第一篇：民事再審申請書(交通事故責(zé)任糾紛)

民事再審申請書（交通事故責(zé)任糾紛）

申 請 人：張文斌，男，1969年6月27日生，漢族，農(nóng)民，雙峰縣人，住雙峰縣石牛鄉(xiāng)山口村湖洲組

被申請人：蔣愛國，男，1979年7月29日生，漢族，農(nóng)民，雙峰縣人，住雙峰縣永豐鎮(zhèn)諸家侖村蔣家組

申請事項(xiàng)

請求依法撤銷雙峰縣人民法院（2009）雙民一初字第981號民事判決書與婁底市中級人民法院（2011）婁中民一終字第244號民事判決書，裁定中止本案的執(zhí)行，對本案予以再審。

事實(shí)與理由

申請人因與被申請人機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案不服雙峰縣人民法院（2009）雙民一初字第981號民事判決書與婁底市中級人民法院（2011）婁中民一終字第244號民事判決書，現(xiàn)提起再請申請，申請?jiān)賹彽氖聦?shí)與理由如下： 一、二審判決認(rèn)定的首要事實(shí)就不成立，缺乏證據(jù)證明，本案依法應(yīng)予再審

1、申請人根本不是雙峰縣人民法院（2010）雙民一初字第981號民事判決書的當(dāng)事人，申請人也沒有對該判決書提起上訴，二審判決認(rèn)定申請人因機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案不服雙峰縣人民法院（2010）雙民一初字第981號民事判決書提起上訴的事實(shí)，根本不成立，缺乏任何證據(jù)，根據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，本案依法應(yīng)予再審。

二、原、二審判決認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的，認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明，本案依法應(yīng)予再審

1、最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民地通則〉若干問題的意見（試行）》第144條規(guī)定，醫(yī)藥治療費(fèi)的賠償，一般應(yīng)以所在地治療醫(yī)院的診斷證明和醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)單據(jù)為憑。最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條明確規(guī)定，醫(yī)療費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。原審訴訟中，被申請人只提供一張雙峰縣中醫(yī)院財(cái)務(wù)科出具的白紙證明，病歷也只有入院記載卻無病案首頁，其沒有提交注明醫(yī)藥費(fèi)數(shù)額與住院天數(shù)的住院醫(yī)藥費(fèi)發(fā)票，也沒有提供記載有出院時(shí)間與住院天數(shù)的出院病歷，更沒有提交用藥清單，其主張住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)的住院天數(shù)也只有12天。根據(jù)湖南省高級人民法院《人身損傷醫(yī)療賠償暫行規(guī)定》第六、三十六、四十四條的規(guī)定，被申請人皮膚損失醫(yī)療時(shí)限在4周之內(nèi)。根據(jù)公安部《人身損害受傷人員誤工損失日評定準(zhǔn)則》（GA/T521-2004）第3.1條、第10.1.2條與第11.1.1條的規(guī)定，被申請人肢體皮膚損傷后的誤工日認(rèn)定應(yīng)在30日內(nèi)。本次事故中，另案的王芳成存在骨折需手術(shù)治療也只住院41天，被申請人僅下肢皮膚損傷卻住院71天，特別是被申請人2009年9月12日就已住院，而其2009年9月13日的X線照片診斷書上卻沒有住院號、科別、病室與床號的記載，其2009年9月27日的診斷證明書“處理意見”一欄中也沒有住院記載（一般住院均記載為住院），可見，其根本沒有住院，雙峰縣中醫(yī)院的證明明顯是虛假偽造的。同時(shí)，被申請人中南大學(xué)湘雅二醫(yī)院的門診醫(yī)藥費(fèi)收據(jù)沒有相應(yīng)的病歷與X線報(bào)告單相輔證，究竟是治傷還是治病也無法確定。因而，被申請人的醫(yī)藥費(fèi)損失無充分、合法、有效的證據(jù)證明。

2、根據(jù)湖南省高級人民法院《人身損傷醫(yī)療賠償暫行規(guī)定》第六、三十六、四十四條的規(guī)定，皮膚損失醫(yī)療時(shí)限在4周之內(nèi)。根據(jù)公安部《人身損害受傷人科云網(wǎng)004km.cn

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員誤工損失日評定準(zhǔn)則》（GA/T521-2004）第3.1條、第10.1.2條與第11.1.1條的規(guī)定，肢體皮膚損傷后的誤工日認(rèn)定應(yīng)在30日內(nèi)。同前面的理由，被申請人住院時(shí)間的確定沒有充分有效的證據(jù)證明，其誤工時(shí)間與護(hù)理期限的確定以及誤工費(fèi)與護(hù)理費(fèi)的計(jì)算也同樣無充分、合法、有效的證據(jù)證明。

3、雙峰縣永豐鎮(zhèn)諸家侖村蔣家組為農(nóng)業(yè)行政村，被申請人的病歷上記載其職業(yè)為農(nóng)民，其沒有提交任何證據(jù)證明其為城鎮(zhèn)居民，原、二審法院按城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算其誤工費(fèi)與護(hù)理費(fèi)明顯缺乏證據(jù)。

綜合以上事實(shí)與理由，原、二審判決認(rèn)定被申請人損失的主要證據(jù)是偽造的，損失的認(rèn)定缺乏證據(jù)，根據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（二）、（三）項(xiàng)的規(guī)定，本案依法應(yīng)予再審

三、原、二審判決適用法律明顯錯(cuò)誤，本案依法應(yīng)予再審

1、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三條第一款規(guī)定，二人以上共同故意或者共同過失致人損害，或者雖無共同故意、共同過失，但其侵害行為直接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照民法通則第一百三十條規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任。我國《侵權(quán)責(zé)任法》第十一條規(guī)定，二人以上分別實(shí)施侵權(quán)行為造成同一損害，每個(gè)人的侵權(quán)行為都足以造成全部損害的，行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。第十三條規(guī)定，法律規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任的，被侵權(quán)人有權(quán)請求部分或者全部連帶責(zé)任人承擔(dān)責(zé)任。第十四條第二款規(guī)定，支付超出自己賠償數(shù)額的連帶責(zé)任人，有權(quán)向其他連帶責(zé)任人追償。被申請人受傷產(chǎn)生的醫(yī)藥費(fèi)屬其損失范圍，其要求申請人與劉國軍、王龍飛賠償，彼此之間形成人身損害賠償?shù)姆申P(guān)系。但是，劉國軍承擔(dān)足額賠償被申請人全部損失后，此損失由被申請人全部轉(zhuǎn)移給了劉國軍，被申請人的全部損失對于其來說已不再存在。劉國軍與申請人之間責(zé)任的劃分與損失的追償則是另外一種債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系，權(quán)利、義務(wù)的內(nèi)容與主體都發(fā)生了變化，與本案是兩種性質(zhì)完全不同的法律關(guān)系。被申請人的全部損失已從連帶責(zé)任人劉國軍處獲得了足額賠償，其不再存在損失，無權(quán)再向其他連帶責(zé)任人重復(fù)索賠，其起訴申請人沒有任何事實(shí)依據(jù)與法律依據(jù)。作為連帶賠償責(zé)任人的劉國軍承擔(dān)的賠償責(zé)任超出了自己應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任也無權(quán)要求被申請人返回，只能另案起訴向申請人追償。原、二審判決認(rèn)定被申請人的損失為25099.57元，連帶賠償責(zé)任人劉國軍已一次性賠償其72000元后，還判決申請人賠償其8749.27元，明顯違背法律規(guī)定。

2、我國《民事訴訟法》第六十四條第三款規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序全面、客觀地審查核實(shí)證據(jù)。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十四條規(guī)定，審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果。交警部門的交通事故認(rèn)定不是一種行政行為，根據(jù)法律規(guī)定，在機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛訴訟中，交通事故認(rèn)定書只能作為一種民事證據(jù)使用。其不屬于我國《民事訴訟法》第六十七條規(guī)定的經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實(shí)和文書，也不屬于最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十條規(guī)定的證據(jù)范圍，人民法院不能直接作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。申請人只需根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十條的規(guī)定圍繞其真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對其證明力有無以及證明力大小進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁，如有充分的理由足以反駁，人民法院就必須予以審查。原、二審訴訟中，申請人提交交警部門據(jù)以作出責(zé)任認(rèn)定與劃科云網(wǎng)004km.cn

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分的《道路交通事故現(xiàn)場平面圖》并提出其記載的數(shù)據(jù)無法互相印證與自圓其說顯然是虛假偽造的，指出交警部門遺漏了現(xiàn)場部分車輪拖痕與車上散落物，證據(jù)收集欠客觀全面；未對被申請人劉國軍的車輛進(jìn)行車況與車速鑒定，程序違法，對被申請人王龍飛的違章行為認(rèn)定欠全面客觀與缺乏證據(jù)；混淆輪胎拖痕與車身外側(cè)的概念與區(qū)別，對申請人違章行為的認(rèn)定缺乏事實(shí)依據(jù)與法律依據(jù)；不考慮申請人違章行為的過錯(cuò)程度與對交通事故發(fā)生的作用力以及因果關(guān)系，責(zé)任劃分明顯違反《道路交通安全法實(shí)施條例》第九十一條、《道路交通事故處理程序規(guī)定》第四十六條第一款以及《道路交通事故處理辦法》第十七條“公安機(jī)關(guān)認(rèn)定當(dāng)事人的交通事故責(zé)任應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的違章行為與交通事故之間的因果關(guān)系，以及違章行為在交通事故中的作用，當(dāng)事人有違章行為，其違章行為與交通事故有因果關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)負(fù)交通事故責(zé)任；當(dāng)事人沒有違章行為或者雖有違章行為，但違章行為與交通事故無因果關(guān)系的，不負(fù)交通事故責(zé)任”的法律規(guī)定，申請人反駁的理由已完全足夠充分，原、二審法院未經(jīng)審查直接認(rèn)定交通事故認(rèn)定書的證明力，明顯違反法律規(guī)定，證據(jù)采信錯(cuò)誤。

3、交強(qiáng)險(xiǎn)是在我國境內(nèi)道路上行駛的機(jī)動(dòng)車的所有人或者管理人的法定行政義務(wù)，發(fā)生交通事故在交強(qiáng)險(xiǎn)的責(zé)任限額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任是承保交強(qiáng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)人的法定行政義務(wù)，而不是公民的法定民事義務(wù)。未按照規(guī)定投保交強(qiáng)險(xiǎn)的違法行為，對道路交通事故的發(fā)生沒有任何作用力與因果關(guān)系，根據(jù)承擔(dān)民事責(zé)任的構(gòu)成要素，此行為無需承擔(dān)交通事故的民事責(zé)任。同時(shí)，依照《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》第三十九條的規(guī)定，未按照規(guī)定投保交強(qiáng)險(xiǎn)的，由交警部門扣留機(jī)動(dòng)車，通知機(jī)動(dòng)車所有人、管理人依照規(guī)定投保，處依照規(guī)定投保最低責(zé)任限額應(yīng)繳納的保險(xiǎn)費(fèi)2倍的罰款。發(fā)生交通事故，肇事機(jī)動(dòng)車未參加機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)的，根據(jù)《道路交通安全法》第七十五條 與《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》第二十四條的明確規(guī)定，道路交通事故中受害人人身傷亡的喪葬費(fèi)用、部分或者全部搶救費(fèi)用，由國家設(shè)立的道路交通事故社會(huì)救助基金先行墊付，救助基金管理機(jī)構(gòu)有權(quán)向道路交通事故責(zé)任人追償，最終也由道路交通事故責(zé)任人承擔(dān)。雖然湖南省《實(shí)施〈中華人民共和國道路交通安全法〉辦法》第三十六條第二款規(guī)定，未參加機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)的，由機(jī)動(dòng)車一方在該車應(yīng)當(dāng)投保的最低保險(xiǎn)責(zé)任限額內(nèi)予以賠償，對超過最低保險(xiǎn)責(zé)任限額的部分，按照規(guī)定賠償。但是，該規(guī)定是針對機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生的交通事故，對于本案機(jī)動(dòng)車與機(jī)動(dòng)車之間發(fā)生的交通事故則不適用。根據(jù)《立法法》的規(guī)定，湖南省高級人民法院無權(quán)進(jìn)行司法解釋，其《指導(dǎo)性意見》應(yīng)有法律法規(guī)的依據(jù)，只能就法律適用作出具體指導(dǎo)意見，絕不能超出法律法規(guī)的規(guī)定給公民創(chuàng)設(shè)民事義務(wù)。湖南省高級人民法院關(guān)《于審理涉及機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)案件適用法律問題的指導(dǎo)意見》第五條不但超出了《道路交通安全法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，且與《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》的規(guī)定相抵觸，依法無效。何況，該條也只規(guī)定沒有投保交強(qiáng)險(xiǎn)的機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故，先在該車應(yīng)當(dāng)投保最低責(zé)任限額內(nèi)承擔(dān)無過錯(cuò)賠償責(zé)任，我國目前的交強(qiáng)險(xiǎn)保險(xiǎn)條款明確約定，醫(yī)療費(fèi)保險(xiǎn)限額無過錯(cuò)責(zé)任為1000元，據(jù)此，申請人未投保交強(qiáng)險(xiǎn)，在本次交通事故中最多也只先承擔(dān)1000元的醫(yī)療費(fèi)賠償責(zé)任。原、二審判決既適用湖南省高級人民法院《關(guān)于審理涉及機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)案件適用法律問題的指導(dǎo)意見》第五條“承擔(dān)無過錯(cuò)賠償責(zé)任”的規(guī)定，在另一案中已要求申請人先賠償醫(yī)療費(fèi)8258元，又要求申請人先在過錯(cuò)責(zé)任的限額內(nèi)賠科云網(wǎng)004km.cn

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償被申請人醫(yī)療費(fèi)1742元賠償責(zé)任，毫無法律依據(jù)，且判決適用依據(jù)與判決結(jié)果互相矛盾，明顯適用法律錯(cuò)誤。

綜合前述事實(shí)與理由，原、二審判決明顯適用法律錯(cuò)誤，根據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（六）項(xiàng)的規(guī)定，本案依法應(yīng)予再審。

四、原、二審判決剝奪了申請人辯論的權(quán)利，本案依法應(yīng)予再審

原、二審訴訟中，法院對申請人認(rèn)為交通事故認(rèn)定書不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)的質(zhì)證意見未作評判，原、二審判決對申請人提出的“雙峰縣交警隊(duì)的《交通事故認(rèn)定書》事實(shí)認(rèn)定與定性錯(cuò)誤，責(zé)任劃分顯失客觀公正；上訴人不應(yīng)負(fù)此次事故的責(zé)任”的口頭辯論意見沒有任何表述，明顯剝奪了申請人的辯論權(quán)，根據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（十）項(xiàng)的規(guī)定，本案依法應(yīng)予再審。五、二審判決明顯遺漏申請人的訴訟請求，本案依法應(yīng)予再審 二審法院對申請人不應(yīng)在交強(qiáng)險(xiǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的請求未予審理，明顯遺漏了申請人的訴訟請求。根據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（十二）項(xiàng)的規(guī)定，本案依法應(yīng)予再審。

五、本案本質(zhì)是劉國軍與被申請人共同串通以被申請人名義起訴達(dá)到劉國軍向申請人追償?shù)哪康模`背法律規(guī)定，本案依法應(yīng)予再審

根據(jù)日常經(jīng)驗(yàn)與社會(huì)規(guī)則以及法律規(guī)定，交通事故責(zé)任與民事賠償賠償責(zé)任是兩個(gè)不同性質(zhì)的責(zé)任，不能等同。交通事故的責(zé)任人無共同故意、共同過失，但其侵害行為直接結(jié)合發(fā)生同一損害后果，構(gòu)成共同侵權(quán)，也無法確定受害人的損害后果是由哪個(gè)侵權(quán)行為造成的，責(zé)任人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，受害人有權(quán)請求部分或者全部連帶責(zé)任人承擔(dān)責(zé)任。受害人的全部損失如任一連帶責(zé)任人給予了足額賠償，其一般不會(huì)也不能再向其他連帶責(zé)任人重復(fù)索賠。劉國軍賠償了王芳成絕大部分損失后,2009年11月20日又與被申請人達(dá)成了一次性賠償協(xié)議并支付了72000元賠償金，因向申請人追償?shù)氖驴鄲灒?009年12月15日，被申請人與王芳成作為共同原告請同一代理人對申請人一人提起本案的訴訟，要求賠償共同損失八萬元，且起訴書上的簽名為同一人同一支筆所寫。因王芳成與劉國軍之間沒有簽訂調(diào)解協(xié)議，王芳成撤回本案中的起訴，另外提起（2010）雙民一初字第910號案訴訟。王芳成撤訴后，被申請人一人仍要求申請人賠償損失8萬元，（2010）雙民一初字第910號案原審訴訟中，劉國軍對王芳成的證據(jù)與訴訟請求不論是否合法都一概承認(rèn)，原審法院對王芳成2009年10月23日出院后的醫(yī)藥費(fèi)竟不予審查而著重考慮劉國軍已墊付的醫(yī)藥費(fèi)。二審訴訟中，法院確定的開庭日2011年6月16日，被申請人與另案的王芳成均拒不出庭，均由劉國軍一人發(fā)表訴訟意見。經(jīng)二審法院要求，劉國軍答應(yīng)2011年6月20日帶被申請人與另案的王芳成到二審法院避開申請人單獨(dú)接受詢問。很明顯，本案是被申請人與劉國軍共同串通以被申請人的名義起訴達(dá)到劉國軍向申請人追償?shù)哪康牡谋举|(zhì)彰顯無遺。這是法律不允許的，基于以上事實(shí)與理由，申請人不應(yīng)承擔(dān)本案事故的賠償責(zé)任，被申請人的損失應(yīng)由王龍飛、劉國軍負(fù)連帶賠償責(zé)任。被申請人的全部損失從劉國軍處得到足額賠償后，不能再向申請人重復(fù)索賠。原、二審判決認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)系偽造，基本事實(shí)無證據(jù)證明，又剝奪了申請人辯論的權(quán)利，且遺漏了申請人的訴訟請求，程序違法，事實(shí)認(rèn)定與定性錯(cuò)誤，判決申請人承擔(dān)賠償責(zé)任既無法律依據(jù)，又無事實(shí)依據(jù)，理由不充分，顯失客觀公正。根據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十九條第（二）、（三）、（六）、（十）、（十二）項(xiàng)的規(guī)科云網(wǎng)004km.cn

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定，本案依法應(yīng)予撤銷予以再審。茲根據(jù)我國《民事訴訟法》第一百七十八、一百七十九、一百八十條的規(guī)定，申請人特向您院提起再審申請，請求您院洞察秋毫，明辨是非，以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，依法支持申請人的前述訴訟請求，以維護(hù)法律的尊嚴(yán)，保護(hù)申請人的合法權(quán)益為謝！

此致

湖南省高級人民法院 申請人：張文斌 2011年7月10日

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第二篇：交通事故責(zé)任糾紛

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交通事故責(zé)任糾紛

一、出現(xiàn)交通事故及時(shí)報(bào)案，積極救治，不破壞現(xiàn)場

1.發(fā)生交通事故，尤其是重大交通事故，應(yīng)當(dāng)首先報(bào)警，等待交通部門進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)，搜集證據(jù)，以便于出具責(zé)任認(rèn)定書。正確合理的責(zé)任認(rèn)定書是基于比較完整的現(xiàn)場作為依據(jù)，所以事故各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)注意保留現(xiàn)場，這里機(jī)動(dòng)車一方應(yīng)當(dāng)著重謹(jǐn)記這一點(diǎn)。因?yàn)槿绻菣C(jī)非事故，破壞現(xiàn)場的代價(jià)可能是機(jī)動(dòng)車方的全責(zé)。

2.交通事故中往往會(huì)有人員的傷亡出現(xiàn)，這時(shí)作為事故的責(zé)任方，應(yīng)當(dāng)積極予以救治。首先應(yīng)當(dāng)撥打120急救電話，如果離醫(yī)院較近，可以選擇非出事故車輛，將傷者送醫(yī)治療。事故的非責(zé)任方，也應(yīng)當(dāng)秉著人道主義原則，對傷員進(jìn)行救治，這也是中華民族的傳統(tǒng)美德。

3.事故現(xiàn)場對交通事故的定性和分責(zé)有著非常重大的意義，事故各方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)維護(hù)事故現(xiàn)場不遭破壞。出現(xiàn)交通事故，尤其是重大交通事故，往往涉及刑事責(zé)任問題，根據(jù)法律規(guī)定，出現(xiàn)重大交通事故，如果承擔(dān)全責(zé)或者主要責(zé)任，就要承擔(dān)刑事責(zé)任，那么交通隊(duì)的責(zé)任

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認(rèn)定對肇事司機(jī)是否承擔(dān)刑事責(zé)任至關(guān)重要，而交通隊(duì)認(rèn)定事故各方責(zé)任的依據(jù)為事故現(xiàn)場、車輛性能和司機(jī)過錯(cuò)等幾方面，以事故現(xiàn)場為主。如果事故現(xiàn)場遭到破壞，往往導(dǎo)致無法認(rèn)定實(shí)際責(zé)任，而以法律推定責(zé)任這種方式對于機(jī)動(dòng)車一方是非常不利的，機(jī)動(dòng)車作為高危行業(yè)，對自己有無責(zé)任享有舉證責(zé)任，所以如果無法勘驗(yàn)現(xiàn)場，導(dǎo)致推定事故責(zé)任，往往機(jī)動(dòng)車一方會(huì)承擔(dān)全責(zé)，極少部分為主責(zé)，次責(zé)和無責(zé)幾乎沒有可能性。

二、及時(shí)聯(lián)系保險(xiǎn)公司

無論事故車輛投保的是交強(qiáng)險(xiǎn)還是商業(yè)險(xiǎn)，都應(yīng)當(dāng)在事故發(fā)生后及時(shí)報(bào)案(各個(gè)保險(xiǎn)公司的規(guī)定不一一般為24小時(shí)至72小時(shí)不等)，這樣才能順利進(jìn)行保險(xiǎn)理賠，有利于減少投保人的經(jīng)濟(jì)損失。

三、訴訟時(shí)間點(diǎn)

1.交通事故發(fā)生后，交通隊(duì)介入調(diào)查，待交通隊(duì)下發(fā)事故認(rèn)定書后，各方才能就自己的損失提起訴訟。

2.受傷人員在責(zé)任認(rèn)定確定后，可以就自己已經(jīng)花費(fèi)的費(fèi)用提起訴訟，但本律師認(rèn)為，作為傷者如果自己有能力墊付醫(yī)療費(fèi)等費(fèi)用，盡量在第一次治療完畢后提起一次訴訟，二次手術(shù)并鑒定傷殘后，進(jìn)行第二次訴訟，這樣既保證了自己的權(quán)利，又節(jié)省了訴訟資源。

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3.作為財(cái)產(chǎn)損失的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)就自己的損失進(jìn)行鑒定，確定損失額度，便可訴訟，不要耽誤。

四、訴訟前的準(zhǔn)備

交通事故案件雖說比較普遍，但卻屬于比較復(fù)雜的案件，訴訟前的準(zhǔn)備工作至關(guān)重要，作為律師從事專業(yè)的法律工作都要專心細(xì)致，對于普通老百姓簡直是無從下手。

首先，一般的交通事故案件的賠償項(xiàng)目大概有醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、陪伴費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、交通費(fèi)、鑒定費(fèi)、傷殘賠償金、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、殘疾輔助器具費(fèi)、精神損害撫慰金，死亡案件還有喪葬費(fèi)和死亡賠償金，有財(cái)物損失和車輛損失的還包括車輛損失費(fèi)、停車費(fèi)、鑒定費(fèi)、拆解費(fèi)、定損費(fèi)及其他財(cái)產(chǎn)損失等諸多費(fèi)用，根據(jù)案件的不同，賠償項(xiàng)目有所差異，但是基本包括其中。上述所有損失費(fèi)用的項(xiàng)目，基本上都應(yīng)當(dāng)在訴訟前將相應(yīng)損失的證據(jù)、標(biāo)準(zhǔn)、計(jì)算依據(jù)及數(shù)額準(zhǔn)備好，否則在訴訟中會(huì)處于不利地位，法院很難支持沒有證據(jù)的賠償項(xiàng)目。這些復(fù)雜的工作，必須做到細(xì)致入微，不能有所疏漏。

其次，查清對方當(dāng)事人的身份、住址和聯(lián)系方式，以便于法院通知被告，這里需要調(diào)查的一般多為保險(xiǎn)公司和法人當(dāng)事人。

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再次，需要準(zhǔn)備必要的訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)及律師代理費(fèi)等費(fèi)用。

五、訴訟程序

經(jīng)過上述的準(zhǔn)備，再書寫起訴狀進(jìn)行立案后，法院正式介入，進(jìn)行審理和判決。法院的審理程序一般分為立案、審理、判決和執(zhí)行四個(gè)階段。1.立案

原告將證據(jù)材料及起訴狀準(zhǔn)備妥當(dāng)后，到事故發(fā)生地人民法院予以立案，一般審查時(shí)間最長為七天，當(dāng)事人繳納訴訟費(fèi)用后，法院才算正式立案。洛陽市的法院一般都能當(dāng)天審查立案，其他省市法院則規(guī)定不一。2.審理

經(jīng)過給被告送達(dá)和給予其答辯期及舉證期限后，法院會(huì)確定開庭時(shí)間。審理程序一般分為事實(shí)調(diào)查、舉證、法庭辯論、法庭調(diào)解和最后陳述幾個(gè)階段(在此不再展開敘述)，由法官主持庭審程序，律師參與其中，維護(hù)本方當(dāng)事人的合法權(quán)利。

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3.判決

開庭審理后，法院一般會(huì)選擇擇日宣判，一審判決后，各方當(dāng)事人均有上訴的權(quán)利，這是法定權(quán)利，無論對判決結(jié)果滿意與否。4.執(zhí)行

執(zhí)行階段是必須由當(dāng)事人另行申請才能啟動(dòng)的程序，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，當(dāng)事人申請執(zhí)行的期限為兩年，起始時(shí)間為判決生效后，履行期限的最后一日起。如果當(dāng)事人在兩年以內(nèi)沒有申請執(zhí)行，法院視為該案已經(jīng)自行履行完畢，不再受理申請執(zhí)行程序，那么當(dāng)事人也就喪失了追回賠償款的希望。如果當(dāng)事人已經(jīng)申請執(zhí)行，那么該執(zhí)行案件是以申請人得到全額賠償款為終結(jié)的。

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第三篇：個(gè)人委托理財(cái)糾紛民事再審申請書

北京楊文戰(zhàn)律師法律文集

合同、范本篇

個(gè)人委托理財(cái)糾紛民事再審申請書

民 事 再 審 申 請 書

申請人：操作方，男，漢族，某年某月某日出生，無業(yè)，住北京市某區(qū)某路某號，電話：

被申請人：委托方，男，漢族，某年某月某日出生，無業(yè)，住北京市某區(qū)某路某號，電話：

申請人對北京市第一中級人民法院作出的2012一中民終字第XXXX號民事判決不服，特此申請?jiān)賹?。再審請求?/p>

請求撤銷“2012一中民終字第XXXX號民事判決書”和“2011I海民初字第XXXXX號民事判決書”，駁回被申請人的一審訴訟請求。事實(shí)及理由：

申請人與被申請人于2010年某月某日簽訂了一份《個(gè)人委托理財(cái)協(xié)議》，約定由申請人操作被申請人在某某期貨有限公司開戶的期貨交易（賬號123456789），初始資金為200萬元。合同期間，賬戶完全由申請人操作，被申請人不得自行或委托他人操作。

2010年12月1日一早，被申請人突然擅自變更了交易密碼，并平倉造成損失，后被申請人起訴到海淀區(qū)法院要求申請人賠償該損失。一審法院經(jīng)審理作出判決，認(rèn)定合同有效，判令申請人賠償被申請人50余萬元。

申請人不服一審判決提起上訴，北京市第一中級人民法院經(jīng)審理，認(rèn)為查明的事實(shí)與一審事實(shí)一致，并于2012年某月某日作出判決，認(rèn)定雙方簽訂的《個(gè)人委托理財(cái)（帳戶管理）協(xié)議》為無效合同，并判令申請人返還被申請人50余萬元，并支付利息。

申請人認(rèn)為，該判決無視已經(jīng)查明的事實(shí)，且判決結(jié)果無法律依據(jù)，完全是錯(cuò)判，具體理由如下： 一、二審查明的關(guān)鍵事實(shí)與一審有根本不同，但二審法院視而不見。首先，一審法院認(rèn)定被申請人于2010年12月發(fā)出解除合同通知，認(rèn)為雙方認(rèn)可合同于2010年12月1日解除。一審的認(rèn)定明顯是錯(cuò)誤的。在二審期間，申請人得到了郵局的郵件發(fā)送詳單，足以證明一審時(shí)被申請人自稱2010年12月1寄出的函件，實(shí)際寄出時(shí)間為2010年12月16日。在二審中已查明這個(gè)關(guān)鍵事實(shí)與一審不同，可二審法院竟然仍在判決中認(rèn)為“與一審法院查明事實(shí)一

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致”？！

對一審筆錄中記載申請人認(rèn)可2010年12月1解除合同一事，在二審中申請人曾表示該記錄不完整，不是申請人當(dāng)時(shí)的真實(shí)意思表示，并要求二審法院核對一審的庭審錄像，但二審法院拒絕了申請人的要求，法院判決應(yīng)在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上作出，二審法院為什么不愿意查明事實(shí)？

其次，申請人在二審期間也明確表示，即使是2010年12月１日雙方認(rèn)可解除合同，在被申請人平倉前還是平倉后雙方認(rèn)可解除合同，也是根本不同的。這一點(diǎn)一審法官并未詳細(xì)核實(shí)，也就是事實(shí)不清。

在二審?fù)彆r(shí)法官就此問題向雙方進(jìn)行了核實(shí)，被申請人承認(rèn)是在12月1日當(dāng)天上午10點(diǎn)左右平倉的，并主張是申請人同意解除合同后平倉，但沒有提供相應(yīng)證據(jù)。

申請人主張被申請人變更密碼、平倉都未提前通知申請人，申請人得知被申請人完全不顧合同約定，擅自平倉一事后，才有無法與被申請人繼續(xù)合作的意思表示。但并未明確表示同意解除合同，即使這種無法合作的表示有解除合同的意思，也是在被申請人平倉造成損失后才有的表示，造成損失的原因還是被申請人不遵守合同約定，擅自平倉。

雖然雙方的上述表示都沒有提供證據(jù)，但被申請人作為主張解除合同并有超出合同約定平倉行為一方，明顯是有舉證責(zé)任的，無法舉證，應(yīng)承擔(dān)不利后果。而且被申請人一方的說法，既不符合約定，更不合常理，合同中對解除合同的方式和條件有明確約定（第九條第3款和第十一條），要書面通知。從常理上講，被申請人突然變更密碼，就后續(xù)問題如何處理雙方還沒達(dá)成一致，申請人怎么可能同意解除合同讓被申請人平倉？

這個(gè)事實(shí)，也是本案的關(guān)鍵事實(shí)之一，一審法院沒有詳細(xì)查實(shí)，二審期間已經(jīng)核實(shí)清楚，在二審法院認(rèn)定的事實(shí)中仍避而不談，仍說與一審查明事實(shí)一致。

以上兩點(diǎn)，足以證實(shí)，二審判決完全是不顧事實(shí)！二、二審法院認(rèn)定本案合同無效，沒有法律依據(jù)。

二審法院以固定收益的約定違背了民法公平原則和資本市場規(guī)則為由，認(rèn)定屬無效約定，并賣到整個(gè)合同無效。該認(rèn)定沒有法律依據(jù)。

《合同法》第52條明確規(guī)定了合同無效的5種情形，本案所涉及的個(gè)人之間的理財(cái)合同，純粹是兩個(gè)個(gè)人之間平等協(xié)商后，自愿達(dá)成的協(xié)議，不屬于該5

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種情形中的任何一種，也沒有任何法律、行政法規(guī)有強(qiáng)制性的規(guī)定禁止個(gè)人之間簽訂這類約定。

判決中稱該約定違背了民法的公平原則，本案中申請人和被申請人均是常年參與期貨市場的人，對期貨有充分了解，在自愿的基礎(chǔ)上達(dá)成的協(xié)議，怎么就違背了公平原則？

而且，即使違背了公平原則，也不是約定無效的理由，在《合同法》中，公平與否不是判斷合同效力的依據(jù)。在《民法通則》第58條所列的7種無效民事行為中，也同樣沒有違背公平原則，行為無效的規(guī)定。

無論是《合同法》還是《民法通則》，即使有顯失公平的情形，也只是當(dāng)事雙方有申請撤銷或申請變更的權(quán)利，絕不是無效的理由。

法院應(yīng)依法判決，二審法院認(rèn)定合同無效，明顯是沒有任何法律依據(jù)的！

三、即使合同無效，也應(yīng)公平處理，二審法院的處理結(jié)果既不公平，也沒有法律依據(jù)。

按《合同法》第58條的規(guī)定，合同無效，因合同而取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)返還，不能返還的應(yīng)折價(jià)補(bǔ)償，有過錯(cuò)的一方應(yīng)賠償損失，雙方都有過錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

二審法院據(jù)此判決申請人返還被申請人50余萬元并支付相應(yīng)利息，明顯是對法律和雙方合同約定的錯(cuò)誤理解、適用。

首先，按雙方簽訂的合同，申請人并未取得該近200萬的資金，這部分資金一直在被申請人名下的帳戶中，資金的根本控制權(quán)仍在被申請人手中。

這一點(diǎn)從協(xié)議的第五條很清楚能得出結(jié)論：申請人如果想從帳戶中得到利潤，必須是由被申請人操作劃轉(zhuǎn)。

從根本上講，資金不但在被申請人名下，也仍受被申請人支配。既然如此，二審法院要求被申請人返還并補(bǔ)足這近200萬資金，就沒有法律依據(jù)了。

實(shí)際上，按雙方合同約定，申請人依據(jù)合同取得的不是賬戶里的資金，而是取得了帳戶管理操作權(quán)（見協(xié)議第一條、第二條），這是一權(quán)利，而不是合同法第58條所說的財(cái)產(chǎn)。

申請人所取得的帳戶操作權(quán)，在2010年12月1日，被申請人變更帳戶密碼，自行操作后就已經(jīng)喪失了，或者說又還原到被申請人手中了。

其次，被申請人平倉后造成的損失244002.67元，屬于《合同法》第58條

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中所稱的“損失”，如果合同無效，應(yīng)根本雙方過錯(cuò)承擔(dān)。

如果合同無效，本案中過錯(cuò)顯然不全在申請人一方。申請人及被申請人都從事期貨交易多年，對期貨市場的風(fēng)險(xiǎn)都有了解，在雙方協(xié)商后自愿達(dá)成的協(xié)議，如果無效，顯然雙方都有過錯(cuò)。

而且，就這50余萬元損失的產(chǎn)生，也是被申請人違背雙方約定，擅自平倉才直接造成的。申請人精心選擇的相關(guān)期貨，后期一路上揚(yáng)，如果不是被申請人擅自平倉，應(yīng)該有較好收益。

因此，即使因合同無效承擔(dān)損失，也應(yīng)由被申請人承擔(dān)大部分，而二審判決不但判決申請人補(bǔ)足所有資金，甚至判令申請人支付利息給被申請人。這完全既不合法、又不公平！

綜上所述，二審法院的判決既無視事實(shí)，又沒有法律依據(jù)，完全是錯(cuò)判，請撤銷上述判決，依法重審！

此致

北京市高級人民法院

申請人：

二O一二年 月 日

附：

《民事訴訟法》

第十六章 審判監(jiān)督程序

第一百九十八條 各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。

最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。

第一百九十九條 當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級人民法院申請?jiān)賹?；?dāng)事人一方人數(shù)眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請?jiān)賹?。?dāng)事人申請?jiān)賹彽?，不停止判決、裁定的執(zhí)行。

第二百條 當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：

（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；

（二）原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的；

（三）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；

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（四）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；

（五）對審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；

（六）原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的；

（七）審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的；

（八）無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；

（九）違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的；

（十）未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的；

（十一）原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的；

（十二）據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；

（十三）審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。第二百零一條 當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請?jiān)賹?。?jīng)人民法院審查屬實(shí)的，應(yīng)當(dāng)再審。

第二百零二條 當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決、調(diào)解書，不得申請?jiān)賹彙?/p>

第二百零三條 當(dāng)事人申請?jiān)賹彽模瑧?yīng)當(dāng)提交再審申請書等材料。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起五日內(nèi)將再審申請書副本發(fā)送對方當(dāng)事人。對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書副本之日起十五日內(nèi)提交書面意見；不提交書面意見的，不影響人民法院審查。人民法院可以要求申請人和對方當(dāng)事人補(bǔ)充有關(guān)材料，詢問有關(guān)事項(xiàng)。

第二百零四條 人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起三個(gè)月內(nèi)審查，符合本法規(guī)定的，裁定再審；不符合本法規(guī)定的，裁定駁回申請。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。

因當(dāng)事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理，但當(dāng)事人依照本法第一百九十九條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請?jiān)賹彽某?。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審?/p>

第二百零五條 當(dāng)事人申請?jiān)賹彛瑧?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個(gè)月內(nèi)提出；有本法第二百條第一項(xiàng)、第三項(xiàng)、第十二項(xiàng)、第十三項(xiàng)規(guī)定情形的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起六個(gè)月內(nèi)提出。

第二百零六條 按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決、裁定、北京楊文戰(zhàn)律師法律文集

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調(diào)解書的執(zhí)行，但追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用、勞動(dòng)報(bào)酬等案件，可以不中止執(zhí)行。

第二百零七條 人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

人民法院審理再審案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭。

第二百零八條 最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。

地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會(huì)公共利益的，可以向同級人民法院提出檢察建議，并報(bào)上級人民檢察院備案；也可以提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。

各級人民檢察院對審判監(jiān)督程序以外的其他審判程序中審判人員的違法行為，有權(quán)向同級人民法院提出檢察建議。

第二百零九條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴：

（一）人民法院駁回再審申請的；

（二）人民法院逾期未對再審申請作出裁定的；

（三）再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤的。

人民檢察院對當(dāng)事人的申請應(yīng)當(dāng)在三個(gè)月內(nèi)進(jìn)行審查，作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當(dāng)事人不得再次向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。

第二百一十條 人民檢察院因履行法律監(jiān)督職責(zé)提出檢察建議或者抗訴的需要，可以向當(dāng)事人或者案外人調(diào)查核實(shí)有關(guān)情況。

第二百一十一條 人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)自收到抗訴書之日起三十日內(nèi)作出再審的裁定；有本法第二百條第一項(xiàng)至第五項(xiàng)規(guī)定情形之一的，可以交下一級人民法院再審，但經(jīng)該下一級人民法院再審的除外。

第二百一十二條 人民檢察院決定對人民法院的判決、裁定、調(diào)解書提出抗

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訴的，應(yīng)當(dāng)制作抗訴書。

第二百一十三條 人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院再審時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出席法庭。

北京市高級人民法院關(guān)于審理金融類委托理財(cái)合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見(試行)(2007年4月21日)

全市法院受理的金融類委托理財(cái)合同糾紛案件數(shù)量近年來明顯增長，為了統(tǒng)一法律適用原則，正確處理案件，經(jīng)過對審判實(shí)務(wù)問題的深入調(diào)研，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國證券法》以及有關(guān)的法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定，提出本指導(dǎo)意見。

一、適用范圍

金融類委托理財(cái)合同糾紛案件，是指法院受理的受托人和委托人為實(shí)現(xiàn)一定利益，委托人將其資金、證券等金融類資產(chǎn)根據(jù)合同約定委托給受托人，由受托人在資本市場上從事股票、債券等金融產(chǎn)品的交易、管理活動(dòng)所引發(fā)糾紛而訴之法院的民商事案件。

二、經(jīng)過中國證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)的、具備客戶資產(chǎn)管理資質(zhì)的證券公司作為受托人訂立的金融類委托理財(cái)合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。

三、下列主體訂立的合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效：

1．未經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)、未取得國家外匯管理局額度批準(zhǔn)的境外機(jī)構(gòu)作為委托人訂立的金融類委托理財(cái)合同；

2．未取得特許經(jīng)營資質(zhì)的證券公司作為委托人訂立的金融類委托理財(cái)合同； 3．不具備金融類委托理財(cái)資質(zhì)的其他非金融機(jī)構(gòu)作為受托人訂立的金融類委托理財(cái)合同；

4．其他主體違背相關(guān)法律法規(guī)訂立的金融類委托理財(cái)合同。

四、金融類委托理財(cái)合同中的保底條款，原則上不予以保護(hù)。對于履行此類合同發(fā)生的損失，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人各方的過錯(cuò)程度以及公平原則，確定各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。

五、監(jiān)管人沒有承諾保證的監(jiān)管糾紛，應(yīng)當(dāng)根據(jù)監(jiān)管人進(jìn)行監(jiān)管的依據(jù)，區(qū)分不同情況，列明訴訟主體：

1．委托人根據(jù)其與受托人、監(jiān)管人三方共同訂立的金融類委托理財(cái)合同，單獨(dú)起訴監(jiān)管人的，法院應(yīng)當(dāng)向原告釋明增加被告或第三人，并根據(jù)釋明后的情形，決定是否將受托人追加為被告或者第三人。

2．證券公司作為監(jiān)管人一方與受托人和委托人作為被監(jiān)管人一方訂立監(jiān)管合同時(shí)：

委托人依據(jù)金融類委托理財(cái)合同起訴受托人，又依據(jù)監(jiān)管合同起訴證券公司的，為了便于查明事實(shí)，正確認(rèn)定各方當(dāng)事人的民事責(zé)任，法院可以合并審理； 委托人依據(jù)監(jiān)管合同單獨(dú)起訴證券公司的，依據(jù)監(jiān)管合同獨(dú)立性的原則，法院不主動(dòng)追加受托人進(jìn)入此訴訟； 證券公司為了自身利益，書面請求法院追加受托人參加訴訟的，可以追加受托人作為第三人進(jìn)入此訴訟。

3．對于委托人和受托人共同通過授權(quán)委托函授權(quán)證券公司從事監(jiān)管事務(wù)，委托人或受托人單獨(dú)起訴監(jiān)管人的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

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六、委托人以受托人法人分支機(jī)構(gòu)為被告提起訴訟的，同時(shí)將該分支機(jī)構(gòu)所屬的法人列為共同被告，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許；委托人僅起訴法人分支機(jī)構(gòu)的，法院不主動(dòng)追加其所屬的法人機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人。

七、監(jiān)管人在訂立監(jiān)管協(xié)議時(shí)，明知被監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)不屬于受托人所有或者保證金賬戶資產(chǎn)并未達(dá)到當(dāng)事人在合同中約定的額度，仍以監(jiān)管人身份訂立金融類委托理財(cái)合同或者監(jiān)管協(xié)議的，監(jiān)管人對委托人財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失賠償責(zé)任。

八、監(jiān)管人在履行監(jiān)管協(xié)議時(shí)，知道受托人在證券業(yè)機(jī)構(gòu)非實(shí)名開戶或一個(gè)資金賬戶對應(yīng)多個(gè)證券交易賬戶而未予提示的，監(jiān)管人此行為構(gòu)成對法律禁止性義務(wù)違反；監(jiān)管人對委托人的損失應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)賠償責(zé)任。

九、監(jiān)管人存在挪用委托金融類資產(chǎn)合同項(xiàng)下的委托資產(chǎn)或者違反有關(guān)規(guī)定劃轉(zhuǎn)委托資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)損害賠償責(zé)任。

十、監(jiān)管人違反監(jiān)管合同約定，未履行及時(shí)平倉止損等監(jiān)管義務(wù)造成委托資產(chǎn)損失擴(kuò)大的，應(yīng)當(dāng)對損失擴(kuò)大部分承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

十一、監(jiān)管人與受托人因惡意串通共同欺詐委托人、從事內(nèi)幕交易、操縱市場價(jià)格等不正當(dāng)交易行為損害委托人利益的，應(yīng)當(dāng)對委托人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

十二、監(jiān)管人在監(jiān)管合同中約定為受托人履行金融類委托理財(cái)合同提供擔(dān)保的，其在受托人不履行義務(wù)時(shí)應(yīng)向委托人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；合同無效的情形下，擔(dān)保人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

十三、資金賬戶人訴證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)要求返還資金賬戶內(nèi)資金，在證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)提出相反證據(jù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方的證據(jù)確認(rèn)資金的權(quán)屬。在爭議資金賬戶下的資金來源多元化混同的情況下，應(yīng)當(dāng)按比例確定實(shí)際入資人對資金賬戶中資金享有的取回權(quán)。

十四、本意見下發(fā)之日起內(nèi)部試行。

第四篇：民事再審申請書范文

申請人：（基本情況）

申請人

對

人民法院

****年**月**日（）

字第號，申請?jiān)賹彙?/p>

請求事項(xiàng)：

（寫明申請人要求人民法院解決的具體問題）

事實(shí)和理由：

（主要闡述申請人對原裁判認(rèn)定的事實(shí)、適用的法律、法規(guī)不當(dāng)之處，以及所作出的判決結(jié)果不公之處。）

此致

人民法院

附：原審

書抄件（或復(fù)印件）一份

申請人：

****年**月**日

第五篇：民事再審申請書

申請人：__________________________________________________

申請人______對______人民法院_______年____月_______日（）字第______號______不服，請求再審。

申請事項(xiàng)：____________________________________________________

事實(shí)與理由：__________________________________________________

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此致

______________人民法院申請人：年

月

日附：原審_________書抄件1份

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