(jīng)營模式，無須經(jīng)過工商行政主管部門的行政許可，且被告在工商注冊時并沒有要求前置審批；

3、兒童視力服務(wù)技術(shù)開發(fā)只是培訓(xùn)、咨詢服務(wù)等，無須取得衛(wèi)生行政主管部門的行政許可。就好像是酒店咨詢公司一樣，酒店咨詢公司本身并不經(jīng)營酒店，只是為各酒店提供咨詢技術(shù)培訓(xùn)，因此不需要衛(wèi)生許可證。但實際從事餐飲或酒店經(jīng)營者就需要衛(wèi)生許可證等行政許可。

4、被告公司的注冊資金與被告現(xiàn)在賬目上有無資金沒有必然聯(lián)系，因為公司的注冊資金是公司成立時的出資資金，而公司成立的目的是為了經(jīng)營，公司的資金狀態(tài)只能反映公司的經(jīng)營狀況，而不能說明具有欺詐的事實。

證據(jù)七 工商、衛(wèi)生行政管理部門的答復(fù)錄像光盤

真實性：有異議。質(zhì)證意見：

1、該光盤錄制未經(jīng)相關(guān)部門接待人員同意，屬于原告偷拍錄制，其證據(jù)來源不合法；

2、該證據(jù)不符合法定證據(jù)形式、其內(nèi)容的客觀性及與本案的關(guān)聯(lián)性無法查證；

3、根據(jù)《證據(jù)規(guī)則》第五十五條規(guī)定，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢；第六十九條第（五）項規(guī)定，無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言不能單獨作為認(rèn)定案件事實的證據(jù)。本案中，由于證人沒有出庭作證，對該證據(jù)的真實性不予認(rèn)可；

4、不能證明該答復(fù)錄像中所涉及的人員能代表工商、衛(wèi)生行政管理部門作出的正式行政決定，也不能證明被告的咨詢等服務(wù)行為就需要行政許可。因為被告本身并不從事診斷治療行為，而只是加盟店為視力保健咨詢和技術(shù)培訓(xùn)服務(wù)。

證據(jù)八 授權(quán)書

真實性：無異議；質(zhì)證意見：

1、被告公司在法定核準(zhǔn)經(jīng)營范圍內(nèi)開展經(jīng)營活動，其采取的經(jīng)營模式為連鎖經(jīng)營。其經(jīng)營行為及形式均合法；

2、被告嚴(yán)格按照合同約定履行了自身義務(wù)。

3、沒有任何法律法規(guī)禁止該授權(quán)書的簽發(fā)。

證據(jù)九 加盟費收據(jù)、加盟合同

真實性：無異議；質(zhì)證意見：證明被告與XXX及XXX之間存在合法有效的合同關(guān)系，且被告已全面履行加盟合同規(guī)定的義務(wù)。

證據(jù)十 房屋租賃房屋損失

1、房屋租賃合同、真實性：有異議，不排除原告為了訴訟的目的臨時找人制作的。質(zhì)證意見：（1）《租賃合同》系出租人與xxx、xxx簽訂的，承租人xxx不是本案原告，與本案沒有關(guān)聯(lián)性；（2）房屋租賃合同不能證明房屋的真實存在及承租人是否基于該合同實際履行給付租金;（3）《租賃合同》未載明租賃房屋用途，不能證明該房屋系為經(jīng)營被告授權(quán)服務(wù)而租賃的；（4）《租賃合同》載明租期為2007年11月9日至2009年11月9日，租金總額為人民幣35000元?！斗课葑赓U合同》生效、履行才4個月，原告向被告主張高額的損失賠償與事實明顯不符;

2、租金收據(jù)

真實性：有異議。質(zhì)證意見：只是一個手寫收據(jù)，不排除原告為了訴訟的目的臨時找人制作的。且該收據(jù)無法證明租金系為經(jīng)營被告授權(quán)服務(wù)而支付的。

3、房產(chǎn)證復(fù)印件

真實性：無法核實其真實性。質(zhì)證意見：該證據(jù)不符合證據(jù)的形式，不排除原告為了訴訟的目的自己制作的。且該證據(jù)與本案不具有關(guān)聯(lián)性。即使該證據(jù)是真實的，該房產(chǎn)證無法證明該處房屋系為經(jīng)營被告授權(quán)服務(wù)而租賃的。

4、錄像光盤

真實性：不予認(rèn)可。質(zhì)證意見：關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可。

1、錄像無法證明所涉房產(chǎn)系為經(jīng)營被告授權(quán)服務(wù)而租賃的，并且該房屋是否系租賃合同中項下所涉房屋亦無從查證。

2、該光盤的內(nèi)容顯示原告的門頭廣告上明確標(biāo)注““TM”標(biāo)識，足以說明原告是知道并應(yīng)當(dāng)知道該商標(biāo)不是注冊商標(biāo)，至于原告代理人在庭審中所稱原告欠缺法律知識并不知道“TM”標(biāo)識不是注冊商標(biāo)，那只是原告?zhèn)€人的認(rèn)識問題，但不能否認(rèn)客觀事實。

證據(jù)十一 裝修損失（包括裝修施工合同及裝修費用票據(jù)）

真實性：不予認(rèn)可，不排除是原告為了訴訟的目的臨時制作的。質(zhì)證意見：

1、裝修工程施工合同中，承包方名稱和地址前后不符，最后蓋章的是xxx廣告公司。

2、該合同不能證明原告已基于該合同向施工方實際給付費用，原告的證明目的不能實現(xiàn)；且收據(jù)不能證明所載費用系為裝修原告經(jīng)營場地而付。

3、原告向法庭提交的裝修合同明顯不完整（缺頁），更加不能排除該合同是原告為了訴訟的目的而制作的。

證據(jù)十二 其他損失

1、取暖費用收據(jù)

真實性：不予認(rèn)可；質(zhì)證意見：關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可。該收據(jù)載明的費用繳納人為“戴麗萍”，非本案原告；且收據(jù)上未載明房屋具體信息，不能證明該筆費用系為租賃協(xié)議所述標(biāo)的物支付。

2、門頭廣告牌費用

真實性：不予認(rèn)可；質(zhì)證意見：關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可。該收據(jù)于2007年10月20日開具，但本案原告稱是于2007年11月9日方租賃房屋。在經(jīng)營場地未確定、房屋具體條件未明的情況下，原告即已定作展板和廣告牌，不能證明該筆費用的支出與經(jīng)營被告授權(quán)服務(wù)有關(guān)。

3、印刷費用

真實性：不予以認(rèn)可；質(zhì)證意見：

1、與本案沒有關(guān)聯(lián)性。

2、該收據(jù)的開具單位均系邢臺市的印刷服務(wù)機(jī)構(gòu)，而原告的經(jīng)營區(qū)域在山西省內(nèi)，該證據(jù)不能證明視力表、愛眼手冊等材料系為原告加盟被告特許經(jīng)營體系在山西開展經(jīng)營而印制。

4、差旅費票據(jù)

真實性：無異議；質(zhì)證意見：

1、該證據(jù)中的車票相當(dāng)一部分是其他地方到xxxxx的，不排除是第三人購置并乘坐的車票；

2、該證據(jù)也不能證明原告是為了太原店鋪的經(jīng)營而產(chǎn)生的費用；

3、該證據(jù)也不是為了經(jīng)營的應(yīng)當(dāng)指出費用，不排除原告是去太原走親戚而產(chǎn)生的費用。況且，把差旅費作為損失無事實及法律依據(jù)。

證據(jù)十三 行政處罰書

真實性：由于沒有原件印證，其復(fù)印件的真實性無法核實；質(zhì)證意見：即使是真實的，也不能實現(xiàn)原告的證明目的。因為：

1、行政處罰并不必然影響合同的效力以及實際履行，因為即使該行政處罰成立，也只是對廣告宣傳等事實的處罰，而廣告宣傳只是邀約邀請，而不是邀約，而至于該證據(jù)中涉及的其他事實，也不是雙方合同中約定的事實，也就是說與本案沒有關(guān)聯(lián)性；

2、行政處罰2008年10月20日作出的，也就是在是雙方合同履行一年后作出的，即便構(gòu)成虛假宣傳也不足以導(dǎo)致原告作出錯誤的意思表示，簽訂合同時原告是知道是受理商標(biāo)的；

3、即使該虛假宣傳是成立的，也不足以導(dǎo)致合同欺詐的成立，因為廣告欺詐不等于合同欺詐，況且是不是注冊商標(biāo)并不是原告訂立合同的核心意思表示；

4、行政處罰是行政法律關(guān)系，合同糾紛是民事法律關(guān)系，行政法律關(guān)系并不必然民事法律關(guān)系的效力及實際履行。如某公司超出經(jīng)營范圍與他人簽訂出售服裝的合同，工商行政機(jī)關(guān)以其超出經(jīng)營范圍對其進(jìn)行處罰，但該處罰并不影響該公司與第三人的合同效力及實際履行。

證據(jù)十四 網(wǎng)上打印的廣告宣傳、聲明等打印件

真實性：不予認(rèn)可質(zhì)證意見：該證據(jù)原告并沒有在舉證期內(nèi)提交，也不符合法律關(guān)于新證據(jù)的規(guī)定，況且也只是打印件，不排除是原告自己制作的。

質(zhì)證人北京市奕明律師事務(wù)所

楊 帆 律師

二00九年三月五日