第一篇：和諧關(guān)系認定工作報告

關(guān)于開展勞動關(guān)系和諧單位復核暨首批模范勞動關(guān)系和諧企業(yè)認定工作情況的報告

白銀區(qū)人社局

根據(jù)白銀市人力資源和社會保障局《關(guān)于開勞動關(guān)系和諧單位復核暨首批白銀市模范勞動關(guān)系和諧企業(yè)認定工作的通知》[2017]361號文件精神，我局組織勞動保障監(jiān)察工作人員認真貫徹落實，系統(tǒng)掌握全區(qū)構(gòu)建和諧勞動關(guān)系情況，總結(jié)近年來我市勞動關(guān)系和諧單位的先進經(jīng)驗和做法，加強勞動保障監(jiān)察執(zhí)法能力創(chuàng)新建設(shè)，推動構(gòu)建和諧勞動關(guān)系不斷創(chuàng)新發(fā)展，組織開展了白銀市勞動關(guān)系工作調(diào)研及和諧單位復核工作，現(xiàn)匯報如下：

一、和諧單位復核情況

本次復核工作我區(qū)共就2008年以來已參評12家企業(yè)進行了和諧單位復核工作，根據(jù)文件精神采取走訪查閱的形式就職工取得勞動報酬、休息休假、獲得勞動安全衛(wèi)生保護、享受社會保險和接受職業(yè)技能培訓、勞動合同制度落實情況、推行集體協(xié)商和集體合同制度等法律法規(guī)的實施情況，有以下單位在復核中存在違反勞動法律法規(guī)的情況。

白銀甘藏銀晨鉻鹽化工有限公司已于2014年進行改革重組，現(xiàn)為白銀昌元化工有限責任公司，現(xiàn)工公司為申報勞動關(guān)系和諧單位，建議取消白銀甘藏銀晨鉻鹽化工有限公司和諧企業(yè)稱號。甘肅新北重專用車有限公司因市場經(jīng)濟蕭條，企業(yè)資金短缺，已于2015年5月停產(chǎn)整頓，職工也已放假，部分工資未結(jié)清，建議取消甘肅新北重專用車有限公司和諧企業(yè)稱號。

其余10家申報單位甘肅中集華駿車輛有限公司、白銀市王峴水泥有限公司、甘肅誠通物流危貨汽車運輸有限公司、甘肅金橋勞務股份有限公司、白銀狄家臺糧食專項儲備庫、甘肅信達勞務派遣有限公司、白銀一刀鋼化玻璃有限公司、甘肅雨潤肉類加工有限公司、中材甘肅水泥有限責任公司、甘肅白銀三旺農(nóng)牧有限公司經(jīng)復核資料齊全，符合勞動關(guān)系和諧單位標準，建議仍保留其和諧企業(yè)榮譽稱號。

經(jīng)復核，擬確定白銀一刀鋼化玻璃有限公司申報“白銀市模范勞動關(guān)系和諧企業(yè)”。

擬命名認定紡織路街道稀土新村社區(qū)為第七批白銀市勞動關(guān)系和諧社區(qū)。

二、高度重視，加強組織領(lǐng)導

為切實加強對這項工作的組織領(lǐng)導，我局結(jié)合實際確定檢查方案，分解落實工作任務，認真組織執(zhí)法檢查。發(fā)現(xiàn)問題及時上報處理，進行整改。

對存在拖欠克扣工資、合同訂立制度不完善、未依法繳納社會保險等違反法律法規(guī)問題的用人單位，區(qū)人力資源和社會保障局要按照《勞動保障監(jiān)察條例》的有關(guān)規(guī)定，責令其改正，對拒不改正的，依法予以處罰。情節(jié)嚴重的，可依法責令停業(yè)整頓、降低或取消資質(zhì)，直至吊銷營業(yè)執(zhí)照。對2 違反國家最低工資規(guī)定、延長工作時間、不依法支付加班工資的用人單位，也要及時依法處理。

要積極建立和推廣企業(yè)勞動保障守法誠信制度、工資支付監(jiān)控制度，完善預防長效機制。

三、加強聯(lián)合執(zhí)法，建立健全勞動保障激勵和失信懲戒機制

勞動保障監(jiān)察量大面寬，點多線長，這樣一種性質(zhì)特點，決定了勞動保障監(jiān)察機構(gòu)必須要整合和借助其他職能機關(guān)、社會力量，建立執(zhí)法聯(lián)動機制，才能充分發(fā)揮勞動保障監(jiān)察的作用。勞動保障監(jiān)察要發(fā)揮主協(xié)調(diào)作用，與區(qū)工商、工會、公安、法院、住建等職能部門密切配合，各部門發(fā)揮各自的職能優(yōu)勢，通力協(xié)作，各司其職、各負其責、齊抓共管的工作機制，構(gòu)筑多層的保障防線，積極開展工資清欠、企業(yè)年審、人力資源市場整頓工作，形成各負其責，定期協(xié)商，綜合治理的局面，及時妥善地處理好勞資糾紛。要加強與就業(yè)服務、社會保險、技能鑒定等機構(gòu)的聯(lián)系，掌握勞動保障工作重點，積極運用行政執(zhí)法手段，促進勞動合同簽訂、就業(yè)準入制度、社會保險擴面征繳工作的開展，使勞動保障監(jiān)察成為勞動保障工作的有力助手和抓手。此外，加強勞動用工領(lǐng)域信用管理制度建設(shè)，充分利用兩網(wǎng)化信息管理健全用人單位勞動保障守法誠信檔案，完善用人單位信用信息記錄，強化信息監(jiān)管，根據(jù)用人單位誠信狀況實行網(wǎng)格化動態(tài)監(jiān)管，建立用人單位誠信“紅黑榜”獎懲制度。

通過開展形式多樣的宣傳教育活動，擴大勞動保障監(jiān)察 工作在全社會的認知度，使勞動法律法規(guī)真正成為維護勞動者合法權(quán)益的有力武器，努力營造全社會共同關(guān)心和維護勞動者合法權(quán)益的良好勞動保障法治環(huán)境，促進勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定與經(jīng)濟社會健康持續(xù)發(fā)展。

2017年11月21 日

白銀區(qū)人力資源和社會保障局

第二篇：創(chuàng)建勞動關(guān)系和諧企業(yè)工作報告

建立規(guī)范有序、公正合理、互利共贏、和諧穩(wěn)定的新型勞動關(guān)系，是維護企業(yè)和職工合法權(quán)益，促進企業(yè)健康發(fā)展的重要內(nèi)容，是實現(xiàn)經(jīng)濟社會又好又快發(fā)展、構(gòu)建社會主義和諧社會的重要載體。去年以來，我省在總結(jié)一些地區(qū)試點的基礎(chǔ)上，從浙江實際出發(fā)，全面開展創(chuàng)建勞動關(guān)系和諧企業(yè)活動，取得了比較明顯的成效。現(xiàn)將有關(guān)情況匯報如下：

一、提高認識，切實加強對創(chuàng)建活動的組織領(lǐng)導

改革開放以來，浙江從一個資源小省發(fā)展到經(jīng)濟大省，民營經(jīng)濟是重要的推動力。多年來，我省一手抓民營經(jīng)濟發(fā)展，充分發(fā)揮其市場競爭主體的作用，一手抓民營經(jīng)濟規(guī)范，引導其守法誠信經(jīng)營、履行企業(yè)社會責任，使民營經(jīng)濟在快速發(fā)展的同時，企業(yè)勞動關(guān)系總體保持和諧穩(wěn)定。但是，我們也深深地感到，浙江的所有制結(jié)構(gòu)以及組織形式、就業(yè)方式、勞動者結(jié)構(gòu)的日趨多樣化，維護企業(yè)職工合法權(quán)益、構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的任務十分艱巨，尤其在民營經(jīng)濟比重高、中小企業(yè)數(shù)量多、農(nóng)民工比較集中的地區(qū)和行業(yè)，存在的問題更為突出。主要表現(xiàn)為：勞動合同制度實施不到位，勞動合同短期化趨勢明顯;部分企業(yè)工資支付不規(guī)范，農(nóng)民工工資偏低，工資拖欠時有發(fā)生;一些企業(yè)勞動條件比較差，超時加班加點現(xiàn)象普遍;農(nóng)民工社會保險參保率偏低等。針對存在的問題，我省結(jié)合專項工作，分別就勞動用工管理、企業(yè)工資清欠、社會保障擴面等重點問題開展專項檢查、專項治理，相繼出臺了一系列政策措施，一些突出問題得到了有效解決。與此同時，省委、省政府從建立完善長效機制著手，把發(fā)展新型勞動關(guān)系作為構(gòu)建社會主義和諧社會的一項基礎(chǔ)性工作擺上了重要的議事日程，認識到開展創(chuàng)建活動不僅是企業(yè)加強管理、依法經(jīng)營、和諧發(fā)展的內(nèi)在要求，也是我省企業(yè)特別是民營企業(yè)提升素質(zhì)、轉(zhuǎn)變增長方式、實現(xiàn)新飛躍的具體舉措，對促進全省經(jīng)濟社會又好又快發(fā)展具有積極意義。在去年年初的省政府與省總工會聯(lián)席會議上，我省對創(chuàng)建活動進行了專題研究。呂祖善省長親自進行部署，提出了具體的要求。為加強對這項活動的組織領(lǐng)導，省政府還成立了由分管副省長任組長、省政協(xié)副主席、省總工會主席任副組長和12個省級單位負責人組成的浙江省創(chuàng)建勞動關(guān)系和諧企業(yè)活動領(lǐng)導小組，加強對這項活動的組織領(lǐng)導。同時，將創(chuàng)建活動納入《浙江省社會治安綜合治理目標管理責任制考核辦法》，作為“平安浙江”建設(shè)的內(nèi)容進行考核。根據(jù)省委、省政府的部署，全省各地積極行動起來，各市縣普遍成立了由黨委或政府領(lǐng)導掛帥的領(lǐng)導小組，創(chuàng)建活動形成了領(lǐng)導重視、認識統(tǒng)一、部門聯(lián)動、上下共創(chuàng)的工作氛圍和工作機制。

二、結(jié)合實際，注重創(chuàng)建活動的實效

根據(jù)省政府和省總工會聯(lián)席會議研究的意見，省政府組織省總工會、勞動保障廳等部門認真開展調(diào)查研究，于2006年4月印發(fā)了省政府辦公廳《關(guān)于開展創(chuàng)建勞動關(guān)系和諧企業(yè)活動的意見》。提出了以科學發(fā)展觀為統(tǒng)領(lǐng)，以建立規(guī)范有序、公正合理、互利共贏、和諧穩(wěn)定的新型勞動關(guān)系為重點，推動企業(yè)貫徹落實全心全意依靠工人階級的指導方針，依法完善經(jīng)營管理，規(guī)范勞動用工，健全誠信體系，積極履行社會責任。創(chuàng)建活動所確定的原則力求體現(xiàn)浙江實際、企業(yè)特點、重在參與、重在提高的特色。

(一)堅持因地制宜，逐步推進

構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系是企業(yè)的責任和義務。我省在制訂《意見》時就明確提出，創(chuàng)建活動必須貫穿于企業(yè)發(fā)展和和諧社會建設(shè)的全過程，不是僅僅為了樹立幾個典型，而是企業(yè)必須履行的責任;不僅條件基礎(chǔ)好的企業(yè)要積極參與，基礎(chǔ)薄弱、問題突出的企業(yè)更要作為一項硬任務。對此，要求創(chuàng)建活動要面向全體企業(yè)，第一年企業(yè)參與面也要達到一定的量，通過“量”的擴大，推動“質(zhì)”的提升;在步驟上，則遵循先易后難的原則，由各地根據(jù)企業(yè)類型、企業(yè)規(guī)模，制訂創(chuàng)建活動的規(guī)劃，分步組織實施，力求做到推進一批、見效一批。各地在創(chuàng)建活動中，有的采取先重點企業(yè)、后一般企業(yè)的辦法，有的則采取先培育典型、后帶動面上辦法，不拘一格，較好地推動了企業(yè)參與到創(chuàng)建活動中來。

(二)堅持實事求是，公正公平

由于企業(yè)行業(yè)不同、規(guī)模不同，勞動關(guān)系的基礎(chǔ)和現(xiàn)狀差距很大。從我省情況看，國有、集體企業(yè)和大中型企業(yè)比重高的地區(qū)勞動關(guān)系的基礎(chǔ)相對較好，而民營企業(yè)、中小企業(yè)比重高的地區(qū)則問題相對較多，這給創(chuàng)建活動帶來了一定的困難。如考核評價標準的制定，標準定的過高，多數(shù)企業(yè)難以達到，企業(yè)參與的積極性就會受到挫折;標準定的過低，基礎(chǔ)條件較好的企業(yè)則缺乏壓力和動力，達不到創(chuàng)建的目的。為此，我省采取分級、分類制定標準的做法：分級就是由各地根據(jù)企業(yè)現(xiàn)狀制定考核評價標準，允許市與市、縣與縣之間有差別;分類就是由各地根據(jù)不同行業(yè)制定標準，允許制造業(yè)、服務業(yè)之間有差別。采取分級分類的辦法，使處在不同起跑線上的企業(yè)都能夠參與到“競賽”中來，使企業(yè)努力的程度和改進的實效能夠得到公正公平的評價。

(三)堅持注重實效，促進發(fā)展

開展創(chuàng)建活動的目的是建立規(guī)范有序、公正合理、互利共贏、和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。落實到具體企業(yè)，創(chuàng)建活動則必須與企業(yè)的實際相結(jié)合，以解決突出問題為出發(fā)點，才能使創(chuàng)建活動取得實效，避免流于形式。在創(chuàng)建內(nèi)容上，突出把職工最關(guān)心、最直接、最現(xiàn)實的利益問題，特別是企業(yè)必須履行的法定責任，如勞動合同、工資支付、社會保障、勞動條件、安全生產(chǎn)等方面問題作為創(chuàng)建活動的主要內(nèi)容，同時兼顧企業(yè)的社會責任，努力使創(chuàng)建活動內(nèi)容看得見、摸得著、可參與、能監(jiān)督，并要求把解決突出問題作為檢驗創(chuàng)建活動成效的重要標志，努力做到每年有進步、有突破。在考評方式上，一是將職工滿意作為主要評價標準，要求企業(yè)在自評時，自評組成員中工會和職工代表人數(shù)不少于自評三分之二;二是實行一票否決，凡企業(yè)發(fā)生非法使用童工、發(fā)生重大安全生產(chǎn)責任事故、發(fā)生因違反勞動法而引發(fā)影響社會穩(wěn)定事件的，一律取消其評優(yōu)資格;三是將創(chuàng)建活動的結(jié)果與企業(yè)和企業(yè)家評選勞動模范、五一勞動獎狀、五一勞動獎章等掛鉤，以強化企業(yè)特別是企業(yè)經(jīng)營者搞好和諧勞動關(guān)系的責任。

三、齊抓共管，營造創(chuàng)建活動的濃厚氛圍

創(chuàng)建活動涉及權(quán)益保障、民主管理、工會建設(shè)、技能培訓等方方面面，必須建立行之有效的組織體系和工作機制，形成齊抓共管的合力。我省在原有三方協(xié)調(diào)機制的基礎(chǔ)上，積極探索政府主導、工會牽頭、部門聯(lián)動開展創(chuàng)建活動的工作機制。充分發(fā)揮工會組織機構(gòu)健全、聯(lián)系職工緊密、活動載體豐富的特點，由工會負責創(chuàng)建活動的牽頭和組織工作，并承擔領(lǐng)導小組辦公室的職責;充分發(fā)揮領(lǐng)導小組各成員單位的職能，加強部門協(xié)作、配合，把創(chuàng)建活動十個方面內(nèi)容的考核任務分解落實到相關(guān)部門，既強化了部門責任，又加強了部門指導。同時，各地都建立了工作制度，定期召開領(lǐng)導小組成員會議或聯(lián)絡(luò)員會議，通報情況，交流工作，研究問題，基本做到了縱向聯(lián)動、橫向配合的工作格局。為增強企業(yè)創(chuàng)建的主體意識，我省積極創(chuàng)新活動載體，通過豐富多彩的方式引導企業(yè)和職工積極參與。省綜治委、省勞動保障廳、省總工會聯(lián)合舉辦了以“創(chuàng)建和諧企業(yè)，促進經(jīng)濟發(fā)展”為主題的綜合治理進民企論壇，并在浙江在線開辟了“與網(wǎng)民互動”專欄，開展宣傳，解答問題。省領(lǐng)導小組在總結(jié)各地創(chuàng)建活動經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，舉辦了“勞動關(guān)系和諧企業(yè)研討會”，通過專家輔導、部門介紹、企業(yè)家談體會，闡述創(chuàng)建勞動關(guān)系和諧企業(yè)的必要性。不少企業(yè)還主動把社會責任建設(shè)結(jié)合到創(chuàng)建活動之中，公開向社會作出保障職工權(quán)益、承擔社會責任、實現(xiàn)共建共享的承諾，既豐富了和諧企業(yè)的內(nèi)涵，也增強了創(chuàng)建活動的實效。寧波市雅戈爾集團等18家企業(yè)在寧波日報上向全市企業(yè)發(fā)出了“承擔經(jīng)濟社會發(fā)展、建立和諧勞動關(guān)系、誠信守法和感恩時代回報社會的責任”倡議，產(chǎn)生了良好的社會效應。

四、治建并舉，著力構(gòu)建創(chuàng)建活動的長效機制

開展創(chuàng)建活動一年多來，我省一方面從維護勞動者合法益入手，認真解決勞動關(guān)系中的突出問題，另一方面從建立長效機制著眼，制定和完善政策保障體系，取得了階段性的成效。據(jù)不完全統(tǒng)計，全省有5.34萬家企業(yè)、96個工業(yè)園區(qū)開展了創(chuàng)建活動，有的市縣創(chuàng)建企業(yè)已基本實現(xiàn)全覆蓋。著重開展了四方面的工作：

(一)著力提高勞動合同簽訂率

從去年開始，我省組織實施全面推進勞動合同制度三年行動計劃，將勞動合同制度實施工作納入市縣政府目標責任考核體系。今年重點部署開展建筑業(yè)、旅館業(yè)、餐飲業(yè)實施勞動合同制度，以解決這些行業(yè)勞動合同簽訂低的問題。針對浙江區(qū)域經(jīng)濟特點明顯的實際，大力推進民營中小企業(yè)簽訂區(qū)域性、行業(yè)性的集體合同，提高勞動合同簽訂率。到去年底，經(jīng)勞動保障部門審核備案的集體合同共5.97萬份，涉及企業(yè)12.9萬家，全省納入勞動保障部門重點監(jiān)管企業(yè)的在崗職工勞動合同簽訂率已達89%。

(二)完善基層三方協(xié)調(diào)機制

在建立完善省、市、縣三方協(xié)調(diào)機制的基礎(chǔ)上，從去年起加快了向鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街道)的延伸。目前，全省已有860個鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街道)建立了三方協(xié)調(diào)機制，基本形成了“主體協(xié)商、三方指導、政府調(diào)控、依法規(guī)范”的工作格局，強化了對農(nóng)村中小企業(yè)勞動關(guān)系的監(jiān)督管理，提高了調(diào)處化解勞動關(guān)系矛盾糾紛的能力和效率。

(三)開展勞動用工專項治理

加大勞動保障監(jiān)察力度，已連續(xù)7年開展了以規(guī)范用工行為和勞動合同為主要內(nèi)容的“春雷行動”、以查禁非法使用童工為主要內(nèi)容的“春苗行動”、以清理拖欠工資為主要內(nèi)容的“春雨行動”。在專項整治中，通過輿論宣傳、明查暗訪、聯(lián)合檢查等方式，維護勞動者的合法權(quán)益。去年，全省共查處各類侵害勞動者合法權(quán)益的案件4.19萬件，追討清理被拖欠工資4.2億元，查處清退童工968名，取締非法職業(yè)中介615個，補簽勞動合同69.6萬份。專項行動的開展，為創(chuàng)建活動的深入實施起到了積極的促進作用。

(四)加強勞動關(guān)系政策法規(guī)體系建設(shè)

近年來，我省大力推進和實施社會就業(yè)、社會保險、社會救助三位一體的大社保體系建設(shè)，制定了一系列涵蓋勞動關(guān)系的政策法規(guī)。為完善政策，建立長效機制，進一步解決勞動關(guān)系方面的問題和薄弱環(huán)節(jié)，僅去年省政府連續(xù)出臺了《關(guān)于進一步加強和改進農(nóng)村務工人員服務和管理的若干意見》、《關(guān)于全面推進城鄉(xiāng)統(tǒng)籌就業(yè)的指導意見》、《關(guān)于全面推進工作保險的通知》、《關(guān)于解決農(nóng)民工問題的實施意見》、《關(guān)于推進社會保險費五費合征工作的意見》和《關(guān)于開展創(chuàng)建勞動關(guān)系和諧企業(yè)活動的意見》等9個政策文件，對建立新型勞動關(guān)系和推動創(chuàng)建活動深入實施提供了有力的政策保障。

我省開展創(chuàng)建勞動關(guān)系和諧企業(yè)活動，雖然已經(jīng)取得了一些成效，但總體上還處在起步階段，工作進展還不夠平衡，不少熱點難點問題有待進一步解決，特別是在創(chuàng)建活動內(nèi)容、形式、方式方法上，還需要更多的探索和創(chuàng)新。下一階段，我們將根據(jù)這次會議的部署和要求，認真回顧總結(jié)去年以來的工作，虛心學習借鑒兄弟省區(qū)市的經(jīng)驗和做法，進一步統(tǒng)一思想認識，進一步加強組織領(lǐng)導，進一步加大工作力度，不斷深化和完善創(chuàng)建活動的內(nèi)容和方式，著力解決影響勞動關(guān)系和諧的突出的矛盾和問題，推進建立新型的勞動關(guān)系，為促進經(jīng)濟社會又好又快發(fā)展，構(gòu)建社會主義和諧社會作出新的貢獻。

第三篇：雇傭關(guān)系認定

一、雇傭關(guān)系概述

(一)我國關(guān)于雇工的有關(guān)法律規(guī)定

在我國民法通則中沒有專門的規(guī)范性條款來對個人雇工行為所產(chǎn)生的民事權(quán)利義務關(guān)系進行調(diào)整。2003年12月4日最高人民法院審判委員會第1299次會議通過最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》對此類問題做了專門的規(guī)定：

第九條：“雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任：雇員因故意或重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償?！?/p>

第十條：“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔賠償責任。但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應當承擔相應的賠償責任”。

第十一條：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任，雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害的，發(fā)包人、分包人知道或者應當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務的雇主沒有相應資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的應當與雇主承擔連帶賠償責任”。同時,該條第三款又規(guī)定：“屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定。”

(二)與雇傭關(guān)系相近的幾種關(guān)系

1、幫工關(guān)系。幫工是指幫工人自愿或應被幫工人之邀請，為其提供勞務，并按被幫工人的意思，在一定時間內(nèi)完成某項工作的行為。幫工可分為義務幫工和有償幫工兩種形式。幫工關(guān)系與雇傭關(guān)系的區(qū)別：(1)幫工關(guān)系既可有償也可無償，而雇傭則均為有償雇傭。(2)幫工關(guān)系具有互助、臨時、一次性消費等特點，而雇傭關(guān)系一般時間較長。(3)幫工關(guān)系可以隨時解除而不負任何責任;而雇傭關(guān)系雖可隨時解除，但在特定情況下，雇員應承擔一些責任。如雇員未按約定提供勞務，雇員應承擔返還培訓費用的責任，負有替雇主保守一些商業(yè)秘密、技術(shù)秘密等義務，在幫工關(guān)系中，幫工一般接觸不到這些秘密。(4)幫工關(guān)系中，幫工與被幫工人之間沒有人身依附關(guān)系;而雇傭關(guān)系則存在一定的人身依附關(guān)系等。

2、雇保姆、家教等服務關(guān)系。家政服務關(guān)系中，最典型的是雇保姆的問題。雇主與保姆之間是服務合同關(guān)系，家庭雇工已屬家政服務行業(yè)，保姆、家教等向雇主提供的是服務行為，與雇傭關(guān)系的區(qū)別在于：(1)雇傭關(guān)系中雇員提供的是勞力，雇主支付給雇員的僅僅是勞力的價格，雇主可以從雇員生產(chǎn)的商品或所做的行為中，取得一定收益，該收益一般高于勞動力的價格。而在家政服務中，保姆、家教等從事的服務行為，并不能使接受服務的雇主從服務中取得其他收益。(2)雇傭關(guān)系成立后，雇主與雇員之間存在著人身依附關(guān)系;而保姆、家教與雇主的地位是平等的，保姆或家教在按約完成一定的服務后，并不受雇主的其他管理，雇主也不能處分保姆、家教。如接受服務者提供的工作環(huán)境、條件并無不當?shù)?，對服務人員在工作過程中受到的損害，不負賠償責任。

3、勞動關(guān)系。勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系極為相近。勞動關(guān)系是在實現(xiàn)社會勞動過程中，勞動者與所在單位之間的社會勞動關(guān)系。與雇傭關(guān)系的區(qū)別在于：(1)勞動關(guān)系中一方為勞動者，另一方為用人單位，且一方要成為另一方的成員，并遵守其內(nèi)部的規(guī)章制度;而雇傭關(guān)系既可以一方為公民，另一方為單位，也可以雙方均為公民，且雇員不成為雇主的成員。(2)勞動關(guān)系的解除應遵循一定的程序;而雇傭關(guān)系的解除沒有什么程序，雙方均可隨時解除雇傭關(guān)系。(3)勞動關(guān)系發(fā)生爭議時，必須經(jīng)仲裁前置程序，司法機關(guān)才能介入，爭議應適用勞動法的規(guī)定處理爭議;而雇傭關(guān)系發(fā)生爭議時，法院可直接受理，適用民法的規(guī)定處理。(4)仲裁機構(gòu)或法院可以裁判用人單位繼續(xù)履行勞動合同;而雇傭關(guān)系發(fā)生解除時，則法院無權(quán)判令雙方維持雇傭關(guān)系。

《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第12條第1款規(guī)定：“依法應當參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔民事賠償責任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理?！钡?2條第2款規(guī)定:“因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔民事賠償責任的,人民法院應予支持?！?/p>

依據(jù)該司法解釋，在第三人加害行為的場合，權(quán)利人可以選擇請求工傷保險給付，也可以選擇請求普通人身損害賠償，此時發(fā)生兩種請求權(quán)的競合(非真正競合)。但是，司法解釋對工傷保險基金的追償權(quán)沒有做出規(guī)定。

4、勞務關(guān)系。勞務是指不以實物形成而以提供活動的形式滿足他人的某種需要的活動。勞務關(guān)系近似于雇傭關(guān)系，兩者的主要區(qū)別：(1)提供勞務的人所提供的勞務為體力勞動;而雇傭關(guān)系中的雇員提供的勞務不僅僅局限于純勞力;(2)勞務關(guān)系的雙方地位是平等的;而雇傭關(guān)系則有人身依附關(guān)系存在，雇主與雇員之間在雇傭成立前地位平等，雇傭成立后即具有不平等性;(3)勞務關(guān)系在實踐中有滿足需方的勞動力要求即可，一般沒有技術(shù)方面的特別要求。

5、承攬關(guān)系。(1)二者主體關(guān)系不同。雇傭關(guān)系的雇主與雇員之間存在著一定的人身依附關(guān)系，雇員對于工作如何安排沒有自主選擇權(quán)，雇主可以隨時干預雇員的工作;承攬關(guān)系的定作人與承攬人自始至終地位平等，承攬人對工作如何安排完全有自主決定權(quán)，定作方無權(quán)進行干預。(2)二者負擔風險不同。雇傭關(guān)系中，雇員在完成工作過程中所產(chǎn)生的風險，均由雇主承擔，除非是雇員的故意或重大過失所致;而承攬關(guān)系中，所造成的損害均由承攬方承擔，而不涉及定作人。(3)二者報酬確定的基礎(chǔ)不同。雇傭關(guān)系中，報酬的確定是根據(jù)市場勞動力的價格結(jié)合相應的行業(yè)標準確定的。報酬一經(jīng)確定后，不存有虧損的風險;而承攬關(guān)系的勞動報酬是基于自身的技能或生產(chǎn)規(guī)模，原材料的價格等確定的，勞動報酬有時與材料的價格相結(jié)，而且，承攬方還要承擔潛在虧損的風險。(4)二者合同義務、成立契約的條件不同。雇傭關(guān)系的雇員不能將自己應負的勞務義務轉(zhuǎn)移給他人承擔，必要親自履行雇傭契約。并且雇主挑選雇員時，以雇員的勞動技能是否適合于自己的要求，雇員則從勞動報酬是否達到自己的要求來決定是否締結(jié)雇傭契約的;承攬關(guān)系中，承攬方可以將承攬的工作部分交給第三人完成，也可以與人合伙完成工作，還可以請幫手共同完成工作。定作方選任承攬方是以承攬方的技能、生產(chǎn)設(shè)備或生產(chǎn)規(guī)模、信譽等能否勝任工作為條件的，而承攬方則是以自己的技能或現(xiàn)有的條件能否完成工作，能否獲得利益來締結(jié)合同的。

二、雇工人身損害賠償案件審判實踐中的幾個問題

(一)雇工人身損害賠償案件中適用的原則

首先，雇主對雇工在完成受雇工作中所受損害承擔的民事責任，是一種侵權(quán)責任，而非合同責任。理由是，雇工要求賠償?shù)臋?quán)利不是基于合同產(chǎn)生的，而是基于勞動保護所享有的;雇主所應承擔的責任也不是因其違反雇用合同的所產(chǎn)生的義務，而是因其違反了法律賦予的一切不得損害他人合法權(quán)益的普遍義務。雇主所侵犯的權(quán)利客體是雇員的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，而不是雇工的債權(quán)。其次，雇主對雇員在從事雇用合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動所受損害具體承擔的侵權(quán)民事責任，是無過錯責任，不適用過錯責任原則。我國《勞動法》規(guī)定，勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系，勞動者享有受勞動保護的權(quán)利。用人單位對其勞動者在勞動過程中遭受損害的，用人單位就必須承擔工傷待遇。這種補償具有無過錯責任的性質(zhì)。雇員與雇主的民事地位平等。雇工也是勞動者，無論勞動者的就業(yè)形式如何，同樣也應當享有受勞動保護的權(quán)利。因此，雇員在完成雇主的工作中受害，同樣應按無過錯責任的原則處理。再次，雇主責任為無過錯責任有利于保護雇工的利益。從雇主與雇工的經(jīng)濟地位來看，雇主明顯優(yōu)于雇工。雇工在從事雇用合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中受到損害，在一般情況下，雇工很難證明雇主有過錯的，而且有時雇主確實也無過錯。如果認定雇主不承擔責任，將極不利于保護雇工的合法權(quán)益，不符合民法的公平原則。另外，雇主承擔無過錯責任有充分的根據(jù)：一是雇主的雇傭行為是意外傷害的來源;二是在一定程度上只有雇主可能控制這些危險;三是由獲得利益者負擔危險是公平原則的要求。

《高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二條第二款規(guī)定：“適用民法通則第一百零六條第三款規(guī)定確定賠償義務人的賠償責任時，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務人的賠償責任?！?/p>

(二)雇工人身損害賠償案件中的舉證責任的承擔

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條規(guī)定的八種特殊侵權(quán)糾紛中沒有個人雇工人身損害賠償一項，但是一項制度、規(guī)定，它不可能包羅萬象，也不可能十全十美，因此，立法上的紕漏在任何時候都是在所難免的。但在實踐中，我們應當掌握其立法精神、原理并應用這種立法精神、原理去解決實際問題。筆者認為個人雇工人身損害賠償是一類特殊的人身侵權(quán)糾紛案，應當按照特殊侵權(quán)糾紛的舉證規(guī)則分配各方當事人的舉證責任。作為受到人身損害的雇工，其只要能夠舉證證明與雇主的雇傭關(guān)系成立及其損害后果發(fā)生在為雇主做工的過程中就行了。而雇主的舉證責任則在于舉證證明：(1)因不可抗力造成雇工傷亡的;(2)雇工因犯罪或者違反治安管理傷亡的;(3)雇工醉酒導致傷亡的;(4)雇工自殘自殺的。這四種法定免責事由的存在，否則就由雇主承擔賠償責任。

《高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款規(guī)定：“受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務人的賠償責任。但侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務人的賠償責任?！?/p>

(三)雇工人身損害賠償案件中的賠償依據(jù)和標準

個人雇工人身損害賠償?shù)囊罁?jù)和標準不應當適用工傷保險的規(guī)定，而應按《中華人民共和國民法通則》、《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》等相關(guān)司法解釋規(guī)定的人身損害賠償?shù)挠嘘P(guān)標準進行計算。因為《工傷保險條例》是一部行政法規(guī)，它所規(guī)定的工傷保險待遇是一種經(jīng)濟補償而不是損害賠償。它的第一條規(guī)定：“為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償，促進工傷預防和職業(yè)康復，分散用人單位的工傷風險，制定本條例。”其規(guī)定的工傷保險待遇標準和民事賠償標準相比也是偏低的。不能因個人雇工法律關(guān)系與勞動法意義上的勞動關(guān)系相同而類推適用《工傷保險條例》的規(guī)定。只有這樣，才能真正保護雇工作為受人雇傭的勞動者的合法權(quán)益。

《高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條規(guī)定：“受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項費用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費，賠償義務人應當予以賠償。”

受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費用以及因喪失勞動能力導致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費，賠償義務人也應當予以賠償。

受害人死亡的，賠償義務人除應當根據(jù)搶救治療情況賠償本條第一款規(guī)定的相關(guān)費用外，還應當賠償喪葬費、被扶養(yǎng)人生活費、死亡補償費以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費和誤工損失等其他合理費用?！?/p>

身體受到一般傷害

1、醫(yī)療費用：以醫(yī)院出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。

醫(yī)療費的數(shù)額按照一審法庭辯論終結(jié)前的實際發(fā)生的數(shù)額確定。

2、誤工費：根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。

誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定;

受害人因傷致殘續(xù)誤工的誤工時間可以計算至定殘日前一天;

受害人有固定收入的誤工費按照減少的收入計算;

受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算，受害人不能舉出其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者想近行業(yè)上職工平均工資計算。

3、護理費：根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。護理人員的收入的，參照誤工費的規(guī)定計算;護理人員沒有固定收入或者雇傭護工的，參照當?shù)刈o工從事同等級別護理勞務報酬標準計算;護理人員原則上為一人，但醫(yī)療機構(gòu)或者鑒定機構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護理人員人數(shù);護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力為止。受害人不能恢復生活自理能力的，可以根據(jù)年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過二十年;受害人定殘后的護理，應當根據(jù)其護理信賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。

4、交通費：根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用計算。交通費應該以正式票據(jù)為憑;有關(guān)票據(jù)應該與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)確定。

5、住院伙食補助費：參照當?shù)貒夜ぷ魅藛T的出差補助標準予以確定。受害人確需到外地治療的，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護人員實際發(fā)生的住宿費和伙食費，其合理部分應予賠償。

6、住宿費：參照事故發(fā)生地國家機關(guān)工作人員出差住宿費標準計算。

7、營養(yǎng)費：根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定。

因傷致殘

1、被扶養(yǎng)人生活費：根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力的程度，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標準計算;被扶養(yǎng)人為未成年人，計算到十八周歲;被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其它生活來源的，計算二十年;六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計算。

2、殘疾輔助器具費：按照普通適用器具的合理費用標準計算。傷殘有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構(gòu)的意見確定相應的合理費用標準;輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機構(gòu)的意見確定。

3、傷殘賠償金：根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入為標準，自定殘之日起按二十年計算。但六十歲周以上的，年齡每增加一歲減少上一年;七十五周歲以上的，按五年計算;

殘疾賠償金的計算公式為：

殘疾賠償金=受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入×計算年限×傷殘賠償指數(shù)。(“上一”，是指一審法庭辯論終結(jié)時的上一統(tǒng)計。)

受害人因傷殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應調(diào)整。

4、精神損害賠償金：賠償數(shù)額視具體情況而定。精神損害撫慰金的請求權(quán)不得讓與或者繼承，但有二種情況除外：賠償義務人以書面方式承諾賠償?shù)?，二是賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的。

5、康復費：指在康復護理和繼續(xù)治療階段實際發(fā)生的并且必要的康復費。后續(xù)治療費：原則上等待發(fā)生后另行起訴;但醫(yī)療證明和鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。

因傷死亡

1、死亡賠償金：城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入為標準，按二十年計算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的按五年計算。

2、喪葬費：按照職工月平均工資標準，六個月的工資總額。

3、被扶養(yǎng)人生活費：見因傷致殘的被扶養(yǎng)人生活費部分。

4、交通費：指親屬辦理喪事宜支出的合理的交通費;以正式票據(jù)為準。

5、住宿費：指親屬辦理喪事家宜支出的合理的住宿費;住宿費標準以國家工作出差住宿費標準計算。

6、誤工費：指親屬為辦理喪事耽誤工作而造成的損失;標準參照其它誤工費標準。

7、精神損害賠償金：賠償數(shù)額視具體情況而定;精神損害撫慰金的請求權(quán)不得讓與或者繼承，但有二種情況除外：賠償義務人以書面方式承諾賠償?shù)?，二是賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的。

(四)工傷與雇工損害賠償區(qū)別

1、責任主體不同。工傷賠償?shù)闹黧w是限定性的。我國勞動法第二條明確規(guī)定。用人單位是指企業(yè)和個體經(jīng)濟組織。雇傭損害賠償?shù)闹黧w既可以是自然人，也可以是企業(yè)，也可以個體經(jīng)濟組織。

2、主體之間關(guān)系不同。工傷保險的權(quán)利人和義務人之間必須有勞動關(guān)系，非勞動關(guān)系，不構(gòu)成工傷。而一般人身損害賠償不受勞動關(guān)系限制。

3、責任性質(zhì)不同。工傷保險本質(zhì)是勞動合同關(guān)系，主要是勞動保險法上的義務，而一般雇傭損害賠償是侵權(quán)責任(無因管理形成的人身損害賠償為例外)，是民法上的義務。

4、歸責原則不同。工傷保險實行無過錯責任，而雇傭損害賠償實行過錯責任。如是一般侵權(quán)，還必須具有損害四要件。

5、性質(zhì)認定不同。工傷須經(jīng)過勞動部門認定，雇傭損害賠償無須經(jīng)過確認。工傷的認定有效和有資格的是勞動部門，勞動部門有權(quán)確定勞動者傷害是否是工傷，其它部門的認定均為無效。

根據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定，職工受傷后首先應申請進行工傷認定及勞動能力鑒定。

(提醒：《工傷保險條例》第53條規(guī)定：“對工傷認定不服的先申請行政復議，對行政復議不服的，再提起行政訴訟。”即復議前置程序?！豆J定辦法》第十九條規(guī)定：“職工或者其直系親屬、用人單位對不予受理決定不服或者對工傷認定決定不服的，可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟?！?

針對此問題勞動和社會保障部辦公廳給重慶市勞動和社會保障局發(fā)了一個關(guān)于當事人對工傷認定不服申請行政復議問題的復函，其中規(guī)定在適用《工傷認定辦法》第十九條規(guī)定時，當事人對工傷認定結(jié)論不服的，應按照《工傷保險條例》第五十三條規(guī)定執(zhí)行;當事人對不予受理決定不服的，可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟，(行政機關(guān)不作為)即這種情況下行政復議不是前置程序。可以直接提起行政訴訟。而雇傭損害賠償，雇工的傷情確定，只要有鑒定資格的機構(gòu)均可以認定其傷情等級。對鑒定結(jié)論不服的，當事人經(jīng)協(xié)商可以到鑒定機構(gòu)重新鑒定，或通過民事訴訟程序向法院申請重新鑒定。勞動能力等級鑒定與傷殘等級鑒定的鑒定標準不同，賠償標準也不同。勞動能力等級的確定是綜合后得到唯一的結(jié)果;人身損害賠償可能會出現(xiàn)多處傷殘等級。(注：后續(xù)治療費用也是可以鑒定的，以便一次性解決問題)。

6、舉證責任不同。工傷賠償除非用人單位證明損害是由受害人故意所為，方可免除責任。而雇傭損害賠償則實行誰主張，誰舉證，對賠償?shù)囊磺惺聦?，?quán)利人均要舉證證明。

7、賠償時效不同。工傷賠償?shù)臅r效為60日，雇傭損害賠償依據(jù)《中華人民共和國民法通則》侵權(quán)賠償時效一年的規(guī)定，受害人明知和知道自己的權(quán)利被侵害，可在一年內(nèi)向人民法院起訴，請求法律的保護，也可直接向雇主和有關(guān)單位主張解決，在主張權(quán)利時時效中斷。

8、處理程序不同。工傷調(diào)解不成，必須經(jīng)過勞動爭議仲裁才能訴訟(仲裁前置)，工傷賠償在認定工傷后，除企業(yè)調(diào)委會調(diào)解時效中斷外，申請勞動仲裁部門裁決，逾期不裁決的視為放棄權(quán)利。在裁決后15日內(nèi)不起訴的，視為認可仲裁裁決。在仲裁裁決后，不服的才可以通過訴訟程序。而雇傭損害賠償可直接通過訴訟解決。

9、賠償范圍和標準不同。工傷賠償，旨在保障勞動者的最低生活，其賠償?shù)姆秶鷥H限于人身傷害，并且給付金額受到法定標準的限制。對不同等級的工傷，確定了一個統(tǒng)一的標準。參照標準對工傷者進行賠償。且不是一次性的。一般人身損害賠償在于填補受害人的損害，賠償范圍包括所受損害和利益，一般參照道路交通事故賠償標準來賠償，一般情況下，賠償是一次性的。最明顯的就是可以主張精神撫慰金。

10、適用法律不同。工傷賠償適用勞動法和工傷保險條例，而雇傭損害賠償則適用民事法律規(guī)范調(diào)整，它直接適用民法侵權(quán)行為法的相關(guān)條款和規(guī)定責任、原則來處理。

(五)雇工職務范圍的判斷

雇員職務范圍的判斷是一個十分重要的問題，直接涉及雇主責任的承擔，如果雇員并非在履行受雇職務過程中致他人損害的，雇主不承擔責任。我認為雇員如果是在受雇工作時間范圍內(nèi)，在從事雇傭事務的地點內(nèi)實施的侵權(quán)行為，并且是為了履行受雇工作的，為了雇主的利益而實施的侵權(quán)行為，應視為是職務范圍。

結(jié) 語

總之，準確界定雇傭關(guān)系，從雇傭關(guān)系的特點、權(quán)利、義務的內(nèi)涵及所產(chǎn)生的各種法律關(guān)系等入手。一看雇員是在雇主的控制下完成工作，雇主可以隨時修正工作內(nèi)容;二看雇員是在利用雇主提供的生產(chǎn)條件、場所等，以雇主的名義對外從事活動，是為他人干活;三看雇員與雇員之間產(chǎn)生了一種人身依附關(guān)系，雇員在如何工作的問題上沒有自主權(quán);四看在雇傭關(guān)系中，有一個相當長的支付工資的周期，如按星期、按月支付工資，工資支付有一個相當于該行業(yè)的比較固定的標準。只有這樣，才能達到正確區(qū)分一些與雇傭相似的其他法律關(guān)系，才能讓雇工這一弱勢的人身健康安全得到法律給予的特殊保護，才能讓勞動者依憲法所享有的受勞動保護的權(quán)利，維持整個社會利益的和諧發(fā)展。

第四篇：勞動關(guān)系認定

第二章勞動關(guān)系認定

40.用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同的，其勞動關(guān)系是否成立？

針對部分用人單位招用勞動者不簽訂勞動合同，發(fā)生勞動爭議時因雙方勞動關(guān)系難以確定，致使勞動者合法權(quán)益難以維護的情況，勞動和社會保障部2005年頒布了《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》。根據(jù)規(guī)定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：

(1)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

(2)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；

(3)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。

勞動者與用人單位就是否存在勞動關(guān)系引發(fā)爭議的，可以向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

41.認定用人單位和勞動者雙方存在勞動關(guān)系的參照憑證有哪些？用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：

(1)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄；

(2)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件；

(3)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；

(4)考勤記錄；

(5)其他勞動者的證言等。

其中，(1)(3)(4)項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責任。

42.用人單位招用勞動者應訂立勞動合同而沒有訂立的應怎樣解決？用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但勞動關(guān)系成立的，用人單位應當與勞動者補簽勞動合同，勞動合同期限由雙方協(xié)商確定。協(xié)商不一致的，任何一方均可提出終止勞動關(guān)系，但對符合簽訂無固定期限勞動合同條件的勞動者，如果勞動者提出訂立無固定期限勞動合同，用人單位應當訂立。

用人單位提出終止勞動關(guān)系的，應當按照勞動者在本單位工作年限每

1滿1年支付1個月工資的經(jīng)濟補償金。

43.用人單位將工程(業(yè)務)或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人時怎樣認定用工主體？

建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。

第九章不得解除勞動合同的情形

139.勞動者在什么情況下應當認定為工傷或者視同工傷？

《勞動法》規(guī)定，勞動者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的，用人單位不得解除其勞動合同。因工負傷，又稱工傷，是指勞動者在工作過程中身體受到傷害。

根據(jù)國務院《工傷保險條例》的規(guī)定，勞動者有下列情形的，應當認定為工傷：在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的；在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的；患職業(yè)病的；因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；在上下班途中，受到機動車事故傷害的；法律、行政法規(guī)規(guī)定應當認定為工傷的其他情形。視同工傷的情形是：在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的；職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復發(fā)的。

140.勞動者患職業(yè)病或因工負傷必須達到什么程度，用人單位才不得解除勞動合同？

根據(jù)《勞動法》的規(guī)定，勞動者患職業(yè)病或因工負傷，還必須達到一定的程度，即被確認喪失或者部分喪失勞動能力時，用人單位才不得解除勞動合同。為此，勞動者發(fā)生工傷，經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力的，應當進行勞動能力鑒定。勞動能力鑒定是指勞動功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級鑒定。勞動功能障礙分為10個傷殘等級，最重的為1級，最輕的為10級。生活自理障礙分為3個等級：生活完全不

能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理。

141.職工因工致殘被鑒定為1～4級傷殘的，其勞動關(guān)系如何處理？根據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定，職工因工致殘被鑒定為1～4級傷殘的，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位，享受以下待遇：

(1)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標準為：1級傷殘為24個月的本人工資，2級傷殘為22個月的本人工資，3級傷殘為20個月的本人工資，4級傷殘為18個月的本人工資；

(2)從工傷保險基金按月支付傷殘津貼，標準為：1級傷殘為本人工資的90%，2級傷殘為本人工資的85%，3級傷殘為本人工資的80%，4級傷殘為本人工資的75%。傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的，由工傷保險基金補足差額；

(3)工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險待遇?；攫B(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險基金補足差額。

職工因工致殘被鑒定為1～4級傷殘的，由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù)，繳納基本醫(yī)療保險費。

142.職工因工致殘被鑒定為5、6級傷殘的，其勞動關(guān)系如何處理？根據(jù)相關(guān)規(guī)定，職工因工致殘被鑒定為5、6級傷殘的，享受以下待遇：

(1)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標準為：5級傷殘為16個月的本人工資，6級傷殘為14個月的本人工資；

(2)保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，標準為：5級傷殘為本人工資的70%，6級傷殘為本人工資的60%，并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應繳納的各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的，由用人單位補足差額；

(3)經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。

143.職工因工致殘被鑒定為7～10級傷殘或程度輕微的，其勞動關(guān)系如何處理？

根據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定，職工因工致殘被鑒定為7～10級傷殘的，享受以下待遇：從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金。

標準為：7級傷殘為12個月的本人工資，8級傷殘為10個月的本人工資，9級傷殘為8個月的本人工資，10級傷殘為6個月的本人工資；勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。

如果勞動者僅是患職業(yè)病和因工負傷，程度輕微，未達到喪失或者部分喪失勞動能力的程度，則用人單位可以依法解除勞動者的勞動合同。

第五篇：關(guān)于創(chuàng)建勞動關(guān)系和諧企業(yè)活動工作報告

建立規(guī)范有序、公正合理、互利共贏、和諧穩(wěn)定的新型勞動關(guān)系，是維護企業(yè)和職工合法權(quán)益，促進企業(yè)健康發(fā)展的重要內(nèi)容，是實現(xiàn)經(jīng)濟社會又好又快發(fā)展、構(gòu)建社會主義和諧社會的重要載體。去年以來，我省在總結(jié)一些地區(qū)試點的基礎(chǔ)上，從浙江實際出發(fā)，全面開展創(chuàng)建勞動關(guān)系和諧企業(yè)活動，取得了比較明顯的成效?，F(xiàn)將有關(guān)情況匯報如下：

一、提高認識，切實加強對創(chuàng)建活動的組織領(lǐng)導

改革開放以來，浙江從一個資源小省發(fā)展到經(jīng)濟大省，民營經(jīng)濟是重要的推動力。多年來，我省一手抓民營經(jīng)濟發(fā)展，充分發(fā)揮其市場競爭主體的作用，一手抓民營經(jīng)濟規(guī)范，引導其守法誠信經(jīng)營、履行企業(yè)社會責任，使民營經(jīng)濟在快速發(fā)展的同時，企業(yè)勞動關(guān)系總體保持和諧穩(wěn)定。但是，我們也深深地感到，浙江的所有制結(jié)構(gòu)以及組織形式、就業(yè)方式、勞動者結(jié)構(gòu)的日趨多樣化，維護企業(yè)職工合法權(quán)益、構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的任務十分艱巨，尤其在民營經(jīng)濟比重高、中小企業(yè)數(shù)量多、農(nóng)民工比較集中的地區(qū)和行業(yè)，存在的問題更為突出。主要表現(xiàn)為：勞動合同制度實施不到位，勞動合同短期化趨勢明顯；部分企業(yè)工資支付不規(guī)范，農(nóng)民工工資偏低，工資拖欠時有發(fā)生；一些企業(yè)勞動條件比較差，超時加班加點現(xiàn)象普遍；農(nóng)民工社會保險參保率偏低等。針對存在的問題，我省結(jié)合專項工作，分別就勞動用工管理、企業(yè)工資清欠、社會保障擴面等重點問題開展專項檢查、專項治理，相繼出臺了一系列政策措施，一些突出問題得到了有效解決。與此同時，省委、省政府從建立完善長效機制著手，把發(fā)展新型勞動關(guān)系作為構(gòu)建社會主義和諧社會的一項基礎(chǔ)性工作擺上了重要的議事日程，認識到開展創(chuàng)建活動不僅是企業(yè)加強管理、依法經(jīng)營、和諧發(fā)展的內(nèi)在要求，也是我省企業(yè)特別是民營企業(yè)提升素質(zhì)、轉(zhuǎn)變增長方式、實現(xiàn)新飛躍的具體舉措，對促進全省經(jīng)濟社會又好又快發(fā)展具有積極意義。在去年年初的省政府與省總工會聯(lián)席會議上，我省對創(chuàng)建活動進行了專題研究。呂祖善省長親自進行部署，提出了具體的要求。為加強對這項活動的組織領(lǐng)導，省政府還成立了由分管副省長任組長、省政協(xié)副主席、省總工會主席任副組長和12個省級單位負責人組成的浙江省創(chuàng)建勞動關(guān)系和諧企業(yè)活動領(lǐng)導小組，加強對這項活動的組織領(lǐng)導。同時，將創(chuàng)建活動納入《浙江省社會治安綜合治理目標管理責任制考核辦法》，作為“平安浙江”建設(shè)的內(nèi)容進行考核。根據(jù)省委、省政府的部署，全省各地積極行動起來，各市縣普遍成立了由黨委或政府領(lǐng)導掛帥的領(lǐng)導小組，創(chuàng)建活動形成了領(lǐng)導重視、認識統(tǒng)一、部門聯(lián)動、上下共創(chuàng)的工作氛圍和工作機制。

二、結(jié)合實際，注重創(chuàng)建活動的實效

根據(jù)省政府和省總工會聯(lián)席會議研究的意見，省政府組織省總工會、勞動保障廳等部門認真開展調(diào)查研究，于20xx年4月印發(fā)了省政府辦公廳《關(guān)于開展創(chuàng)建勞動關(guān)系和諧企業(yè)活動的意見》。提出了以科學發(fā)展觀為統(tǒng)領(lǐng)，以建立規(guī)范有序、公正合理、互利共贏、和諧穩(wěn)定的新型勞動關(guān)系為重點，推動企業(yè)貫徹落實全心全意依靠工人階級的指導方針，依法完善經(jīng)營管理，規(guī)范勞動用工，健全誠信體系，積極履行社會責任。創(chuàng)建活動所確定的原則力求體現(xiàn)浙江實際、企業(yè)特點、重在參與、重在提高的特色。

（一）堅持因地制宜，逐步推進

構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系是企業(yè)的責任和義務。我省在制訂《意見》時就明確提出，創(chuàng)建活動必須貫穿于企業(yè)發(fā)展和和諧社會建設(shè)的全過程，不是僅僅為了樹立幾個典型，而是企業(yè)必須履行的責任；不僅條件基礎(chǔ)好的企業(yè)要積極參與，基礎(chǔ)薄弱、問題突出的企業(yè)更要作為一項硬任務。對此，要求創(chuàng)建活動要面向全體企業(yè)，第一年企業(yè)參與面也要達到一定的量，通過“量”的擴大，推動“質(zhì)”的提升；在步驟上，則遵循先易后難的原則，由各地根據(jù)企業(yè)類型、企業(yè)規(guī)模，制訂創(chuàng)建活動的規(guī)劃，分步組織實施，力求做到推進一批、見效一批。各地在創(chuàng)建活動中，有的采取先重點企業(yè)、后一般企業(yè)的辦法，有的則采取先培育典型、后帶動面上辦法，不拘一格，較好地推動了企業(yè)參與到創(chuàng)建活動中來。

（二）堅持實事求是，公正公平

由于企業(yè)行業(yè)不同、規(guī)模不同，勞動關(guān)系的基礎(chǔ)和現(xiàn)狀差距很大。從我省情況看，國有、集體企業(yè)和大中型企業(yè)比重高的地區(qū)勞動關(guān)系的基礎(chǔ)相對較好，而民營企業(yè)、中小企業(yè)比重高的地區(qū)則問題相對較多，這給創(chuàng)建活動帶來了一定的困難。如考核評價標準的制定，標準定的過高，多數(shù)企業(yè)難以達到，企業(yè)參與的積極性就會受到挫折；標準定的過低，基礎(chǔ)條件較好的企業(yè)則缺乏壓力和動力，達不到創(chuàng)建的目的。為此，我省采取分級、分類制定標準的做法：分級就是由各地根據(jù)企業(yè)現(xiàn)狀制定考核評價標準，允許市與市、縣與縣之間有差別；分類就是由各地根據(jù)不同行業(yè)制定標準，允許制造業(yè)、服務業(yè)之間有差別。