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      外資企業(yè)法勞動(dòng)用工相關(guān)規(guī)定
      
        
       時(shí)間：2019-05-13 13:23:24下載本文作者：會(huì)員上傳
      
      
      
      
      
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      第一篇：外資企業(yè)法勞動(dòng)用工相關(guān)規(guī)定
      

      關(guān)于外資企業(yè)勞動(dòng)用工的相關(guān)規(guī)定
      一、摘錄自《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》(2001年10月修訂版)第十章 職工
      第六十四條 外資企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)雇用職工，企業(yè)和職工雙方應(yīng)當(dāng)依照中國(guó)的法律、法規(guī)簽訂勞動(dòng)合同。合同中應(yīng)當(dāng)訂明雇用、辭退、報(bào)酬、福利、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)保險(xiǎn)等事項(xiàng)。
      外資企業(yè)不得雇用童工。
      第六十五條 外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)職工的業(yè)務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)，建立考核制度，使職工在生產(chǎn)、管理技能方面能夠適應(yīng)企業(yè)的生產(chǎn)與發(fā)展需要。
      二、摘錄自外資企業(yè)章程中關(guān)于勞動(dòng)用工的相關(guān)條款：職工與工會(huì)
      1.外資企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)雇傭職工，企業(yè)和職工雙方應(yīng)當(dāng)依照中國(guó)的法律、法規(guī)簽訂勞動(dòng)合同。合同中應(yīng)當(dāng)訂明職工的雇傭、辭退、報(bào)酬、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)保險(xiǎn)、勞動(dòng)紀(jì)律事項(xiàng)。
      2.外資企業(yè)負(fù)責(zé)職工的業(yè)務(wù)技術(shù)培訓(xùn)，建立考核制度，使職工在生產(chǎn)、管理技能方面能夠適應(yīng)企業(yè)的生產(chǎn)與發(fā)展需要。
      3.外資企業(yè)有權(quán)對(duì)違反外資企業(yè)的規(guī)章制度和勞動(dòng)紀(jì)律的職工，給予警告、記過(guò)、降薪的處分。情節(jié)嚴(yán)重，可予以開(kāi)除，對(duì)開(kāi)除、處分的職工，報(bào)當(dāng)?shù)貏趧?dòng)部門(mén)備案。
      4.職工的工資待遇，參照中國(guó)有關(guān)規(guī)定，根據(jù)外資企業(yè)具體情況，由法定代表決定，并在勞動(dòng)合同中具體規(guī)定。
      5.職工的福利、獎(jiǎng)金、勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)保險(xiǎn)等事宜，外資企業(yè)將
      分別在勞動(dòng)管理合同中加以規(guī)定，確保職工在正常條件下從事生產(chǎn)和工作。
      6.外資企業(yè)聘請(qǐng)的高級(jí)管理人員的待遇由法定代表確定。
      7.外資企業(yè)的職工有權(quán)依照《中華人民共和國(guó)工會(huì)法》的規(guī)定，建立基層工會(huì)組織，開(kāi)展工會(huì)活動(dòng)。
      8.外資企業(yè)工會(huì)是職工利益代表，有權(quán)代表職工同本企業(yè)簽訂勞動(dòng)合同。
      9.外資企業(yè)工會(huì)的基本任務(wù)是：依照中國(guó)法律和規(guī)定，維護(hù)職工的合法權(quán)益，協(xié)助外資企業(yè)合理安排和使用職工福利、獎(jiǎng)勵(lì)基金；組織職工學(xué)習(xí)科學(xué)技術(shù)和業(yè)務(wù)知識(shí)，開(kāi)展文藝、體育活動(dòng)；教育職工遵守勞動(dòng)紀(jì)律，努力完成外資企業(yè)的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)任務(wù)。
      10.外資企業(yè)決定有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度、生活福利、勞動(dòng)保護(hù)和保險(xiǎn)問(wèn)題時(shí)，工會(huì)代表有權(quán)列席會(huì)議，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取工會(huì)的意見(jiàn)，取得工會(huì)的合作。
      11.外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極支持本企業(yè)工會(huì)的工作，并依照《中華人民共和國(guó)工會(huì)法》的規(guī)定，為工會(huì)組織提供必要的房屋和設(shè)備，用于辦公、會(huì)議、舉辦職工集體福利、文化、體育事業(yè)。
      12.外資企業(yè)每月按企業(yè)職工實(shí)發(fā)工資總額的 2 %撥交工會(huì)經(jīng)費(fèi)，由本企業(yè)工會(huì)依照中國(guó)全國(guó)總工會(huì)制定的有關(guān)經(jīng)費(fèi)管理辦法使用工會(huì)經(jīng)費(fèi)。
      【備注：對(duì)少數(shù)民族用工沒(méi)有特殊規(guī)定】
      區(qū)外經(jīng)貿(mào)局
      二00九年十一月二十五日
      第二篇：中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則(2001修訂)
      中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則
      （根據(jù)１９９０年１０月２８日國(guó)務(wù)院批準(zhǔn) １９９０年１２月１２日對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部發(fā)布 根據(jù)２００１年４月１２日《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則〉的決定》修訂）
      第一章 總則
      第一條 根據(jù)《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》的規(guī)定，制定本實(shí)施細(xì)則。
      第二條 外資企業(yè)受中國(guó)法律的管轄和保護(hù)。
      外資企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須遵守中國(guó)的法律、法規(guī)，不得損害中國(guó)的社會(huì)公共利益。
      第三條 設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟(jì)效益。國(guó)家鼓勵(lì)外資企業(yè)采用先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備，從事新產(chǎn)品開(kāi)發(fā)，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品升級(jí)換代，節(jié)約能源和原材料，并鼓勵(lì)舉辦產(chǎn)品出口的外資企業(yè)。
      第四條 禁止或者限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，按照國(guó)家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄執(zhí)行。
      第五條 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外資企業(yè)，有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：
      （一）有損中國(guó)主權(quán)或者社會(huì)公共利益的；
      （二）危及中國(guó)國(guó)家安全的；
      （三）違反中國(guó)法律、法規(guī)的；
      （四）不符合中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；
      （五）可能造成環(huán)境污染的。
      第六條 外資企業(yè)在批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)，自主經(jīng)營(yíng)管理，不受干涉。
      第二章 設(shè)立程序
      第七條 設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)，由中華人民共和國(guó)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部（以下簡(jiǎn)稱(chēng)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部）審查批準(zhǔn)后，發(fā)給批準(zhǔn)證書(shū)。
      設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)屬于下列情形的，國(guó)務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市和計(jì)劃單列市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)人民政府審查批準(zhǔn)后，發(fā)給批準(zhǔn)證書(shū)：
      （一）投資總額在國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)的；
      （二）不需要國(guó)家調(diào)撥原材料，不影響能源、交通運(yùn)輸、外貿(mào)出口配額等全國(guó)綜合平衡的。
      省、自治區(qū)、直轄市和計(jì)劃單列市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)人民政府在國(guó)務(wù)院授權(quán)范圍內(nèi)批準(zhǔn)設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)在批準(zhǔn)后15天內(nèi)報(bào)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部備案（對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部和省、自治區(qū)、直轄市和計(jì)劃單列市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)人民政府，以下統(tǒng)稱(chēng)審批機(jī)關(guān)）。
      第八條 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的外資企業(yè)，其產(chǎn)品涉及出口許可證、出口配額、進(jìn)口許可證或者屬于國(guó)家限制進(jìn)口的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)管理權(quán)限事先征得對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門(mén)的同意。
      第九條 外國(guó)投資者在提出設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)前，應(yīng)當(dāng)就下列事項(xiàng)向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上地方人民政府提交報(bào)告。報(bào)告內(nèi)容包括：設(shè)立外資企業(yè)的宗旨；經(jīng)營(yíng)范圍、規(guī)模；生產(chǎn)產(chǎn)品；使用的技術(shù)設(shè)備；用地面積及要求；需要用水、電、煤、煤氣或者其他能源的條件及數(shù)量；對(duì)公共設(shè)施的要求等。
      縣級(jí)或者縣級(jí)以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)在收到外國(guó)投資者提交的報(bào)告之日起３０天內(nèi)以書(shū)面形式答復(fù)外國(guó)投資者。
      第十條 外國(guó)投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過(guò)擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上地方人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并報(bào)送下列文件：
      （一）設(shè)立外資企業(yè)申請(qǐng)書(shū)；
      （二）可行性研究報(bào)告；
      （三）外資企業(yè)章程；
      （四）外資企業(yè)法定代表人（或者董事會(huì)人選）名單；
      （五）外國(guó)投資者的法律證明文件和資信證明文件；
      （六）擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上地方人民政府的書(shū)面答復(fù)；
      （七）需要進(jìn)口的物資清單；
      （八）其他需要報(bào)送的文件。
      前款
      （一）、（三）項(xiàng)文件必須用中文書(shū)寫(xiě)；
      （二）、（四）、（五）項(xiàng)文件可以用外文書(shū)寫(xiě)，但應(yīng)當(dāng)附中文譯文。
      兩個(gè)或者兩個(gè)以上外國(guó)投資者共同申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)將其簽訂的合同副本報(bào)送審批機(jī)關(guān)備案。
      第十一條 審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外資企業(yè)的全部文件之日起９０天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)如果發(fā)現(xiàn)上述文件不齊備或者有不當(dāng)之處，可以要求限期補(bǔ)報(bào)或者修改。
      第十二條 設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)在收到批準(zhǔn)證書(shū)之日起３０天內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。外資企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為該企業(yè)成立日期。
      外國(guó)投資者在收到批準(zhǔn)證書(shū)之日起滿３０天未向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)自動(dòng)失效。
      外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在企業(yè)成立之日起３０天內(nèi)向稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記。
      第十三條 外國(guó)投資者可以委托中國(guó)的外商投資企業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)或者其他經(jīng)濟(jì)組織代為辦理本實(shí)施細(xì)則第八條、第九條第一款和第十條規(guī)定事宜，但須簽訂委托合同。
      第十四條 設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
      （一）外國(guó)投資者的姓名或者名稱(chēng)、住所、注冊(cè)地和法定代表人的姓名、國(guó)籍、職務(wù)；
      （二）擬設(shè)立外資企業(yè)的名稱(chēng)、住所；
      （三）經(jīng)營(yíng)范圍、產(chǎn)品品種和生產(chǎn)規(guī)模；
      （四）擬設(shè)立外資企業(yè)的投資總額、注冊(cè)資本、資金來(lái)源、出資方式和期限；
      （五）擬設(shè)立外資企業(yè)的組織形式和機(jī)構(gòu)、法定代表人；
      （六）采用的主要生產(chǎn)設(shè)備及其新舊程度、生產(chǎn)技術(shù)、工藝水平及其來(lái)源；
      （七）產(chǎn)品的銷(xiāo)售方向、地區(qū)和銷(xiāo)售渠道、方式；
      （八）外匯資金的收支安排；
      （九）有關(guān)機(jī)構(gòu)設(shè)置和人員編制，職工的招用、培訓(xùn)、工資、福利、保險(xiǎn)、勞動(dòng)保護(hù)等事項(xiàng)的安排；
      （十）可能造成環(huán)境污染的程度和解決措施；
      （十一）場(chǎng)地選擇和用地面積；
      （十二）基本建設(shè)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所需資金、能源、原材料及其解決辦法；
      （十三）項(xiàng)目實(shí)施的進(jìn)度計(jì)劃；
      （十四）擬設(shè)立外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限。
      第十五條 外資企業(yè)的章程應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
      （一）名稱(chēng)及住所；
      （二）宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍；
      （三）投資總額、注冊(cè)資本、出資期限；
      （四）組織形式；
      （五）內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)及其職權(quán)和議事規(guī)則，法定代表人以及總經(jīng)理、總工程師、總會(huì)計(jì)師等人員的職責(zé)、權(quán)限；
      （六）財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)及審計(jì)的原則和制度；
      （七）勞動(dòng)管理；
      （八）經(jīng)營(yíng)期限、終止及清算；
      （九）章程的修改程序。
      第十六條 外資企業(yè)的章程經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后生效，修改時(shí)同。
      第十七條 外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變動(dòng)，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證和出具驗(yàn)資報(bào)告；經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
      第三章 組織形式與注冊(cè)資本
      第十八條 外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。
      外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。
      外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任適用中國(guó)法律、法規(guī)的規(guī)定。
      第十九條 外資企業(yè)的投資總額，是指開(kāi)辦外資企業(yè)所需資金總額，即按其生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。
      第二十條 外資企業(yè)的注冊(cè)資本，是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額，即外國(guó)投資者認(rèn)繳的全部出資額。
      外資企業(yè)的注冊(cè)資本要與其經(jīng)營(yíng)規(guī)模相適應(yīng)，注冊(cè)資本與投資總額的比例應(yīng)當(dāng)符合中國(guó)有關(guān)規(guī)定。
      第二十一條 外資企業(yè)在經(jīng)營(yíng)期內(nèi)不得減少其注冊(cè)資本。但是，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
      第二十二條 外資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓?zhuān)毥?jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
      第二十三條 外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓?zhuān)毥?jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。
      第二十四條 外資企業(yè)的法定代表人是依照其章程規(guī)定，代表外資企業(yè)行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。
      法定代表人無(wú)法履行其職權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式委托代理人，代其行使職權(quán)。第四章 出資方式與期限
      第二十五條 外國(guó)投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)等作價(jià)出資。
      經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國(guó)投資者也可以用其從中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資。
      第二十六條 外國(guó)投資者以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資的，該機(jī)器設(shè)備應(yīng)當(dāng)是外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的設(shè)備。
      該機(jī)器設(shè)備的作價(jià)不得高于同類(lèi)機(jī)器設(shè)備當(dāng)時(shí)的國(guó)際市場(chǎng)正常價(jià)格。
      對(duì)作價(jià)出資的機(jī)器設(shè)備，應(yīng)當(dāng)列出詳細(xì)的作價(jià)出資清單，包括名稱(chēng)、種類(lèi)、數(shù)量、作價(jià)等，作為設(shè)立外資企業(yè)申請(qǐng)書(shū)的附件一并報(bào)送審批機(jī)關(guān)。
      第二十七條 外國(guó)投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)作價(jià)出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)應(yīng)當(dāng)為外國(guó)投資者所有。
      該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)的作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國(guó)際上通常的作價(jià)原則相一致，其作價(jià)金額不得超過(guò)外資企業(yè)注冊(cè)資本的２０％。
      對(duì)作價(jià)出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)，應(yīng)當(dāng)備有詳細(xì)資料，包括所有權(quán)證書(shū)的復(fù)制件，有效狀況及其技術(shù)性能、實(shí)用價(jià)值，作價(jià)的計(jì)算根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)等，作為設(shè)立外資企業(yè)申請(qǐng)書(shū)的附件一并報(bào)送審批機(jī)關(guān)。
      第二十八條 作價(jià)出資的機(jī)器設(shè)備運(yùn)抵中國(guó)口岸時(shí)，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)中國(guó)的商檢機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)，由該商檢機(jī)構(gòu)出具檢驗(yàn)報(bào)告。
      作價(jià)出資的機(jī)器設(shè)備的品種、質(zhì)量和數(shù)量與外國(guó)投資者報(bào)送審批機(jī)關(guān)的作價(jià)出資清單列出的機(jī)器設(shè)備的品種、質(zhì)量和數(shù)量不符的，審批機(jī)關(guān)有權(quán)要求外國(guó)投資者限期改正。
      第二十九條 作價(jià)出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)實(shí)施后，審批機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行檢查。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)與外國(guó)投資者原提供的資料不符的，審批機(jī)關(guān)有權(quán)要求外國(guó)投資者限期改正。
      第三十條 外國(guó)投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請(qǐng)書(shū)和外資企業(yè)章程中載明。外國(guó)投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起３年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國(guó)投資者認(rèn)繳出資額的１５％，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起９０天內(nèi)繳清。
      外國(guó)投資者未能在前款規(guī)定的期限內(nèi)繳付第一期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)即自動(dòng)失效。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記手續(xù)，繳銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷(xiāo)登記手續(xù)和繳銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并予以公告。
      第三十一條 第一期出資后的其他各期的出資，外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)如期繳付。
      無(wú)正當(dāng)理由逾期３０天不出資的，依照本實(shí)施細(xì)則第三十條第二款的規(guī)定處理。
      外國(guó)投資者有正當(dāng)理由要求延期出資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批機(jī)關(guān)同意，并報(bào)工商行政管理機(jī)關(guān)備案。
      第三十二條 外國(guó)投資者繳付每期出資后，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證，并出具驗(yàn)資報(bào)告，報(bào)審批機(jī)關(guān)和工商行政管理機(jī)關(guān)備案。
      第五章 用地及其費(fèi)用
      第三十三條 外資企業(yè)的用地，由外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上地方人民政府根據(jù)本地區(qū)的情況審核后，予以安排。
      第三十四條 外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起３０天內(nèi)，持批準(zhǔn)證書(shū)和營(yíng)業(yè)執(zhí)照到外資企業(yè)所在地縣級(jí)或者縣級(jí)以上地方人民政府的土地管理部門(mén)辦理土地使用手續(xù)，領(lǐng)取土地證書(shū)。
      第三十五條 土地證書(shū)為外資企業(yè)使用土地的法律憑證。外資企業(yè)在經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)未經(jīng)批準(zhǔn)，其土地使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。
      第三十六條 外資企業(yè)在領(lǐng)取土地證書(shū)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向其所在地土地管理部門(mén)繳納土地使用費(fèi)。
      第三十七條 外資企業(yè)使用經(jīng)過(guò)開(kāi)發(fā)的土地，應(yīng)當(dāng)繳付土地開(kāi)發(fā)費(fèi)。
      前款所指土地開(kāi)發(fā)費(fèi)包括征地拆遷安置費(fèi)用和為外資企業(yè)配套的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)費(fèi)用。土地開(kāi)發(fā)費(fèi)可由土地開(kāi)發(fā)單位一次性計(jì)收或者分年計(jì)收。
      第三十八條 外資企業(yè)使用未經(jīng)開(kāi)發(fā)的土地，可以自行開(kāi)發(fā)或者委托中國(guó)有關(guān)單位開(kāi)發(fā)?；A(chǔ)設(shè)施的建設(shè)，應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)所在地縣級(jí)或者縣級(jí)以上地方人民政府統(tǒng)一安排。
      第三十九條 外資企業(yè)的土地使用費(fèi)和土地開(kāi)發(fā)費(fèi)的計(jì)收標(biāo)準(zhǔn)，依照中國(guó)有關(guān)規(guī)定辦理。
      第四十條 外資企業(yè)的土地使用年限，與經(jīng)批準(zhǔn)的該外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限相同。
      第四十一條 外資企業(yè)除依照本章規(guī)定取得土地使用權(quán)外，還可以依照中國(guó)其他法規(guī)的規(guī)定取得土地使用權(quán)。
      第六章 購(gòu)買(mǎi)與銷(xiāo)售
      第四十二條 外資企業(yè)有權(quán)自行決定購(gòu)買(mǎi)本企業(yè)自用的機(jī)器設(shè)備、原材料、燃料、零部件、配套件、元器件、運(yùn)輸工具和辦公用品等（以下統(tǒng)稱(chēng)“物資”）。
      外資企業(yè)在中國(guó)購(gòu)買(mǎi)物資，在同等條件下，享受與中國(guó)企業(yè)同等的待遇。
      第四十三條 外資企業(yè)可以在中國(guó)市場(chǎng)銷(xiāo)售其產(chǎn)品。國(guó)家鼓勵(lì)外資企業(yè)出口其生產(chǎn)的產(chǎn)品。
      第四十四條 外資企業(yè)有權(quán)自行出口本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品，也可以委托中國(guó)的外貿(mào)公司代銷(xiāo)或者委托中國(guó)境外的公司代銷(xiāo)。
      外資企業(yè)可以自行在中國(guó)銷(xiāo)售本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品，也可以委托商業(yè)機(jī)構(gòu)代銷(xiāo)其產(chǎn)品。
      第四十五條 外國(guó)投資者作為出資的機(jī)器設(shè)備，依照中國(guó)規(guī)定需要領(lǐng)取進(jìn)口許可證的，外資企業(yè)憑批準(zhǔn)的該企業(yè)進(jìn)口設(shè)備和物資清單直接或者委托代理機(jī)構(gòu)向發(fā)證機(jī)關(guān)申領(lǐng)進(jìn)口許可證。
      外資企業(yè)在批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)，進(jìn)口本企業(yè)自用并為生產(chǎn)所需的物資，依照中國(guó)規(guī)定需要領(lǐng)取進(jìn)口許可證的，應(yīng)當(dāng)編制進(jìn)口計(jì)劃，每半年向發(fā)證機(jī)關(guān)申領(lǐng)一次。
      外資企業(yè)出口產(chǎn)品，依照中國(guó)規(guī)定需要領(lǐng)取出口許可證的，應(yīng)當(dāng)編制出口計(jì)劃，每半年向發(fā)證機(jī)關(guān)申領(lǐng)一次。
      第四十六條 外資企業(yè)進(jìn)口的物資以及技術(shù)勞務(wù)的價(jià)格不得高于當(dāng)時(shí)的國(guó)際市場(chǎng)同類(lèi)物資以及技術(shù)勞務(wù)的正常價(jià)格。外資企業(yè)的出口產(chǎn)品價(jià)格，由外資企業(yè)參照當(dāng)時(shí)的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格自行確定，但不得低于合理的出口價(jià)格。用高價(jià)進(jìn)口、低價(jià)出口等方式逃避稅收的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)根據(jù)稅法規(guī)定，追究其法律責(zé)任。
      第四十七條 外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)統(tǒng)計(jì)法》及中國(guó)利用外資統(tǒng)計(jì)制度的規(guī)定，提供統(tǒng)計(jì)資料，報(bào)送統(tǒng)計(jì)報(bào)表。
      第七章 稅務(wù)
      第四十八條 外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照中國(guó)法律、法規(guī)的規(guī)定，繳納稅款。
      第四十九條 外資企業(yè)的職工應(yīng)當(dāng)依照中國(guó)法律、法規(guī)的規(guī)定，繳納個(gè)人所得稅。
      第五十條 外資企業(yè)進(jìn)口下列物資，依照中國(guó)稅法的有關(guān)規(guī)定減稅、免稅：
      （一）外國(guó)投資者作為出資的機(jī)器設(shè)備、零部件、建設(shè)用建筑材料以及安裝、加固機(jī)器所需材料；
      （二）外資企業(yè)以投資總額內(nèi)的資金進(jìn)口本企業(yè)生產(chǎn)所需的自用機(jī)器設(shè)備、零部件、生產(chǎn)用交通運(yùn)輸工具以及生產(chǎn)管理設(shè)備；
      （三）外資企業(yè)為生產(chǎn)出口產(chǎn)品而進(jìn)口的原材料、輔料、元器件、零部件和包裝物料。
      前款所述的進(jìn)口物資，經(jīng)批準(zhǔn)在中國(guó)境內(nèi)轉(zhuǎn)賣(mài)或者轉(zhuǎn)用于生產(chǎn)在中國(guó)境內(nèi)銷(xiāo)售的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)依照中國(guó)稅法納稅或者補(bǔ)稅。
      第五十一條 外資企業(yè)生產(chǎn)的出口產(chǎn)品，除中國(guó)限制出口的以外，依照中國(guó)稅法的有關(guān)規(guī)定減稅、免稅或者退稅。
      第八章 外匯管理
      第五十二條 外資企業(yè)的外匯事宜，應(yīng)當(dāng)依照中國(guó)有關(guān)外匯管理的法規(guī)辦理。
      第五十三條 外資企業(yè)憑工商行政管理機(jī)關(guān)發(fā)給的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，在中國(guó)境內(nèi)可以經(jīng)營(yíng)外匯業(yè)務(wù)的銀行開(kāi)立賬戶，由開(kāi)戶銀行監(jiān)督收付。
      外資企業(yè)的外匯收入，應(yīng)當(dāng)存入其開(kāi)戶銀行的外匯賬戶；外匯支出，應(yīng)當(dāng)從其外匯賬戶中支付。
      第五十四條 外資企業(yè)因生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)需要在中國(guó)境外的銀行開(kāi)立外匯賬戶，須經(jīng)中國(guó)外匯管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并依照中國(guó)外匯管理機(jī)關(guān)的規(guī)定定期報(bào)告外匯收付情況和提供銀行對(duì)賬單。
      第五十五條 外資企業(yè)中的外籍職工和港澳臺(tái)職工的工資和其他正當(dāng)?shù)耐鈪R收益，依照中國(guó)稅法納稅后，可以自由匯出。
      第九章 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)
      第五十六條 外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照中國(guó)法律、法規(guī)和財(cái)政機(jī)關(guān)的規(guī)定，建立財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度并報(bào)其所在地財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備案。
      第五十七條 外資企業(yè)的會(huì)計(jì)自公歷年的１月１日起至１２月３１日止。
      第五十八條 外資企業(yè)依照中國(guó)稅法規(guī)定繳納所得稅后的利潤(rùn)，應(yīng)當(dāng)提取儲(chǔ)備基金和職工獎(jiǎng)勵(lì)及福利基金。儲(chǔ)備基金的提取比例不得低于稅后利潤(rùn)的１０％，當(dāng)累計(jì)提取金額達(dá)到注冊(cè)資本的５０％時(shí)，可以不再提取。職工獎(jiǎng)勵(lì)及福利基金的提取比例由外資企業(yè)自行確定。
      外資企業(yè)以往會(huì)計(jì)的虧損未彌補(bǔ)前，不得分配利潤(rùn)；以往會(huì)計(jì)未分配的利潤(rùn)，可與本會(huì)計(jì)可供分配的利潤(rùn)一并分配。
      第五十九條 外資企業(yè)的自制會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿和會(huì)計(jì)報(bào)表，應(yīng)當(dāng)用中文書(shū)寫(xiě)；用外文書(shū)寫(xiě)的，應(yīng)當(dāng)加注中文。
      第六十條 外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立核算。
      外資企業(yè)的會(huì)計(jì)報(bào)表和清算會(huì)計(jì)報(bào)表，應(yīng)當(dāng)依照中國(guó)財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)的規(guī)定編制。以外幣編報(bào)會(huì)計(jì)報(bào)表的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)編報(bào)外幣折合為人民幣的會(huì)計(jì)報(bào)表。
      外資企業(yè)的會(huì)計(jì)報(bào)表和清算會(huì)計(jì)報(bào)表，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行驗(yàn)證并出具報(bào)告。
      第二款和第三款規(guī)定的外資企業(yè)的會(huì)計(jì)報(bào)表和清算會(huì)計(jì)報(bào)表，連同中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具的報(bào)告，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)報(bào)送財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)，并報(bào)審批機(jī)關(guān)和工商行政管理機(jī)關(guān)備案。
      第六十一條 外國(guó)投資者可以聘請(qǐng)中國(guó)或者外國(guó)的會(huì)計(jì)人員查閱外資企業(yè)賬簿，費(fèi)用由外國(guó)投資者承擔(dān)。
      第六十二條 外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)送資產(chǎn)負(fù)債表和損益表，并報(bào)審批機(jī)關(guān)和工商行政管理機(jī)關(guān)備案。
      第六十三條 外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在企業(yè)所在地設(shè)置會(huì)計(jì)賬簿，并接受財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
      違反前款規(guī)定的，財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)可以處以罰款，工商行政管理機(jī)關(guān)可以責(zé)令停止?fàn)I業(yè)或者吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
      第十章 職工
      第六十四條 外資企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)雇用職工，企業(yè)和職工雙方應(yīng)當(dāng)依照中國(guó)的法律、法規(guī)簽訂勞動(dòng)合同。合同中應(yīng)當(dāng)訂明雇用、辭退、報(bào)酬、福利、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)保險(xiǎn)等事項(xiàng)。
      外資企業(yè)不得雇用童工。
      第六十五條 外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)職工的業(yè)務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)，建立考核制度，使職工在生產(chǎn)、管理技能方面能夠適應(yīng)企業(yè)的生產(chǎn)與發(fā)展需要。
      第十一章 工會(huì)
      第六十六條 外資企業(yè)的職工有權(quán)依照《中華人民共和國(guó)工會(huì)法》的規(guī)定，建立基層工會(huì)組織，開(kāi)展工會(huì)活動(dòng)。
      第六十七條 外資企業(yè)工會(huì)是職工利益的代表，有權(quán)代表職工同本企業(yè)簽訂勞動(dòng)合同，并監(jiān)督勞動(dòng)合同的執(zhí)行。
      第六十八條 外資企業(yè)工會(huì)的基本任務(wù)是：依照中國(guó)法律、法規(guī)的規(guī)定維護(hù)職工的合法權(quán)益，協(xié)助企業(yè)合理安排和使用職工福利、獎(jiǎng)勵(lì)基金；組織職工學(xué)習(xí)政治、科學(xué)技術(shù)和業(yè)務(wù)知識(shí)，開(kāi)展文藝、體育活動(dòng)；教育職工遵守勞動(dòng)紀(jì)律，努力完成企業(yè)的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)任務(wù)。
      外資企業(yè)研究決定有關(guān)職工獎(jiǎng)懲、工資制度、生活福利、勞動(dòng)保護(hù)和保險(xiǎn)問(wèn)題時(shí)，工會(huì)代表有權(quán)列席會(huì)議。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取工會(huì)的意見(jiàn)，取得工會(huì)的合作。
      第六十九條 外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極支持本企業(yè)工會(huì)的工作，依照《中華人民共和國(guó)工會(huì)法》的規(guī)定，為工會(huì)組織提供必要的房屋和設(shè)備，用于辦公、會(huì)議、舉辦職工集體福利、文化、體育事業(yè)。外資企業(yè)每月按照企業(yè)職工實(shí)發(fā)工資總額的２％撥交工會(huì)經(jīng)費(fèi)，由本企業(yè)工會(huì)依照中華全國(guó)總工會(huì)制定的有關(guān)工會(huì)經(jīng)費(fèi)管理辦法使用。
      第十二章 期限、終止與清算
      第七十條 外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限，根據(jù)不同行業(yè)和企業(yè)的具體情況，由外國(guó)投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)書(shū)中擬訂，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
      第七十一條 外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限，從其營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計(jì)算。
      外資企業(yè)經(jīng)營(yíng)期滿需要延長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)期限的，應(yīng)當(dāng)在距經(jīng)營(yíng)期滿１８０天前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送延長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)期限的申請(qǐng)書(shū)。審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)書(shū)之日起３０天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。
      外資企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)期限的，應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)延長(zhǎng)期限文件之日起３０天內(nèi)，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。
      第七十二條 外資企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)予終止：
      （一）經(jīng)營(yíng)期限屆滿；
      （二）經(jīng)營(yíng)不善，嚴(yán)重虧損，外國(guó)投資者決定解散；
      （三）因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力而遭受?chē)?yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；
      （四）破產(chǎn)；
      （五）違反中國(guó)法律、法規(guī)，危害社會(huì)公共利益被依法撤銷(xiāo)；
      （六）外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。
      外資企業(yè)如存在前款第（二）、（三）、（四）項(xiàng)所列情形，應(yīng)當(dāng)自行提交終止申請(qǐng)書(shū)，報(bào)審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)作出核準(zhǔn)的日期為企業(yè)的終止日期。
      第七十三條 外資企業(yè)依照本實(shí)施細(xì)則第七十二條第（一）、（二）、（三）、（六）項(xiàng)的規(guī)定終止的，應(yīng)當(dāng)在終止之日起１５天內(nèi)對(duì)外公告并通知債權(quán)人，并在終止公告發(fā)出之日起１５天內(nèi)，提出清算程序、原則和清算委員會(huì)人選，報(bào)審批機(jī)關(guān)審核后進(jìn)行清算。
      第七十四條 清算委員會(huì)應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師等參加。
      清算費(fèi)用從外資企業(yè)現(xiàn)存財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支付。
      第七十五條 清算委員會(huì)行使下列職權(quán)：
      （一）召集債權(quán)人會(huì)議；
      （二）接管并清理企業(yè)財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目錄；
      （三）提出財(cái)產(chǎn)作價(jià)和計(jì)算依據(jù)；
      （四）制定清算方案；
      （五）收回債權(quán)和清償債務(wù)；
      （六）追回股東應(yīng)繳而未繳的款項(xiàng)；
      （七）分配剩余財(cái)產(chǎn)；
      （八）代表外資企業(yè)起訴和應(yīng)訴。
      第七十六條 外資企業(yè)在清算結(jié)束之前，外國(guó)投資者不得將該企業(yè)的資金匯出或者攜出中國(guó)境外，不得自行處理企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。
      外資企業(yè)清算結(jié)束，其資產(chǎn)凈額和剩余財(cái)產(chǎn)超過(guò)注冊(cè)資本的部分視同利潤(rùn)，應(yīng)當(dāng)依照中國(guó)稅法繳納所得稅。
      第七十七條 外資企業(yè)清算結(jié)束，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記手續(xù)，繳銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
      第七十八條 外資企業(yè)清算處理財(cái)產(chǎn)時(shí)，在同等條件下，中國(guó)的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。
      第七十九條 外資企業(yè)依照本實(shí)施細(xì)則第七十二條第（四）項(xiàng)的規(guī)定終止的，參照中國(guó)有關(guān)法律、法規(guī)進(jìn)行清算。
      外資企業(yè)依照本實(shí)施細(xì)則第七十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定終止的，依照中國(guó)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行清算。
      第十三章 附則
      第八十條 外資企業(yè)的各項(xiàng)保險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)向中國(guó)境內(nèi)的保險(xiǎn)公司投保。
      第八十一條 外資企業(yè)與其他公司、企業(yè)或者經(jīng)濟(jì)組織以及個(gè)人簽訂合同，適用《中華人民共和國(guó)合同法》。
      第八十二條 香港、澳門(mén)、臺(tái)灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人以及在國(guó)外居住的中國(guó)公民在大陸設(shè)立全部資本為其所有的企業(yè)，參照本實(shí)施細(xì)則辦理。
      第八十三條 外資企業(yè)中的外籍職工和港澳臺(tái)職工可帶進(jìn)合理自用的交通工具和生活物品，并依照中國(guó)規(guī)定辦理進(jìn)口手續(xù)。
      第八十四條 本實(shí)施細(xì)則自公布之日起施行。
      發(fā)布部門(mén)：國(guó)務(wù)院 發(fā)布日期：2001年04月12日 實(shí)施日期：2001年04月12日(中央法規(guī))
      第三篇：勞動(dòng)用工管理規(guī)定
      企業(yè)管理制度
      一 目的為建立規(guī)范、合理、動(dòng)態(tài)的勞動(dòng)用工管理程序，確保企業(yè)的正常運(yùn)作和持續(xù)發(fā)展，根據(jù)國(guó)家勞動(dòng)法律法規(guī)精神，特制定本規(guī)定。
      二 適用范圍
      公司全體員工，包括試用人員。
      三 職責(zé)
      本制度由人力資源部門(mén)負(fù)責(zé)實(shí)施。
      四 正文
      1.聘用原則
      1.1適合崗位工作要求原則；
      1.2公開(kāi)、公正、公平原則；
      1.3競(jìng)爭(zhēng)上崗，擇優(yōu)聘用原則；
      1.4先內(nèi)后外原則，即在公司系統(tǒng)內(nèi)招聘不到或不足的，可向社會(huì)公開(kāi)招聘。
      2.崗位劃分
      公司除董事、監(jiān)事外，總裁及以下工作人員均稱(chēng)為公司員工，并依據(jù)工作性質(zhì)分為管理崗位、生產(chǎn)崗位、技術(shù)崗位等。
      ---管理崗位分為： 總裁、副總裁、總裁助理、總監(jiān)、經(jīng)理、副經(jīng)理、專(zhuān)員、員工；---生產(chǎn)崗位分為： 車(chē)間主任、副主任、工藝員、班組長(zhǎng)、員工；
      ---技術(shù)崗位分為： 高級(jí)職稱(chēng)、中級(jí)職稱(chēng)、助理級(jí)職稱(chēng)、員級(jí)職稱(chēng)；
      3.招聘程序
      3.1計(jì)劃申請(qǐng)：部門(mén)需要增加人員時(shí)，由部門(mén)負(fù)責(zé)人填寫(xiě)《任用員工申請(qǐng)表》，報(bào)主管領(lǐng)導(dǎo)審核，總裁審批；需要補(bǔ)充人員的，由部門(mén)負(fù)責(zé)人填寫(xiě)《內(nèi)部聯(lián)絡(luò)單》，主管領(lǐng)導(dǎo)審批。批準(zhǔn)后由人力資源部門(mén)負(fù)責(zé)實(shí)施
      招聘管理人員提前30日申請(qǐng)；招聘生產(chǎn)、服務(wù)人員提前20日申請(qǐng)，特殊需要亦應(yīng)提前3日申請(qǐng)。
      3.2內(nèi)部招聘
      3.2.1根據(jù)部門(mén)用工需求情況，由人力資源部門(mén)在公司內(nèi)部公示招聘信息，對(duì)應(yīng)聘人員進(jìn)行登記和匯總，并根據(jù)應(yīng)聘人員的歷史工作經(jīng)驗(yàn)、培訓(xùn)經(jīng)歷、基礎(chǔ)教育等情況結(jié)合用工部門(mén)進(jìn)行評(píng)價(jià)，經(jīng)面試、考試和考評(píng)合格者予以調(diào)配。
      3.2.2 人力資源部門(mén)負(fù)責(zé)對(duì)內(nèi)部招聘人員辦理內(nèi)部人事變動(dòng)手續(xù)。
      3.3外部招聘
      3.3.1 發(fā)布招聘信息。通過(guò)公告欄、新聞媒體、互聯(lián)網(wǎng)、委托中介機(jī)構(gòu)發(fā)布招聘信息，或在人才市場(chǎng)現(xiàn)場(chǎng)直接招聘。招聘信息應(yīng)明確招聘人員條件和要求，未滿18周歲的未成年人、1未與原單位解除勞動(dòng)合同者、未畢業(yè)的學(xué)生不得招聘。
      3.3.2 招聘登記。應(yīng)聘者填寫(xiě)《應(yīng)聘登記表》，人力資源部門(mén)對(duì)應(yīng)聘信息進(jìn)行統(tǒng)計(jì)和核實(shí)，并及時(shí)對(duì)人才庫(kù)進(jìn)行更新。
      3.3.3初步確定面試對(duì)象。人力資源部門(mén)會(huì)同用工部門(mén)負(fù)責(zé)人共同確定面試對(duì)象和面試日期，由人力資源部門(mén)采用書(shū)面、電話、電郵等形式負(fù)責(zé)向面試對(duì)象發(fā)出通知。外地人員（非濮陽(yáng)地區(qū)）來(lái)公司面試，公司可以提供食宿，報(bào)銷(xiāo)單程路費(fèi)。
      3.3.4面試人員組成。由公司主管領(lǐng)導(dǎo)、相關(guān)部門(mén)負(fù)責(zé)人、人力資源部門(mén)負(fù)責(zé)人及相關(guān)專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員組成。招聘公司中高層管理人員由總裁面試，人力資源部門(mén)協(xié)助。
      3.3.5面試內(nèi)容。面試首先由人力資源部門(mén)組織基本能力的筆試測(cè)試，再按順序進(jìn)行詢問(wèn)式面試，在交談過(guò)程中主試人員應(yīng)對(duì)面試對(duì)象的情況進(jìn)行記錄，并填寫(xiě)《招聘面試表》。對(duì)于應(yīng)聘專(zhuān)業(yè)較強(qiáng)崗位的可以安排專(zhuān)業(yè)筆試，試題由用工部門(mén)提前準(zhǔn)備。
      3.3.6初步確定錄用人員。人力資源部門(mén)對(duì)面試、筆試成績(jī)等情況進(jìn)行統(tǒng)計(jì)和匯總，會(huì)同用工部門(mén)經(jīng)理共同擬定錄用人員，報(bào)公司主管領(lǐng)導(dǎo)審核。
      3.3.7體檢。人力資源部門(mén)通知錄用人員到公司定點(diǎn)醫(yī)院進(jìn)行體檢（費(fèi)用自理）。體檢合格后予以錄用。
      3.3.8 資格調(diào)查。體檢合格人員備齊以下資料到公司報(bào)到：a身份證原件及復(fù)印件；b學(xué)歷學(xué)位證書(shū)原件及復(fù)印件；c專(zhuān)業(yè)技術(shù)職務(wù)或崗位操作資格證書(shū)原件及復(fù)印件；d原工作單位解除勞動(dòng)合同證明；e健康體檢合格表；f一寸免冠照片3張；g公司規(guī)定的其他資料。以上資料經(jīng)人力資源部門(mén)審核確認(rèn)合格后，辦理錄用手續(xù)。身份證、學(xué)歷學(xué)位證、專(zhuān)業(yè)技術(shù)職務(wù)或崗位操作資格證書(shū)原件退還本人，復(fù)印件及解除勞動(dòng)合同證明、體檢單等留存人力資源部門(mén)員工檔案內(nèi)。
      3.3.9錄用。新聘員工一律填寫(xiě)《員工錄用核準(zhǔn)表》，確定崗位、工資、試用期限等，部門(mén)負(fù)責(zé)人簽字，主管領(lǐng)導(dǎo)審核，總裁批準(zhǔn)。
      4.勞動(dòng)合同簽定
      4.1公司正式錄用員工必須簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同一式兩份，公司和員工各執(zhí)一份。簽訂勞動(dòng)合同的甲方，應(yīng)由公司法人代表簽字，或由法人代表委托人員簽字，并加蓋公章，勞動(dòng)合同的乙方應(yīng)由員工本人簽字。
      4.2勞動(dòng)合同期限：
      一般人員為1年；中層管理人員為3年；高級(jí)管理人員、高級(jí)專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員及其他有特殊專(zhuān)長(zhǎng)的人員，由公司總裁辦公會(huì)研究決定。
      4.3公司出資引進(jìn)、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的員工，應(yīng)簽訂相應(yīng)的服務(wù)期限勞動(dòng)合同。員工違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向公司支付違約金。
      4.4對(duì)負(fù)有保守企業(yè)秘密責(zé)任的員工，除簽訂勞動(dòng)合同外，企業(yè)與員工必須簽訂《保密協(xié)議書(shū)》和《競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議》。人力資源部門(mén)應(yīng)建立保密人員臺(tái)賬。員工違反保密和競(jìng)業(yè)限制約
      定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向公司支付違約金。
      4.5 勞動(dòng)保護(hù)
      4.5.1 公司為員工提供適合崗位要求的工作環(huán)境。
      4.5.2根據(jù)員工所在崗位不同，公司為員工配備不同的勞動(dòng)防護(hù)用品。員工應(yīng)該按照公司要求佩戴勞動(dòng)防護(hù)用品。
      4.5.3公司根據(jù)不同的崗位可以安排不同的體檢周期和體檢項(xiàng)目。
      4.6人力資源部門(mén)應(yīng)建立勞動(dòng)合同臺(tái)賬，臺(tái)賬包括姓名、性別、合同期限、簽訂時(shí)間、到期時(shí)間、培訓(xùn)服務(wù)期限、競(jìng)業(yè)禁止期限。勞動(dòng)合同到期前一個(gè)月應(yīng)辦理續(xù)簽或終止手續(xù)。
      5.試用、轉(zhuǎn)正
      5.1 凡是新錄用的員工根據(jù)簽訂勞動(dòng)合同期限實(shí)行試用期。勞動(dòng)合同期限為一年的，試用期為一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限為三年的，試用期為二個(gè)月。試用期前由人力資源部門(mén)組織對(duì)新進(jìn)員工進(jìn)行崗前培訓(xùn)（見(jiàn)《員工培訓(xùn)實(shí)施辦法》）。
      5.2試用期滿，由本人填寫(xiě)《轉(zhuǎn)正審批表》，部門(mén)審核并填寫(xiě)《員工轉(zhuǎn)正綜合考核表》，經(jīng)人力資源部門(mén)組織綜合考核，合格者辦理轉(zhuǎn)正，并執(zhí)行轉(zhuǎn)正后崗位工資；對(duì)表現(xiàn)突出的，由所在部門(mén)負(fù)責(zé)人提請(qǐng)，可提前轉(zhuǎn)正；對(duì)考核成績(jī)不合格者，延長(zhǎng)一個(gè)月試用期，到期考核仍不合格者，予以解除勞動(dòng)合同。
      6.工作調(diào)整
      6.1凡是公司各部門(mén)之間員工工作調(diào)整，應(yīng)填寫(xiě)《內(nèi)部人事變動(dòng)表》，一般員工由主管領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，專(zhuān)員（工藝員）以上管理人員，由總裁批準(zhǔn)后執(zhí)行工作變動(dòng)；車(chē)間（部門(mén)）內(nèi)部不同崗位人員調(diào)整，由車(chē)間（部門(mén)）負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，并報(bào)人力資源部門(mén)備案，涉及薪資變動(dòng)的應(yīng)履行逐級(jí)簽批手續(xù)，所有崗位調(diào)整必須填寫(xiě)《員工轉(zhuǎn)崗培訓(xùn)表》。
      6.2工作調(diào)整批準(zhǔn)后應(yīng)及時(shí)進(jìn)行工作交接。工作交接分為中層管理人員和一般人員交接。
      6.2.1中層管理人員應(yīng)就下列事項(xiàng)分別造冊(cè)辦理移交：
      ---部門(mén)人員名冊(cè)；
      ---未辦及未了事項(xiàng)；
      ---主管的財(cái)物及事務(wù)；
      6.2.2一般人員應(yīng)就下列事項(xiàng)分別造冊(cè)辦理移交：
      ---所經(jīng)管的財(cái)物和事務(wù)；
      ---未辦及未了事項(xiàng)；
      6.2.3 一般人員交接由部門(mén)負(fù)責(zé)人監(jiān)交，中層管理人員交接由主管領(lǐng)導(dǎo)（總監(jiān)）負(fù)責(zé)監(jiān)交；總監(jiān)、總裁助理、副總裁和總裁由總裁辦監(jiān)交。
      6.2.4 工作交接，應(yīng)由接任人員和移交人員依據(jù)移交手冊(cè)逐項(xiàng)點(diǎn)交清楚，于三日內(nèi)接收完畢，驗(yàn)齊移交清冊(cè)，交接人員和監(jiān)交人共同會(huì)簽移交清單。
      6.2.5 各級(jí)人員移交應(yīng)親自辦理，如遇特別原因，經(jīng)核準(zhǔn)需指定負(fù)責(zé)人代為辦理交接時(shí)，所
      有一切責(zé)任仍由原移交人負(fù)責(zé)。各級(jí)人員過(guò)期不移交或移交不清者，責(zé)令于十個(gè)工作日內(nèi)交接清楚，其缺少公物或致公司損失者應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。
      6.2.6公司派往國(guó)內(nèi)外學(xué)習(xí)、實(shí)習(xí)或考察的員工，對(duì)造成工作影響應(yīng)進(jìn)行工作交接，其交接辦法應(yīng)執(zhí)行本規(guī)定。
      6.3凡是工作調(diào)整與原簽訂勞動(dòng)合同不符的，人力資源部門(mén)應(yīng)于調(diào)整之日起十日內(nèi)以書(shū)面形式變更勞動(dòng)合同約定內(nèi)容。
      7.員工績(jī)效管理
      7.1績(jī)效考核是員工業(yè)績(jī)表現(xiàn)的重要證據(jù)，除特殊崗位外公司所有員工都必須參加績(jī)效考核，具體考核辦法按《績(jī)效考核方案》執(zhí)行。
      7.2 各部門(mén)應(yīng)每月根據(jù)公司相關(guān)制度、崗位工作職責(zé)、工作計(jì)劃對(duì)本部門(mén)所屬人員進(jìn)行一次績(jī)效考核，考核評(píng)定結(jié)果為適崗或不適崗。對(duì)于考評(píng)不適崗的員工，可以采用不離崗或者轉(zhuǎn)崗培訓(xùn)一個(gè)月，仍不適合原崗位或者新崗位的，可以協(xié)商解除勞動(dòng)合同。不適崗員工培訓(xùn)期間發(fā)放基本工資。
      8員工管理
      8.1職務(wù)任免
      8.1.1中層管理人員任免由總裁辦公會(huì)議討論決定，總裁批準(zhǔn)；各部門(mén)專(zhuān)員（工藝員）任免由部門(mén)負(fù)責(zé)人提議，公司主管領(lǐng)導(dǎo)審核，總裁批準(zhǔn)；班組長(zhǎng)任免由部門(mén)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。
      8.1.2職務(wù)的任免經(jīng)批準(zhǔn)后，由人力資源部填寫(xiě)《管理人員任免審批表》加蓋公章后裝入本人人事檔案。
      8.2員工日常工作規(guī)范
      8.2.1公司員工應(yīng)遵守本公司一切規(guī)章制度及上級(jí)的工作指揮與監(jiān)督,忠實(shí)勤勉地執(zhí)行其崗位職責(zé)。對(duì)崗位工作和崗位發(fā)展有合理化建設(shè)性意見(jiàn)時(shí),可以口述或書(shū)面陳述建議。
      8.2.2公司員工日常行為應(yīng)誠(chéng)實(shí)、謙讓、廉潔、謹(jǐn)慎、敬業(yè)，同事間要精誠(chéng)團(tuán)結(jié)協(xié)作，共同為公司發(fā)展出力和爭(zhēng)取榮譽(yù)。
      8.2.3各級(jí)員工必須每日事每日清，如果不能于辦公時(shí)間內(nèi)完成的應(yīng)加班趕辦。如有臨時(shí)突發(fā)性緊急事項(xiàng)得到主管人員通知時(shí)，雖非上班時(shí)間也應(yīng)遵照?qǐng)?zhí)行，不得借故推諉。
      8.2.4本公司員工對(duì)客戶或來(lái)賓參觀，應(yīng)保持謙讓禮貌、誠(chéng)懇友善的態(tài)度。對(duì)客戶委辦事項(xiàng)應(yīng)力求周到，不得草率敷衍或任意擱置不辦。
      8.2.5各級(jí)主管就其管轄或所屬范圍內(nèi)所發(fā)的工作指令，其下屬員工有服從執(zhí)行的義務(wù)，但對(duì)其命令有意見(jiàn)時(shí)可隨時(shí)陳述。
      8.2.6各級(jí)員工對(duì)于兩級(jí)主管同時(shí)所發(fā)工作指令或指揮，以直接主管命令為準(zhǔn)。
      8.2.7公司員工必須遵守下列行為：
      ---除辦理公司工作外，不得對(duì)外擅用本公司名義。
      ---對(duì)于本公司機(jī)密無(wú)論是否審定，均不得泄露。
      ---未經(jīng)批準(zhǔn)不得擅離職守。
      ---對(duì)于經(jīng)辦事項(xiàng)不得收受任何饋贈(zèng)或向業(yè)務(wù)往來(lái)客戶挪借財(cái)物。
      ---非工作需要不得動(dòng)用公物或借支公款。
      ---對(duì)所保管的文書(shū)財(cái)物及一切公物盡保管之責(zé)，不得私自帶離或出借公司外。
      ---不得私自經(jīng)營(yíng)和公司業(yè)務(wù)類(lèi)似的商業(yè)或兼任同行業(yè)公司以外的職務(wù)。
      ---不得任意翻閱不屬自己負(fù)責(zé)的文件、帳薄表冊(cè)或函件。
      ---不準(zhǔn)攜帶違禁品、引火物及非必要物品進(jìn)入工作場(chǎng)所。
      9.終止、解除勞動(dòng)合同
      9.1終止勞動(dòng)合同的情況：
      9.1.1勞動(dòng)合同期滿的；
      9.1.2員工開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；
      9.1.3員工死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；
      9.1.4法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
      9.2解除勞動(dòng)合同的情況：
      9.2.1公司與員工雙方協(xié)商同意的；
      9.2.2員工提前三十日以書(shū)面形式通知公司，要求解除勞動(dòng)合同的；
      9.2.3員工在試用期內(nèi)提前三日通知公司，要求解除勞動(dòng)合同的；
      9.2.4員工在試用期間被證明不符合錄用條件的；
      9.2.5員工不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；
      9.2.6勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行的，經(jīng)雙方協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的；
      9.2.7員工患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由公司另行安排的工作的；
      9.2.8員工同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)公司提出，拒不改正的；
      9.2.9嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度的，嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給公司造成重大損失的，即符合公司《員工獎(jiǎng)懲管理規(guī)定》解除勞動(dòng)合同情形的；
      9.2.10被依法追究刑事責(zé)任的；
      9.2.11法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形；
      9.2.12具備9.2.5、9.2.6、9.2.7之條款情形的，公司需提前30日通知員工解除勞動(dòng)關(guān)系。
      9.3終止、解除勞動(dòng)合同手續(xù)的辦理
      9.3.1員工合同期滿、退休、死亡（或失蹤）的，由人力資源部門(mén)出具終止勞動(dòng)合同通知書(shū)，在確認(rèn)無(wú)公司欠款、欠物等情況下，由員工本人或委托人到公司人力資源部門(mén)辦理終止勞動(dòng)關(guān)系及相關(guān)手續(xù)。
      9.3.2員工自愿解除勞動(dòng)合同者，應(yīng)提前三十日以書(shū)面形式申請(qǐng)公司核準(zhǔn)。同時(shí)填寫(xiě)《自愿解除勞動(dòng)合同申請(qǐng)單》和《解除勞動(dòng)合同交接單》，辦理工作交接手續(xù)，經(jīng)部門(mén)領(lǐng)導(dǎo)、主管領(lǐng)導(dǎo)簽署意見(jiàn)，報(bào)總裁核準(zhǔn)，確認(rèn)無(wú)公司欠款、欠物等，解除勞動(dòng)關(guān)系，由人力資源部門(mén)開(kāi)具《解除勞動(dòng)合同證明書(shū)》。未經(jīng)公司核準(zhǔn)而擅自離開(kāi)公司者視為曠工。員工自愿解除勞動(dòng)合同者，公司不給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
      9.3.3公司與員工解除勞動(dòng)合同者，由人力資源部門(mén)填寫(xiě)《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》，通知員工本人，辦理工作交接手續(xù)，經(jīng)部門(mén)領(lǐng)導(dǎo)、主管領(lǐng)導(dǎo)簽署意見(jiàn)，報(bào)總裁核準(zhǔn)，確認(rèn)無(wú)公司欠款、欠物等，填寫(xiě)《解除勞動(dòng)合同交接單》，解除勞動(dòng)關(guān)系。符合經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償條件的，由人力資源部門(mén)按照法律法規(guī)要求辦理經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償手續(xù)并開(kāi)具《解除勞動(dòng)合同證明書(shū)》；不符合經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償條件的，只開(kāi)具《解除勞動(dòng)合同證明書(shū)》送達(dá)本人。
      9.3.4終止或解除勞動(dòng)關(guān)系后，員工應(yīng)在《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》或《解除勞動(dòng)合同證明書(shū)》上簽字，拒絕簽字的，由公司在報(bào)紙、電臺(tái)等媒體上公告，視為送達(dá)。
      9.3.5終止或解除勞動(dòng)合同后的員工不再享受公司相應(yīng)待遇。員工檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系應(yīng)在15日內(nèi)轉(zhuǎn)出。員工未轉(zhuǎn)移檔案者，由人力資源部門(mén)將檔案轉(zhuǎn)移到有人事代理權(quán)限的部門(mén)代理，人事代理費(fèi)用自理。員工未轉(zhuǎn)移社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)者，由人力資源部門(mén)到社保管理部門(mén)辦理停繳手續(xù)。
      9.3.6人力資源部門(mén)對(duì)已經(jīng)終止或者解除的勞動(dòng)合同文本，至少保存十年備查。附則
      10.1本規(guī)定由人力資源部門(mén)負(fù)責(zé)解釋。
      10.2本規(guī)定自下發(fā)之日起實(shí)施。
      第四篇：合伙企業(yè)法個(gè)人獨(dú)資與外資企業(yè)法
      第四章、第五章 合伙企業(yè)法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、外資企業(yè)法
      第一節(jié) 合 伙 企 業(yè) 法
      ?
      一、合伙企業(yè)的概念及特征
      ? 《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè) 法》第2條規(guī)定：“本法所稱(chēng)合伙企業(yè)，是指依 照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織?！焙匣锲髽I(yè)作為企業(yè)的一種組織形式，具有如下法律特征：
      ?
      1、合伙企業(yè)必須有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的合伙人。我國(guó)《合伙法》規(guī)定的合伙人是指自然人，而對(duì)法人和類(lèi)似法人的經(jīng)濟(jì)組織則按照《民法通則》中關(guān)于“聯(lián)營(yíng)”的有關(guān)規(guī)定處理。
      按照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人的資格應(yīng)當(dāng)是： 積極資格：
      ① 必須是依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的自然人；（第8條第一款）★★ ② 完全民事行為能力人（第9條）
      消極資格：
      ③ 不得是法律、行政法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人。（第10條）
      例：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列哪些人可以成為合伙企業(yè)的合伙人？ A．有完全民事行為能力的外國(guó)人 B．有完全民事行為能力的中國(guó)人 C．太陽(yáng)股份有限責(zé)任公司 D．企業(yè)法人 E．北京市人民政府
      F．有完全民事行為能力的中國(guó)公民 G．“東方紅”商貿(mào)部業(yè)主（個(gè)體戶）H．月亮有限責(zé)任公司
      〖析〗在我國(guó)，僅有自然人可以成為合伙人，同時(shí)對(duì)外國(guó)人未予限制。正確答案：AB。
      2、合伙企業(yè)須經(jīng)合伙人簽訂合伙協(xié)議而設(shè)立。 ?
      3、合伙企業(yè)由合伙人共同投資。?
      4、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為合伙人共有。
      ?
      5、合伙企業(yè)由合伙人共同執(zhí)行企業(yè)事務(wù)。
      ?
      6、合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。?
      二、合伙企業(yè)法的概念及其適用
      ? 合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。狹義的合伙企業(yè)法即《合伙企業(yè)法》。該法由第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議于1997年2月23日通過(guò)，自1997年8月1日起施行。廣義的合伙企業(yè)法是指國(guó)家立法機(jī)關(guān)或者其他有權(quán)機(jī)關(guān)依法制定的、調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱(chēng)。
      ?我國(guó)《合伙企業(yè)法》調(diào)整的企業(yè)形態(tài)包括：（）A．合伙企業(yè) B．合伙律師事務(wù)所 C．個(gè)體工商戶 D．有限合伙 E．個(gè)人合伙 F．合伙型聯(lián)營(yíng)
      〖析〗根據(jù)第2條，合伙企業(yè)為營(yíng)利性的非法人企業(yè)。以此區(qū)別與以下組織： ① 自然人； ② 個(gè)體工商戶； ③ 個(gè)人合伙
      以上三者具有營(yíng)利性，非法人，但不是一種企業(yè)形態(tài)；
      ④ 合伙律師事務(wù)所、合伙會(huì)計(jì)師事務(wù)所、合伙建筑設(shè)計(jì)師事務(wù)所、合伙醫(yī)生診所等；
      按我國(guó)法律法規(guī)的限定，以上組織必須是非營(yíng)利性和非企業(yè)性的。⑤ 有限公司與股份有限公司
      上述兩類(lèi)公司都是企業(yè)法人，當(dāng)然最重要的區(qū)別還在于承擔(dān)責(zé)任方面，見(jiàn)下文。
      問(wèn)題在于：F項(xiàng)選不選，合伙型聯(lián)營(yíng)是《民法通則》規(guī)定的一種企業(yè)形態(tài)，它具有與合伙企業(yè)相同的法律性質(zhì)：營(yíng)利性的、非法人的、企業(yè)。但是其合伙人不是承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的自然人，而是企業(yè)或企業(yè)、事業(yè)單位，不符合本法的規(guī)定（以下還要提及），因此排除此項(xiàng)。故正確答案只有：A。
      三、合伙企業(yè)的協(xié)議
      ? 《合伙企業(yè)法》規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)有書(shū)面合伙協(xié)議；合伙協(xié)議的訂立，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用原則，并經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致。根據(jù)這些規(guī)定，成立合伙企業(yè)必須有合伙協(xié)議，而且應(yīng)當(dāng)是書(shū)面的?！逗匣锲髽I(yè)法》第13條規(guī)定了合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)。
      ● 記載事項(xiàng)：
      絕對(duì)必要記載事項(xiàng)：第13條，共九項(xiàng)，1、合伙企業(yè)的名稱(chēng)和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；
      2、合伙的目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍；
      3、合伙人的姓名及住所；
      4、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；
      5、利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)辦法；
      6、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；
      7、入伙與退火；
      8、合伙企業(yè)的解散與清算；
      9、違約責(zé)任。
      相對(duì)必要記載事項(xiàng)：這是法律列舉的，由當(dāng)事人自行決定是否予以記載的事項(xiàng)，包括：① 經(jīng)營(yíng)期限；② 爭(zhēng)議解決方式 ★★
      法學(xué)理論上還有一種“任意記載事項(xiàng)”，由各方隨意約定。
      ● 合伙協(xié)議的生效時(shí)間與合伙企業(yè)的成立時(shí)間
      甲、乙、丙訂立一份合伙協(xié)議。該協(xié)議的下列哪一內(nèi)容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？ A．甲的出資為現(xiàn)金12萬(wàn)元和勞務(wù)作價(jià)5000元
      B．乙的出資為現(xiàn)金8000元，于合伙企業(yè)成立后半年內(nèi)繳付
      C．丙的出資為作價(jià)9萬(wàn)元的汽車(chē)一輛，不辦理過(guò)戶，丙保留對(duì)該車(chē)的處分權(quán) D．合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限，于合伙企業(yè)成立滿半年時(shí)再協(xié)商確定 〖析〗
      A：現(xiàn)金出資正確，勞務(wù)出資正確，這是合伙企業(yè)法的獨(dú)特之處； B：出資期限由合伙協(xié)議約定。
      C：丙以汽車(chē)出資，不辦理過(guò)戶手續(xù)是可以的，符合我們關(guān)于出資的分析。但一旦出資，該車(chē)就成為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，其處分權(quán)應(yīng)當(dāng)由全體合伙人行使。故本項(xiàng)錯(cuò)誤。
      D：考合伙協(xié)議。經(jīng)營(yíng)期限為相對(duì)必要記載事項(xiàng)，可以由合伙人在合伙協(xié)議中任意約定。如果考生將其記為任意記載事項(xiàng)，就會(huì)失分。
      注意：內(nèi)資企業(yè)中，公司章程與合伙協(xié)議中都未對(duì)經(jīng)營(yíng)期限作必備要求，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)都是單干，無(wú)所謂經(jīng)營(yíng)期限，只有三資企業(yè)法因?yàn)樯婕巴鈬?guó)人，發(fā)展中國(guó)家為了保護(hù)本國(guó)企業(yè)，加強(qiáng)民族經(jīng)濟(jì)，對(duì)經(jīng)營(yíng)期限作了相應(yīng)規(guī)定，因此在三資企業(yè)法中，經(jīng)營(yíng)期限是公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，變動(dòng)還要經(jīng)審批。（這在后面的三資企業(yè)法中還要提及）。
      四、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)
      ?現(xiàn)行合伙企業(yè)法對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成、性質(zhì)及其管理和使用作了規(guī)定。合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由兩部分構(gòu)成：一是合伙成立時(shí)由各合伙人按照合伙協(xié)議確定的出資數(shù)額向合伙企業(yè)投入的貨幣、實(shí)物等財(cái)產(chǎn)；二是合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中積累起來(lái)的財(cái)產(chǎn)。在性質(zhì)上，這兩部分財(cái)產(chǎn)都是合伙人的共有財(cái)產(chǎn)。
      合伙企業(yè)的資本制度 ★★★
      出資制度的靈活性是合伙企業(yè)的最主要的優(yōu)勢(shì)，也是立法上的特點(diǎn)。在復(fù)習(xí)這一部分時(shí)，主要應(yīng)當(dāng)注意與公司法的區(qū)別聯(lián)系。① 出資形式：除了傳統(tǒng)的貨幣與非貨幣出資外，還包括了“勞務(wù)出資”。以此區(qū)別與《公司法》與民法?！豆痉ā肺匆?guī)定勞務(wù)出資；而民法通則《意見(jiàn)》第46條規(guī)定，個(gè)人合伙中合伙人的勞務(wù)出資僅限于“技術(shù)性勞務(wù)”，可見(jiàn)，《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的出資形式是最廣泛的。② 非貨幣出資的評(píng)估：《公司法》中的非貨幣出資必須經(jīng)過(guò)評(píng)估，而《合伙企業(yè)法》中由合伙人約定，需要評(píng)估的，可以自行評(píng)估，也可以委托評(píng)估。③ 非貨幣出資的比例限制。《公司法》中規(guī)定非貨幣出資不得超過(guò)20％的上限（高新技術(shù)的特別規(guī)定除外），而《合伙企業(yè)法》中對(duì)此無(wú)規(guī)定。④ 法定資本最低限額：《公司法》規(guī)定了有限責(zé)任公司與股份有限公司的注冊(cè)資本最低限額，但對(duì)合伙企業(yè)的資本限額未作規(guī)定。
      ⑤ 繳付出資與所有權(quán)轉(zhuǎn)移的關(guān)系：合伙人對(duì)作為出資的財(cái)產(chǎn)，只是將其中的使用權(quán)、收益權(quán)和依法處分權(quán)轉(zhuǎn)移至合伙企業(yè)，并不是必須將所有人變?yōu)楹匣锲髽I(yè)，這一點(diǎn)，尤其是出資財(cái)產(chǎn)是實(shí)物和知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)非常典型。比如：你有一項(xiàng)專(zhuān)利，可以將其作為你的出資，合伙企業(yè)有權(quán)使用該專(zhuān)利并獲得收益，經(jīng)合伙人一致同意，也可以處分該專(zhuān)利，但你不必去專(zhuān)利局將該專(zhuān)利轉(zhuǎn)移至合伙企業(yè)名下。★★ 這一點(diǎn)區(qū)別于《公司法》，該法第25條規(guī)定，以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。⑥ 是實(shí)際繳付而不是認(rèn)繳：實(shí)繳資本制是我國(guó)財(cái)產(chǎn)制度一以貫之的原則。⑦ 出資期限：由合伙協(xié)議約定，可以在合伙企業(yè)成立之后，但必須是實(shí)繳。
      這一條也是與《公司法》的區(qū)別。
      此外，第33條還規(guī)定了出資的增加。即 ⑧ “合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加對(duì)合伙企業(yè)的出資，用于擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)或者彌補(bǔ)虧損?！?/p>
      注意這種增資的用途只限于兩點(diǎn)――擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)或彌補(bǔ)虧損，屬于狹義增資。
      五、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系(一)合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行
      ? 合伙的一個(gè)重要特點(diǎn)是合伙人共同管理，共同經(jīng)營(yíng)。合伙企業(yè)是在合伙人協(xié)商一致基礎(chǔ)上建立的聯(lián)合體，因而，各合伙人對(duì)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利。
      ?甲、乙、丙成立一合伙企業(yè)，其合伙合同中約定，“合伙企業(yè)的事務(wù)由甲全權(quán)負(fù)責(zé)，乙、丙不得過(guò)問(wèn)亦不承擔(dān)企業(yè)虧損的民事責(zé)任”。對(duì)該約定的效力應(yīng)如何認(rèn)定？ A．該約定有效，應(yīng)由甲一人承擔(dān)全部民事責(zé)任 B．該約定無(wú)效，應(yīng)由甲、乙、丙共同承擔(dān)民事責(zé)任 C．該約定部分有效，應(yīng)由甲一人承擔(dān)全部民事責(zé)任 D．該約定部分無(wú)效，應(yīng)由甲、乙、丙共同承擔(dān)民事責(zé)任 〖析〗正確答案：D。
      ?(二)合伙企業(yè)事務(wù)的監(jiān)察
      ?合伙企業(yè)的合伙人甲在單獨(dú)執(zhí)行企業(yè)事務(wù)時(shí)，未經(jīng)其他合伙人同意，獨(dú)自決定實(shí)施了下列行為。其中哪一項(xiàng)行為的實(shí)施，違反了合伙企業(yè)法的規(guī)定？ A．為合伙企業(yè)購(gòu)臵房產(chǎn) B．為購(gòu)房而向銀行貸款 C．以企業(yè)的設(shè)備為乙公司向銀行借款提供抵押 D．聘請(qǐng)律師辦理土地使用權(quán)抵押登記手續(xù) 〖析〗正確答案：C。
      ?(三)對(duì)合伙人權(quán)利的限制
      ?
      1、合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。
      ?
      2、除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。 ?
      3、合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)。 ?(四)合伙企業(yè)的損益分配
      ? 根據(jù)《合伙企業(yè)法》第32條規(guī)定：合伙企業(yè)的利潤(rùn)和虧損，由合伙人按照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)；合伙協(xié)議未約定利潤(rùn)分配和虧損比例的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。?甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立合伙企業(yè)，約定利潤(rùn)分配比例4∶3∶2∶1?，F(xiàn)甲、乙已退伙，丙、丁未就現(xiàn)有合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配約定新的比例。依照法律規(guī)定，現(xiàn)該合伙企業(yè)利潤(rùn)在丙、丁之間應(yīng)如何分配？
      A．全部利潤(rùn)的30％按2∶1分配，其余部分平均分配 B．全部利潤(rùn)按2∶1比例分配 C．全部利潤(rùn)平均分配
      D．全部利潤(rùn)按二人的實(shí)際出資比例分配 〖析〗正確答案A。
      ?六、合伙企業(yè)的外部關(guān)系
      ? 合伙企業(yè)的任何一個(gè)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，都是合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)限的限制，不能對(duì)抗不知情的善意 第三人。
      ?合伙人甲因個(gè)人炒股，欠債15萬(wàn)元。鑒于甲在合伙企業(yè)中以價(jià)值15萬(wàn)元的設(shè)備出資，所以甲的債權(quán)人提出如下幾種解決方案。其中哪些是合法的？
      A．訂立償債計(jì)劃，以甲在合伙企業(yè)中應(yīng)分得的收益，逐年還清這筆債務(wù) B．債權(quán)人直接取得甲在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額 C．債權(quán)人直接將該設(shè)備變賣(mài)后償清全部債務(wù)
      D．可以請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償債權(quán)
      〖析〗AD。直接考《合伙企業(yè)法》第43、42條。注意：B、C兩項(xiàng)不要誤選。?七、入伙和退伙 ?(一)入伙
      ? 入伙是指非合伙人加入業(yè)已存在的合伙企業(yè)，從而取得合伙人資格的行為。新合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意并依法訂立書(shū)面入伙協(xié)議，原合伙人應(yīng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。除另有約定，新合伙人與原合伙人享有同等的權(quán)利 和義務(wù)，新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
      甲欲加入乙、丙的合伙企業(yè)，以下各項(xiàng)要求中，哪些是甲入伙時(shí)依法必須滿足的？ A．乙、丙一致同意，并與甲簽訂書(shū)面的入伙協(xié)議 B．乙、丙向甲告知合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況 C．甲應(yīng)向乙、丙說(shuō)明自己的個(gè)人負(fù)債情況
      D．甲應(yīng)當(dāng)停止其已經(jīng)從事的與該合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)活動(dòng) 〖析〗考入伙問(wèn)題。答案ABD?！逗匣锲髽I(yè)法》第44、30條。C項(xiàng)法無(wú)明文規(guī)定，可由當(dāng)事人自己決定。
      ?(二)退伙
      退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失其合伙人資格的行為。分為可以退伙和當(dāng)然退伙兩種。
       合伙人退伙，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)返還其出資，并分配損益。另外，退伙人對(duì)退伙前合伙企業(yè)所負(fù)的債務(wù)，仍負(fù)連帶責(zé)任。例1： 甲、乙、丙為某合伙企業(yè)的合伙人。甲因車(chē)禍死亡，甲的妻子和未成年的兒子依法繼承甲的遺產(chǎn)。在甲妻提出繼承合伙份額的要求時(shí)，乙、丙的如下答復(fù)哪些不違反法律的規(guī)定？ A．“由于合伙協(xié)議沒(méi)有關(guān)于繼承問(wèn)題的約定，我們又不愿意與你共事，所以你不能成為合伙人” B．“我們本來(lái)并不反對(duì)你的兒子成為合伙人，但是，鑒于你堅(jiān)持要代他行使權(quán)利，我們因此不同意他成為合伙人。這樣，現(xiàn)在只能按退伙處理” C．“如果按退伙處理，我們可以不退還你丈夫出資時(shí)投入的房產(chǎn)，而改為退還現(xiàn)金” D．“你丈夫突然去世后，合伙企業(yè)的管理一度陷于混亂，其間一筆生意失敗，造成大量虧損。在辦理退伙結(jié)算時(shí)，你們應(yīng)分擔(dān)其中一部分虧損” 〖析〗退伙問(wèn)題：直接考第51條、52、53條。正確答案：ABC。D項(xiàng)錯(cuò)誤，見(jiàn)第52條，應(yīng)按退伙時(shí)的合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，合伙人去世后的損失不應(yīng)由其繼承人承擔(dān)。例2：
      合伙人甲因意外事故下落不明逾四年，被人民法院宣告死亡。對(duì)此，合伙人乙、丙提出如下主張，其中哪些符合法律規(guī)定？ A．甲于宣告死亡之日起視為退伙
      B．甲在下落不明期間，不享受合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配
      C．甲的出資額應(yīng)退還給甲的繼承人，但應(yīng)扣除合伙企業(yè)債務(wù)中應(yīng)由甲承擔(dān)的份額
      D．對(duì)于甲宣告死亡前發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)中應(yīng)由乙、丙承擔(dān)的部分，甲的繼承人須承擔(dān)連帶清償責(zé)任 〖析〗《合伙企業(yè)法》與民法學(xué)“宣告死亡”的綜合題。A項(xiàng)正確，據(jù)民法理論，宣告死亡之日為退伙生效日；B項(xiàng)錯(cuò)誤，退伙生效日之前，甲仍應(yīng)當(dāng)享有合伙人的權(quán)利；C項(xiàng)正確；D項(xiàng)錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合伙企業(yè)是一個(gè)人合性的組織，合伙人死亡，不入伙的繼承人不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)以往債務(wù)的連帶責(zé)任。正確答案：AC。
      八、合伙企業(yè)的解散和清算
      某合伙企業(yè)解散時(shí)，在如何確定清算人的問(wèn)題上，四位合伙人各執(zhí)一詞。下述說(shuō)法中，哪些不符合企業(yè)法的規(guī)定？
      A．合伙人甲：“建議由我們四人共同擔(dān)任清算人?！?B．合伙人乙：“我是大家一致委托的事務(wù)執(zhí)行人，應(yīng)該由我擔(dān)任清算人?！?C．合伙人丙：“建議從我們四人當(dāng)中推選一名清算人。” D．合伙人?。骸昂匣锲髽I(yè)的清算人不允許由合伙人擔(dān)任，所以我建議請(qǐng)一名律師來(lái)?yè)?dān)任清算人?！?〖析〗清算專(zhuān)題相繼在《合伙企業(yè)法》與三資企業(yè)法中考出，僅《公司法》未見(jiàn)。據(jù)法條第59條，A項(xiàng)正確，B項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤，排除了其他人擔(dān)任清算人的權(quán)利；C項(xiàng)正確；D項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。故正確答案BD。
      ?案例1： 華倫公司是由甲、乙、丙3人各出資5萬(wàn)元組成的合伙企業(yè)，合伙協(xié)議中規(guī)定了對(duì)利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)辦法:甲分配或分擔(dān)五分之三，后，丙、乙各自分配或分擔(dān)1/5，爭(zhēng)議由合伙人通過(guò)協(xié)商或者調(diào)解解決，不允許向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁解決，也不允許通過(guò)訴訟解決。該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人是甲，對(duì)外代表該合伙企業(yè)，合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)汽車(chē)配件生產(chǎn)、銷(xiāo)售，經(jīng)營(yíng)期限為2年，名稱(chēng)叫大發(fā)汽車(chē)配件廠。問(wèn)題： ? １、乙、丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務(wù)中擁有什么權(quán)利? ?２、甲在擔(dān)當(dāng)合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人期間，能否與王某再合作建一個(gè)經(jīng)營(yíng)配件的門(mén)市部，門(mén)市的貨賣(mài)給大發(fā)汽車(chē)配件廠? ?
      ３、假如合伙協(xié)議中明確規(guī)定，甲不得代表合伙企業(yè)簽訂標(biāo)的額10萬(wàn)元以上的合同，后來(lái)甲與某機(jī)械公司簽訂了１２萬(wàn)元的合同，此合同是否有效? ?案例2： 甲、乙、丙3人欲合伙加工家具，3人商定各出資３０００元，并訂立書(shū)面協(xié)議。經(jīng)籌備發(fā)現(xiàn)資金不夠。甲遂邀丁支持他們３０００元。丁表示可出資，但要參與合伙盈余分配。甲與乙、丙商議，大家一致同意。兩年后，丁自他人了解到該合伙不景氣，即以欲開(kāi)商店為由要求撤回其３０００元，甲不允。丁遂找乙、丙以同樣理由要求還錢(qián)。乙、丙遂將該合伙當(dāng)時(shí)僅有的２０００元現(xiàn)金交給丁。甲對(duì)此不滿，丁催要剩余１０００元時(shí)，告知丁該合伙已虧損4０００元，所剩１０００元應(yīng)用做還債，不予歸還。剩余債務(wù)的債權(quán)人仍在追債.?問(wèn)題： １、丁的人伙是否有效?應(yīng)否分擔(dān)合伙債務(wù)? ? ２、丁對(duì)合伙剩余４０００元債務(wù)是否還要負(fù)連帶責(zé)任? ▲ 第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法
      ▲
      （一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法
      個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是依照《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資者以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)主體。1999年8月30日九屆人大常委會(huì)第十一次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》。
      ▲
      （二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立
      個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立須具備下列條件:  ▲(1)投資人為一個(gè)有完全民事行為能力的自然人;(2)有合法的企業(yè)名稱(chēng);(3)有投資人申報(bào)的出資;(4)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件;(5)有必要的從業(yè)人員。
      個(gè)人獨(dú)資企業(yè)經(jīng)過(guò)注冊(cè)登記，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，方為成立。
      ▲
      （三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)
      個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由投資人依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。
      ▲
      （四）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的債務(wù) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，投資人應(yīng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。如果個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。
      ▲
      （五）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理
      個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人可以自行管理事務(wù)，也可以委托或聘用其他具有民事行為能力的人管理企業(yè)。
      投資人委托或聘用他人管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，應(yīng)與受托人或被聘用的人簽訂書(shū)面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。
      個(gè)人獨(dú)資企業(yè)招用職工的，應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂勞動(dòng)合同，按照國(guó)家規(guī)定參加社會(huì)保險(xiǎn)，為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。
      ▲ 第三節(jié) 外商投資企業(yè)法▲
      （一）外商投資企業(yè)與外商投資企業(yè)法
      外商投資企業(yè)是依照中國(guó)法律，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由外國(guó)投資者和中國(guó)投資者共同投資或由外國(guó)投資者獨(dú)自投資的企業(yè)。目前有中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)三種形式，簡(jiǎn)稱(chēng)為“三資”企業(yè)。
      我國(guó)現(xiàn)行的外商投資企業(yè)法主要有
      《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》，國(guó)務(wù)院發(fā)布的《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》和對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部發(fā)布實(shí)施的《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》等。
      ▲(二)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度
      ▲中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指中國(guó)合營(yíng)者和外國(guó)合營(yíng)者依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，并按照投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的企業(yè)，簡(jiǎn)稱(chēng)合營(yíng)企業(yè)。
      設(shè)立中外合營(yíng)企業(yè)應(yīng)注重經(jīng)濟(jì)效益，符合下列一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)要求：(1)采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料:(2)有利于企業(yè)技術(shù)改造，能做到投資少、見(jiàn)效快、收益大;(3)能擴(kuò)大出口，增加外匯收入;(4)能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營(yíng)管理人員。
      凡有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)設(shè)立合資企業(yè):(1)有損中國(guó)主權(quán)的;(2)違反中國(guó)法律的;(3)不符合中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的;(4)造成環(huán)境污染的;(5)簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害一方權(quán)益的。
      合營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。合營(yíng)各方以各自認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合營(yíng)企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于25%，注冊(cè)資本在合營(yíng)期內(nèi)不得減少。
      合營(yíng)企業(yè)是股權(quán)式企業(yè)，以有限責(zé)任公司為組織形式。
      董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營(yíng)企業(yè)的一切重大問(wèn)題。
      ▲
      （三）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度
      ▲中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指中國(guó)合作者與外國(guó)合作者依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配利潤(rùn)或產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)，簡(jiǎn)稱(chēng)合作企業(yè)。
      合作企業(yè)符合中國(guó)法律關(guān)于法人條件的規(guī)定，依法取得中國(guó)法人資格。合作企業(yè)是契約式的，雙方的出資不折算成股份，雙方的權(quán)利、義務(wù)按合同的約定行使和履行。
      ▲(四)外資企業(yè)法律制度
      ▲外資企業(yè)是指依照中國(guó)法律，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國(guó)投資者提供的企業(yè)。不包括外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國(guó)投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任適用中國(guó)法律、法規(guī)的規(guī)定。
      第五篇：外資企業(yè)法與行政審批
      時(shí)間：2010年6月19日上午
      地點(diǎn)：明德法學(xué)樓601會(huì)議室徐建國(guó)際學(xué)術(shù)報(bào)告廳
      主持人：劉貴祥、葉林
      葉林：
      各位來(lái)賓大家早上好！經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的準(zhǔn)備，由最高人民法院民事審判第四庭和中國(guó)人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心共同舉辦的外商投資企業(yè)法高端論壇如期召開(kāi)，我代表中心主任楊立新教授感謝最高法院民四庭的信任，感謝各位來(lái)賓在周日休息日蒞臨本次論壇，針對(duì)外商投資企業(yè)法現(xiàn)狀和未來(lái)發(fā)表高見(jiàn)，彼此討論，感謝各位會(huì)前提交的論文，感謝環(huán)球律師事務(wù)所對(duì)本中心工作的協(xié)助和支持。
      中心主任楊立新教授因其他公務(wù)缺席今天上午的會(huì)議，將參加下午的討論，敬請(qǐng)各位來(lái)賓原諒，下面請(qǐng)最高人民法院劉貴祥法官主持開(kāi)幕式。
      劉貴祥：
      謝謝中國(guó)人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心，謝謝葉林教授。首先請(qǐng)?jiān)试S我介紹出席本次論壇的主要領(lǐng)導(dǎo)和嘉賓：
      最高人民法院副院長(zhǎng)萬(wàn)鄂湘、中高人民檢察院副檢察長(zhǎng)姜建初、中國(guó)人民大學(xué)副書(shū)記兼副校長(zhǎng)王利明教授、中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院趙中孚教授、中國(guó)商法學(xué)會(huì)王保樹(shù)會(huì)長(zhǎng)、中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)法學(xué)會(huì)沈四寶會(huì)長(zhǎng)、最高人民法院四庭劉貴祥庭長(zhǎng)、全國(guó)人大法工委經(jīng)濟(jì)法室袁杰副主任、國(guó)務(wù)院法制辦趙曉光司長(zhǎng)、商務(wù)部李成鋼副司長(zhǎng)、工商總局外資局徐曉東副局長(zhǎng)、外管局郭松代司長(zhǎng)、中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)會(huì)于健龍秘書(shū)長(zhǎng)、最高人民法院民二庭張勇健副庭長(zhǎng)、遼寧高院韓德洋副院長(zhǎng)。
      另外蒞臨本次論壇的知名學(xué)者還有：社科院法學(xué)所陳?教授，北京大學(xué)甘培忠教授、蔣大興教授，清華大學(xué)朱慈蘊(yùn)教授、施天濤教授，中國(guó)政法大學(xué)趙旭東教授、管曉峰教授，外交學(xué)院盧松教授，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)王曉川教授，四川大學(xué)王建平教授。本次論壇得到了中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院的大力支持，韓大元院長(zhǎng)、林嘉書(shū)記、龍翼飛副院長(zhǎng)、董安生教授、劉俊海教授也蒞臨了本次論壇，最后讓我們以熱烈的掌聲歡迎各位領(lǐng)導(dǎo)和嘉賓的蒞臨。
      本次論壇也得到了實(shí)務(wù)部門(mén)的大力支持，遼寧高院、上海高院、河南高院、江西高院、廣東高院、廣西高院、山東高院、重慶高院等從事涉外商業(yè)審判的法官以及環(huán)球律師事務(wù)所等律師專(zhuān)家積極參與，也給本次論壇增色不少，讓我們對(duì)他們的支持表示感謝！
      下面請(qǐng)中國(guó)人民大學(xué)副書(shū)記兼副校長(zhǎng)王利明教授致辭。
      王利明：
      尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位來(lái)賓、各位同仁，女士們、先生們，大家早上好！
      首先請(qǐng)?jiān)试S我代表中國(guó)人民大學(xué)、代表紀(jì)寶成校長(zhǎng)對(duì)各位領(lǐng)導(dǎo)、各位嘉賓的到來(lái)，表示熱烈歡迎和衷心的感謝！也熱烈祝賀外商投資企業(yè)法高端論壇的順利召開(kāi)。
      大家知道，改革開(kāi)放以來(lái)，我們國(guó)家外商投資對(duì)于中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展應(yīng)該說(shuō)有著非常大的貢獻(xiàn)，這些投資顯著緩解改革開(kāi)放初期所面臨的資金緊張嚴(yán)重困難，而且外商投資也帶來(lái)先進(jìn)的技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)，為我們國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展建立很多的基礎(chǔ)。我們國(guó)家GDP很大程度上由外商外貿(mào)投資和外貿(mào)拉動(dòng)的，與此同時(shí)涉外民商事應(yīng)該說(shuō)為我們國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出巨大的貢獻(xiàn)，這些年，民商審判不僅有一支質(zhì)量很高的法官隊(duì)伍，而且非常重視理論和實(shí)務(wù)研究，最高法院出臺(tái)不少有關(guān)民商事司法解釋和指導(dǎo)意見(jiàn)，這些都保證了涉外審判的質(zhì)量，所以這些年我們國(guó)家外商投資外貿(mào)為國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展應(yīng)該說(shuō)做出重大的貢獻(xiàn)。我們的涉外審判應(yīng)該說(shuō)這個(gè)貢獻(xiàn)也是不能低估的，應(yīng)該說(shuō)也是做出了非常重大的貢獻(xiàn)。
      但是隨著外商投資的發(fā)展，我們也面臨許多新情況、新問(wèn)題，遇到一些新的挑戰(zhàn)，實(shí)踐中出現(xiàn)很多涉外合同審批的效率問(wèn)題，也是我本人研究的一個(gè)領(lǐng)域，長(zhǎng)期以來(lái)一直存在爭(zhēng)議，從立法層面來(lái)看，商法是否有必要合一的問(wèn)題，外商投資和反壟斷法的關(guān)系問(wèn)題等，這些問(wèn)題一直也是實(shí)踐中爭(zhēng)議的熱點(diǎn)問(wèn)題，也困擾著糾紛的解決。這次論壇以行政審批、商事審判、公司法這三個(gè)方面作為討論的議題，幾乎涵蓋外商投資在法學(xué)領(lǐng)域尤其在實(shí)踐中所遇到的突出問(wèn)題，以這些問(wèn)題作為選題進(jìn)行討論，非常具有現(xiàn)實(shí)意義。尤其是今天我們邀請(qǐng)到各位嘉賓，在座諸位領(lǐng)導(dǎo)都是專(zhuān)家型的大法官、大檢察官，各位教授都是在外商投資法、公司法等相關(guān)領(lǐng)域有很深的研究，而且在國(guó)內(nèi)有很高聲譽(yù)的學(xué)者，實(shí)務(wù)部門(mén)來(lái)的也都是在這些領(lǐng)域具有多年實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的實(shí)踐型的專(zhuān)家，我們今天這次會(huì)議名稱(chēng)為高端論壇就是因?yàn)檠?qǐng)到了各位嘉賓，各位應(yīng)該說(shuō)都是代表我們國(guó)內(nèi)理論和實(shí)務(wù)界頂尖水平的專(zhuān)家學(xué)者，所以，我們通過(guò)理論和實(shí)務(wù)兩個(gè)部門(mén)專(zhuān)家學(xué)者的對(duì)話、交流，我相信我們一定會(huì)對(duì)外商投資、外貿(mào)領(lǐng)域所遇到的法律問(wèn)題提出一些解決的方法和建議，同時(shí)為我們國(guó)家的立法、司法提供有益的借鑒和參考，所以，我相信我們今天的高端論壇一定會(huì)取得圓滿成功，我也預(yù)祝這次會(huì)議取得圓滿成功，祝各位身體健康、萬(wàn)事如意，謝謝大家！
      主持人：
      謝謝王利明教授。下面請(qǐng)中國(guó)商法學(xué)會(huì)會(huì)長(zhǎng)王保樹(shù)教授致辭。
      王保樹(shù)：
      各位與會(huì)的專(zhuān)家、朋友，非常感謝這次會(huì)議的主辦單位邀請(qǐng)我參加這個(gè)會(huì)議，給我向與會(huì)各位學(xué)習(xí)關(guān)于外商投資企業(yè)法很多的成果和需要研究的問(wèn)題。
      中國(guó)外商投資企業(yè)法應(yīng)該說(shuō)是一個(gè)很特殊背景的產(chǎn)物，所謂特殊背景是說(shuō)在中國(guó)改革開(kāi)放初期，既沒(méi)有完善的民法，也沒(méi)有完善的商法，也沒(méi)有完善經(jīng)濟(jì)法的情況下，但是急于引進(jìn)外資，發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，在這個(gè)大的背景下出現(xiàn)的，但是自外商企業(yè)幾部法律頒布以來(lái)，應(yīng)該說(shuō)中國(guó)在發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)當(dāng)中有了非常大的變化，特別是中國(guó)加入了世界貿(mào)易組織，確認(rèn)我們?cè)诤蛧?guó)外企業(yè)交往當(dāng)中，在和國(guó)外經(jīng)濟(jì)交往當(dāng)中履行入世承諾，因此在這樣的情況下，中國(guó)又有了進(jìn)一步完善的民事商事的經(jīng)濟(jì)法律，在這個(gè)大背景下，我們討論外商投資企業(yè)法的問(wèn)題，應(yīng)該說(shuō)與當(dāng)年討論外商投資企業(yè)法律問(wèn)題有了非常不同的意義。
      我個(gè)人覺(jué)得，現(xiàn)在面臨兩個(gè)方面的問(wèn)題，一是公司法頒布以后，已經(jīng)非常明確外商投資企業(yè)的法律和公司在適用當(dāng)中的關(guān)系，但還有一系列在司法審判當(dāng)中在實(shí)踐當(dāng)中提出的諸多問(wèn)題。
      第二，從長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)說(shuō)，未來(lái)中國(guó)外商投資企業(yè)法如何完善？走向如何？適合中國(guó)企業(yè)法律制度實(shí)現(xiàn)一元化，在這個(gè)過(guò)程當(dāng)中發(fā)展外商投資企業(yè)的法律制度還是說(shuō)再繼續(xù)在現(xiàn)有的基礎(chǔ)上發(fā)展，在這個(gè)問(wèn)題上據(jù)我所知理論界、實(shí)務(wù)界方面很大程度的共識(shí)。在幾乎完善當(dāng)中還面臨著問(wèn)題，即使外商企業(yè)投資法不僅僅是企業(yè)法，也包括了外商投資監(jiān)督引導(dǎo)和管理的問(wèn)題，這部分完善也非常重要。我注意到，我們這次高端論壇提供了很多的論文，反映了我們對(duì)這個(gè)問(wèn)題的研究成果，我相信我們這次論壇一定會(huì)取得很好的收獲，富有成效的成果，我再次祝賀這次高端論壇取得圓滿成功，謝謝大家！
      主持人：
      謝謝王老師。
      下面請(qǐng)中國(guó)經(jīng)濟(jì)法學(xué)會(huì)會(huì)長(zhǎng)沈四寶教授致辭。
      沈四寶：
      謝謝法學(xué)院邀請(qǐng)我，叫講幾句話，我得這個(gè)題目非常感興趣，30年前，我是芮沐老師的學(xué)生，他參加這方面的立法工作，我也有機(jī)會(huì)參與，也參加一些實(shí)踐。我感覺(jué)30年過(guò)去了，外商投資企業(yè)原來(lái)是微不足道的，30年后，在歷史長(zhǎng)河當(dāng)中一眨眼的時(shí)間，但是回過(guò)頭來(lái)看，外商投資企業(yè)確實(shí)是一個(gè)龐然大物，國(guó)內(nèi)無(wú)論是國(guó)民經(jīng)濟(jì)還是人民生活，無(wú)論是天上飛的地上跑的，也包括會(huì)議上所有的東西，可能很少?zèng)]有合資企業(yè)這個(gè)成分。從宏觀上來(lái)說(shuō)，我們現(xiàn)在外商投資已經(jīng)到達(dá)了一萬(wàn)億美元，有幾千萬(wàn)中國(guó)人在合資企業(yè)工作，進(jìn)出口額占得比例現(xiàn)在已經(jīng)到了65%，人大和最高法院組織這次會(huì)議意義特別大，尤其從宏觀上來(lái)說(shuō)，怎么樣繼續(xù)發(fā)揮利用外資的優(yōu)勢(shì)，二是怎么樣使外商投資企業(yè)納入我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展總軌道，怎么樣讓他不違反國(guó)家的核心利益，討論這些宏觀問(wèn)題都是非常重要的，尤其是關(guān)于30年來(lái)，我們?cè)诤腺Y企業(yè)工作職工的工資、待遇是應(yīng)該提高了，又在經(jīng)濟(jì)全球化條件下，這都是非?，F(xiàn)實(shí)的問(wèn)題。
      第二，這次會(huì)議有司法界、國(guó)務(wù)院法制辦、商務(wù)部等很多實(shí)際工作部門(mén)，再加上學(xué)者，學(xué)者非常好的一點(diǎn)是，既有搞民商法的專(zhuān)家教授，也有搞國(guó)際法的，還有搞經(jīng)濟(jì)法的，事實(shí)上我覺(jué)得，教育界有時(shí)候?qū)W科分得太細(xì)了，外商投資企業(yè)事實(shí)上就涉及到很多的方面，今天這個(gè)會(huì)議非常科學(xué)。
      最后一點(diǎn)感覺(jué)，利明不當(dāng)院長(zhǎng)了，由韓大元主持，能夠召開(kāi)這么一次高端會(huì)議，大家都來(lái)了，規(guī)模搞得很大，實(shí)際部門(mén)那么重視，人民大學(xué)在教育、科研都走在前面，后繼有人，我相對(duì)來(lái)說(shuō)比你們年紀(jì)有點(diǎn)大了，所以感覺(jué)到非常高興，謝謝大家給我這個(gè)機(jī)會(huì)！
      主持人：
      謝謝沈老師，中國(guó)貿(mào)促會(huì)副會(huì)長(zhǎng)本來(lái)要參加這次會(huì)議，由于今天臨時(shí)國(guó)務(wù)院有一個(gè)重要的會(huì)議，所以不能出席，特別委托于健龍秘書(shū)長(zhǎng)代替他致辭。
      于健龍：
      謝謝！各位領(lǐng)導(dǎo)、各位來(lái)賓，女士們、先生們，大家上午好！
      首先請(qǐng)?jiān)试S我代表中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)對(duì)本次會(huì)議的召開(kāi)表示熱烈的祝賀！今天會(huì)議的主題是有關(guān)外商投資企業(yè)法，其中一個(gè)主要的議題是外商投資企業(yè)法與商事裁判，從上個(gè)世紀(jì)七十年代中國(guó)實(shí)行改革開(kāi)放政策以來(lái)，全國(guó)人大先后通過(guò)了《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》，這些法律其實(shí)施細(xì)則以及其他的相關(guān)法律法規(guī)，構(gòu)成了我國(guó)外商投資企業(yè)法的基礎(chǔ)，為外商在我國(guó)境內(nèi)的投資活動(dòng)提供了基本的法律依據(jù)和法律保障，改革開(kāi)放以來(lái)，外商投資不斷增加，中國(guó)現(xiàn)在已經(jīng)成為吸引外商投資最多的發(fā)展中國(guó)家，同時(shí)涉及到外商投資的糾紛也在不斷地增長(zhǎng)，在國(guó)內(nèi)有相當(dāng)多的外商投資企業(yè)爭(zhēng)議是按照當(dāng)事人的約定通過(guò)仲裁的方式解決的，作為中國(guó)國(guó)內(nèi)成立時(shí)間最早，規(guī)模最大的常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)，貿(mào)仲多年來(lái)處理大量的外商投資企業(yè)爭(zhēng)議，近三年來(lái)，貿(mào)仲年均受案量都在1300件左右，而外商投資企業(yè)爭(zhēng)議案件約占貿(mào)仲年受案量的8%，僅次于一般貨物買(mǎi)賣(mài)爭(zhēng)議，機(jī)電設(shè)備爭(zhēng)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及金融糾紛，位居第四位。
      在實(shí)踐中，貿(mào)仲仲裁員嚴(yán)格按照法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定設(shè)立裁決外商投資企業(yè)爭(zhēng)議，切實(shí)維護(hù)中外當(dāng)事人合法權(quán)益，為維持公平有序的投資秩序，改善投資然環(huán)境營(yíng)造良好的法制大環(huán)境起到積極的促進(jìn)作用，可以說(shuō)貿(mào)仲也是外商投資企業(yè)法的積極踐行者。貿(mào)仲在不斷發(fā)展，并完善自己的同時(shí)，也積極致力于相關(guān)法律問(wèn)題的理論研究，以提高案件審理的質(zhì)量，促進(jìn)商事仲裁事業(yè)的發(fā)展，其中外商投資企業(yè)法與商事裁判問(wèn)題也是我們關(guān)注的主要問(wèn)題之一，這次會(huì)議主題明確，內(nèi)容充實(shí)，相信各位與會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)專(zhuān)家、學(xué)者以及律師，將以本次會(huì)議為契機(jī)，廣泛交流、深入探討，共同為促進(jìn)推進(jìn)涉外商事裁判工作的發(fā)展做出貢獻(xiàn)。
      這次會(huì)議想對(duì)最高人民法院長(zhǎng)期以來(lái)對(duì)貿(mào)仲仲裁工作的大力支持表示衷心的感謝，雖然當(dāng)事人自治是仲裁活動(dòng)一項(xiàng)基本原則，但我們不可否認(rèn)的是，商事仲裁的發(fā)展離不開(kāi)國(guó)內(nèi)法律的確認(rèn)與支持，內(nèi)國(guó)法律不僅賦予仲裁協(xié)力法律效益，而且賦予仲裁程序以合法地位，賦予仲裁裁決法律上的可執(zhí)行效力，內(nèi)國(guó)仲裁法通過(guò)內(nèi)國(guó)法院對(duì)仲裁活動(dòng)予以支持的同時(shí)，對(duì)仲裁活動(dòng)進(jìn)行相應(yīng)的司法監(jiān)督，在商事仲裁成為一種產(chǎn)業(yè)現(xiàn)代社會(huì)，內(nèi)國(guó)法院強(qiáng)化對(duì)仲裁的支持與協(xié)助，已經(jīng)成為現(xiàn)代國(guó)際商事仲裁發(fā)展的主導(dǎo)趨勢(shì)。就中國(guó)而言，法院對(duì)仲裁活動(dòng)最大范圍的協(xié)助已得到94年仲裁法的確認(rèn)，法院不僅應(yīng)確保有效仲裁協(xié)議的實(shí)施，應(yīng)申請(qǐng)仲裁協(xié)議的效力做出裁定，提供財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全，法院同時(shí)應(yīng)依法對(duì)仲裁裁決實(shí)行給予撤銷(xiāo)不予以執(zhí)行的雙重監(jiān)督，以確保仲裁公正，對(duì)于外國(guó)仲裁的承認(rèn)與執(zhí)行問(wèn)題，則依據(jù)我國(guó) 1987年加入1958年紐約公約進(jìn)行，為嚴(yán)格貫徹執(zhí)行仲裁法的規(guī)定，最高人民法院針對(duì)中國(guó)涉外裁決和外國(guó)裁決在中國(guó)的承認(rèn)與執(zhí)行問(wèn)題發(fā)布一系列的司法解釋?zhuān)瑢?duì)中國(guó)涉外裁決以及外國(guó)在境內(nèi)的承認(rèn)與執(zhí)行問(wèn)題予以調(diào)整，以規(guī)范法院對(duì)仲裁的司法監(jiān)督，為中國(guó)涉外裁決以及外國(guó)裁決在境內(nèi)的承認(rèn)與執(zhí)行提供有利的保障。我相信在有關(guān)各界的共同關(guān)心和支持下，中國(guó)涉外仲裁一定會(huì)得到新的發(fā)展。
      最后預(yù)祝大會(huì)取得圓滿成功，謝謝！
      主持人：
      謝謝健龍同志。下面請(qǐng)最高人民檢察院副檢察長(zhǎng)姜建初同志致辭。
      姜建初：
      尊敬的各位專(zhuān)家、學(xué)者、教授，各位來(lái)賓，大家上午好！很榮幸能夠參加本次論壇，就外商投資企業(yè)法的相關(guān)問(wèn)題展開(kāi)探討，利用外資是我國(guó)對(duì)外開(kāi)放基本國(guó)策的重要內(nèi)容，1979年正式中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的頒布拉開(kāi)了對(duì)外開(kāi)放的歷史性局面，當(dāng)前外商投資企業(yè)已經(jīng)成為國(guó)民經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，我國(guó)一半以上的出口額是外商投資企業(yè)創(chuàng)造的，在國(guó)際金融危機(jī)的背景下，在我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型下，做好利用外資的工作，對(duì)實(shí)現(xiàn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快的發(fā)展促進(jìn)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，提高經(jīng)濟(jì)發(fā)展的質(zhì)量和效益，具有尤為重要的意義，為此國(guó)務(wù)院在今年4月份出臺(tái)《關(guān)于進(jìn)一步做好利用外資工作的若干意見(jiàn)》提出了推進(jìn)投資便利化、營(yíng)造公平市場(chǎng)環(huán)境的20項(xiàng)具體措施，其中就包含了營(yíng)造良好法制環(huán)境的內(nèi)容，涉外商事海事審判工作是優(yōu)化法律環(huán)境的重要組成部分和關(guān)鍵性環(huán)節(jié)，本次論壇就外商投資企業(yè)法相關(guān)問(wèn)題展開(kāi)深入的探討，對(duì)于充分發(fā)揮司法的嚴(yán)肅性，優(yōu)化投資的司法環(huán)境，促進(jìn)投資的便利化具有積極的意義。三部外商投資企業(yè)法的制訂非常及時(shí)，其歷史性的貢獻(xiàn)不容否認(rèn)，但是也要看到，三部外商投資的法律制定于我國(guó)實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制之際，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變之際，都帶有較強(qiáng)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)色彩，盡管此后隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展做了一些相應(yīng)的修改，但是沒(méi)有根本性的改變，隨著我國(guó)社會(huì)主義體制的確立，現(xiàn)有的外商投資立法已經(jīng)越來(lái)越顯示出不適應(yīng)性，比如過(guò)多的關(guān)于外資審批的規(guī)定，推進(jìn)投資便利化的要求不怎么合拍，現(xiàn)行外資投資立法相互交融行政管理色彩使其不可避免作為企業(yè)組織法的公司法之間發(fā)生抵觸，加劇了法律體系的繁雜和無(wú)序，并導(dǎo)致法律適應(yīng)的困難，涉外商事談判常常需要在司法權(quán)行政權(quán)，依法裁判與公平保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益之間不斷尋找結(jié)合點(diǎn)平衡點(diǎn)，為解決外商投資企業(yè)法的滯后性涉外商事審判帶來(lái)的困境，最高法院?jiǎn)?dòng)了外商投資企業(yè)法的司法解釋?zhuān)噲D在現(xiàn)行法律框架體系下，找到既合法又合理的中間道路，該司法解釋最近要出臺(tái)，我本人十分期待，希望其能夠?yàn)橥馍掏顿Y企業(yè)糾紛的解決提供一個(gè)統(tǒng)一的防范尺度，科學(xué)合理的防范思路。
      現(xiàn)行立法的滯后性、雜亂性給法院的同志帶來(lái)的困擾，檢察機(jī)關(guān)感同身受，外商投資所涉及到的涉外商事談判是民事檢察工作重要組成部分，未經(jīng)審批的合同效力為例，有的法院有效，有的無(wú)效，有的法院判未生效，很難使當(dāng)事人明確，我們?cè)跊Q定是否不提起抗訴過(guò)程當(dāng)中，對(duì)于如何把握好尺度，做到既要顧及司法裁判的權(quán)威性、穩(wěn)定性，又要顧及行政審批權(quán)威性，還要保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，也是顧慮重重，該問(wèn)題的解決無(wú)非是兩個(gè)方面，一是通過(guò)合理的運(yùn)用裁判權(quán)在解釋論層面上予以解決，二是加快修改外商投資企業(yè)法的步伐，從立法的層面上給予解決，無(wú)論哪個(gè)層面需要相關(guān)部門(mén)的協(xié)力以及學(xué)界積極參與，本次立法將立法部門(mén)、司法部門(mén)、行政部門(mén)以及學(xué)界匯聚一堂，搭建一個(gè)高端的對(duì)話平臺(tái)，就共同感興趣的問(wèn)題進(jìn)行探討和交流，無(wú)論對(duì)法律的適用、學(xué)術(shù)的研究還是外商投資未來(lái)立法相信都會(huì)有所推進(jìn)。在此前工作當(dāng)中，對(duì)外商投資的立法走向與司法實(shí)踐研究得還不夠，希望通過(guò)本次論壇與兄弟單位建立更多的聯(lián)系，發(fā)現(xiàn)更多的問(wèn)題，群策群力，共同為我國(guó)的法律事業(yè)貢獻(xiàn)自己的力量。預(yù)祝論壇能夠取得圓滿的成功，謝謝大家！
      主持人：
      感謝姜檢察長(zhǎng)。最后請(qǐng)最高人民法院副院長(zhǎng)萬(wàn)鄂湘副院長(zhǎng)講話。
      萬(wàn)鄂湘：
      尊敬的各位老師、各位來(lái)賓，最高人民法院民四庭和人大法學(xué)院民商法研究中心共同舉辦外商投資企業(yè)法高端論壇我們?cè)谌舜蠓▽W(xué)院如期舉行。國(guó)內(nèi)的民商法學(xué)和國(guó)際的民商法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)專(zhuān)家學(xué)者和來(lái)自實(shí)務(wù)部門(mén)的領(lǐng)導(dǎo)聚集一堂，建言獻(xiàn)策，也使我們這次論壇栩栩生輝，大家充滿期待，在此請(qǐng)?jiān)试S我代表最高人民法院向出席論壇的各位老師和嘉賓表示衷心的感謝，姜老師在發(fā)言當(dāng)中都談到了，第一步外資法在30年前頒布的，隨后頒布三資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則以及在工商稅務(wù)海關(guān)外匯管理等各方面的配套的法規(guī)，這些法律法規(guī)形成我國(guó)目前外商法律，外商投資法律制度整體框架，這30年來(lái)，我們回頭檢驗(yàn)一下，應(yīng)該說(shuō)這些法律法規(guī)鼓勵(lì)和保護(hù)規(guī)范外資的發(fā)展發(fā)揮非常重要的作用。有些制度是有創(chuàng)新的，外資的準(zhǔn)入制度，有限責(zé)任公司制度，董事會(huì)制度、股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度等，公司法修改具有一些示范性的效益。我們不得不承認(rèn)，有些理念雖然有先進(jìn)性，規(guī)范也具有完善性，都是相對(duì)而言，法律的生命力對(duì)于社會(huì)現(xiàn)實(shí)而言，是求新求變的，在05年公司法修改的時(shí)候，率先對(duì)社會(huì)發(fā)展做出了適應(yīng)性、回應(yīng)性的修改，在許多重要的規(guī)則和基本制度有了一些突破性的改革，反過(guò)來(lái)再看看，外資法律制度，法律法規(guī)以及有關(guān)的行政規(guī)章制度，顯得比較龐雜，特別是在司法實(shí)踐當(dāng)中，同一個(gè)法律關(guān)系要找到法律依據(jù)的時(shí)候，條文分散在不同的各種法律法規(guī)當(dāng)中，內(nèi)容不僅重復(fù)而且交叉、沖突，這給我們司法實(shí)踐帶來(lái)許多的困難。因此，我們今天聚集一堂，不僅討論和解決外資在實(shí)踐中出現(xiàn)疑難的問(wèn)題，借助這樣一個(gè)平臺(tái)更大宏觀的問(wèn)題，公司化在不斷地發(fā)展修改，外商投資企業(yè)法或者是整體的外商投資法律制度是否應(yīng)該跟進(jìn)也應(yīng)該現(xiàn)代化？
      長(zhǎng)期以來(lái)最高法院是非常注重這一塊的，2000年以后專(zhuān)門(mén)成立民事審判第四庭，我們近十年這一階段的審判經(jīng)驗(yàn)積累，使我們把一些問(wèn)題歸結(jié)到非常重要的司法解釋是否能出臺(tái)，這個(gè)司法解釋在08年就開(kāi)始啟動(dòng)，關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問(wèn)題規(guī)定，高興地告訴大家，這樣一個(gè)司法解釋在我們?cè)谧芏鄧?guó)際法學(xué)世界民商法學(xué)界專(zhuān)家學(xué)者參與之下，已經(jīng)由最高人民法院審判委員會(huì)正式審議通過(guò)了，不久大家都可以在網(wǎng)站上、報(bào)紙上查得到。
      下面我簡(jiǎn)單介紹一下司法解釋當(dāng)中涉及到三大關(guān)系問(wèn)題。在處理以上幾位貴賓涉及到?jīng)_突性的問(wèn)題，試圖在司法理論當(dāng)中解決，我們感覺(jué)到不會(huì)都解決，涉及到三個(gè)問(wèn)題，探索性解決外資審批與合同效率的關(guān)系問(wèn)題，下一階段最高人民法院公報(bào)就非常具有典型性，叫指導(dǎo)性的案例，這個(gè)案例就試圖對(duì)這個(gè)問(wèn)題結(jié)合我們的司法解釋?zhuān)瑢?duì)合同審批行政關(guān)系和合同效率與司法權(quán)和行政權(quán)做出理清。我們有這樣一個(gè)理念，把當(dāng)事人在成立合資企業(yè)所要報(bào)批這樣一個(gè)合資企業(yè)的合同或者是建立合資企業(yè)章程的報(bào)批業(yè)務(wù)從傳統(tǒng)形成締約過(guò)失責(zé)任和附隨義務(wù)當(dāng)中解脫出來(lái)，不把它當(dāng)做合同是否生效是否已經(jīng)失效的判斷標(biāo)準(zhǔn)。而是界定為外商企業(yè)合同項(xiàng)下的義務(wù)，合同義務(wù)。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，不把它看成是沒(méi)有報(bào)批的合同是無(wú)效的合同，而是待生效合同，或者在某個(gè)階段成立了以后，具有撤銷(xiāo)權(quán)賦予守約方選擇權(quán)的合同。大家看這樣一個(gè)指導(dǎo)性的案例就可以了解判決當(dāng)中是怎么樣處理這個(gè)問(wèn)題的。
      主要的目的，是遏制違約方的惡意抗辯，本來(lái)自己就有報(bào)批的義務(wù)，不想執(zhí)行這個(gè)，把自己的義務(wù)壓力減輕到最低或者遲遲不履行這個(gè)義務(wù)，反過(guò)來(lái)以合同沒(méi)有批準(zhǔn)或者沒(méi)有報(bào)批為由惡意抗辯。強(qiáng)化健康誠(chéng)信的市場(chǎng)秩序，這是第一個(gè)問(wèn)題，合同報(bào)批的義務(wù)和合同的有效性問(wèn)題。
      第二個(gè)問(wèn)題，試圖平衡公法規(guī)范和當(dāng)事人意思自治原則、私法意思自治，公法和私法之間的關(guān)系，強(qiáng)行性的法律規(guī)范和合同自行約束自己約定的關(guān)系問(wèn)題，在司法解釋當(dāng)中，規(guī)定了外資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓處置和限制特別是涉及到最高法院在再審過(guò)程當(dāng)中發(fā)現(xiàn)一大批隱名投資案件處理問(wèn)題，在這些領(lǐng)域當(dāng)中，我們?cè)噲D比較合理平衡分配相關(guān)利益主體的權(quán)利和義務(wù)，把這樣的東西平衡在公法和私法之間，平衡強(qiáng)制性和約束性規(guī)范之間，這種取舍很難，但是現(xiàn)在已經(jīng)到了必須對(duì)管制和自治怎么樣相互融合融通的階段，這就是我們目前做出比較艱難的選擇。
      第三個(gè)關(guān)系，外商企業(yè)法和公司法之間的關(guān)系問(wèn)題。王老師也談到了，在法律實(shí)用方面面臨著多重選擇，雖然有一個(gè)條款指引，在千差萬(wàn)別的司法實(shí)踐當(dāng)中一個(gè)條款解決不了所有的問(wèn)題，大致的想法，有一些虛假報(bào)批的合同，傾向優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的問(wèn)題我們趨向于有效解釋?zhuān)霈F(xiàn)這一類(lèi)問(wèn)題，有選擇地朝有效方面發(fā)展，而不是讓合同無(wú)效，彌補(bǔ)以前可能把剛性的東西強(qiáng)調(diào)過(guò)多，導(dǎo)致無(wú)效的可能性增大，把它翻過(guò)來(lái)，制定法當(dāng)中可能這種導(dǎo)向稍稍有一點(diǎn)司法方面平衡。當(dāng)中有一些不少的分歧，我們希望這個(gè)司法解釋能夠解決得問(wèn)題更多一些，但是碰到的問(wèn)題和需要解決的問(wèn)題，比司法解釋已經(jīng)解決的問(wèn)題要大得多。在座的很多學(xué)者都參與了這個(gè)司法解釋的討論。
      我們感覺(jué)到這個(gè)解釋還有很多不完善的地方，非常歡迎在座各位學(xué)者、老師們，在學(xué)術(shù)和實(shí)務(wù)領(lǐng)域就這么一個(gè)平臺(tái)暢所欲言，發(fā)表你們真知灼見(jiàn)。這是我們民四庭凡是從事外商投資企業(yè)方面的法官都到了，一定會(huì)虛心接受各位的教誨，這是我們介紹一下司法解釋典型指導(dǎo)性的判例?，F(xiàn)在我還想提出一些問(wèn)題，供我們?cè)谧母魑焕蠋熀蛯W(xué)者，特別是看到年輕的面孔，碩士研究生、博士研究生，希望你們的論文選題能夠接近于司法當(dāng)中目前碰到的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。
      第一個(gè)方面的問(wèn)題，加強(qiáng)對(duì)外商投資法律制度的體系化研究，各個(gè)國(guó)家為了維護(hù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)主權(quán)，保障交易安全，促進(jìn)民族產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，無(wú)一例外都在外商投資領(lǐng)域加強(qiáng)國(guó)家干預(yù)，比較典型可以看到印度，設(shè)置大量強(qiáng)制性公法規(guī)范，比如外商準(zhǔn)入制度，公司登記、經(jīng)營(yíng)監(jiān)管、壟斷限制等，外資法當(dāng)中很大一部分都是圍繞著外資審批建立起來(lái)的，稱(chēng)之為行政公法規(guī)范群，這個(gè)規(guī)范群是前置性的，外商企業(yè)運(yùn)行規(guī)則很大程度上依賴(lài)于事前的監(jiān)督、控制和審查，一旦批準(zhǔn)以后任其甚至自滅，隨后監(jiān)管過(guò)程當(dāng)中行政權(quán)移轉(zhuǎn)司法權(quán)，管運(yùn)行過(guò)程，以前我們行政權(quán)一直延續(xù)到外商企業(yè)的破產(chǎn)、清算，到08年元月份開(kāi)始，行政權(quán)不管了，給司法權(quán)管，司法權(quán)管外商企業(yè)破產(chǎn)問(wèn)題。我們現(xiàn)在需要研究的是什么呢？目前理論研究就是剛才王保樹(shù)教授談到的，公司法或者公法和司法之間怎么樣進(jìn)行有效的銜接，這方面跨學(xué)科研究，公司法和外商投資企業(yè)法之間的接續(xù)問(wèn)題，相互關(guān)系問(wèn)題相互的研究。
      現(xiàn)在我們回到外資審批具體來(lái)說(shuō)，與行政許可是什么樣的關(guān)系，大關(guān)系是行政權(quán)和司法權(quán)的關(guān)系，但是具體到審批和許可，這個(gè)許可的改變比較廣，市場(chǎng)準(zhǔn)入，有哪些是外商企業(yè)可以進(jìn)入的，最近審查一起關(guān)于撤銷(xiāo)或者是不予以采用涉外仲裁案件當(dāng)中提出抗辯，外商不準(zhǔn)進(jìn)入的，結(jié)果已經(jīng)進(jìn)入了，并且已經(jīng)經(jīng)營(yíng)了，反過(guò)來(lái)違反了行政許可撤銷(xiāo)仲裁案件，我們到底應(yīng)該把握什么？外資審批針對(duì)的對(duì)象是什么？針對(duì)合同行為的許可還是針對(duì)企業(yè)設(shè)立和變更的許可，我覺(jué)得這些問(wèn)題也涉及到怎么樣細(xì)分外資審批這個(gè)環(huán)節(jié)，對(duì)合同行為的許可，還是針對(duì)企業(yè)將來(lái)股權(quán)變更的許可。
      不同的審批事項(xiàng)是不是有一種不同制度性，行政權(quán)要實(shí)現(xiàn)的目的到底是什么？許可、備案、注冊(cè)、等級(jí)、公示一系列行政程序不同于行政行為對(duì)民事權(quán)力，對(duì)不同的行政行為對(duì)民事權(quán)力產(chǎn)生哪些不同的影響？不同的階段是行政行為，但是對(duì)整體報(bào)批過(guò)程當(dāng)中的合同也好還是當(dāng)事人股權(quán)也好，會(huì)產(chǎn)生民事方面權(quán)力哪些不同影響？
      外資法律規(guī)范分布交叉學(xué)科越來(lái)越多，也呈分布化、分散化，也就決定研究范圍不能只注重司法權(quán)和立法權(quán)傳統(tǒng)法律學(xué)課的研究，回過(guò)頭來(lái)還要看看行政對(duì)這些產(chǎn)生什么影響，這是跨學(xué)科的，當(dāng)然也涉及到價(jià)值判斷的問(wèn)題。因此我們的宏觀設(shè)想，能不能建立一種包容、開(kāi)放、多學(xué)科角度體系化的思維方法，提煉出一些系統(tǒng)化的研究成果，我們沒(méi)有用三權(quán)分立的理論，在外商審批和投資法律規(guī)范體系當(dāng)中這三種權(quán)力都已經(jīng)交織在一塊了，呼吁各位能夠花一些精力進(jìn)行研究。
      第二，呼吁加強(qiáng)對(duì)外商投資法律和公司法之間法律適用關(guān)系的研究，我們有一個(gè)條款做鏈接，這個(gè)連接是不是在司法當(dāng)中能夠應(yīng)對(duì)所有的問(wèn)題，公司法218條，延續(xù)了內(nèi)外公司雙軌運(yùn)營(yíng)的模式，與99年的公司法第18條比較的話，特別是法律適用條款的比較，218條外延由原來(lái)外商投資企業(yè)法，原來(lái)爭(zhēng)議性比較強(qiáng)的三資企業(yè)法已經(jīng)延續(xù)到更大的范圍，外商投資企業(yè)法律，因?yàn)檎嬲^(guò)了審批環(huán)節(jié)以后，已經(jīng)進(jìn)入到公司化管理，不管外資還是外資就是一個(gè)公司，已經(jīng)接續(xù)到整個(gè)公司管理問(wèn)題。概念擴(kuò)展要求我們?cè)诖_定法律適用時(shí)，不能只是孤立考慮原來(lái)所說(shuō)的三資企業(yè)法，這三部法律及其實(shí)施細(xì)則，還應(yīng)當(dāng)考察其他法律法規(guī)當(dāng)中包含外資法律法規(guī)與公司法的協(xié)調(diào)關(guān)系問(wèn)題。但是我們提出的問(wèn)題是，外商投資法律是應(yīng)該做寬泛的解釋還是做嚴(yán)格的解釋?zhuān)咳绻鰢?yán)就嚴(yán)到原來(lái)的18條，寬到法律體系，包含面到底有多大？
      外商延續(xù)或者擴(kuò)大的邊緣，能不能把行政法規(guī)包羅進(jìn)來(lái)？能不能細(xì)到部門(mén)規(guī)章和規(guī)范性文件上，如何處理，特別是上次日本把外延擴(kuò)大到這么大的范圍出法律位階問(wèn)題，上下左右協(xié)調(diào)關(guān)系，不同位階法律規(guī)范效率如何。司法解釋原來(lái)有三個(gè)條款，把這個(gè)問(wèn)題理清楚，三資企業(yè)法，實(shí)施細(xì)則以及各部門(mén)的規(guī)章制度，還包括地方性的法規(guī)，四者的關(guān)系怎么樣處理？在審判委員會(huì)討論時(shí)把這些東西都拿掉，有些問(wèn)題越說(shuō)越復(fù)雜，還有前法后法的問(wèn)題，把法律關(guān)系包進(jìn)來(lái)八大塊都在里面，就是太羅嗦，問(wèn)題沒(méi)有解決。外商企業(yè)投資法制定于二三十年前，當(dāng)時(shí)還缺乏一些運(yùn)行規(guī)范研究，原來(lái)的合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的實(shí)施條例好多條款，大家回顧條款當(dāng)中用得非常硬的詞用的是“應(yīng)當(dāng)”、“必須”，是不是所有應(yīng)當(dāng)、必須后面的規(guī)范都是強(qiáng)制性的，還是有一些“應(yīng)當(dāng)”、“必須”以后，司法實(shí)踐當(dāng)中只能作為強(qiáng)制性不能擴(kuò)展性的延伸呢？05年公司法的修改，檢討了就公司法強(qiáng)行制度進(jìn)行必要性的過(guò)渡，但是我們感覺(jué)到并沒(méi)有解決所有的問(wèn)題，在上個(gè)星期最高法院公司法第44條適用問(wèn)題時(shí)就出現(xiàn)非常具體的新情況，公司法分立合并解散和公司形式的改變必須三分之二多數(shù)表決權(quán)通過(guò)，出現(xiàn)最新的情況整體出讓?zhuān)瑳](méi)有得到三分之二通過(guò)，公司章程規(guī)定整體出讓可以有二分之一簡(jiǎn)單多數(shù)就行了，爭(zhēng)論很激烈，整體出讓影響董事或者股東權(quán)利來(lái)說(shuō)遠(yuǎn)遠(yuǎn)或者至少不亞于剛才這四種情況，可是沒(méi)有到底是二分之一多數(shù)還是三分之二多數(shù)，司法解釋對(duì)這個(gè)問(wèn)題做出強(qiáng)制性的解釋?zhuān)瑢?duì)判決的案件感覺(jué)侵犯了立法權(quán)，因此最高法院覺(jué)得這個(gè)案件必須請(qǐng)示人大法工委，有關(guān)問(wèn)題對(duì)公司法第44條做擴(kuò)充性解釋?zhuān)绻麛U(kuò)充性解釋?zhuān)绊懝蓹?quán)權(quán)利變更重大問(wèn)題解釋到其他的條款當(dāng)中任意擴(kuò)展，這個(gè)問(wèn)題引起了不僅僅是要解釋這個(gè)問(wèn)題，而是有一個(gè)具體的案例在后面，因此這個(gè)問(wèn)題已經(jīng)提高了，任意性規(guī)范和強(qiáng)行規(guī)范在公司法當(dāng)中怎么樣進(jìn)行碰撞和解釋的問(wèn)題。允許通過(guò)章程，三分之二多數(shù)才能通過(guò)的決議，章程能不能按照二分之一進(jìn)行修改，能不能給董事會(huì)更多的決定權(quán)？排除哪些強(qiáng)制性的規(guī)范，這些任意性的規(guī)范在國(guó)內(nèi)合同當(dāng)中國(guó)內(nèi)的股份制企業(yè)糾紛當(dāng)中是越來(lái)越普遍出現(xiàn)，在外商投資企業(yè)當(dāng)中也可能產(chǎn)生很大的影響，希望大家在這方面進(jìn)行研究。上位法、下位法、新法和舊法等，在剛才我們談到司法解釋當(dāng)中去掉了，但是具體到什么時(shí)候特別優(yōu)于一般，普通和特別之間的關(guān)系到底怎么樣平衡和處理？涉及到這些問(wèn)題又涉及到公司法與三資企業(yè)法之間哪個(gè)是特別法，哪個(gè)有限適用的問(wèn)題，公司法和三資企業(yè)法有沒(méi)有位階的問(wèn)題，看哪個(gè)機(jī)關(guān)通過(guò)的，全國(guó)人大常委會(huì)、全國(guó)代表大會(huì)通過(guò)的，來(lái)考慮位階問(wèn)題，這些問(wèn)題怎么樣區(qū)別，三資企業(yè)通過(guò)的位階更高一些，特別和一般之間的關(guān)系問(wèn)題，都是我們目前在法律適用過(guò)程當(dāng)中碰到的急需解決法律沖突規(guī)范問(wèn)題。第三個(gè)問(wèn)題，加強(qiáng)對(duì)司法權(quán)和行政權(quán)的合作機(jī)制研究，我們不僅僅把問(wèn)題擺出來(lái)，下一步的問(wèn)題是，希望“兩權(quán)”之間能不能朝一個(gè)方向使力，不管是行政權(quán)運(yùn)行也好還是司法權(quán)使用朝著合同有效的方向運(yùn)行，這是誠(chéng)實(shí)信用還是價(jià)值觀念導(dǎo)向也好，我們能不能在這方面在合同效力、違約責(zé)任、確認(rèn)股東的資格等很多涉及到司法權(quán)和行政權(quán)相互配合的問(wèn)題，在這方面我們?cè)谧芏嘈姓块T(mén)的領(lǐng)導(dǎo)都來(lái)了，怎么樣進(jìn)行配合？司法方面已經(jīng)開(kāi)始理了一個(gè)思路，司法權(quán)尊重行政權(quán)，在民事訴訟當(dāng)中一律不再審查行政行為合法性，如果一方當(dāng)事人審批出現(xiàn)什么紕漏行政權(quán)出現(xiàn)運(yùn)行當(dāng)中的瑕疵，對(duì)不起，在民事法律關(guān)系當(dāng)中不涉及到這個(gè)問(wèn)題，如果非要糾這個(gè)問(wèn)題，請(qǐng)你另起訴訟，民事審判當(dāng)中尊重行政權(quán)，同時(shí)借助行政權(quán)實(shí)現(xiàn)整體或者調(diào)整利益主體關(guān)系，司法權(quán)和行政權(quán)達(dá)到互相信任、相互配合，更多是制約關(guān)系的存在。目前談到憲法關(guān)于公安機(jī)關(guān)檢察機(jī)關(guān)和法院之間相互制約相互配合問(wèn)題，刑訊逼供出現(xiàn)了一種爭(zhēng)議，相互配合有余，相互制約不足，因此行政權(quán)和司法權(quán)目前也是一個(gè)相互關(guān)系問(wèn)題怎么樣處理？我們感覺(jué)到既要相互信任，也得進(jìn)行配合，還要有一些制約，不然的話，行政訴訟法就沒(méi)辦法設(shè)置或者說(shuō)行政訴訟案件就沒(méi)有多大的生存空間了。這樣的考慮是比較大范圍的，降低國(guó)家權(quán)力運(yùn)行成本，提高司法和行政效率。我們高興地看到，在有些高級(jí)法院甚至中級(jí)法院特別是在上海、福建，他們已經(jīng)相繼成立外商投資行政審批和司法審判合作交流機(jī)制，提供一些有益的經(jīng)驗(yàn)，省高院的副院長(zhǎng)和庭長(zhǎng)有經(jīng)驗(yàn)的審判法官都在這里，這是一個(gè)很好的交流機(jī)會(huì)，希望從當(dāng)中提煉出一些經(jīng)驗(yàn)來(lái)到全國(guó)進(jìn)行推廣。
      第四個(gè)問(wèn)題，加強(qiáng)對(duì)外商投資法律體系當(dāng)中一些具體的制度進(jìn)行研究，法律體系是比較龐雜的，但是真正具體的問(wèn)題，司法解釋還沒(méi)有涉及到，比如外商投資企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)問(wèn)題，外商投資企業(yè)解散和清盤(pán)問(wèn)題，因?yàn)?8年元月份行政機(jī)關(guān)不做這一塊了，司法機(jī)關(guān)怎么樣進(jìn)行？現(xiàn)在司法界最大的困惑就是，清盤(pán)過(guò)程太長(zhǎng)了，司法人員在這方面的經(jīng)驗(yàn)積累不足，真正要到破產(chǎn)或者清盤(pán)的過(guò)程當(dāng)中時(shí)，法律規(guī)范好多不一定完全適用。在審判過(guò)程當(dāng)中外國(guó)的離岸公司比較多，中國(guó)離岸公司也慢慢多了起來(lái)，外資并購(gòu)審查問(wèn)題、融資制度問(wèn)題、特許經(jīng)營(yíng)制度問(wèn)題，獨(dú)資者與東道國(guó)投資爭(zhēng)議終端爭(zhēng)議，特別是仲裁制度問(wèn)題，當(dāng)事人之間仲裁，作為東道國(guó)，投資者和東道國(guó)之間的診斷出現(xiàn)以后怎么樣進(jìn)行仲裁的問(wèn)題。這些具體的制度在理論和實(shí)務(wù)上都非常具有值得研究的重大價(jià)值。
      外商投資法律制度是豐富多彩的理論領(lǐng)域，交織著微觀和宏觀、經(jīng)濟(jì)與行政、法律與政策、全球化與本土化價(jià)值體系與學(xué)科元素，建設(shè)和外商投資法律制度不可能比司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)一己之力就一蹴而就，我們真正地希望，在座每一位專(zhuān)家、學(xué)者，特別是涉及到議題非常廣泛，民商法、行政法、國(guó)際法、法理學(xué)方面的專(zhuān)家，能夠共同參與到外商投資法律制度研究事業(yè)當(dāng)中來(lái)，相互吸收借鑒，努力構(gòu)建統(tǒng)一公平、有序、規(guī)范、透明的外商投資法制環(huán)境。
      最后，預(yù)祝本次高端論壇圓滿成功，謝謝大家！
      主持人：
      謝謝萬(wàn)院長(zhǎng)，剛才各位領(lǐng)導(dǎo)和嘉賓進(jìn)行熱情洋溢的致辭，而且在致辭中形成了一些值得研究的問(wèn)題，提出對(duì)這次高端論壇的期望，我提議我們以熱烈的掌聲對(duì)各位領(lǐng)導(dǎo)的致辭和出席表示衷心的感謝！
      下面一個(gè)議題合影之前有一個(gè)議題，由中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)韓大元教授宣布有關(guān)研究所成立的有關(guān)事項(xiàng)。
      韓大元：
      尊敬各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專(zhuān)家，受法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會(huì)的委托，因?yàn)榉▽W(xué)院學(xué)術(shù)委員會(huì)主任是朱景文教授，院長(zhǎng)不兼任學(xué)術(shù)委員會(huì)，朱景文教授有事沒(méi)有來(lái)，受他的委托宣布研究所的事項(xiàng)。為了加強(qiáng)對(duì)公司法與證券法的理論與實(shí)踐問(wèn)題的研究，為學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界提供學(xué)術(shù)交流和合作的平臺(tái)，經(jīng)中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會(huì)研究決定，成立中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院公司法與證券法研究所，聘請(qǐng)趙中孚教授、王保樹(shù)教授為研究所的名譽(yù)所長(zhǎng)，聘任葉林教授為研究所的所長(zhǎng)，聘任董安生教授為研究所的常務(wù)所長(zhǎng)，同時(shí)聘任朱巖教授、楊東教授為研究所的副所長(zhǎng)，希望大家支持新成立的公司法與證券法研究所的工作。同時(shí)借此機(jī)會(huì)代表法學(xué)院感謝各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專(zhuān)家學(xué)者，新聞媒體的朋友們，一直以來(lái)對(duì)人大法學(xué)院工作的支持，今年是人大法學(xué)院成立60周年，我們將舉辦一系列有關(guān)院慶的學(xué)術(shù)活動(dòng)，在這里代表法學(xué)院誠(chéng)懇邀請(qǐng)法學(xué)院的院慶活動(dòng)，希望大家繼續(xù)關(guān)注支持幫助人大法學(xué)院的工作，最后預(yù)祝我們的學(xué)術(shù)研討會(huì)取得圓滿成功，謝謝大家！
      主持人：
      感謝人大法學(xué)院提供研究的平臺(tái)。
      議題一：外商投資企業(yè)法與行政審批
      主持人：趙曉光、葉林
      趙曉光：
      各位來(lái)賓、大家好！我非常高興受葉林先生的邀請(qǐng)，而且同時(shí)和葉林先生共同主持這一節(jié)的研討，剛才在開(kāi)幕式的會(huì)上，我們聽(tīng)了幾位高端人士的高論，大家都有同感，這個(gè)題目是非常具有理論性、實(shí)踐性，也具有現(xiàn)實(shí)性，同時(shí)也非常具有挑戰(zhàn)性的題目，這個(gè)題目非常好。
      這個(gè)題目實(shí)際上反映改革發(fā)展進(jìn)程，法律和實(shí)踐相比，永遠(yuǎn)是蒼白的，但是和其他規(guī)則相比又是有力的，所以對(duì)法律問(wèn)題的研討，對(duì)時(shí)間來(lái)說(shuō)是至關(guān)重要的，這次研討非常有意義，而且來(lái)源很廣闊，理論界、教學(xué)界、實(shí)務(wù)界等探討改革開(kāi)放發(fā)展的問(wèn)題，是非常有必要的。高端人士講到這部法律的性質(zhì)和作用，外商投資企業(yè)的法律不僅是投資的法律，也是關(guān)于市場(chǎng)主體的法律，恰恰外商投資的法律給我們認(rèn)識(shí)公司、實(shí)踐公司、催生和運(yùn)營(yíng)中國(guó)公司制度，市場(chǎng)主體塑造是市場(chǎng)成熟發(fā)展重要的標(biāo)志，所以這個(gè)題目選擇得非常好，提出了很多的挑戰(zhàn)，萬(wàn)鄂湘副院長(zhǎng)做了發(fā)言，我們也愿意迎接這種挑戰(zhàn)，高端的論壇，來(lái)得都是高端人士，我希望發(fā)言人高談闊論，點(diǎn)評(píng)概括體現(xiàn)出發(fā)言人的精華，引領(lǐng)我們更好體會(huì)發(fā)言人精神和思想，一會(huì)兒還有自由發(fā)言，希望大家更加直接開(kāi)展對(duì)話，使討論深化。
      主題發(fā)言40分鐘的時(shí)間，點(diǎn)評(píng)30分鐘的時(shí)間，自由發(fā)言20分鐘的時(shí)間，希望各位充分表達(dá)思想，非常珍惜今天盡量不占用別人的時(shí)間，把寶貴的時(shí)間留給別人越多越好，提倡新的學(xué)術(shù)分割和風(fēng)氣，如果贊成的話我們現(xiàn)在就開(kāi)始發(fā)言。
      李成鋼：
      感謝趙司長(zhǎng)，大家好，今天讓我發(fā)言的這一塊題目是外商投資企業(yè)與行政審批問(wèn)題，在前面幾位領(lǐng)導(dǎo)和教授的發(fā)言中都提及行政審批問(wèn)題，圍繞行政審批問(wèn)題，我想講六個(gè)字，現(xiàn)狀、問(wèn)題、趨勢(shì)。就現(xiàn)狀而言，大家很清楚，中國(guó)關(guān)于外商投資企業(yè)法律的構(gòu)建史于30年之前，在30多年的過(guò)程之中，從行政視角來(lái)看，關(guān)于外商投資學(xué)法律，實(shí)際上在很大程度上是圍繞著審批權(quán)構(gòu)建的，從行政視角來(lái)看。在30多年的過(guò)程之中，關(guān)于外商投資企業(yè)的審批問(wèn)題，實(shí)際上制度安排有過(guò)一些微調(diào)，包括中央政府審批的項(xiàng)目放到省一級(jí)，省一級(jí)下放到地市級(jí)等，但是真正比較制度化的調(diào)整，我比較看重的是兩次，第一次是2004年國(guó)務(wù)院關(guān)于投資體制改革決定，在這個(gè)決定里面，把限制類(lèi)五千萬(wàn)美元以下全部放到地方，鼓勵(lì)類(lèi)、允許類(lèi)一億美元以下的項(xiàng)目放到了地方，這是一次比較制度性的安排。08年新一屆政府運(yùn)行以后，商務(wù)部根據(jù)國(guó)務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)要求和關(guān)于外商投資企業(yè)管理發(fā)展的趨勢(shì)進(jìn)行了自我革命，在08年商務(wù)部先后自主把原來(lái)由商務(wù)部，根據(jù)04年投資體制改革決定保留由商務(wù)部審批的項(xiàng)目，大踏步下放到了地方。在下放的過(guò)程之中，應(yīng)該說(shuō)外商投資企業(yè)鼓勵(lì)類(lèi)不需要國(guó)家縱橫平衡的企業(yè)和外商投資企業(yè)服務(wù)領(lǐng)域很多項(xiàng)目都下放到地方，行政法角度來(lái)說(shuō)，我們用的是下放概念，下放不是嚴(yán)格的法律概念，實(shí)際上我們是委托給地方進(jìn)行審批。這是一次自主的。
      還有一次比較制度化安排的調(diào)整，今年4月份國(guó)務(wù)院國(guó)發(fā)9號(hào)文，關(guān)于進(jìn)一步做好利用外資工作若干意見(jiàn)，我們通常說(shuō)的9號(hào)文，根據(jù)這個(gè)9號(hào)文下一步投資總額在 3億美元鼓勵(lì)類(lèi)允許類(lèi)除了政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄里面以外，其他都由地方政府進(jìn)行審批。服務(wù)領(lǐng)域除了金融、電信特定部門(mén)以外，也都下放到了地方，目前商務(wù)部正在落實(shí)國(guó)發(fā)9號(hào)文，根據(jù)國(guó)家目前掌握的情況，僅就服務(wù)領(lǐng)域來(lái)說(shuō)，因?yàn)榉?wù)領(lǐng)域門(mén)類(lèi)太多，按照9號(hào)文規(guī)定下放的審批權(quán)以后，商務(wù)部只保留不超過(guò)10項(xiàng)審批權(quán)，這是目前就商務(wù)部這個(gè)環(huán)節(jié)審批的現(xiàn)狀。
      我們國(guó)家圍繞外商投資企業(yè)的審批，應(yīng)該說(shuō)它從投資金額和投資領(lǐng)域兩個(gè)緯度界定在中央政府省級(jí)政府以及省級(jí)政府以下審批權(quán)限，從部門(mén)來(lái)講，主要涉及到發(fā)改委立項(xiàng)，商務(wù)部門(mén)合同章程審批，到工商登記，這是三個(gè)大的環(huán)節(jié)，在發(fā)改委立項(xiàng)審批環(huán)節(jié)里面，還會(huì)涉及到前置性特定領(lǐng)域的審批，像土地、環(huán)保等，這是審批大的結(jié)構(gòu)。
      存在的問(wèn)題是兩個(gè)方面：一是以審代管，不是外商投資企業(yè)領(lǐng)域特定的問(wèn)題，行政管理普遍存在兩個(gè)問(wèn)題，重審批輕管理，在諸多行政管理都看得到，外商投資企業(yè)管理這個(gè)領(lǐng)域非常突出。只管生不管死，從最早來(lái)說(shuō)，要?dú)v史看外商投資企業(yè)的審批制度，基于優(yōu)生優(yōu)育，一開(kāi)始設(shè)立的時(shí)候把關(guān)把得嚴(yán)一點(diǎn)，希望生下來(lái)的孩子健健康康，天生體質(zhì)很好，以后不會(huì)出大毛病，審批制度很?chē)?yán)。對(duì)后面的管理考慮得比較少，大家看外商投資企業(yè)管理，尤其是涉及到部門(mén)規(guī)章層面，真正說(shuō)的上管理內(nèi)容相當(dāng)有限，這就使得我們現(xiàn)在面臨一種困境。一旦完成審批之后，對(duì)外商投資企業(yè)運(yùn)行狀況，尤其是外商投資企業(yè)包括多種形態(tài)，作為一個(gè)整體，在中國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，所扮演的角色，所產(chǎn)生的影響等，缺乏準(zhǔn)確的掌握，因?yàn)楣芾泶胧](méi)有覆蓋，在審批環(huán)節(jié)集中了太多的資源，而在管理環(huán)節(jié)配置資源過(guò)少，以審代管的問(wèn)題特別嚴(yán)重。
      二是不適度干預(yù)私權(quán)，這也是普遍受到學(xué)界，包括司法界都有一些批評(píng)甚至爭(zhēng)議。我們不能抱怨歷史，外商投資企業(yè)第一部法律出臺(tái)的時(shí)候，30多年前，那時(shí)候?qū)τ谑裁词峭赓Y，外資來(lái)了以后會(huì)怎么樣，沒(méi)有人知道，我們就是按照小平同志所說(shuō)的，摸著石頭過(guò)河，而且當(dāng)時(shí)中方的主體，包括所有權(quán)性質(zhì)比較單一，相關(guān)人員接觸外部世界應(yīng)該說(shuō)也并不多，對(duì)外商投資領(lǐng)域，尤其是經(jīng)濟(jì)主體相關(guān)的活動(dòng)和制度安排知之甚少，那個(gè)時(shí)候中國(guó)不是中國(guó)企業(yè)為主體和外商談判，以中國(guó)整體，這個(gè)整體更主要的還是行政部門(mén)出面，一個(gè)整體和外商談判，所以早期的談判，政府官員坐在談判桌上，企業(yè)坐在旁邊，有的甚至坐在后排，這是中國(guó)當(dāng)時(shí)歷史情況形成的，所以基于早期的狀況，出臺(tái)了相關(guān)法律制度，所涉及到的審批盡管沒(méi)有在法律條款中特定術(shù)語(yǔ)中明確表述出來(lái)，但是當(dāng)時(shí)注入的理念是慎重介入的，所以早期的立法已經(jīng)給審批對(duì)私權(quán)提供很大的空間，這是一方面。
      第二方面，關(guān)于外商投資企業(yè)的審批，在沒(méi)有外商投資并購(gòu)、安全審查，沒(méi)有反壟斷審查，后來(lái)發(fā)展起來(lái)的制度之前，我們的外商投資企業(yè)的審批承載了太多的功能，既有商業(yè)的考慮，也有行政管理的考慮，既有經(jīng)濟(jì)的考慮，也有安全的考慮，既有競(jìng)爭(zhēng)的考慮，也有反壟斷的考慮。所以，在這30多年之中，應(yīng)該說(shuō)外商投資企業(yè)審批制度，由于承載功能多元化，所以使得這種審批制度從體制上、法律的角度來(lái)說(shuō)進(jìn)行重新的構(gòu)建，面臨著諸多方面的制約。當(dāng)然，隨著形勢(shì)的發(fā)展，審批對(duì)私權(quán)過(guò)度的介入，弊病越來(lái)越突出，我和劉庭長(zhǎng)有過(guò)專(zhuān)門(mén)的座談，關(guān)于外商投資糾紛中如何界定行政權(quán)和私權(quán)各自的范圍，外商投資企業(yè)幾大法律沒(méi)有調(diào)整，我們?nèi)匀灰c時(shí)俱進(jìn)解決這個(gè)問(wèn)題。現(xiàn)在到了行政權(quán)，應(yīng)該做自主適度的收縮，把更多應(yīng)該由私權(quán)，由當(dāng)事人，由意思自治主宰的領(lǐng)域讓給市場(chǎng)主體，既是現(xiàn)實(shí)也是一種趨勢(shì)。這個(gè)東西困惑在什么地方呢？這也是發(fā)展中國(guó)家，對(duì)劇烈變化的國(guó)家法律人非常困惑的東西。我們經(jīng)常要面對(duì)現(xiàn)實(shí)，我們要以突破法律，違反法律的方法解決現(xiàn)實(shí)生活中的問(wèn)題，有些東西明明要求必須經(jīng)過(guò)審批審查，從現(xiàn)實(shí)需要來(lái)說(shuō)，讓給市場(chǎng)主體更為適合經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。這有是一對(duì)矛盾。我記得美國(guó)大法官說(shuō)過(guò)法律的生命從來(lái)不是邏輯而是經(jīng)驗(yàn)，如何看待，如何在30年之后看待關(guān)于外商投資企業(yè)審批問(wèn)題。問(wèn)題從不同的方面還可以梳理出很多，我就著重講這兩點(diǎn)。
      關(guān)于外商投資企業(yè)審批權(quán)制度性的調(diào)整，以及商務(wù)部自我革命來(lái)看，發(fā)展的趨勢(shì)取消和減少這是一個(gè)必然的趨勢(shì)，把它逐步完善，新的法律規(guī)制逐步出臺(tái)，已經(jīng)提供相當(dāng)好的基礎(chǔ)，而且包括我們的理念發(fā)生了變化，管理能力和水平的提高。這是一個(gè)趨勢(shì)。
      第二，關(guān)于外商投資企業(yè)審批制度根本性調(diào)整，我個(gè)人認(rèn)為，理順立法應(yīng)該是根本。我們?nèi)蠓?，確立審批制度，如果說(shuō)三大法沒(méi)動(dòng)之前，要把外商投資企業(yè)的審批制度進(jìn)行根本性的變革，應(yīng)該說(shuō)空間有相當(dāng)?shù)木窒扌裕@個(gè)東西也給我們提出了思考，我們也注意到學(xué)界有很多的呼吁，在公司法出臺(tái)以后，關(guān)于外商投資企業(yè)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)內(nèi)部治理問(wèn)題等，這些問(wèn)題是不是應(yīng)該讓位于公司法，我們也注意到了這些觀點(diǎn)和呼吁，應(yīng)該說(shuō)至少在這一點(diǎn)上，我們有共同的認(rèn)識(shí)，理順立法應(yīng)該說(shuō)是根本。第三，理性看待審批。對(duì)審批我們固然要看到它在現(xiàn)實(shí)情況下存在的原因，同時(shí)我們不宜過(guò)于樂(lè)觀看待這個(gè)問(wèn)題。至少?gòu)膶?duì)外談判接觸到，國(guó)外也有審批，也有審批的視角，比方說(shuō)我們和中美、中加、中歐談投資協(xié)定，關(guān)于準(zhǔn)入前國(guó)民待遇問(wèn)題，實(shí)際上就涉及到要求全部放開(kāi)審批，國(guó)外有健全關(guān)于國(guó)家安全、壟斷等機(jī)制，有很健全的管理，如何基于中國(guó)的現(xiàn)實(shí)設(shè)計(jì)必要的審批制度，這是值得研究的課題，當(dāng)然在批評(píng)研究審批制度的同時(shí)，可能要分出一部分精力研究如何加強(qiáng)外商投資企業(yè)的管理，如果這一塊豐富了，把審批取消或者減弱，就會(huì)越來(lái)越放心了。謝謝大家！
      主持人：
      謝謝成鋼先生的發(fā)言，下面請(qǐng)施天濤先生發(fā)言。
      施天濤：
      各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專(zhuān)家、學(xué)者，非常榮幸參加這個(gè)會(huì)議，沈四寶教授走了，他剛才批評(píng)了一種現(xiàn)象，學(xué)科的劃分越來(lái)越細(xì)，相互之間的交流越來(lái)越少，我屬于沈教授所批評(píng)這種現(xiàn)象的受害者。盡管我在大學(xué)里面教商法和公司法課程，從我個(gè)人的角度來(lái)講，對(duì)外商投資企業(yè)缺少研究和跟蹤。我今天發(fā)言務(wù)一點(diǎn)虛，我講兩點(diǎn)意見(jiàn)：
      第一，對(duì)于外商投資企業(yè)法律管制和監(jiān)管，當(dāng)然也包括這一節(jié)所討論的內(nèi)容行政審批的內(nèi)容。有一個(gè)心態(tài)的問(wèn)題，外商投資在中國(guó)來(lái)講，過(guò)去30多年來(lái)，從心態(tài)上來(lái)說(shuō)，對(duì)外商投資企業(yè)既歡迎在心里上又防備，總結(jié)來(lái)說(shuō)，經(jīng)常屬于看狼的心態(tài)。希望他來(lái)，但是防備心理非常重，看狼心態(tài)導(dǎo)致的結(jié)果成本比較高，至少這一只狼要有三個(gè)人來(lái)看，發(fā)改委、商務(wù)部、工商登記機(jī)關(guān)，事實(shí)上看守的成本還要高一些，發(fā)改委要立項(xiàng)審批，恐怕就是一托三甚至更多，要辦各個(gè)部門(mén)的手續(xù)。這樣的話，到中國(guó)來(lái)投資就是這么一個(gè)很簡(jiǎn)單的事，經(jīng)過(guò)這么繁雜的手續(xù)，很?chē)樔说摹，F(xiàn)在在西方國(guó)家，也就是市場(chǎng)比較發(fā)達(dá)的國(guó)家，企業(yè)的設(shè)立相對(duì)來(lái)說(shuō)比較寬松，辦一個(gè)企業(yè)投資一個(gè)企業(yè)，投資人沒(méi)有那么大的負(fù)擔(dān)，國(guó)外對(duì)于外資進(jìn)入者也有審批和管制，不能完全等同于本國(guó)企業(yè)的投資是非常重要的環(huán)節(jié)，但是我們需要研究的是，它管制的是什么？它關(guān)心的是什么？是不是像我們這樣，前前后后有那么多的程序，那么多的機(jī)關(guān)，那么多的衙門(mén)，李先生也談到過(guò)這個(gè)問(wèn)題，過(guò)去是歷史，歷史我們尊重，歷史是有貢獻(xiàn)的，但是我想到今天，我們是不是在心態(tài)上要做一些調(diào)整和改變，調(diào)整和改變主要是從看狼的心態(tài)轉(zhuǎn)變成牧羊的心態(tài)，羊還是比羊可愛(ài)一些，毛可以用來(lái)做衣服，皮羊皮做什么？能做的東西很多了，大家都喜歡吃羊肉，這才是真正利用外資的心態(tài)。
      我們也會(huì)看一下，過(guò)去我們所吸收外商投資企業(yè)，外國(guó)的投資企業(yè)到中國(guó)來(lái)，他們?yōu)槭裁吹街袊?guó)來(lái)？看重的是什么？過(guò)去的30年，主要是看重勞動(dòng)力，看重我們還沒(méi)有分割完的市場(chǎng)，要來(lái)找市場(chǎng)，我們的勞動(dòng)力很便宜，當(dāng)然也包括部分的原材料較廉價(jià)，今后從吸引外商投資來(lái)說(shuō)，無(wú)論吸引資金、吸收經(jīng)驗(yàn)和管理經(jīng)驗(yàn)來(lái)講，外國(guó)投資者能不能再來(lái)中國(guó)？對(duì)中國(guó)有興趣能否持續(xù)下去？在吸引外資這個(gè)市場(chǎng)上來(lái)說(shuō)，也是有競(jìng)爭(zhēng)的，比如新興的市場(chǎng)，像越南東南亞國(guó)家，包括南美，當(dāng)然也包括非洲這樣一些發(fā)達(dá)中國(guó)家，我們改革開(kāi)放搞得早一些，吸引外商的政策出臺(tái)得早了一些，這些市場(chǎng)跟上了以后，吸收外資環(huán)境尤其在法律環(huán)境上沒(méi)有進(jìn)一步的改革，沒(méi)有進(jìn)一步的優(yōu)勢(shì)，再加上現(xiàn)在已經(jīng)發(fā)展了30多年，勞動(dòng)力市場(chǎng)還是不是能夠保持原來(lái)的優(yōu)勢(shì)？原材料的市場(chǎng)是不是還能保持原來(lái)的優(yōu)勢(shì)？下一步來(lái)講就是法律環(huán)境。對(duì)今后來(lái)說(shuō)，我們就是要完善法律環(huán)境，完善法律環(huán)境其中很重要的東西就是改革審批制。
      第二，提升境界。30年過(guò)去了，我們積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，有非常大的成就，30多年來(lái)，外商投資對(duì)中國(guó)這些企業(yè)，對(duì)中國(guó)的經(jīng)濟(jì)建設(shè)貢獻(xiàn)大家也是公認(rèn)的，根據(jù)我剛才所講的思路來(lái)講，就行政審批這一塊來(lái)講，是我們今后外商投資企業(yè)管制改革關(guān)鍵，不要一般來(lái)說(shuō)簡(jiǎn)化手續(xù)、公開(kāi)透明，我想說(shuō)的是，普通行業(yè)能否完全放開(kāi)？投資指南目錄里邊非限制、非禁止性行業(yè)，是否可以放開(kāi)？簡(jiǎn)單來(lái)講，是否可以不用到發(fā)改委立項(xiàng)，從時(shí)間長(zhǎng)遠(yuǎn)一點(diǎn)角度來(lái)講，商務(wù)部是否也不要管了？立項(xiàng)市場(chǎng)那是投資者的事，以前可能是有比較的。合同還要審查，出資轉(zhuǎn)讓、股權(quán)轉(zhuǎn)讓也要審查，還包括身份、資訊，如果保持良好的心態(tài)來(lái)看他的話，審查身份干什么？我們作為國(guó)內(nèi)投資者，進(jìn)入普通行業(yè)，法律管給我們的身份和資訊嗎，設(shè)立企業(yè)的時(shí)候，按照要求把你要求的錢(qián)拿出來(lái)就行了，哪怕錢(qián)是借來(lái)的，哪怕過(guò)去的信用不是太好，現(xiàn)在信用也不是太好，我覺(jué)得在普通行業(yè)這一塊實(shí)事求是來(lái)講，從現(xiàn)在的條件來(lái)看，我覺(jué)得可以放棄行政，我們可以換位思考一下，假如現(xiàn)在有外商投資者，不走外商投資企業(yè)法，直接走公司法設(shè)立企業(yè)，有問(wèn)題嗎？沒(méi)有問(wèn)題的，工商管理對(duì)這些現(xiàn)象還不是太接受，但是沒(méi)有問(wèn)題。假如說(shuō)公司法設(shè)立投資企業(yè)也歸你管，不是也沒(méi)有問(wèn)題嗎？第一點(diǎn)是放開(kāi)普通行業(yè)，所有所管制的東西，我覺(jué)得應(yīng)該向公司法靠攏，很多東西通過(guò)企業(yè)設(shè)立登記，納入到設(shè)立程序當(dāng)中，涉及到出資的問(wèn)題，那是登記審批的問(wèn)題。還有一個(gè)意義，我們談判三資企業(yè)法和公司法合并的問(wèn)題，在談這個(gè)問(wèn)題時(shí)也談?wù)摿撕荛L(zhǎng)時(shí)間，我想可能不會(huì)因?yàn)槲覀兊念I(lǐng)導(dǎo)、我們的學(xué)者在這兒做一個(gè)決定就可以，我想逐漸放棄一些東西，逐漸讓放棄的東西向公司法靠攏，我想完成自然的交接和合并的過(guò)程，可能是一個(gè)實(shí)際的情況。
      提升境界的第二點(diǎn)，向公司法靠攏，回歸外資法本來(lái)的定位。外資企業(yè)本來(lái)的定位是什么？吸收資金，引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)，引進(jìn)先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)。我想說(shuō)的是，一方面該放棄的應(yīng)該放棄，另外一方面該管的，甚至嚴(yán)格的管理，也不妨力度再加大。我想舉一個(gè)來(lái)自來(lái)說(shuō)，外商資金認(rèn)定的問(wèn)題，我們現(xiàn)在很多國(guó)內(nèi)企業(yè)，跑到海外設(shè)立公司，再回過(guò)頭來(lái)認(rèn)成外商投資，是外商，給他很多的優(yōu)惠，其實(shí)他和國(guó)外的注冊(cè)地沒(méi)什么關(guān)系，就是發(fā)了一個(gè)傳真注了一個(gè)冊(cè)，什么東西都在國(guó)內(nèi)，對(duì)于這樣的所謂外商投資企業(yè)或者外方投資者，是不是達(dá)到了外商投資企業(yè)本來(lái)的目的呢？資金在哪兒？外商投資企業(yè)在中國(guó)發(fā)展到今天，說(shuō)老實(shí)話中國(guó)人現(xiàn)在也富起來(lái)了，包括學(xué)術(shù)研究會(huì)不再像過(guò)去那樣去國(guó)外，非得對(duì)方出錢(qián)我們才去，我們也自己出錢(qián)到國(guó)外去，我們也能自己出錢(qián)舉辦國(guó)際會(huì)議，國(guó)內(nèi)的資金不像過(guò)去那樣了，外資企業(yè)應(yīng)該把眼光放在先進(jìn)技術(shù)。尤其是先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)，尤其是大型企業(yè)的管理經(jīng)驗(yàn)，這是我們所缺乏的。到國(guó)外跑一趟注了一個(gè)冊(cè)，享受很多的優(yōu)惠，要錢(qián)沒(méi)錢(qián)，要技術(shù)也沒(méi)技術(shù)，要先進(jìn)的管理經(jīng)驗(yàn)也沒(méi)有，對(duì)外資企業(yè)法沒(méi)有達(dá)到根本的目的。
      對(duì)外商投資企業(yè)管理主要著重兩點(diǎn)，一是國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)安全，二是反壟斷。
      甘培忠：
      謝謝對(duì)我的邀請(qǐng)。
      我來(lái)發(fā)言以前，李司長(zhǎng)參加會(huì)議，我也不知道，葉林跟我說(shuō)，請(qǐng)了商務(wù)部的領(lǐng)導(dǎo)，讓我發(fā)言的時(shí)候，留一點(diǎn)余地，葉林老師不止一次提醒我，我注意，要有把控。
      我剛才聽(tīng)了李司長(zhǎng)的講話和葉老師的講話，我都同意，我們現(xiàn)在想法基本一致，從民間的角度和學(xué)術(shù)界的角度和政府方面的認(rèn)識(shí)，達(dá)成一致了，特別是李司長(zhǎng)發(fā)言很前衛(wèi)，你自己把這個(gè)問(wèn)題解釋得很清楚了，30年，我寫(xiě)了一個(gè)簡(jiǎn)單的稿子。
      審批制度建立確實(shí)是30年了，功勛卓著，現(xiàn)在越來(lái)越表現(xiàn)負(fù)面的影響。因?yàn)檫€是打改革開(kāi)放旗號(hào)出來(lái)了，為外商投資企業(yè)的發(fā)展做出很多實(shí)質(zhì)性的貢獻(xiàn)，但是畢竟是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的產(chǎn)物，后期做了制度方面修修補(bǔ)補(bǔ)，04年08年兩次大的調(diào)整，還是國(guó)務(wù)院層面，過(guò)去計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代具有這種過(guò)場(chǎng)，管死就把權(quán)力往下放，地方權(quán)力和地方權(quán)力交換，地方有呼聲我就放了，我更看重的是，00年我參加國(guó)務(wù)院法制辦，我們要加入世貿(mào)，那時(shí)候?qū)ν馍掏顿Y企業(yè)法相關(guān)實(shí)施細(xì)則和條例做了很多的調(diào)整，包括外匯管制等，商務(wù)部、發(fā)改委、工商局，我們國(guó)家還有一個(gè)很?chē)?yán)厲的機(jī)構(gòu)就是外管局，今天也有外管局的領(lǐng)導(dǎo)。我們聽(tīng)到這幾個(gè)部門(mén)的時(shí)候，這個(gè)地方撲朔迷離普遍真理，不知道他們?cè)谧鍪裁矗艿迷絹?lái)越死管得越來(lái)越狠，誰(shuí)跟他們打交道，我是外商的話，我也感到很恐懼，這些部門(mén)不得了，后面還有沒(méi)有安全局就不好說(shuō)了，中國(guó)人的心態(tài)習(xí)慣把朋友請(qǐng)到家里吃飯的時(shí)候還要防范警惕他，這種心態(tài)就是防狼，昨天早晨干了一件事發(fā)了一個(gè)郵件，我們?cè)豪蠋熃o我發(fā)了一個(gè)郵件，主題詞就是北大法學(xué)院下一步治理方面的建議，他讓我表一個(gè)態(tài)，我給他了一個(gè)回復(fù)，發(fā)十遍發(fā)不出去，網(wǎng)絡(luò)游問(wèn)題，我給263網(wǎng)站打電話，我們給你查，最后第二次我在十點(diǎn)鐘的時(shí)候再打電話，我查明白了，那個(gè)標(biāo)題里有問(wèn)題，有什么問(wèn)題，我回復(fù)的文件，有大法兩個(gè)字，北大法學(xué)院，害死我了，我哭笑不得，北大法學(xué)院發(fā)不出去一個(gè)文件，我就改成北京大學(xué)法學(xué)院那信就發(fā)出去了，社會(huì)管制是一個(gè)理念，大法兩個(gè)字就麻煩了，天安門(mén)三個(gè)字可能都會(huì)管制，都發(fā)不出去，怎么這樣呢？北大法學(xué)院，都是電腦設(shè)成的，大法兩個(gè)字連在一起就不行了，我們的管制階段，我們對(duì)外商投資企業(yè)的管制是不是也是類(lèi)似于這種現(xiàn)象呢，這種防范、監(jiān)管呢？我們和外商投資企業(yè)審批制度在現(xiàn)實(shí)社會(huì)里面運(yùn)行已經(jīng)支離破碎了，已經(jīng)被打破了，地方政府搞經(jīng)濟(jì)招商引資或者比拼政績(jī)的時(shí)候，哪管那么多？原來(lái)是政府一方和外商談判，現(xiàn)在不是嗎？政府、市長(zhǎng)、市委書(shū)記，如果招到一個(gè)大商人裝孫子，到香港去，前一段時(shí)間網(wǎng)絡(luò)報(bào)了一個(gè)消息，很大低碳經(jīng)濟(jì)美國(guó)大公司在國(guó)內(nèi)十幾個(gè)城市簽了合同，最后是空的，你審什么，沒(méi)審的，都叫聯(lián)合辦公，現(xiàn)場(chǎng)辦公，就給我蓋章就完了，這么大的商人來(lái)了，誰(shuí)不歡迎，貌似森嚴(yán)的審批制度也是形同虛設(shè)，審批制度是外商投資企業(yè)里面長(zhǎng)期沒(méi)有打掃衛(wèi)生死角，所以要管一管，要剔除掉。葉老師給我打電話，我在法制日?qǐng)?bào)發(fā)了一篇文章，基本上要廢止，但是部分完全廢。長(zhǎng)期沒(méi)有打掃，看也不得看，聞也不得聞，都有味道了。
      換句話說(shuō)說(shuō)，國(guó)家也是一個(gè)政治實(shí)體，外國(guó)人進(jìn)入我們國(guó)家免簽是另一回事，通常還有一個(gè)簽證，簽證代表了一個(gè)國(guó)家一個(gè)主權(quán)機(jī)構(gòu)對(duì)外國(guó)人進(jìn)入本國(guó)的審批，外資進(jìn)入中國(guó)是不是要經(jīng)過(guò)審批呢，初步的了解，如果外資投資者進(jìn)入中國(guó)長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)，如果完全放棄管理的話，按照全球化背景下面理解，是否可以考慮普通企業(yè)按照國(guó)際接軌，不做審批認(rèn)證，特殊的行業(yè)留出來(lái)進(jìn)行審批。有一些因素需要考慮的是，如果經(jīng)濟(jì)運(yùn)行發(fā)展，我們國(guó)家習(xí)慣于把企業(yè)進(jìn)入狀態(tài)，出生的時(shí)候肯定要管一下，因?yàn)橛行┵Y源分布，低碳、環(huán)保等很多方面的考慮，能否加劇能源緊張、運(yùn)力、地區(qū)分布，西部標(biāo)準(zhǔn)低一點(diǎn)，東南沿海自身就有環(huán)保要求了，有污點(diǎn)的企業(yè)肯定不行，這方面的因素都考慮進(jìn)來(lái)的話，還是要做一些基礎(chǔ)性的監(jiān)管，還是需要的。問(wèn)題是，我們應(yīng)當(dāng)減少不必要的審批，我們可能有兩個(gè)因素需要考慮，審批兩個(gè)目的，定位定得很清楚，一是國(guó)家安全，涉及到軍事，先進(jìn)的高科技行業(yè)，外國(guó)人來(lái)持股，重要的軍工行業(yè)，國(guó)外企業(yè)要持股話，我們肯定要管制。再一個(gè)就是經(jīng)濟(jì)安全，我們國(guó)家的水壩、通信、核設(shè)施、外資進(jìn)入的話，可能要有一個(gè)管制。另外涉及到行業(yè)的，金融類(lèi)的行業(yè)，一般情況不查資信，我的感覺(jué)，金融類(lèi)的行業(yè)真要看一下你，你要做投資的話，弄一個(gè)小破銀行到中國(guó)投資，設(shè)一個(gè)分行，把中國(guó)的儲(chǔ)蓄卷跑了，給我們?cè)斐蓳p失，所以要看出身、品質(zhì)，以及過(guò)往金融方面的業(yè)績(jī)，幾百年還是幾十年，這么大的銀行就歡迎你進(jìn)來(lái)，小銀行，背后操縱者不清楚的話，我們就要有適度的管制。
      醫(yī)藥、行業(yè)、衛(wèi)生、律師、會(huì)計(jì)師、建筑、環(huán)保等方面還應(yīng)該保留。審批制度徹底廢止不可能，還要保留在商務(wù)部，畢竟審了30年，有經(jīng)驗(yàn)，割他的肉，轉(zhuǎn)到另一個(gè)部門(mén)，又造成政府機(jī)構(gòu)之間的博弈或者混亂，還要由商務(wù)部審，審得內(nèi)容一是國(guó)家安全的項(xiàng)目，二是經(jīng)濟(jì)安全的項(xiàng)目，其他的部分，進(jìn)入到審批范圍的地方，比如禁止性、限制性，一定要驗(yàn)明，把投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄里邊的內(nèi)容，大幅度縮減，不要規(guī)定那么多禁止行業(yè)和那么多限制性行業(yè)，如果必須要規(guī)定的，我們涉及到了什么事項(xiàng)，有些是不允許外方控股的，這樣的審批要保留下來(lái)的話，還要保留一些股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)驗(yàn)槲也辉试S外方絕對(duì)控制，導(dǎo)致外方控股的話，可能有一個(gè)問(wèn)題，這樣的內(nèi)容還得要保留審批。
      再一點(diǎn)，關(guān)于合同和章程。我堅(jiān)決主張外商投資企業(yè)的合同和章程，商務(wù)部再也不要批了，跟你沒(méi)有關(guān)系，合同和章程是股東利益之間分配，章程就是投資產(chǎn)生公司企業(yè)自身運(yùn)作問(wèn)題，和政府沒(méi)有什么直接的關(guān)系，這一塊應(yīng)該放掉。
      普通企業(yè)完全放開(kāi)，進(jìn)門(mén)的簽證進(jìn)來(lái)了，設(shè)完企業(yè)以后，為了方便我們對(duì)外商投資企業(yè)整體的統(tǒng)計(jì)，經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)的掌握到商務(wù)部門(mén)備案。另外，李司長(zhǎng)講到了，我們這些年的工作里面以審代管的問(wèn)題，實(shí)質(zhì)上未必，根本不要管，內(nèi)資的公司成立了，怎么運(yùn)行是它的事，如果違反了相關(guān)處理機(jī)構(gòu)，由工商局、質(zhì)監(jiān)局來(lái)處理，商務(wù)部門(mén)管它干什么？也不存在以審代管的問(wèn)題，我不應(yīng)該管，他們之間有糾紛到法院打官司，按照這樣的運(yùn)行模式，把審批權(quán)改變以后，整合一下外商投資企業(yè)法三部法，這里涉及到合伙企業(yè)法，外商投資企業(yè)三部法律怎么整，抓緊開(kāi)始列入國(guó)家的立法計(jì)劃，廢止這三部法律以及實(shí)施細(xì)則和實(shí)施條例，搞一個(gè)統(tǒng)一中華人民共和國(guó)外國(guó)資本投資法，我在這里邊要控制的內(nèi)容，市場(chǎng)準(zhǔn)入的方面，審批的行業(yè)，一定要列清楚，哪些行業(yè)是我要審批的，列上幾十個(gè)上百個(gè)，但是必須要列明，不能列一個(gè)其他之類(lèi)的，外商還是搞不清楚，還有登記條款，還要保留最終的自由裁量權(quán)，行動(dòng)自由權(quán)。再一點(diǎn)，我們對(duì)合伙、獨(dú)資公司法、公司形式做出簡(jiǎn)單的明確，選擇中國(guó)的法律形態(tài)，甚至選擇個(gè)體工商戶，這樣做的話，外商投資企業(yè)立法面貌會(huì)改變，不會(huì)有多如牛毛的審批規(guī)則，國(guó)務(wù)院的投資改革等。主持人：
      下面請(qǐng)段威發(fā)言。
      段威：
      在座都是我的老師，非常敬仰，有一個(gè)前提，剛才沈老師也說(shuō)了，關(guān)起門(mén)搞封閉肯定是不行的，從看狼到牧羊，應(yīng)該創(chuàng)造優(yōu)秀的草場(chǎng)，引進(jìn)優(yōu)良品種，發(fā)揮雜交優(yōu)勢(shì)，我們才會(huì)在別人的前面。
      還有一個(gè)角度的問(wèn)題，上午的時(shí)候萬(wàn)院長(zhǎng)也提到，體制化研究也是非常重要的，角度不同，得出的結(jié)論也是不一樣，首先角度真站得對(duì)。
      進(jìn)入正題，匯報(bào)三個(gè)方面的想法：
      一、重構(gòu)審批制度。從宏觀層面上，從投資范圍或者產(chǎn)業(yè)政策方面，應(yīng)該堅(jiān)持的原則是要規(guī)制不要限制。歷史證明，我們明確或者潛在的保守意識(shí)決定下來(lái)的制度，恰恰是搬起石頭砸自己的腳，有些東西不應(yīng)該限制那么多。中觀層面來(lái)說(shuō)，審批的對(duì)象，堅(jiān)持的原則應(yīng)該是有所為有所不為，該你為一定要為，不該你為的別管，為什么這么說(shuō)呢？這兩年中國(guó)外資企業(yè)的問(wèn)題引起學(xué)界很多的關(guān)注，有很多的原因，其中有一個(gè)原因，地方政府在企業(yè)設(shè)立、運(yùn)行過(guò)程當(dāng)中，站得角度和位置不對(duì)，開(kāi)了很多不該開(kāi)的綠燈，該審批的沒(méi)有審批，所以導(dǎo)致后面產(chǎn)生很多的矛盾，該為一定要為，不該為一定不能為，合同的審批不該為不要管了。再一個(gè)微觀層面的，審批手續(xù)問(wèn)題，遵循快捷的原則，不應(yīng)該拖沓。98年武漢市成立外商投資企業(yè)聯(lián)合辦公中心，好幾十個(gè)部門(mén)等，這是非正?，F(xiàn)象，不能說(shuō)一點(diǎn)作用沒(méi)有，說(shuō)點(diǎn)不敬的話，實(shí)務(wù)部門(mén)能夠盡職盡責(zé)干好該干的事，速度就會(huì)很快捷，有些人為因素在中間搗亂，搞了特別的行動(dòng)部門(mén)搞一個(gè)聯(lián)合辦公中心，以上三個(gè)層面想達(dá)到的話，從法律角度來(lái)說(shuō)。
      二，貫徹法制原則或者觀測(cè)法制精神。第一有法可依，紅頭文件等實(shí)在太多了，從中央到地方，從全國(guó)人大到各個(gè)部委，關(guān)于外商投資企業(yè)規(guī)章制度，甚至外界所不知道的，折合法律透明性、確定性嚴(yán)重不符，要有法可依，制定一個(gè)法律。緊接著就是法的統(tǒng)一性、簡(jiǎn)約性，因?yàn)榉](méi)有統(tǒng)一，有的人說(shuō)法制不健全體現(xiàn)出來(lái)法的政出多門(mén)、法出多門(mén)導(dǎo)致問(wèn)題多多，法的統(tǒng)一性和簡(jiǎn)約性是我們追求的目標(biāo)。
      第三，法的平等性，也就是國(guó)民待遇問(wèn)題。從政府一直到金融機(jī)構(gòu)，再一直到法院，前兩天北京銀行和北京市相關(guān)部門(mén)提供500億戰(zhàn)略資金等，金融機(jī)構(gòu)也開(kāi)始介入進(jìn)來(lái)，法院似乎在處理外商投資企業(yè)相關(guān)糾紛的時(shí)候，一方面感到很棘手，另外一方面，天津法院開(kāi)綠燈，從立案一直到執(zhí)行搬到外資企業(yè)那里，一起辦公，解決問(wèn)題挺快，與平等精神不相符，處理內(nèi)資為什么沒(méi)有這么做呢？對(duì)外資企業(yè)來(lái)說(shuō)，的確有它的特殊性，給它一些不同的視角或者不同的結(jié)論是對(duì)的，但是也不能走到另外一個(gè)極端，中關(guān)村管委會(huì)和北京市社會(huì)科學(xué)院聯(lián)合發(fā)布了一個(gè)報(bào)告，海淀區(qū)給外商投資企業(yè)超國(guó)民待遇，優(yōu)惠政策取消了，反而不如內(nèi)資企業(yè)了，這是極不正常的，他們畢竟都是商務(wù)活動(dòng)平等主體，給他們的待遇至少應(yīng)該是一樣的。
      第三，出現(xiàn)法律特征，商法在外商投資企業(yè)里面，應(yīng)該特別強(qiáng)調(diào)兩點(diǎn)，一是自主性，一是商事法律制度受政治等其他因素干預(yù)得越少越好，商人畢竟是活在特殊領(lǐng)域非常聰明，趨利避害，他們懂得自己該干什么事情，他們發(fā)展出來(lái)的規(guī)則也好，無(wú)論是表現(xiàn)為習(xí)慣還是表現(xiàn)為立法，有自身的發(fā)展規(guī)律，外界的因素盡量少干預(yù)。對(duì)商人司法自主方面的東西有所尊重，包括法官?lài)?yán)格尊重行政機(jī)關(guān)證書(shū)記載，我贊成另外一些人的觀點(diǎn)，區(qū)別情況對(duì)待。萬(wàn)院長(zhǎng)也提到關(guān)于合同效力對(duì)當(dāng)事人的約定要給予充分的尊重，當(dāng)然也包括外商投資企業(yè)法律自主性應(yīng)該有所體現(xiàn)。再一點(diǎn)就是國(guó)際性。商人就是在特殊的領(lǐng)域，這個(gè)領(lǐng)域不太區(qū)分國(guó)籍，做買(mǎi)賣(mài)不可能你是中國(guó)人，我就給你便宜等，法律制度建立起來(lái)時(shí)也要體現(xiàn)國(guó)際性。我曾經(jīng)寫(xiě)過(guò)一篇文章，關(guān)于貫徹實(shí)施當(dāng)中的問(wèn)題，無(wú)產(chǎn)可破，到破產(chǎn)的時(shí)候已經(jīng)沒(méi)什么財(cái)產(chǎn)了，造成外資企業(yè)非正常撤離的原因，應(yīng)該引進(jìn)德國(guó)、中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的規(guī)定，當(dāng)公司出現(xiàn)資不抵債或者不能清償債務(wù)的時(shí)候，公司管理人員有一個(gè)申請(qǐng)破產(chǎn)的強(qiáng)制義務(wù)，無(wú)產(chǎn)可破的現(xiàn)象，有助于規(guī)范公司企業(yè)相關(guān)人員經(jīng)營(yíng)行為。
      最后兩句話，現(xiàn)在外商投資企業(yè)法盡管有可能弊端挺多，我個(gè)人認(rèn)為存在諸多的優(yōu)勢(shì)，包括組織機(jī)構(gòu)比較簡(jiǎn)單，運(yùn)行效率比較高等，其中有一個(gè)體現(xiàn)，很多學(xué)者都認(rèn)為，外資企業(yè)法也應(yīng)該參照公司法相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司必須設(shè)董事會(huì)、股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)等相關(guān)規(guī)定，參考中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)相關(guān)法律規(guī)定，有限責(zé)任公司到底是否必須設(shè)置這樣的機(jī)構(gòu)？還是值得考慮的。現(xiàn)有的外資企業(yè)法有些營(yíng)養(yǎng)我們必須要吸取，不是說(shuō)05年公司法一定很完美，我個(gè)人不這么完美，這兩類(lèi)公司法和外資企業(yè)法思想應(yīng)該是營(yíng)養(yǎng)相互吸取。
      第二句話，學(xué)術(shù)晚輩，希望大家多批評(píng)。
      主持人：
      下面進(jìn)行評(píng)議階段。
      陳?：
      大家上午好！非常感謝主持人給我一個(gè)評(píng)述的機(jī)會(huì)。
      聽(tīng)了前面四位的發(fā)言，受益匪淺，我們看到會(huì)議組織者的精心安排，來(lái)自于不同的崗位，有不同的職責(zé)，對(duì)問(wèn)題的見(jiàn)解有各自不同的特點(diǎn)，首先談一下我對(duì)李成鋼司長(zhǎng)發(fā)言的看法，他的發(fā)言用了六個(gè)字概括，我對(duì)他的發(fā)言也用六個(gè)字概括，簡(jiǎn)要、理性、自信。作為商務(wù)部的官員，對(duì)審批制度有這樣的認(rèn)識(shí)，對(duì)制度改革前景充滿了信心。施天濤教授說(shuō)說(shuō)是務(wù)虛，其實(shí)不虛，因?yàn)樗貏e談到了在三資企業(yè)法制度上的心態(tài)問(wèn)題，這是非常重要。這個(gè)心態(tài)從制度的心態(tài)體現(xiàn)到社會(huì)各個(gè)層面，既符合社會(huì)成員的心態(tài)，也是符合我們的心態(tài)。我們現(xiàn)在造成制度的問(wèn)題很多時(shí)候是心態(tài)不正造成的，對(duì)外資既歡迎又防備，我們倆不謀而合，我用了一個(gè)詞既歡迎又恐懼，會(huì)導(dǎo)致我們?cè)谝恍┝⒎?，尤其是?shí)施過(guò)程當(dāng)中會(huì)存在這樣的問(wèn)題，忽而對(duì)外資獻(xiàn)媚，忽而對(duì)外資管制。這樣的心態(tài)隨著國(guó)內(nèi)和制度的強(qiáng)盛，以平常心對(duì)待，制度會(huì)更完美一些。甘教授的發(fā)言深刻而寬容，盡管一開(kāi)始審批制度是衛(wèi)生無(wú)打掃的死角，尤其寬容還要留給商務(wù)部，原來(lái)文章不是這么寫(xiě)的，今天比較給面子，他主張廢止三資企業(yè)法，建立投資管理法，反映學(xué)術(shù)界大多數(shù)人的看法。段威的發(fā)言也是非常精彩的，非常銳氣，對(duì)審批制的重構(gòu)，幾個(gè)層次的劃分，法制的原則，對(duì)三資企業(yè)法有很多的優(yōu)點(diǎn)，需要今后立法繼續(xù)維持的，對(duì)此我也贊成。
      利用評(píng)議這樣的機(jī)會(huì)，我也談一點(diǎn)總體的看法。今天討論外商投資企業(yè)法，我們關(guān)注重點(diǎn)有哪些不足，并不否認(rèn)歷史上巨大的貢獻(xiàn)以及今天還在繼續(xù)發(fā)生應(yīng)有積極作用，三資法制定初期我們國(guó)家沒(méi)有什么法律，當(dāng)時(shí)立法者所能想象到的制度都容納到其中，有創(chuàng)新的制度，對(duì)公司制度的肯定，對(duì)董事會(huì)制度的規(guī)定，說(shuō)是三資保護(hù)法保護(hù)外資，實(shí)際上也有保護(hù)內(nèi)資，董事會(huì)制度的設(shè)立，怕人家財(cái)大氣粗傷害我們自己的合伙者。民商法場(chǎng)地使用權(quán)等也體現(xiàn)在三資企業(yè)法，在制度建設(shè)當(dāng)中在我們國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展當(dāng)中，有巨大的貢獻(xiàn)，雖然有貢獻(xiàn)，并不意味著我們不能對(duì)他進(jìn)行進(jìn)一步的審視，社會(huì)都發(fā)生了變化，我們現(xiàn)在越來(lái)越以平常心理性對(duì)待，制度也有很多，市場(chǎng)上法律也很豐富了，政策也發(fā)生了變化，管理機(jī)制也因此發(fā)生了變化。外商投資有項(xiàng)目審批，有的時(shí)候我不太明白，鼓勵(lì)類(lèi)和允許類(lèi)審批什么？鼓勵(lì)人家投資，還要進(jìn)行審批？
      主持人：
      我提供一個(gè)信息，先頒布外商投資合作企業(yè)登記條例取消了鼓勵(lì)類(lèi)允許類(lèi)的審批，幾乎取消商務(wù)部所有的審批，只保留限制類(lèi)發(fā)改委的審查，這個(gè)趨勢(shì)已經(jīng)呈現(xiàn)出來(lái)了。
      陳?：
      這個(gè)趨勢(shì)就發(fā)現(xiàn)，我們對(duì)管理認(rèn)識(shí)越來(lái)越科學(xué)，這也是科學(xué)發(fā)展觀貫徹與落實(shí)的表現(xiàn)。
      合同章程，商務(wù)部不要再審批了，審批干什么，我們審批又特別累。這里面有一些制度慣性受影響，以前我們這么干，我們有這個(gè)部門(mén)，不干怎么辦？另外也有一種心態(tài)，管理部門(mén)有迷戀權(quán)力的心態(tài)，迷戀權(quán)力是很?chē)?yán)重的心態(tài)，一是這事他明白，投資者不明白，合同要公平合理，章程制度設(shè)計(jì)很好，一開(kāi)始很多人不明白，政府部門(mén)走在前面，到現(xiàn)在為止政府更明白這件事或者比投資者更聰明，這件事就不太好了。
      另外，不忍心放棄權(quán)力，如果將來(lái)合同、章程不審批，整個(gè)一個(gè)系統(tǒng)好幾萬(wàn)人飯碗都沒(méi)有了，這件事情是這樣子，當(dāng)年管是對(duì)社會(huì)的貢獻(xiàn)，如今放棄飯碗也是對(duì)社會(huì)的貢獻(xiàn)，應(yīng)該換位思考。
      施天濤：
      要習(xí)慣于放棄陳舊的權(quán)力，去尋找新的權(quán)力。
      陳?：
      施教授總是比我更聰明。
      關(guān)于解決的方法，試圖用司法解釋彌補(bǔ)外商投資企業(yè)法與其他法律結(jié)構(gòu)性的缺陷或者矛盾，我甚至感覺(jué)到司法解釋制定者對(duì)現(xiàn)有的情況已經(jīng)忍無(wú)可忍了，這是一個(gè)信號(hào)，他們都忍無(wú)可忍了，以司法解釋解決內(nèi)法上的問(wèn)題，說(shuō)明社會(huì)上有些人對(duì)這個(gè)問(wèn)題已經(jīng)忍無(wú)可忍的，制度結(jié)構(gòu)性的問(wèn)題，司法解釋是有效的，但是總是有限的，不可能根本解決問(wèn)題，最終還是從制度上修改，這是我們需要考慮的。
      制度上的修改還是觀念上的變化，吸引外資是國(guó)家競(jìng)爭(zhēng)力的表現(xiàn)，我們?nèi)绾胃鶕?jù)發(fā)展的社會(huì)現(xiàn)實(shí)和變化全球經(jīng)濟(jì)情況，我們要有一個(gè)合適的制度，使外資更多更好進(jìn)來(lái)，我們一定要換位思考，我們的立法者和政策的執(zhí)行者，如果你是外資，到中國(guó)來(lái)，遇到這些麻煩，你是不是還愿意進(jìn)來(lái)？過(guò)去有優(yōu)惠，那是普惠制的，現(xiàn)在越來(lái)越?jīng)]有了，稅收上的普惠制也沒(méi)有了，勞動(dòng)力優(yōu)惠也沒(méi)有了，管制還這么繁瑣，人家還愿意不愿意來(lái)？要進(jìn)行換位思考，才能使我們的制度建設(shè)更有效、更符合吸引外資加上有效管理的立法目的。
      三企業(yè)法制度改變并不意味著這些法律和中國(guó)社會(huì)沒(méi)有貢獻(xiàn)，最后一個(gè)貢獻(xiàn)就是在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候適時(shí)離開(kāi)歷史舞臺(tái)。
      袁杰：
      我來(lái)的目的就是想聽(tīng)聽(tīng)大家說(shuō)的，今天早上才看到還讓我評(píng)論，我簡(jiǎn)單說(shuō)兩句。
      一，剛才聽(tīng)了幾位專(zhuān)家的發(fā)言，還是很受益的。對(duì)放松管制問(wèn)題，多少年來(lái)，從改革開(kāi)放以后，要加強(qiáng)放松管制，為外資創(chuàng)造良好的環(huán)境，現(xiàn)實(shí)我們所面臨的經(jīng)濟(jì)形勢(shì)，我們現(xiàn)在不僅僅是經(jīng)濟(jì)全球化問(wèn)題，我們已經(jīng)被弄得經(jīng)濟(jì)前沿，已經(jīng)被糾到前面來(lái)了，不找別人的事，別人要找你的事。各個(gè)國(guó)家在經(jīng)濟(jì)方面的競(jìng)爭(zhēng)來(lái)說(shuō)，已經(jīng)白熱化了，國(guó)與國(guó)之間的競(jìng)爭(zhēng)，而且是經(jīng)濟(jì)層面的競(jìng)爭(zhēng)，我們現(xiàn)在講放松管制，不是像改革開(kāi)放初期或者八十年代那么簡(jiǎn)單放松管制，符合國(guó)際慣例，又要堅(jiān)持走出自己的路，這個(gè)管制不是說(shuō)不管制，不是說(shuō)簡(jiǎn)單的放松管制，而是有理有利的管制，而且是有智慧的管制。現(xiàn)在研究審批的問(wèn)題，各位都說(shuō)到了，管理要科學(xué)化，怎么樣有智慧的管制。美國(guó)也是不對(duì)稱(chēng)管制，但是不是對(duì)國(guó)內(nèi)國(guó)外都是不對(duì)稱(chēng)管制的，經(jīng)濟(jì)全球化的狀態(tài)下，國(guó)與國(guó)之間的競(jìng)爭(zhēng)是非常激烈的，站在更高的視角上考慮，還要進(jìn)行細(xì)分，還要具體研究，這是我的一個(gè)觀點(diǎn)。
      幾個(gè)法要合并，說(shuō)了好長(zhǎng)時(shí)間了，我覺(jué)得，我們現(xiàn)在要做一些工作，主要的工作就是要研究將來(lái)法律上的變動(dòng)，是否有利于外資政策的實(shí)現(xiàn)，利用外資。我們現(xiàn)在在這個(gè)經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下，要鼓勵(lì)內(nèi)需，刺激內(nèi)需，我們也不能放過(guò)外資，08年的時(shí)候，金融危機(jī)開(kāi)始的時(shí)候，外貿(mào)出口已經(jīng)占到GDP的60%，很大程度上是外資企業(yè)的出口產(chǎn)品，外資這一塊還要全力力爭(zhēng)充分利用外資，國(guó)務(wù)院也有這樣的政策精神，內(nèi)外都要利用，主要把我們國(guó)家的經(jīng)濟(jì)搞上去。法律要細(xì)分和研究，包括公司法和外商投資企業(yè)法每一條拿出來(lái)，實(shí)踐中哪些地方不一樣，如果說(shuō)想取消，民商這一塊按照公司法上，三資企業(yè)管理集管理和民事規(guī)范于一體，公司法留了一條，既有管理的東西，又有民商，所以有一些特殊的，因此留一個(gè)特別的條款，不能全部解決。哪一條歸到公司法里？哪一套單弄一個(gè)行政管理、產(chǎn)業(yè)政策也好或者其他的投資促進(jìn)也好，就是要細(xì)分，從細(xì)分結(jié)構(gòu)來(lái)看，怎么樣修改或者處理法律制度，能夠?qū)ξ馍痰恼哂泻玫挠绊懀覀€(gè)人了解是很不夠的，舉一個(gè)特簡(jiǎn)單的例子，公司法里規(guī)定了，要設(shè)監(jiān)事會(huì)，外商投資企業(yè)法、合資法就沒(méi)寫(xiě)了，我們國(guó)家一開(kāi)始就是中方和外方兩方，為了吸引外資，把治理結(jié)構(gòu)搞得很靈活、很簡(jiǎn)單、很方便，就兩家，都是比較小的規(guī)模，當(dāng)時(shí)沒(méi)有寫(xiě)監(jiān)事會(huì)，當(dāng)時(shí)是很小的，但是現(xiàn)在外商投資企業(yè)也發(fā)展了，都是跨國(guó)公司，都是很大的企業(yè)，商務(wù)部說(shuō)了，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，工商局說(shuō)了不行，因?yàn)楣痉ɡ镆?guī)定了，如果外商投資企業(yè)法律規(guī)定沒(méi)規(guī)定就適用本法，本來(lái)是宏觀的立法考慮，結(jié)果在實(shí)際執(zhí)行中變成微觀化，這是很正常的事情，工商局說(shuō)不行，必須有監(jiān)事會(huì)，商務(wù)部說(shuō)可以沒(méi)有監(jiān)事會(huì)，這里涉及到法律銜接的問(wèn)題，今天說(shuō)的都是個(gè)人觀點(diǎn)，要細(xì)分，如果把法律理順了，對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)減少成本，提高效率的過(guò)程，因?yàn)槁?tīng)工商局還是聽(tīng)你的？這些都是很細(xì)的問(wèn)題，但是得從細(xì)處入手，法律制度的設(shè)置，應(yīng)該有利于政策實(shí)施。
      這個(gè)問(wèn)題無(wú)論是否修改公司法都要解決這個(gè)問(wèn)題，在審判過(guò)程當(dāng)中遇到行政權(quán)力審批到底怎么樣解決？這個(gè)都是要解決的問(wèn)題?，F(xiàn)在的法律也沒(méi)有明確的規(guī)定，還是要保證產(chǎn)業(yè)政策的貫徹實(shí)施，在認(rèn)定合同是否有效，一刀切也不是那么簡(jiǎn)單的事，有些東西涉及到實(shí)體問(wèn)題，不讓干這個(gè)，他干了，沒(méi)什么可說(shuō)的，在審批這個(gè)問(wèn)題上，在產(chǎn)業(yè)政策問(wèn)題上要堅(jiān)決把關(guān)。另外如果是程序上的，在判定合同有效性時(shí)，這件事還要具體問(wèn)題具體分析。主持人：
      下面請(qǐng)學(xué)界老前輩王保樹(shù)先生點(diǎn)評(píng)。
      王保樹(shù)：
      剛才有兩位已經(jīng)評(píng)議了，我聽(tīng)了幾位的發(fā)言，他們角度不同，但是立意都是新的，不管是商務(wù)部的同志，也不管是三位學(xué)者，都有這樣的特點(diǎn)。今天討論的問(wèn)題是行政審批的問(wèn)題，我個(gè)人理解他們幾位已經(jīng)把行政審批具體問(wèn)題擴(kuò)大到管制怎么對(duì)待的問(wèn)題。管制的問(wèn)題無(wú)非在兩個(gè)方面改進(jìn)，一是管制的緩和，二是管制的創(chuàng)新。完全贊成一點(diǎn)管制都沒(méi)有的，我注意到了，好像沒(méi)有，即使甘教授剛開(kāi)始講的廢止，后來(lái)也是講到有必要管制，只是管制什么的問(wèn)題。哪些東西應(yīng)該放棄，不要管了，不要自己找這個(gè)麻煩，也管不好，也管不了，干脆不要管了，審查章程，審查合同的問(wèn)題，我通過(guò)萬(wàn)院長(zhǎng)的講話，給我有一點(diǎn)觸動(dòng)，我有一個(gè)新的看法，這一類(lèi)管制越多，法院越麻煩，今后法院法官很難當(dāng)了，因?yàn)樾实膯?wèn)題，合同什么時(shí)候有效，什么撤銷(xiāo)，什么時(shí)候生效，公司法股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時(shí)候，什么時(shí)候生效，什么時(shí)候還沒(méi)生效，問(wèn)題越多法官遇到的難題越大了，本來(lái)有效撤銷(xiāo)、無(wú)效是不同的，在每個(gè)項(xiàng)目里面有很多不同的東西，讓法官難上加難。即使法官輪回當(dāng)，也挺受罪的。
      類(lèi)似合同的問(wèn)題，章程的問(wèn)題，公司法里面不審查，這邊又審查，合同的話合同法也有審查的，作為外資企業(yè)的合同又要審查。而且合同審查很有意思，到底是股東枝干簽定合同還是公司設(shè)立的合同呢，復(fù)雜得不得了，贊成管制的緩和和管制創(chuàng)新，創(chuàng)新來(lái)講，在哪些方面進(jìn)行管制，雖然有些方面放棄了，有些方面不僅要管制的，談到國(guó)家安全、經(jīng)濟(jì)安全時(shí)，我也談到一個(gè)問(wèn)題，寫(xiě)到反壟斷法里也很難理解，反壟斷怎么涉及到國(guó)家安全和經(jīng)濟(jì)安全，怎么會(huì)很重要呢？重要到什么程度呢，在反壟斷法里面是沒(méi)法解決的，應(yīng)該單獨(dú)立法單獨(dú)再解決，寫(xiě)那么兩句，讓人產(chǎn)生很大的誤會(huì)。
      談到管制問(wèn)題，心里的狀態(tài)問(wèn)題，提得挺有意思，也是挺重要的問(wèn)題，評(píng)議的時(shí)候，陳教授講到注意的問(wèn)題，請(qǐng)人家到你家吃飯，還要防范他會(huì)不會(huì)偷你家東西的問(wèn)題，心里上的問(wèn)題，確實(shí)有一些類(lèi)似的制度，香港朋友說(shuō)，你們一方面對(duì)一人公司很重要、需要，另外香港還懷有很大的仇恨，增加那么多措施，三資企業(yè)法個(gè)別措施也帶有這樣的措施。
      審批有一個(gè)問(wèn)題沒(méi)有涉及，到底審批設(shè)立還是審批合同？我傾向不能審批設(shè)立，一個(gè)小孩出生，你不同意他出生他不能出生似的，這樣不好。即使關(guān)于合同問(wèn)題，還是往有效方面理解，盡量不能隨隨便便確定為無(wú)效。
      三部法和公司法的關(guān)系，其實(shí)不是和公司法的關(guān)系，其實(shí)是中國(guó)法律制度的關(guān)系，中國(guó)稅收法出來(lái)以后，給外商也立了一個(gè)東西，位階不同，公司法在2005年修訂快要結(jié)束的時(shí)候，這個(gè)問(wèn)題取得了非常大的共識(shí)，商務(wù)部基本贊成取消，這次可以不做，下一次再創(chuàng)造條件，商務(wù)部的同志也沒(méi)有說(shuō)不取消。關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，日本律師曾經(jīng)想不適用公司法里邊的法人格否認(rèn)等行政措施，商務(wù)部有一次討論，討論的時(shí)候大家基本上肯定了，不可能還是往法方面考慮，談到公司法那一條，也不要理解成是解決了企業(yè)法律制度布局的問(wèn)題，那一條解決了現(xiàn)在有外商投資的法律，他們適用的關(guān)系不是法律制度的布局下來(lái)，永遠(yuǎn)讓它萬(wàn)歲了，又有公司法和外商投資法的問(wèn)題，只解決現(xiàn)狀情況下法律適用的問(wèn)題。有人理解，今后永遠(yuǎn)有外商投資企業(yè)法，永遠(yuǎn)有公司法和合伙企業(yè)法，三部法，這可能是一個(gè)誤解，當(dāng)時(shí)那一條還是解決法律適用問(wèn)題。光有那么一句話是解決不了的。
      談到這個(gè)問(wèn)題，我還想順便提一個(gè)建議，公司法的司法解釋也是在緊鑼密鼓地進(jìn)行，外商投資企業(yè)法法律適用也是則高人民法院出臺(tái)的司法解釋?zhuān)乙部吹焦蓹?quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題、隱名股東的問(wèn)題等，我也希望你們之間盡量協(xié)調(diào)，司法解釋很難使用一般法和特殊法，公司法的解釋也有一般和特殊的問(wèn)題，音量做得更協(xié)調(diào)，我聽(tīng)了幾位的演講很受啟發(fā)。
      主持人：
      主題發(fā)言和評(píng)議發(fā)言就結(jié)束了，既有理念，也有評(píng)判和主張，下面我們進(jìn)入自由發(fā)言階段。
      葉林：
      我先說(shuō)一個(gè)觀點(diǎn)，我寫(xiě)了一篇文章，大致的意思是說(shuō)，以前我們和別人進(jìn)行市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，我們讓市場(chǎng)、讓勞動(dòng)力、讓價(jià)格，把外資引進(jìn)來(lái)，這是那時(shí)候競(jìng)爭(zhēng)的模式，今天恐怕不是這個(gè)模式了，今天是一個(gè)法律競(jìng)爭(zhēng)，所以競(jìng)爭(zhēng)不對(duì)了，競(jìng)爭(zhēng)不是勞動(dòng)力的問(wèn)題，而是法律環(huán)境的問(wèn)題，這個(gè)問(wèn)題怎么樣解決？這是外商管制方面需要特別斟酌和考慮的問(wèn)題，確確實(shí)實(shí)應(yīng)該從法律競(jìng)爭(zhēng)的角度看待我們新的市場(chǎng)環(huán)境和對(duì)經(jīng)濟(jì)帶來(lái)的促進(jìn)作用，以及在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)當(dāng)中又會(huì)占到什么樣的位置，這是我個(gè)人的觀點(diǎn)。
       
      
    
      

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