第一篇：審理醫(yī)療糾紛案件適用法律若干問題淺析研究與分析

審理醫(yī)療糾紛案件適用法律若干問題淺析

余 中

首先需要說明使用醫(yī)療糾紛而不使用醫(yī)療事故糾紛，是基于醫(yī)療糾紛的外延要大于醫(yī)療事故糾紛的外延，醫(yī)療糾紛表現(xiàn)為醫(yī)療損害賠償糾紛和醫(yī)療服務(wù)合同糾紛，醫(yī)療事故糾紛應(yīng)包含在醫(yī)療損害賠償糾紛的范疇里面。近年來醫(yī)療糾紛的發(fā)生呈上升的趨勢(shì)，對(duì)糾紛的解決方式也呈現(xiàn)出多樣化，有通過訴訟程序解決的，有通過醫(yī)療衛(wèi)生行政部門解決的，有通過醫(yī)患雙方自行協(xié)商解決的。近幾年，在我縣有一種不良的風(fēng)氣在蔓延，就是醫(yī)患糾紛發(fā)生后，患者家屬采取哄鬧醫(yī)療機(jī)構(gòu)的方式來解決糾紛，這種現(xiàn)象的產(chǎn)生從一個(gè)側(cè)面反映出醫(yī)患矛盾的日益尖銳，同時(shí)也反映出目前患者對(duì)依法解決醫(yī)療糾紛缺乏信心，從而進(jìn)一步折射出醫(yī)療糾紛的解決在法律上存在有誤區(qū)，本文僅從以下幾個(gè)方面粗淺的分析一下目前審理醫(yī)療糾紛案件中存在的問題。

一、非醫(yī)療事故的醫(yī)療損害賠償糾紛的法律適用問題

《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》(以下簡(jiǎn)稱《條例》)第四十九條第二款規(guī)定：不屬于醫(yī)療事故的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任。醫(yī)療事故鑒定結(jié)論具有行政處罰依據(jù)和訴訟證據(jù)雙重作用，不是作為醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否承擔(dān)責(zé)任的唯一依據(jù)，關(guān)于這個(gè)問題在下面還要作具體的陳述，該規(guī)定與《民法通則》相關(guān)規(guī)定相違背，即使經(jīng)

鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故并不能認(rèn)定院方對(duì)患者的損害就沒有過錯(cuò)，依此就確定醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)患者的損害就不承擔(dān)責(zé)任是不公平的?！睹穹ㄍ▌t》第一百零六條規(guī)定：公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家的，集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。最高人民法院關(guān)于參照《條例》審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知第一條規(guī)定：《條例》施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴到法院，參照《條例》的有關(guān)規(guī)定辦理;因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的規(guī)定。該通知第三條規(guī)定：《條例》施行后，人民法院審理因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛民事案件，在確定醫(yī)療事故賠償責(zé)任時(shí)參照《條例》第四十九條、第五十條、第五十一條和第五十二條的規(guī)定辦理。但是《條例》的相關(guān)規(guī)定與《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定有不相一致的地方，適用不同的法律，賠償金額就有所不同。在此情況下是適用《民法通則》，還是適用《條例》在實(shí)踐中存在有不同意見。我們認(rèn)為醫(yī)療行為即使不構(gòu)成醫(yī)療事故，但當(dāng)事人有證據(jù)證明醫(yī)方在提供醫(yī)療服務(wù)過程中存在有瑕疵并且因此給患者造成損害的，或醫(yī)方不能證明對(duì)患者所造成的醫(yī)療損害是客觀因素所致，即可認(rèn)定醫(yī)方對(duì)患者形成醫(yī)療侵權(quán)，應(yīng)適用《民法通則》的規(guī)定根據(jù)醫(yī)方的過錯(cuò)程度確定其承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。事實(shí)上筆者認(rèn)為，醫(yī)療糾紛的審理應(yīng)當(dāng)適用《民法通則》的規(guī)定進(jìn)行處理，醫(yī)療事故鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)作為醫(yī)療機(jī)構(gòu)內(nèi)部處理醫(yī)療事故的依據(jù)，而不應(yīng)作為人民法院審理醫(yī)療糾紛中確定當(dāng)事人責(zé)任的依據(jù)，這樣更能體現(xiàn)出法律的公平、公正性。

二、醫(yī)院病歷作為證據(jù)的效力問題 病歷是醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)患者治療過程的真實(shí)記載，一般認(rèn)為，醫(yī)療機(jī)構(gòu)制作的病歷是不容置疑的，但是，醫(yī)療糾紛發(fā)生后，患者一方有時(shí)對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)門面制作的病歷真實(shí)性持懷疑態(tài)度，但又找不到醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)其病歷改動(dòng)或造假的證據(jù)，從而導(dǎo)致敗訴?？陀^地講，既然病歷從頭到

尾由醫(yī)院一方負(fù)責(zé)制作，患者或其家屬無法對(duì)其監(jiān)督，發(fā)生糾紛后，醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)病歷進(jìn)行改動(dòng)或偽造當(dāng)然有其現(xiàn)實(shí)條件和動(dòng)機(jī)，尤其是在當(dāng)今社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益至上的價(jià)值觀成為主導(dǎo)的前提下，醫(yī)療機(jī)構(gòu)為了逃避可能的賠償責(zé)任，利用其有利條件改動(dòng)病歷乃至惡意偽造病歷是完全有可能的。而患者一方根本不具備證實(shí)病歷虛假性的能力和條件，這常常成為在醫(yī)療糾紛訴訟中患者一方敗訴的重要原因?！夺t(yī)療事故處理?xiàng)l例》雖然已經(jīng)明確患者及其家屬可以復(fù)印病歷，也可以請(qǐng)求人民法院對(duì)病歷進(jìn)行保全，但在實(shí)踐中往往由于醫(yī)療機(jī)構(gòu)有意無意之間設(shè)置障礙(如不進(jìn)行告知)而使患者的這一權(quán)利不能得到實(shí)現(xiàn)?；谝陨鲜聦?shí)，在審理醫(yī)療糾紛案件中要求患者一方承擔(dān)證明病歷虛假性的舉證責(zé)任，對(duì)患者一方是極不公平的。當(dāng)醫(yī)患雙方對(duì)病歷的真?zhèn)纬霈F(xiàn)爭(zhēng)執(zhí)時(shí)，實(shí)際上應(yīng)當(dāng)由醫(yī)方承擔(dān)其所提供病歷真實(shí)性的舉證責(zé)任，因?yàn)椴v在訴訟當(dāng)中只能視為醫(yī)方為支持自己的主張而單方制作并提供的書證，患者在對(duì)病歷無法實(shí)施控制的情況下，應(yīng)當(dāng)有權(quán)不予認(rèn)可，醫(yī)療機(jī)構(gòu)此時(shí)必須提供證據(jù)來證明其制作并提供的病歷是真實(shí)的，否則不應(yīng)承認(rèn)病歷作為證據(jù)的效力。這樣，把由患者一方承擔(dān)病歷虛假性的舉證責(zé)任轉(zhuǎn)變?yōu)橛舍t(yī)院一方承擔(dān)病歷真實(shí)性的舉證責(zé)任，這樣做是符合醫(yī)療侵權(quán)行為訴訟舉證責(zé)任倒置的證據(jù)法規(guī)則的，同時(shí)更能保護(hù)醫(yī)患雙方的利益，如規(guī)范醫(yī)療機(jī)構(gòu)的行為，使其及時(shí)制作病歷并充分地保護(hù)患者的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，必要時(shí)可以讓患者或其近親屬對(duì)醫(yī)生當(dāng)天所書寫的病歷簽名認(rèn)可，這樣可以有效的避免患者對(duì)病歷真實(shí)性的懷疑，提高了病歷的證明效力。

三、醫(yī)療事故鑒定的證據(jù)效力問題 醫(yī)療事故鑒定的法律效力問題，歷來是一個(gè)影響醫(yī)療糾紛訴訟的關(guān)鍵問題。一般認(rèn)為醫(yī)療事故鑒定結(jié)論是處理醫(yī)療糾紛的唯一依據(jù)，認(rèn)為“醫(yī)療行為經(jīng)醫(yī)療事故鑒定委員會(huì)鑒定后認(rèn)為確實(shí)構(gòu)成了醫(yī)療事故的，才可以要求賠償”。這里其實(shí)存在著幾個(gè)比較重要的法律認(rèn)識(shí)上的誤區(qū)：一是對(duì)醫(yī)療事故鑒定結(jié)論作為證據(jù)的認(rèn)識(shí)存在誤區(qū)。人民法院在審理醫(yī)療糾紛案件時(shí)，多以醫(yī)療

事故鑒定結(jié)論為判決的唯一依據(jù)，醫(yī)療事故鑒定結(jié)論事實(shí)上成為醫(yī)療糾紛案件中的“證據(jù)之王”，在很大程度上削弱甚至排斥了其他證據(jù)種類的證明作用。而從證據(jù)學(xué)的角度來分析，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，是醫(yī)療技術(shù)事故鑒定委員會(huì)對(duì)醫(yī)療部門在醫(yī)療行為中是否存在重大過失的一種結(jié)論，是醫(yī)療行政部門對(duì)醫(yī)療單位進(jìn)行行政處罰的主要依據(jù)，并不是法院審理醫(yī)療糾紛案件的唯一依據(jù)。這一點(diǎn)，最高人民法院副院長李國光在《突破民事審判新難點(diǎn)》講話中對(duì)此作過專門闡述：“是否構(gòu)成醫(yī)療事故，不是認(rèn)定醫(yī)療過失損害賠償責(zé)任的必要條件”，“醫(yī)療事故鑒定結(jié)論只是人民法院審查認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)，是否作為確定醫(yī)療單位承擔(dān)賠償責(zé)任的依據(jù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過法庭質(zhì)證”。從證據(jù)分類的意義上看，鑒定結(jié)論在一般情況下屬于間接證據(jù)，其本身也需要其他證據(jù)的支持，在法庭上同樣應(yīng)當(dāng)經(jīng)過質(zhì)證才能予以采信。二是醫(yī)療事故與一般醫(yī)療侵權(quán)行為的關(guān)系的認(rèn)識(shí)存在誤區(qū)，過去我們?cè)趯徖磲t(yī)療糾紛案件時(shí)都要求作出醫(yī)療事故鑒定結(jié)論，實(shí)際上混淆了醫(yī)療事故與一般醫(yī)療侵權(quán)行為，把醫(yī)療事故完全等同于一般醫(yī)療侵權(quán)行為。事實(shí)上，一般醫(yī)療侵權(quán)行為的外延要大于醫(yī)療事故的外延。鑒定結(jié)論認(rèn)為醫(yī)院的行為不構(gòu)成醫(yī)療事故，不等于醫(yī)院的行為不構(gòu)成侵權(quán)。也就是說，即使有醫(yī)療事故鑒定結(jié)論認(rèn)定醫(yī)療損害行為不構(gòu)成醫(yī)療事故，醫(yī)院仍然有可能承擔(dān)賠償責(zé)任。如我院2005年審理的胡本志等人訴新縣人民醫(yī)院醫(yī)療服務(wù)合同糾紛一案中，經(jīng)信陽市醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定胡本志妻子的死亡不屬醫(yī)療事故，但新縣人民醫(yī)院有過錯(cuò)，因此判決新縣人民醫(yī)院承擔(dān)賠償責(zé)任。二審也維持了該判決。三是關(guān)于醫(yī)療鑒定結(jié)論的鑒定人不出庭接受質(zhì)詢的問題，最高人民法院頒布實(shí)施的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》當(dāng)中已經(jīng)明確規(guī)定鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人的質(zhì)詢，確有特殊原因不能出庭的，也應(yīng)以書面答復(fù)當(dāng)事人的質(zhì)詢。但在審判實(shí)踐當(dāng)中這一規(guī)定基本上未得到落實(shí)，尤以醫(yī)療鑒定結(jié)論最為突出，患者一方當(dāng)事人因此無法行使其程序法上的權(quán)利，這里有當(dāng)事人的法律素養(yǎng)差，就不知道自己有申請(qǐng)鑒定人到庭接受質(zhì)詢的權(quán)利，法院也對(duì)該權(quán)利的行使缺乏引導(dǎo)等原因。按照《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的規(guī)定，這樣的鑒定結(jié)論是應(yīng)當(dāng)不予以采信的。但在審判實(shí)踐中對(duì)于鑒定人未經(jīng)出庭接受質(zhì)詢、依法不應(yīng)采信的鑒定結(jié)論予以采信，因此作出了不利于患者一方當(dāng)事人的判決。

第二篇：《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(征求意見稿)

最高人民法院就《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（征求意見稿）

向社會(huì)公開征求意見

買賣合同是現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中最基本、最常見、也最重要的交易形式。為了保障人民法院在民商事審判工作中正確適用合同法第九章關(guān)于買賣合同的相關(guān)規(guī)定，提高買賣合同法則的可操作性，最高人民法院專門起草了《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（征求意見稿）。為了進(jìn)一步完善該司法解釋，使該司法解釋更符合市場(chǎng)交易實(shí)際和審判實(shí)踐的要求，更好地保護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益，現(xiàn)通過最高人民法院網(wǎng)、中國法院網(wǎng)、人民法院報(bào)等向社會(huì)公開征求意見。歡迎社會(huì)各界人士踴躍提出寶貴意見，意見請(qǐng)發(fā)送至郵箱 civillaw9@sina.com截止日期為12月31日。

最高人民法院《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

（2011年11月征求意見稿）

為正確審理買賣合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》（以下簡(jiǎn)稱合同法）、《中華人民共和國物權(quán)法》（以下簡(jiǎn)稱物權(quán)法）、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律的規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)踐，制定本解釋。

一、買賣合同的成立及效力

第一條 當(dāng)事人之間沒有書面合同，一方以送貨單、收貨單、結(jié)算單、發(fā)票等主張存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及相關(guān)證據(jù)，對(duì)買賣合同是否成立作出認(rèn)定。

對(duì)賬確認(rèn)函、債權(quán)確認(rèn)書等函件、憑證沒有記載債權(quán)人名稱，當(dāng)事人一方以此證明存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。

第二條 當(dāng)事人簽訂認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對(duì)方請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

第三條 當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

第四條 人民法院在按照合同法的規(guī)定認(rèn)定電子交易合同的成立及效力的同時(shí)，亦應(yīng)當(dāng)遵守《電子簽名法》的相關(guān)規(guī)定。

二、交付標(biāo)的物和轉(zhuǎn)移所有權(quán)

第五條 當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物交付約定不明確，依照合同法第六十一條、第六十二條的規(guī)定仍不能確定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列原則處理：

（一）出賣人送貨上門的，買受人或者買受人指定的簽收人簽收即為交付。

（二）出賣人代辦托運(yùn)或者代辦郵寄的，出賣人在托運(yùn)或者郵寄地點(diǎn)辦理完托運(yùn)或者郵寄手續(xù)即為交付。

（三）標(biāo)的物為無需以有形載體交付的信息產(chǎn)品的，買受人收到約定的信息產(chǎn)品或者權(quán)利憑證即為交付。

第六條 根據(jù)合同法第一百六十二條的規(guī)定，買受人拒絕接收多交部分標(biāo)的物，出賣人在標(biāo)的物接收地沒有代理人的，買受人應(yīng)當(dāng)代為保管多交部分標(biāo)的物。出賣人應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)買受人在代為保管期間實(shí)際支出的合理費(fèi)用，并承受非因買受人故意或者重大過失造成的損失。

第七條 合同法第一百三十六條規(guī)定的“提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料”，主要

包括保險(xiǎn)單、保修單、普通發(fā)票、增值稅專用發(fā)票、產(chǎn)品合格證、質(zhì)量保證書、質(zhì)量鑒定書、品質(zhì)檢驗(yàn)證書、產(chǎn)品進(jìn)出口檢疫書、原產(chǎn)地證明書、使用說明書、裝箱單等。

第八條 出賣人僅以增值稅專用發(fā)票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標(biāo)的物義務(wù)，買受人不認(rèn)可的，出賣人應(yīng)當(dāng)提供其他證據(jù)證明交付標(biāo)的物事實(shí)的存在。

買受人僅以增值稅專用發(fā)票及稅款抵扣資料證明其已履行付款義務(wù)，出賣人不認(rèn)可的，買受人應(yīng)當(dāng)提供其他證據(jù)證明付款事實(shí)的存在。

合同約定或者當(dāng)事人之間習(xí)慣以普通發(fā)票作為付款憑證，買受人以普通發(fā)票證明已經(jīng)履行付款義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。

第九條 出賣人就同一普通動(dòng)產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同有效的情況下，買受人均要求履行合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：

（一）先行依法受領(lǐng)交付的買受人，請(qǐng)求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持；

（二）均未依法受領(lǐng)交付，先行支付價(jià)款的買受人請(qǐng)求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；

（三）均未依法受領(lǐng)交付，又未支付價(jià)款的，依法成立在先的合同買受人請(qǐng)求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

第十條 出賣人就同一船舶、航空器、機(jī)動(dòng)車等特殊動(dòng)產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同有效的情況下，買受人均要求履行合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：

（一）已先行依法受領(lǐng)交付的買受人，請(qǐng)求出賣人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；

（二）均未依法受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買受人請(qǐng)求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；

（三）均未依法受領(lǐng)交付，又未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先的合同買受人請(qǐng)求出賣人履行交付標(biāo)的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；

（四）出賣人將標(biāo)的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已經(jīng)依法受領(lǐng)交付的買受人請(qǐng)求將標(biāo)的物所有權(quán)登記在自己名下的，人民法院應(yīng)予支持。

三、風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)

第十一條 合同法第一百四十一條第二款第（一）項(xiàng)規(guī)定的“標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)摹?，是指出賣人負(fù)責(zé)辦理托運(yùn)、承運(yùn)人是獨(dú)立于買賣合同當(dāng)事人之外的運(yùn)輸業(yè)者的情形。

第十二條 合同約定在買受人指定地點(diǎn)交付標(biāo)的物且需要運(yùn)輸?shù)?，承運(yùn)人將標(biāo)的物運(yùn)送至指定地點(diǎn)并交付給買受人后，風(fēng)險(xiǎn)由買受人負(fù)擔(dān)。

第十三條 出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，在合同成立時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。第十四條 標(biāo)的物為種類物，出賣人未以加蓋標(biāo)記、裝運(yùn)單據(jù)、通知買受人等可識(shí)別的方式清楚地將標(biāo)的物特定于買賣合同，買受人主張出賣人負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。

四、標(biāo)的物檢驗(yàn)

第十五條 根據(jù)合同法第一百五十七條的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的檢驗(yàn)期間未作約定，買受人簽收的送貨單、確認(rèn)單等載明標(biāo)的物數(shù)量、型號(hào)、規(guī)格的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買受人已對(duì)數(shù)量和外觀瑕疵進(jìn)行了檢驗(yàn)，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。

第十六條 根據(jù)合同法第六十四條的規(guī)定，出賣人依照買受人的指示向第三人交付標(biāo)的物，出賣人和買受人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)與買受人和第三人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)以出賣人和買受人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)。

第十七條 人民法院認(rèn)定合同法第一百五十八條規(guī)定的“合理期間”時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合當(dāng)事人之間的交易性質(zhì)、交易目的、交易方式、交易習(xí)慣、標(biāo)的物的數(shù)量、性質(zhì)、安裝和使用情況、瑕疵的性質(zhì)、買受人應(yīng)盡的合理注意義務(wù)、檢驗(yàn)方法和難易程度、買受人或者檢驗(yàn)人所

處的具體環(huán)境、自身技能以及其他合理因素，依據(jù)誠實(shí)信用原則進(jìn)行判斷。

合同法第一百五十八條第二款規(guī)定的“兩年”是最長的合理期間。

第十八條 約定的檢驗(yàn)期間過短，依照標(biāo)的物的性質(zhì)和交易習(xí)慣，買受人難以在檢驗(yàn)期間內(nèi)完成全面檢驗(yàn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該期間為買受人對(duì)外觀瑕疵提出異議的期間，并根據(jù)本解釋第十七條第一款的規(guī)定確定買受人對(duì)隱蔽瑕疵提出異議的合理期間。

約定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間短于法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間的，人民法院應(yīng)當(dāng)以法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間為準(zhǔn)。

第十九條 買受人在合理期間內(nèi)提出質(zhì)量異議，出賣人以買受人存在支付價(jià)款、確認(rèn)欠款數(shù)額、使用標(biāo)的物等行為為由，主張買受人已經(jīng)放棄質(zhì)量異議權(quán)的，人民法院不予支持。第二十條 合同法第一百五十八條規(guī)定的檢驗(yàn)期間、合理期間、兩年期間經(jīng)過后，買受人主張標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的，人民法院不予支持。

出賣人自愿承擔(dān)違約責(zé)任后，又以上述期間經(jīng)過為由翻悔的，人民法院不予支持。

五、違約責(zé)任

第二十一條 買受人依約保留部分價(jià)款作為質(zhì)量保證金，出賣人在質(zhì)量保證期間未及時(shí)解決質(zhì)量問題而影響買受人對(duì)標(biāo)的物的使用效果，出賣人主張退還相應(yīng)的質(zhì)量保證金的，人民法院不予支持。

第二十二條 買受人在檢驗(yàn)期間、質(zhì)量保證期間或者合理期間內(nèi)提出質(zhì)量異議，出賣人怠于履行義務(wù)或者因情況緊急，買受人自行修理或者通過第三人解決標(biāo)的物質(zhì)量問題，買受人主張出賣人負(fù)擔(dān)因此發(fā)生的合理費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十三條（減價(jià)和返款）

質(zhì)量不符合約定，買受人依照合同法第一百一十一條的規(guī)定要求減少價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。人民法院應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際交付的標(biāo)的物在交付時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值與符合約定的標(biāo)的物在交付時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值兩者之間的比例計(jì)算減價(jià)。

價(jià)款已經(jīng)支付，買受人主張返還減價(jià)后多出部分價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十四條 合同對(duì)付款期限作出的變更，不影響當(dāng)事人關(guān)于逾期付款違約金的約定，但該違約金的起算點(diǎn)應(yīng)當(dāng)隨之變更。

合同約定逾期付款違約金，買受人以出賣人接受價(jià)款時(shí)未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持。

當(dāng)事人約定逾期付款違約金，但對(duì)賬單、還款協(xié)議等未涉及逾期付款責(zé)任，出賣人根據(jù)對(duì)賬單、還款協(xié)議等主張欠款時(shí)請(qǐng)求買受人依約支付逾期付款違約金的，人民法院應(yīng)予支持，該違約金應(yīng)當(dāng)自合同約定付款期限屆滿之日起算；但對(duì)賬單、還款協(xié)議等明確載有本金及逾期付款利息或者變更主合同相關(guān)約定內(nèi)容的除外。

當(dāng)事人沒有約定逾期付款違約金或者逾期付款違約金計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以參照中國人民銀行規(guī)定的人民幣貸款逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)付利息。

人民法院裁判支持逾期付款違約金的，該違約金應(yīng)當(dāng)計(jì)算至買受人實(shí)際付款之日。第二十五條 根據(jù)合同法第九十四條第四項(xiàng)的規(guī)定，出賣人沒有履行或者不當(dāng)履行從給付義務(wù)，致使買受人不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買受人主張解除合同的，人民法院應(yīng)予支持。第二十六條 買賣合同因違約而解除后，當(dāng)事人主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持；但約定的違約金高于因合同解除給對(duì)方造成的損失的，對(duì)高出的部分，人民法院不予支持。

第二十七條 買賣合同當(dāng)事人一方以對(duì)方違約為由主張支付違約金，對(duì)方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構(gòu)成違約等為由進(jìn)行免責(zé)抗辯而未主張調(diào)整過高的違約金的，人民法院應(yīng)當(dāng)就法院若不支持免責(zé)抗辯時(shí)，當(dāng)事人是否需要主張調(diào)整違約金進(jìn)行釋明。

一審法院未予釋明，當(dāng)事人就違約金過高提起上訴，對(duì)此未能達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，二審法院應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審。

一審法院認(rèn)為免責(zé)抗辯成立而未予釋明，二審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決承擔(dān)違約金的，可以直接釋明并改判。

第二十八條 買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過定金部分的損失的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十九條 買賣合同當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方主張賠償可得利益損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的主張，依據(jù)合同法第一百一十三條、第一百一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定。

第三十條 買賣合同當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方對(duì)損失的發(fā)生也有過錯(cuò)，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持。

第三十一條 買賣合同當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失的同時(shí)，對(duì)方亦因此獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除對(duì)方所獲利益的，人民法院應(yīng)予支持。

第三十二條 買受人在締約時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物質(zhì)量存在瑕疵，但不知道該瑕疵會(huì)導(dǎo)致標(biāo)的物的基本效用顯著降低，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。第三十三條 合同約定減輕或者免除出賣人對(duì)標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但出賣人故意或者因重大過失不告知買受人標(biāo)的物的瑕疵的，人民法院可以認(rèn)定該約定無效。

六、所有權(quán)保留

第三十四條 合同法第一百三十四條關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)保留的規(guī)定，僅適用于動(dòng)產(chǎn)買賣等交易。

第三十五條 當(dāng)事人約定所有權(quán)保留，在標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買受人有下列情形之一，對(duì)出賣人造成損害的，出賣人可以取回占有標(biāo)的物：

（一）不依約定支付價(jià)款；

（二）不依約定完成特定條件；

（三）將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者為其他不當(dāng)處分。

出賣人取回占有的標(biāo)的物價(jià)值顯著減少，要求買受人賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。在本條第一款第（三）項(xiàng)情形下，第三人依據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定已經(jīng)善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)，出賣人主張取回占有標(biāo)的物的，人民法院不予支持。

第三十六條 出賣人取回占有標(biāo)的物后再行出賣的，出賣所得價(jià)款依次扣除取回和保管費(fèi)用、再交易費(fèi)用、利息、未清償?shù)膬r(jià)金后，如有不足的，出賣人可以繼續(xù)要求買受人清償；但買受人有證據(jù)證明出賣人再出賣的價(jià)格明顯低于市場(chǎng)價(jià)格的除外。

七、特種買賣

第三十七條 合同法第一百六十七條第一款規(guī)定的“分期付款”，是指買受人將應(yīng)付的總價(jià)款在一定期間內(nèi)分兩次以上向出賣人支付。

分期付款買賣合同的約定違反合同法第一百六十七條第一款的規(guī)定，損害作為消費(fèi)者的買受人利益的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定無效。

第三十八條 分期付款買賣合同約定出賣人在解除合同時(shí)可以扣留已受領(lǐng)價(jià)金，出賣人扣留的金額超過標(biāo)的物使用費(fèi)以及標(biāo)的物受損賠償額的，對(duì)于超過部分，人民法院不予支持。當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的使用費(fèi)沒有約定的，人民法院可以參照同地同類標(biāo)的物的租金標(biāo)準(zhǔn)確定。第三十九條 合同法第一百六十八條規(guī)定的樣品質(zhì)量與文字說明不一致且當(dāng)事人不能達(dá)成合意，樣品封存后外觀和內(nèi)在品質(zhì)沒有發(fā)生變化的，人民法院應(yīng)當(dāng)以樣品為準(zhǔn)；樣品封存后外觀和內(nèi)在品質(zhì)發(fā)生變化的，或者當(dāng)事人對(duì)是否發(fā)生變化有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)以文字說明為準(zhǔn)。第四十條 試用買賣合同買受人在試用期內(nèi)已經(jīng)支付一部分價(jià)款的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買受人同意購買，但合同另有約定或者買受人為消費(fèi)者的除外。

在試用期內(nèi)，買受人就標(biāo)的物為出賣、出租、設(shè)定擔(dān)保物權(quán)等試用以外的行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買受人同意購買。

第四十一條 買賣合同存在下列情形之一的，不屬于試用買賣：

（一）約定標(biāo)的物經(jīng)過試用或者檢驗(yàn)符合一定要求時(shí)，買受人必須購買標(biāo)的物；

（二）約定第三人經(jīng)試驗(yàn)對(duì)標(biāo)的物認(rèn)可時(shí)，買受人必須購買標(biāo)的物；

（三）約定買受人在一定期間內(nèi)可以任意調(diào)換標(biāo)的物；

（四）約定買受人在一定期間內(nèi)可以任意退還標(biāo)的物，出賣人返還價(jià)款。

第四十二條 試用買賣合同沒有約定使用費(fèi)或者約定不明確，出賣人主張買受人支付使用費(fèi)的，人民法院不予支持。

八、其他問題

第四十三條 當(dāng)事人一方以對(duì)賬單、結(jié)算單、還款協(xié)議等確認(rèn)的數(shù)額有重大差異為由進(jìn)行抗辯的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟證據(jù)規(guī)定進(jìn)行審查。

當(dāng)事人一方以上述數(shù)額有重大差異為由另行起訴的，人民法院不予受理。

第四十四條 出賣人履行交付義務(wù)后訴請(qǐng)買受人支付價(jià)款，買受人以出賣人違約在先進(jìn)行抗辯的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列情況分別處理：

（一）買受人拒絕支付違約金、拒絕賠償損失或者主張出賣人應(yīng)當(dāng)采取減少價(jià)款等補(bǔ)救措施的，屬于行使抗辯權(quán)；

（二）買受人主張出賣人應(yīng)支付違約金、賠償損失或者要求解除合同的，應(yīng)當(dāng)提起反訴；

（三）買受人以出賣人違約在先進(jìn)行抗辯但未明確主張的，經(jīng)釋明后仍未明確主張的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照本條第（一）項(xiàng)的規(guī)定處理。

第四十五條 在性質(zhì)上與買賣合同不符的其他有償合同，不能參照適用買賣合同的有關(guān)規(guī)定。

法律或者行政法規(guī)對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，人民法院可以根據(jù)合同法第一百二十四條和第一百七十四條的規(guī)定，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。

權(quán)利轉(zhuǎn)讓或者其他有償合同參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)首先引用合同法第一百七十四條的規(guī)定，再引用買賣合同的有關(guān)規(guī)定。

第四十六條 本解釋施行前本院發(fā)布的有關(guān)購銷合同、銷售合同等有償轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同的規(guī)定，與本解釋抵觸的，自本解釋施行之日不再適用。

本解釋施行后尚未終審的買賣合同糾紛案件，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。

第三篇：最高院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋(2012)

最高院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋

為正確審理買賣合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國物權(quán)法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律的規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)踐，制定本解釋。

本解釋于2012年3月31日最高人民法院審判委員會(huì)第1545次會(huì)議討論通過了《買賣合同解釋》。本解釋自2012年7月1日起施行。

最高院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋

一、買賣合同的成立及效力

第一條 當(dāng)事人之間沒有書面合同，一方以送貨單、收貨單、結(jié)算單、發(fā)票等主張存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及其他相關(guān)證據(jù)，對(duì)買賣合同是否成立作出認(rèn)定。

對(duì)賬確認(rèn)函、債權(quán)確認(rèn)書等函件、憑證沒有記載債權(quán)人名稱，買賣合同當(dāng)事人一方以此證明存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。

第二條當(dāng)事人簽訂認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對(duì)方請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

第三條當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒有所有權(quán)或處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

第四條人民法院在按照合同法的規(guī)定認(rèn)定電子交易合同的成立及效力的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)適用電子簽名法的相關(guān)規(guī)定。

二、標(biāo)的物交付和所有權(quán)轉(zhuǎn)移

第五條 標(biāo)的物為無需以有形載體交付的電子信息產(chǎn)品，當(dāng)事人對(duì)交付方式約定不明確，且依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，買受人收到約定的電子信息產(chǎn)品或者權(quán)利憑證即為交付。

(合同法第61條合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。)

第六條 根據(jù)合同法第一百六十二條的規(guī)定，買受人拒絕接收多交部分標(biāo)的物的，可以代為保管多交部分標(biāo)的物。買受人主張出賣人負(fù)擔(dān)代為保管期間的合理費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。

(合同法162條：出賣人多交標(biāo)的物的，買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。買受人接收多交部分的，按照合同的價(jià)格支付價(jià)款；買受人拒絕接收多交

部分的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知出賣人。)

買受人主張出賣人承擔(dān)代為保管期間非因買受人故意或者重大過失造成的損失的，人民法院應(yīng)予支持。

第七條 合同法第一百三十六條規(guī)定的“提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料”，主要應(yīng)當(dāng)包括保險(xiǎn)單、保修單、普通發(fā)票、增值稅專用發(fā)票、產(chǎn)品合格證、質(zhì)量保證書、質(zhì)量鑒定書、品質(zhì)檢驗(yàn)證書、產(chǎn)品進(jìn)出口檢疫書、原產(chǎn)地證明書、使用說明書、裝箱單等。

（合同法136條：出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。）

第八條 出賣人僅以增值稅專用發(fā)票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標(biāo)的物義務(wù)，買受人不認(rèn)可的，出賣人應(yīng)當(dāng)提供其他證據(jù)證明交付標(biāo)的物的事實(shí)合同約定或者當(dāng)事人之間習(xí)慣以普通發(fā)票作為付款憑證，買受人以普通發(fā)票證明已經(jīng)履行付款義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。

第九條 出賣人就同一普通動(dòng)產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：

（一）先行受領(lǐng)交付的買受人請(qǐng)求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持；

（二）均未受領(lǐng)交付，先行支付價(jià)款的買受人請(qǐng)求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；

（三）均未受領(lǐng)交付，也未支付價(jià)款，依法成立在先合同的買受人請(qǐng)求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

第十條 出賣人就同一船舶、航空器、機(jī)動(dòng)車等特殊動(dòng)產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：

（一）先行受領(lǐng)交付的買受人請(qǐng)求出賣人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；

（二）均未受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買受人請(qǐng)求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；

（三）均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人請(qǐng)求出賣人履行交付標(biāo)的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；

（四）出賣人將標(biāo)的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領(lǐng)交付的買受人請(qǐng)求將標(biāo)的物所有權(quán)登記在自己名下的，人民法院應(yīng)予支持。

三、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

第十一條 合同法第一百四十一條第二款第（一）項(xiàng)規(guī)定的“標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)摹?，是指?biāo)的物由出賣人負(fù)責(zé)辦理托運(yùn)，承運(yùn)人系獨(dú)立于買賣合同當(dāng)事人之外的運(yùn)輸業(yè)者的情形。標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，按照合同法第一百四十五條的規(guī)定處理。

（合同法145條：當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項(xiàng)的規(guī)定標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。）

第十二條 出賣人根據(jù)合同約定將標(biāo)的物運(yùn)送至買受人指定地點(diǎn)并交付給承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。第十三條 出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，在合同成立時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買受人，買受人主張出賣人負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。

第十四條 當(dāng)事人對(duì)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)沒有約定，標(biāo)的物為種類物，出賣人未以裝運(yùn)單據(jù)、加蓋標(biāo)記、通知買受人等可識(shí)別的方式清楚地將標(biāo)的物特定于買賣合同，買受人主張不負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。

四、標(biāo)的物檢驗(yàn)

第十五條 當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的檢驗(yàn)期間未作約定，買受人簽收的送貨單、確認(rèn)單等載明標(biāo)的物數(shù)量、型號(hào)、規(guī)格的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第一百五十七條的規(guī)定，認(rèn)定買受人已對(duì)數(shù)量和外觀瑕疵進(jìn)行了檢驗(yàn)，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。

(合同法157條：買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。)

第十六條 出賣人依照買受人的指示向第三人交付標(biāo)的物，出賣人和買受人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)與買受人和第三人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第六十四條的規(guī)定，以出賣人和買受人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)為標(biāo)的物的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)。

（合同法64條：當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。）

第十七條 人民法院具體認(rèn)定合同法第一百五十八條第二款規(guī)定的“合理期間”時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合當(dāng)事人之間的交易性質(zhì)、交易目的、交易方式、交易習(xí)慣、標(biāo)的物的種類、數(shù)量、性質(zhì)、安裝和使用情況、瑕疵的性質(zhì)、買受人應(yīng)盡的合理注意義務(wù)、檢驗(yàn)方法和難易程度、買受人或者檢驗(yàn)人所處的具體環(huán)境、自身技能以及其他合理因素，依據(jù)誠實(shí)信用原則進(jìn)行判斷。

（合同法158條：當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量符合約定。）

合同法第一百五十八條第二款規(guī)定的“兩年”是最長的合理期間。該期間為不變期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長的規(guī)定。

第十八條 約定的檢驗(yàn)期間過短，依照標(biāo)的物的性質(zhì)和交易習(xí)慣，買受人在檢驗(yàn)期間內(nèi)難以完成全面檢驗(yàn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該期間為買受人對(duì)外觀瑕疵提出異議的期間，并根據(jù)本解釋第十七條第一款的規(guī)定確定買受人對(duì)隱蔽瑕疵提出異議的合理期間。

約定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間短于法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間的，人民法院應(yīng)當(dāng)以法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間為準(zhǔn)。

第十九條 買受人在合理期間內(nèi)提出異議，出賣人以買受人已經(jīng)支付價(jià)款、確認(rèn)欠款數(shù)額、使用標(biāo)的物等為由，主張買受人放棄異議的，人民法院不予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。

第二十條 合同法第一百五十八條規(guī)定的檢驗(yàn)期間、合理期間、兩年期間經(jīng)過后，買受人主張標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的，人民法院不予支持。出賣人自愿承擔(dān)違約責(zé)任后，又以上述期間經(jīng)過為由翻悔的，人民法院不予支持。

五、違約責(zé)任

第二十一條 買受人依約保留部分價(jià)款作為質(zhì)量保證金，出賣人在質(zhì)量保證期間未及時(shí)解決質(zhì)量問題而影響標(biāo)的物的價(jià)值或者使用效果，出賣人主張支付該部分價(jià)款的，人民法院不予支持。

第二十二條 買受人在檢驗(yàn)期間、質(zhì)量保證期間、合理期間內(nèi)提出質(zhì)量異議，出賣人未按要求予以修理或者因情況緊急，買受人自行或者通過第三人修理標(biāo)的物后，主張出賣人負(fù)擔(dān)因此發(fā)生的合理費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十三條 標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定，買受人依照合同法第一百一十一條的規(guī)定要求減少價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人主張以符合約定的標(biāo)的物和實(shí)際交付的標(biāo)的物按交付時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值計(jì)算差價(jià)的，人民法院應(yīng)予支持。

（合同法第111條：質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。）

價(jià)款已經(jīng)支付，買受人主張返還減價(jià)后多出部分價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。第二十四條 買賣合同對(duì)付款期限作出的變更，不影響當(dāng)事人關(guān)于逾期付款違約金的約定，但該違約金的起算點(diǎn)應(yīng)當(dāng)隨之變更。

買賣合同約定逾期付款違約金，買受人以出賣人接受價(jià)款時(shí)未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持。

買賣合同約定逾期付款違約金，但對(duì)賬單、還款協(xié)議等未涉及逾期付款責(zé)任，出賣人根據(jù)對(duì)賬單、還款協(xié)議等主張欠款時(shí)請(qǐng)求買受人依約支付逾期付款違約金的，人民法院應(yīng)予支持，但對(duì)賬單、還款協(xié)議等明確載有本金及逾期付款利息數(shù)額或者已經(jīng)變更買賣合同中關(guān)于本金、利息等約定內(nèi)容的除外。

買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

第二十五條 出賣人沒有履行或者不當(dāng)履行從給付義務(wù)，致使買受人不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買受人主張解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第九十四條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，予以支持。

（合同法第94條：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；）

第二十六條 買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持；但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定處理。

（合同法第114條：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。）第二十七條 買賣合同當(dāng)事人一方以對(duì)方違約為由主張支付違約金，對(duì)方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構(gòu)成違約等為由進(jìn)行免責(zé)抗辯而未主張調(diào)整過高的違約金的，人民法院應(yīng)當(dāng)就法院若不支持免責(zé)抗辯，當(dāng)事人是否需要主張調(diào)整違約金進(jìn)行釋明。

一審法院認(rèn)為免責(zé)抗辯成立且未予釋明，二審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決支付違約金的，可以直接釋明并改判。

第二十八條 買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。

第二十九條 買賣合同當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方主張賠償可得利益損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的主張，依據(jù)合同法第一百一十三條、第一百一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定。

（合同法第113條：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

合同法第119條：當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。

當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。）

第三十條 買賣合同當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方對(duì)損失的發(fā)生也有過錯(cuò)，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持。

第三十一條 買賣合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應(yīng)予支持。

第三十二條 合同約定減輕或者免除出賣人對(duì)標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但出賣人故意或者因重大過失不告知買受人標(biāo)的物的瑕疵，出賣人主張依約減輕或者

免除瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持。

第三十三條 買受人在締約時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物質(zhì)量存在瑕疵，主張出賣人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持，但買受人在締約時(shí)不知道該瑕疵會(huì)導(dǎo)致標(biāo)的物的基本效用顯著降低的除外。

六、所有權(quán)保留

第三十四條 買賣合同當(dāng)事人主張合同法第一百三十四條關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)保留的規(guī)定適用于不動(dòng)產(chǎn)的，人民法院不予支持。

（合同法第134條：當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。）

第三十五條 當(dāng)事人約定所有權(quán)保留，在標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買受人有下列情形之一，對(duì)出賣人造成損害，出賣人主張取回標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持：

（一）未按約定支付價(jià)款的；

（二）未按約定完成特定條件的；

（三）將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分的。

取回的標(biāo)的物價(jià)值顯著減少，出賣人要求買受人賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。

第三十六條 買受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價(jià)款的百分之七十五以上，出賣人主張取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持。

在本解釋第三十五條第一款第（三）項(xiàng)情形下，第三人依據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定已經(jīng)善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)，出賣人主張取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持。

第三十七條 出賣人取回標(biāo)的物后，買受人在雙方約定的或者出賣人指定的回贖期間內(nèi)，消除出賣人取回標(biāo)的物的事由，主張回贖標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持。

買受人在回贖期間內(nèi)沒有回贖標(biāo)的物的，出賣人可以另行出賣標(biāo)的物。出賣人另行出賣標(biāo)的物的，出賣所得價(jià)款依次扣除取回和保管費(fèi)用、再交易費(fèi)用、利息、未清償?shù)膬r(jià)金后仍有剩余的，應(yīng)返還原買受人；如有不足，出賣人要求原買受人清償?shù)?，人民法院?yīng)予支持，但原買受人有證據(jù)證明出賣人另行出賣的價(jià)格明顯低于市場(chǎng)價(jià)格的除外。

七、特種買賣

第三十八條 合同法第一百六十七條第一款規(guī)定的“分期付款”，系指買受人將應(yīng)付的總價(jià)款在一定期間內(nèi)至少分三次向出賣人支付。

（合同法第167條：分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款或者解除合同。）

分期付款買賣合同的約定違反合同法第一百六十七條第一款的規(guī)定，損害買受人利益，買受人主張?jiān)摷s定無效的，人民法院應(yīng)予支持。

第三十九條 分期付款買賣合同約定出賣人在解除合同時(shí)可以扣留已受領(lǐng)價(jià)金，出賣人扣留的金額超過標(biāo)的物使用費(fèi)以及標(biāo)的物受損賠償額，買受人請(qǐng)求

返還超過部分的，人民法院應(yīng)予支持。

當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的使用費(fèi)沒有約定的，人民法院可以參照當(dāng)?shù)赝悩?biāo)的物的租金標(biāo)準(zhǔn)確定。

第四十條 合同約定的樣品質(zhì)量與文字說明不一致且發(fā)生糾紛時(shí)當(dāng)事人不能達(dá)成合意，樣品封存后外觀和內(nèi)在品質(zhì)沒有發(fā)生變化的，人民法院應(yīng)當(dāng)以樣品為準(zhǔn)；外觀和內(nèi)在品質(zhì)發(fā)生變化，或者當(dāng)事人對(duì)是否發(fā)生變化有爭(zhēng)議而又無法查明的，人民法院應(yīng)當(dāng)以文字說明為準(zhǔn)。

第四十一條 試用買賣的買受人在試用期內(nèi)已經(jīng)支付一部分價(jià)款的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買受人同意購買，但合同另有約定的除外。

在試用期內(nèi)，買受人對(duì)標(biāo)的物實(shí)施了出賣、出租、設(shè)定擔(dān)保物權(quán)等非試用行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買受人同意購買。

第四十二條 買賣合同存在下列約定內(nèi)容之一的，不屬于試用買賣。買受人主張屬于試用買賣的，人民法院不予支持：

（一）約定標(biāo)的物經(jīng)試用或檢驗(yàn)符合一定要求時(shí)，買受人應(yīng)當(dāng)購買標(biāo)的物

（二）約定第三人經(jīng)試驗(yàn)對(duì)標(biāo)的物認(rèn)可時(shí)，買受人應(yīng)當(dāng)購買標(biāo)的物；

（三）約定買受人在一定期間內(nèi)可以調(diào)換標(biāo)的物；

（四）約定買受人在一定期間內(nèi)可以退還標(biāo)的物。

第四十三條 試用買賣的當(dāng)事人沒有約定使用費(fèi)或者約定不明確，出賣人主張買受人支付使用費(fèi)的，人民法院不予支持。

八、其他問題

第四十四條 出賣人履行交付義務(wù)后訴請(qǐng)買受人支付價(jià)款，買受人以出賣人違約在先為由提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列情況分別處理：

（一）買受人拒絕支付違約金、拒絕賠償損失或者主張出賣人應(yīng)當(dāng)采取減少價(jià)款等補(bǔ)救措施的，屬于提出抗辯；

（二）買受人主張出賣人應(yīng)支付違約金、賠償損失或者要求解除合同的，應(yīng)當(dāng)提起反訴。

第四十五條 法律或者行政法規(guī)對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，人民法院可以根據(jù)合同法第一百二十四條和第一百七十四條的規(guī)定，參照適用買賣合同的有關(guān)規(guī)定。

（合同法124條：本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。）

權(quán)利轉(zhuǎn)讓或者其他有償合同參照適用買賣合同的有關(guān)規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)首先引用合同法第一百七十四條的規(guī)定，再引用買賣合同的有關(guān)規(guī)定。

第四十六條 本解釋施行前本院發(fā)布的有關(guān)購銷合同、銷售合同等有償轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同的規(guī)定,與本解釋抵觸的，自本解釋施行之日起不再適用。本解釋施行后尚未終審的買賣合同糾紛案件，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。

第四篇：醫(yī)療糾紛案件審理的法律適用若干問題初探

【摘要】筆者結(jié)合審判工作實(shí)際和有關(guān)規(guī)定，試從案件管轄、受理立案、舉證責(zé)任及分擔(dān)原則、醫(yī)療糾紛鑒定、過錯(cuò)

認(rèn)定、賠償原則、賠償責(zé)任、調(diào)解程序設(shè)置及效力認(rèn)定等方面，就醫(yī)療糾紛案件審理法律適用若干問題進(jìn)行討論。

【關(guān)鍵詞】 醫(yī)療糾紛；法律適用；司法鑒定

【中圖分類號(hào)】d91

3【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】b

【文章編號(hào)】

1007—9297(20o5)02—0046—03

在醫(yī)療糾紛案件審理中，目前《中華人民共和國 為人列為被告。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

民事訴訟法》、《中華人民共和國民法通則》、最高人民 立案時(shí)，醫(yī)療糾紛訴訟的案由包括：醫(yī)療事故損

法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題 害賠償糾紛、醫(yī)療服務(wù)合同糾紛、醫(yī)療侵權(quán)糾紛和醫(yī)的解釋》及國務(wù)院《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》等有相關(guān)規(guī) 療事故以外的其他原因引起的醫(yī)療侵權(quán)糾紛。

定，但在具體適用上，仍有許多問題需要探討。

二、舉證責(zé)任及分擔(dān)原則

一、案件的管轄和受理立案 提起訴訟的原告應(yīng)當(dāng)提交證明醫(yī)患之間存在醫(yī)

原則上，醫(yī)療糾紛由被告所在地或侵權(quán)行為地人 療服務(wù)關(guān)系以及損害結(jié)果事實(shí)的證據(jù)。被告醫(yī)療機(jī)構(gòu)

民法院管轄。則對(duì)其醫(yī)療行為與患者的損害結(jié)果不存在因果關(guān)系

下列符合立案條件的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)受理： 及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。舉證期限內(nèi)，應(yīng)當(dāng)

(1)對(duì)衛(wèi)生行政部門達(dá)成的調(diào)解協(xié)議不履行或反悔，提交由各當(dāng)事人保存的所有涉及診療活動(dòng)的病歷資

當(dāng)事人向人民法院提起訴訟的；(2)無論鑒定結(jié)果是 料。病歷資料可能滅失或以后難以取得時(shí)，當(dāng)事人申

否構(gòu)成醫(yī)療事故，患方持醫(yī)療事故鑒定書向人民法院 請(qǐng)證據(jù)保全且情況緊急的，人民法院應(yīng)當(dāng)在接到申請(qǐng)

提起醫(yī)療事故侵權(quán)訴訟的；(3)裁判文書生效后，又發(fā) 后24小時(shí)內(nèi)做出證據(jù)保全裁定。必要時(shí)，人民法院可

生不能預(yù)見的患者的損害后果，另行提起民事訴訟 以主動(dòng)采取證據(jù)保全措施。提交給人民法院的所有病的?；挤狡鹪V僅要求認(rèn)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)的行為是否構(gòu)成醫(yī) 歷資料(包括醫(yī)療機(jī)構(gòu)保存的主觀病歷資料)，醫(yī)患雙

療事故的情形，但人民法院應(yīng)當(dāng)告知患方可向被告所 方當(dāng)事人均有權(quán)復(fù)制。出現(xiàn)涉案病歷被涂改或修改

在地或侵權(quán)行為地市醫(yī)學(xué)會(huì)申請(qǐng)醫(yī)療事故鑒定。對(duì)于 等，當(dāng)事人提出異議的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體

患方既向衛(wèi)生行政部門提起醫(yī)療糾紛處理申請(qǐng)，又向 情況進(jìn)行審查，確有必要的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人申請(qǐng)司

人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。法鑒定。出現(xiàn)下列情形之一的，該行為當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承

醫(yī)療糾紛訴訟的被告，一般為患方就診的醫(yī)療機(jī) 擔(dān)不利的訴訟后果：(1)因所保存的病歷資料遺失或

構(gòu)，涉及企、事業(yè)單位內(nèi)部設(shè)置的醫(yī)療部門，該企事業(yè) 所保存的病歷資料拒絕提供，導(dǎo)致事實(shí)主張無法證明

單位為被告；凡執(zhí)業(yè)者具有執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，符合衛(wèi)生 的；(2)偽造、隱匿、銷毀、搶奪病歷，或以其他不正當(dāng)

行政部門要求，進(jìn)行醫(yī)療服務(wù)的診所及依照鄉(xiāng)村合作 手段改變病歷資料的內(nèi)容，造成病歷缺失或者毀損，醫(yī)療的政策設(shè)置的衛(wèi)生室、所，也可以成為被告。在多 導(dǎo)致醫(yī)療損害的因果關(guān)系不明或過錯(cuò)無法認(rèn)定的。

個(gè)醫(yī)療機(jī)構(gòu)接受診療受到醫(yī)療損害，應(yīng)以造成損害或

三、醫(yī)療糾紛案件的鑒定

有過錯(cuò)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)為被告．但不能確定或不能分清由 申請(qǐng)鑒定的當(dāng)事人，提交申請(qǐng)之日起7日內(nèi)按規(guī)

哪個(gè)醫(yī)療機(jī)構(gòu)所致時(shí)，可以將實(shí)施診療的所有醫(yī)療機(jī) 定標(biāo)準(zhǔn)預(yù)交鑒定費(fèi)用，過期未預(yù)交的視為撤回申請(qǐng)。

構(gòu)為共同被告。人民法院依職權(quán)委托鑒定的，按照人民法院確定的鑒

但醫(yī)療機(jī)構(gòu)因患方及其親屬故意或過失致使財(cái) 定費(fèi)份額由當(dāng)事人預(yù)交，不按確定份額交納的，人民

產(chǎn)受到損害或醫(yī)務(wù)人員人身受到侵害的，應(yīng)以侵權(quán)行 法院可以在判決時(shí)予以確認(rèn)。對(duì)鑒定結(jié)論有異議而申

【作者簡(jiǎn)介ie-．~榮(1967一)，男，漢族，江蘇省大豐市人，副主任法醫(yī)師，蘇州市中級(jí)人民法院審判員、司法鑒定處處長，蘇州市醫(yī)學(xué)會(huì)醫(yī)療事故技術(shù)鑒

定專家組成員，河海大學(xué)在讀博士研究生。tel：+86—512-68213220—5303。

法律與醫(yī)學(xué)雜志2005年第l2卷(第2期)

請(qǐng)重新鑒定，當(dāng)事人須提出證據(jù)證明符合下列情形之

一，人民法院方予準(zhǔn)許：(1)原鑒定機(jī)構(gòu)或鑒定人不具

備相關(guān)鑒定資格；(2)鑒定程序嚴(yán)重違法；(3)鑒定結(jié)

論明顯依據(jù)不足；(4)經(jīng)質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。申請(qǐng)重新鑒定的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在收到鑒

定結(jié)論之日起7日內(nèi)提出，法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議

不予認(rèn)定的，可直接采納首次鑒定結(jié)論；異議成立，確

需重新鑒定的，由人民法院決定啟動(dòng)重新鑒定程序。

補(bǔ)充鑒定可由原鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行，但補(bǔ)充鑒定的申請(qǐng)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出，法庭應(yīng)當(dāng)對(duì)補(bǔ)充鑒定

重新質(zhì)證。重新鑒定的結(jié)論為新證據(jù)。當(dāng)事人申請(qǐng)重

新鑒定，如在一審中未獲準(zhǔn)許而二審中獲得準(zhǔn)許，所

產(chǎn)生的鑒定結(jié)論也為新證據(jù)。申請(qǐng)重新鑒定或補(bǔ)充鑒

定，超過規(guī)定期限的，人民法院可不予接受。但筆者認(rèn)

為，對(duì)于已經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定最終結(jié)論明確為不構(gòu)

成醫(yī)療事故，而人民法院又已立案為“人身損害賠償”的涉及醫(yī)療糾紛的案件．當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)醫(yī)療行為是否

存在過錯(cuò)，并要求按人身損害進(jìn)行賠償，可以依據(jù)《人

民法院對(duì)外委托司法鑒定規(guī)定》委托其他鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)

行鑒定，必要時(shí)可調(diào)閱醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的評(píng)議意見

作為案件審理時(shí)參考。也有人建議．可將具有審判職

稱的人民法院司法鑒定機(jī)構(gòu)鑒定人員以“審判人員”的身份參加合議庭審理此類案件，以彌補(bǔ)單純審判人

員在醫(yī)學(xué)鑒定技術(shù)等方面知識(shí)的不足。無論采取何種

方式．都必須有明確而清晰的規(guī)定，以便于檢查監(jiān)督、切實(shí)可行。

四、過錯(cuò)的認(rèn)定

醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)下列事項(xiàng)進(jìn)行說明：(1)病情及

診斷：(2)醫(yī)生預(yù)定實(shí)施的治療行為的目的、方法、侵

襲范圍、治愈率、副作用等；(3)是否存在其他可以替

代的療法(如果存在，還要說明替代療法的治療方法、侵襲范圍、治愈率、伴隨危險(xiǎn)等)；(4)患者拒絕醫(yī)生提

供的治療方案后的不良后果或不良轉(zhuǎn)歸。認(rèn)定醫(yī)療機(jī)

構(gòu)是否履行告知義務(wù)以及履行告知義務(wù)是否妥當(dāng)，應(yīng)

當(dāng)綜合考慮具體患者的病情、精神狀態(tài)、心理承受能

力等客觀因素。醫(yī)療過失的審查，主要依據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為是否違反衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門

規(guī)章以及診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)，并考慮有無下列因素：

(1)醫(yī)務(wù)人員是否盡到與其同等專業(yè)、級(jí)別的醫(yī)務(wù)人

員在同種情形下的注意義務(wù)；(2)醫(yī)務(wù)人員是否具有

與其相同或鄰近區(qū)域的醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)具有的常識(shí)、經(jīng)

驗(yàn)和技能；(3)醫(yī)療行為是否存在時(shí)間和事項(xiàng)上的緊

急因素。具有下列情形，醫(yī)療機(jī)構(gòu)可主張免責(zé)事由：

· 129 ·

(1)在緊急情況下為搶救垂?；颊呱扇【o急醫(yī)學(xué)

措施造成不良后果，醫(yī)療機(jī)構(gòu)沒有過失的；(2)在醫(yī)療

活動(dòng)中，因患者病情異常變化或因患者特殊體質(zhì)而發(fā)

生醫(yī)療意外，或者現(xiàn)有醫(yī)學(xué)科學(xué)技術(shù)條件所限．無法預(yù)

料或不能防范的；(3)無過錯(cuò)輸血感染造成不良后果的：

(4)因患方原因延誤診療導(dǎo)致不良后果的；(5)因不可抗

力造成不良后果的醫(yī)療機(jī)構(gòu)侵害患方診療選擇權(quán)，是指醫(yī)方未依法

履行下列先行告知義務(wù)：(1)變更手術(shù)方案系病情需

要，但實(shí)施手術(shù)前未告知患方病情及相關(guān)事項(xiàng)；(2)體

質(zhì)特殊或病情危急．應(yīng)當(dāng)預(yù)見而未預(yù)見到實(shí)施常規(guī)檢

查和治療可能對(duì)患者產(chǎn)生不良后果和危險(xiǎn)，未先行告

知的；(3)實(shí)施實(shí)驗(yàn)性、試驗(yàn)性臨床檢查和治療．未先

行告知的；(4)除必要項(xiàng)目外，未先行告知可能會(huì)造成患者重大經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)的檢查、治療的收費(fèi)；(5)未先行告

知其他可能產(chǎn)生嚴(yán)重不良后果的診療活動(dòng)。但從一般

社會(huì)認(rèn)知出發(fā)，確屬出于善意．醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)特殊患者

未告知具體病情及治療事項(xiàng)．而代告知其近親屬的，可視為醫(yī)療機(jī)構(gòu)履行了告知義務(wù)。

五、賠償原則

醫(yī)療機(jī)構(gòu)違反告知義務(wù)，使患者或患者近親屬未

能行使診療選擇權(quán)．以致增加患者的痛苦或者造成損

害后果的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。

醫(yī)療機(jī)構(gòu)違反告知義務(wù)，沒有造成患者損害后果，患

者單純以醫(yī)療機(jī)構(gòu)侵犯其知情權(quán)為由。向人民法院起

訴，請(qǐng)求判令醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的，不予支持。醫(yī)

療糾紛的損害賠償適用侵權(quán)行為地的賠償標(biāo)準(zhǔn)。醫(yī)療

機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為，雖不構(gòu)成醫(yī)療事故，但確實(shí)造成患

者人身損害。且醫(yī)療機(jī)構(gòu)確有過錯(cuò)的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)

承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。因醫(yī)療損害需要后續(xù)治療，且

后續(xù)治療的相關(guān)費(fèi)用能夠經(jīng)司法鑒定機(jī)構(gòu)確認(rèn)的，人

民法院應(yīng)當(dāng)將患者后續(xù)治療費(fèi)用與其他損害賠償費(fèi)

用一并做出判決。但已經(jīng)司法鑒定機(jī)構(gòu)評(píng)定傷殘程

度．患方又提出后續(xù)治療費(fèi)用的，不再對(duì)后續(xù)費(fèi)用問

題進(jìn)行鑒定。

六、賠償責(zé)任

因醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供的治療器械造成患者損害的，患

者可以依照《中華人民共和國民法通則》的有關(guān)規(guī)定，向醫(yī)療機(jī)構(gòu)主張侵權(quán)賠償責(zé)任；也可以依照《中華人

民共和國合同法》的有關(guān)規(guī)定，追究醫(yī)療機(jī)構(gòu)的違約

責(zé)任。為患者提供護(hù)理服務(wù)，雖不構(gòu)成醫(yī)療事故，但未

達(dá)到護(hù)理等級(jí)的標(biāo)準(zhǔn)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

醫(yī)療機(jī)構(gòu)因發(fā)布虛假廣告，造成患者人身損害或財(cái)物

(下轉(zhuǎn)第127頁)

法律與醫(yī)學(xué)雜志2005年第12卷(第2期)

國際衛(wèi)生公約中，國際合作的成功在很大程度上取決

于國內(nèi)公共衛(wèi)生能力的改進(jìn)。①新規(guī)則中．要求國家建

立全國范圍的國內(nèi)監(jiān)控體系。該體系必須滿足統(tǒng)一和

高效的“最低核心要求”，不但能夠在短時(shí)間內(nèi)把來自

邊遠(yuǎn)地區(qū)的一些資料反饋給中央性的行政機(jī)關(guān)．而

且，能夠分析此類資料(特別是有關(guān)異常疾病病例的資料)并盡快地做出決定。這就要求成員國在國內(nèi)進(jìn)

行必要的能力建設(shè)以應(yīng)對(duì)“具有國際影響的公共衛(wèi)生

緊急事件”。實(shí)踐證明，一個(gè)國家準(zhǔn)確識(shí)別一種疾病．

并把有關(guān)信息傳遞給世界衛(wèi)生組織的能力．對(duì)于《國

際衛(wèi)生規(guī)則》的順利運(yùn)作至關(guān)重要。

3．建立履行義務(wù)的保障機(jī)制。新規(guī)則建立了國家

在履行國際義務(wù)時(shí)的保障機(jī)制。②其一．建立聯(lián)絡(luò)中

心。新規(guī)則要求成員國建立(指定)一個(gè)與世界衛(wèi)生組

織保持聯(lián)系的聯(lián)絡(luò)中心。該聯(lián)絡(luò)中心將為成員國向世

界衛(wèi)生組織送交有關(guān)資料提供方便．反之亦然。這就

為國家及時(shí)、高效地履行義務(wù)提供了一種保障．同時(shí)．

也便于世界衛(wèi)生組織對(duì)成員國進(jìn)行監(jiān)督。其二．按建

議采取防范措施。以往，由于害怕在通報(bào)后他國對(duì)本

· 127 ·

國采取過激的行為，③因此，國家往往不予通報(bào)。新規(guī)

則明確規(guī)定，在一國通報(bào)了某種傳染病的爆發(fā)后．所

有成員國都應(yīng)當(dāng)遵循世界衛(wèi)生組織所作的建議來采

取防范措施，而不能采用先前的那種模糊性的最大限

制性措施。這就為通報(bào)的國家履行相關(guān)義務(wù)解除了后

顧之憂。其三，實(shí)行雙向義務(wù)。新規(guī)則還改變了先前

《國際衛(wèi)生規(guī)則》中義務(wù)的單向性現(xiàn)象，因?yàn)椋€要

求世界衛(wèi)生組織對(duì)成員國承擔(dān)一定的義務(wù)．即要求世

界衛(wèi)生組織承擔(dān)迅速援助成員國評(píng)估與控制傳染病

爆發(fā)的義務(wù)。

總之，新規(guī)則從先前只注重遏制傳染病的國際擴(kuò)

散，發(fā)展成為全球性的預(yù)防與控制機(jī)制：從先前的只

注重協(xié)調(diào)國家的公共衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和措施．發(fā)展成為強(qiáng)調(diào)

各國在傳染病防治上的能力建設(shè)：從先前國家單方面

對(duì)世界衛(wèi)生組織承擔(dān)義務(wù)．發(fā)展成為世界衛(wèi)生組織也

向國家承擔(dān)相關(guān)義務(wù)。這表明國際傳染病防控法律體

制已經(jīng)發(fā)生了重大的變化，其核心是國家的義務(wù)被全

面強(qiáng)化。這應(yīng)當(dāng)引起我國的高度重視．并在適當(dāng)?shù)臅r(shí)

候根據(jù)有關(guān)國際法修訂國內(nèi)相關(guān)法律規(guī)范。

(收稿：2004—05—26：修回：2004—10-10)

第五篇：關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋

關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋

(法釋[2005]6號(hào))

中華人民共和國最高人民法院公告

《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》已于2005年3月29日由最高人民法院審判委員會(huì)第1346次會(huì)議通過，現(xiàn)予公布，自2005年9月1日起施行。

二〇〇五年七月二十九日

最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》、《中華人民共和國土地管理法》等法律的規(guī)定，結(jié)合民事審判實(shí)踐，對(duì)審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律的若干問題解釋如下：

一、受理與訴訟主體

第一條 下列涉及農(nóng)村土地承包民事糾紛，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理：

（一）承包合同糾紛；

（二）承包經(jīng)營權(quán)侵權(quán)糾紛；

（三）承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)糾紛；

（四）承包地征收補(bǔ)償費(fèi)用分配糾紛；

（五）承包經(jīng)營權(quán)繼承糾紛。

集體經(jīng)濟(jì)組織成員因未實(shí)際取得土地承包經(jīng)營權(quán)提起民事訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其向有關(guān)行政主管部門申請(qǐng)解決。

集體經(jīng)濟(jì)組織成員就用于分配的土地補(bǔ)償費(fèi)數(shù)額提起民事訴訟的，人民法院不予受理。

應(yīng)予支持。

第七條 承包合同約定或者土地承包經(jīng)營權(quán)證等證書記載的承包期限短于農(nóng)村土地承包法規(guī)定的期限，承包方請(qǐng)求延長的，應(yīng)予支持。

第八條 承包方違反農(nóng)村土地承包法第十七條規(guī)定，將承包地用于非農(nóng)建設(shè)或者對(duì)承包地造成永久性損害，發(fā)包方請(qǐng)求承包方停止侵害、恢復(fù)原狀或者賠償損失的，應(yīng)予支持。

第九條 發(fā)包方根據(jù)農(nóng)村土地承包法第二十六條規(guī)定收回承包地前，承包方已經(jīng)以轉(zhuǎn)包、出租等形式將其土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)給第三人，且流轉(zhuǎn)期限尚未屆滿，因流轉(zhuǎn)價(jià)款收取產(chǎn)生的糾紛，按照下列情形，分別處理：

（一）承包方已經(jīng)一次性收取了流轉(zhuǎn)價(jià)款，發(fā)包方請(qǐng)求承包方返還剩余流轉(zhuǎn)期限的流轉(zhuǎn)價(jià)款的，應(yīng)予支持；

（二）流轉(zhuǎn)價(jià)款為分期支付，發(fā)包方請(qǐng)求第三人按照流轉(zhuǎn)合同的約定支付流轉(zhuǎn)價(jià)款的，應(yīng)予支持。

第十條 承包方交回承包地不符合農(nóng)村土地承包法第二十九條規(guī)定程序的，不得認(rèn)定其為自愿交回。

第十一條 土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中，本集體經(jīng)濟(jì)組織成員在流轉(zhuǎn)價(jià)款、流轉(zhuǎn)期限等主要內(nèi)容相同的條件下主張優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)予支持。但下列情形除外：

（一）在書面公示的合理期限內(nèi)未提出優(yōu)先權(quán)主張的；

（二）未經(jīng)書面公示，在本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的人開始使用承包地兩個(gè)月內(nèi)未提出優(yōu)先權(quán)主張的。

第十二條 發(fā)包方強(qiáng)迫承包方將土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)給第三人，承包方請(qǐng)求確認(rèn)其與第三人簽訂的流轉(zhuǎn)合同無效的，應(yīng)予支持。

發(fā)包方阻礙承包方依法流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，承包方請(qǐng)求排除妨礙、賠償損失的，應(yīng)予支持。

第十三條 承包方未經(jīng)發(fā)包方同意，采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)其土地承包經(jīng)營權(quán)的，轉(zhuǎn)讓合同無效。但發(fā)包方無法定理由不同意或者拖延表態(tài)的除外。

第十四條 承包方依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換或者其他方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，發(fā)包方僅以該土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同未報(bào)其備案為由，請(qǐng)求確認(rèn)合同無效的，不予支持。

第十五條 承包方以其土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行抵押或者抵償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定

第二十二條 承包地被依法征收，承包方請(qǐng)求發(fā)包方給付已經(jīng)收到的地上附著物和青苗的補(bǔ)償費(fèi)的，應(yīng)予支持。

承包方已將土地承包經(jīng)營權(quán)以轉(zhuǎn)包、出租等方式流轉(zhuǎn)給第三人的，除當(dāng)事人另有約定外，青苗補(bǔ)償費(fèi)歸實(shí)際投入人所有，地上附著物補(bǔ)償費(fèi)歸附著物所有人所有。

第二十三條 承包地被依法征收，放棄統(tǒng)一安置的家庭承包方，請(qǐng)求發(fā)包方給付已經(jīng)收到的安置補(bǔ)助費(fèi)的，應(yīng)予支持。

第二十四條 農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)、村民小組，可以依照法律規(guī)定的民主議定程序，決定在本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部分配已經(jīng)收到的土地補(bǔ)償費(fèi)。征地補(bǔ)償安置方案確定時(shí)已經(jīng)具有本集體經(jīng)濟(jì)組織成員資格的人，請(qǐng)求支付相應(yīng)份額的，應(yīng)予支持。但已報(bào)全國人大常委會(huì)、國務(wù)院備案的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、地方政府規(guī)章對(duì)土地補(bǔ)償費(fèi)在農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的分配辦法另有規(guī)定的除外。

第二十五條 林地家庭承包中，承包方的繼承人請(qǐng)求在承包期內(nèi)繼續(xù)承包的，應(yīng)予支持。

其他方式承包中，承包方的繼承人或者權(quán)利義務(wù)承受者請(qǐng)求在承包期內(nèi)繼續(xù)承包的，應(yīng)予支持。

五、其他規(guī)定

第二十六條 人民法院在審理涉及本解釋第五條、第六條第一款第（二）項(xiàng)及第二款、第十六條的糾紛案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)著重進(jìn)行調(diào)解。必要時(shí)可以委托人民調(diào)解組織進(jìn)行調(diào)解。

第二十七條 本解釋自2005年9月1日起施行。施行后受理的第一審案件，適用本解釋的規(guī)定。

施行前已經(jīng)生效的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。