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      如何應(yīng)對發(fā)包人拖欠工程款

      時(shí)間:2019-05-13 03:04:48下載本文作者:會員上傳
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      第一篇:如何應(yīng)對發(fā)包人拖欠工程款

      如何應(yīng)對發(fā)包人拖欠工程款

      發(fā)包人拖欠工程款已經(jīng)成為建筑行業(yè)的普遍現(xiàn)象,因而工程竣工后如何清收工程款,已經(jīng)成為施工企業(yè)最頭痛的難題。筆者就此給施工企業(yè)提一些建議,希望施工企業(yè)學(xué)會通過法律手段保護(hù)自己的合法權(quán)益。

      一、完善施工合同條款。有一些施工企業(yè)法律意識較為淡薄,他們覺得反正現(xiàn)在的施工合同都是套用建設(shè)部《建設(shè)工程施工合同》示范文本,沒必要修改了。其實(shí)不然,示范文本通用條款雖然從各方面規(guī)定了發(fā)包人和承包人的一些權(quán)利義務(wù),但還有很多是通用條款沒有規(guī)定的,需要在專用條款中約定。例如,對于工程變更追加造成工期順延的具體計(jì)算方式,通用條款就沒有規(guī)定。有一個(gè)案例,某建筑公司承接某銀行辦公樓工程,合同約定180天完工,但最后實(shí)際工期為300天??⒐そY(jié)算時(shí),某銀行以工程延期為由對建筑公司罰款100萬。建筑公司則以工程有追加變更為由抗辯,不同意扣款并訴至法院要求某銀行支付全部工程款。最終,法院判決建筑公司應(yīng)當(dāng)賠償某銀行因工程延期竣工造成的損失80萬,理由是雙方在合同中沒有對工程量追加導(dǎo)致工期順延的計(jì)算方式作出約定,即使有追加,工程實(shí)際工期也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過合理工期,且建筑公司未取得工期順延的簽證。法院判決對某建筑公司極為不利。試想,如果某建筑公司重視合同的簽訂工作,在專用條款中就工程量追加導(dǎo)致的工期順延計(jì)算方式作出約定,可能就不會發(fā)生此類事件了。因此,如何完善專用條款,對施工企業(yè)來講是很重要的。

      二、重視簽證管理。簽證對施工企業(yè)非常重要,特別是對于一些涉及到竣工結(jié)算、工程索賠的簽證資料,施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)特別重視。在前面那個(gè)案例當(dāng)中,如果

      某建筑公司能夠拿到業(yè)主就工期順延的簽證,建筑公司就可以對抗業(yè)主提出的工期索賠,并避免最后的不利后果。還有一些施工企業(yè)覺得,工程量追加了是事實(shí),就算沒有簽證,業(yè)主也要付款。其實(shí)不然,《建設(shè)工程施工合同》示范文本通用條款31.2條規(guī)定:“承包人在雙方確定(工程)變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價(jià)款報(bào)告時(shí),視為該項(xiàng)變更不涉及合同價(jià)款的變更。”因此,即使業(yè)主確認(rèn)了工程量追加,但如果施工企業(yè)不及時(shí)提出變更工程款的報(bào)告,最后很可能導(dǎo)致該工程款得不到認(rèn)可。

      三、充分運(yùn)用建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。《合同法》第286條規(guī)定,“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià),也可以申請人民法院將該工程依法拍賣,建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償”。行使優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)注意幾個(gè)問題:

      1、行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)

      算。

      2、優(yōu)先受償?shù)慕ㄖこ虄r(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用,不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損

      失。

      3、消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)(50%以上)后,承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。

      4、建設(shè)單位逾期支付工程款,承包人催告后在合理期限內(nèi)發(fā)包人仍不支付。

      5、建設(shè)工程性質(zhì)適合于折價(jià)、拍賣。對學(xué)校、醫(yī)院等以公益為目的的工程一般要排除在優(yōu)先受償范圍之內(nèi)。

      四、提起代位權(quán)訴訟有些發(fā)包人往往以對外債務(wù)收不

      回來為借口表示無力支付工程款,對此承包人可按照合同法的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟?!逗贤ā返?3條規(guī)定:“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)?!崩纾郴S欠了施工企業(yè)的工程款,而某公司又欠化工廠的貨款未付,這時(shí)施

      工企業(yè)就有可能提起代位權(quán)訴訟,直接起訴某公司要求其支付貨款。提起代位權(quán)訴訟應(yīng)當(dāng)符合以下條件:

      1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)必須合法。也就是說,承包人與發(fā)包人已經(jīng)辦理了工程款結(jié)算手續(xù),發(fā)包人確實(shí)應(yīng)當(dāng)支付工程款而沒有支付。

      2、債務(wù)人怠于行使其債權(quán),并對債權(quán)人造成損害。這主要是指發(fā)包人不支付承包人的工程款,又不以訴訟方式或仲裁方式向其債務(wù)人主張其到期債權(quán),導(dǎo)致承包人不能拿到工程款。

      3、債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期。即承包人的工程款已經(jīng)超過付款期限,發(fā)包人仍然沒有支付。

      4、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)主要是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、。。(未完)

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      2013年造價(jià)師考試《技術(shù)與計(jì)量》沖刺必備命題解析(土建)88頁

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      2013年造價(jià)師考試《技術(shù)與計(jì)量》沖刺必備命題解析,建筑專業(yè)計(jì)價(jià)與計(jì)量復(fù)習(xí)資料,PDF格式,共88頁,對于復(fù)習(xí)很有幫助。

      [沖刺]2013年造價(jià)師考試(造價(jià)管理)全套講義(含習(xí)題解析)231頁

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      [沖刺]2013年造價(jià)師考試(造價(jià)管理)全套講義(231頁),對本科目各章節(jié)考點(diǎn)、習(xí)題進(jìn)行了詳細(xì)解析,名師講解,可供您考前復(fù)習(xí)參考用。

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      [沖刺]2013年造價(jià)師考試(工程計(jì)價(jià))全真模擬題(5套 含答案)135頁

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      [沖刺]2013年造價(jià)師考試(工程計(jì)價(jià))全真模擬題,優(yōu)路教育試題,共5套,PDF格式,共155頁,含答案,可供您考前復(fù)習(xí)參考用。

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      [沖刺]2013年造價(jià)師考試(造價(jià)管理)名師精選押題(2套 含答案)84頁

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      [沖刺]2013年造價(jià)師考試(造價(jià)管理)名師精選押題,共2套,含答案),共84頁,可供您考前復(fù)習(xí)參考用。

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      園鋼重量(公斤)=0.00617×直徑×直徑×長度方鋼重量(公斤)=0.00785×邊寬×邊寬×長度六角鋼重量(公斤)=0.0068×對邊寬×對邊寬×長度八角鋼重量(公斤)=0.0065×對邊寬×對邊寬×長度螺紋鋼重量(公斤)=0.00617×計(jì)算直徑×計(jì)算直徑×長度角鋼重量(公斤)=0.00785×(...一級建造師《建設(shè)工程經(jīng)濟(jì)》計(jì)算公式匯總

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      全套計(jì)算規(guī)則

      一、平整場地:建筑物場地厚度在±30cm以內(nèi)的挖、填、運(yùn)、找平。

      1、平整場地計(jì)算規(guī)則(1)清單規(guī)則:按設(shè)計(jì)圖示尺寸以建筑物首層面積計(jì)算。(2)定額規(guī)則:按設(shè)計(jì)圖示尺寸以建筑物外墻外邊線每邊各加2米以平方米面積計(jì)算。

      2、平整場地計(jì)算公式 S=(A+4)×(B+4)=S底+2L外+16 式...編制投標(biāo)書常見的115個(gè)錯(cuò)誤

      一、封面

      1、封面格式是否與招標(biāo)文件要求格式一致,文字打印是否有錯(cuò)字。

      2、封面標(biāo)段、里程是否與所投標(biāo)段、里程一致。

      3、企業(yè)法人或委托代理人是否按照規(guī)定簽字或蓋章,是否按規(guī)定加蓋單位**,投標(biāo)單位名稱是否與資格審查時(shí)的單位名稱相符。

      4、投標(biāo)日期是否正確。

      二、目錄

      5、目錄內(nèi)容從順序到文字表述是否與招...

      第二篇:如何應(yīng)對發(fā)包人拖欠工程款

      如何應(yīng)對發(fā)包人拖欠工程款

      發(fā)包人拖欠工程款已經(jīng)成為建筑行業(yè)的普遍現(xiàn)象,因而工程竣工后如何清收工程款,已經(jīng)成為施工企業(yè)最頭痛的難題。筆者就此給施工企業(yè)提一些建議,希望施工企業(yè)學(xué)會通過法律手段保護(hù)自己的合法權(quán)益。

      一、完善施工合同條款。

      有一些施工企業(yè)法律意識較為淡薄,他們覺得反正現(xiàn)在的施工合同都是套用建設(shè)部《建設(shè)工程施工合同》示范文本,沒必要修改了。其實(shí)不然,示范文本通用條款雖然從各方面規(guī)定了發(fā)包人和承包人的一些權(quán)利義務(wù),但還有很多是通用條款沒有規(guī)定的,需要在專用條款中約定。例如,對于工程變更追加造成工期順延的具體計(jì)算方式,通用條款就沒有規(guī)定。

      有一個(gè)案例,某建筑公司承接某銀行辦公樓工程,合同約定180天完工,但最后實(shí)際工期為300天??⒐そY(jié)算時(shí),某銀行以工程延期為由對建筑公司罰款100萬。建筑公司則以工程有追加變更為由抗辯,不同意扣款并訴至法院要求某銀行支付全部工程款。最終,法院判決建筑公司應(yīng)當(dāng)賠償某銀行因工程延期竣工造成的損失80萬,理由是雙方在合同中沒有對工程量追加導(dǎo)致工期順延的計(jì)算方式作出約定,即使有追加,工程實(shí)際工期也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過合理工期,且建筑公司未取得工期順延的簽證。法院判決對某建筑公司極為不利。試想,如果某建筑公司重視合同的簽訂工作,在專用條款中就工程量追加導(dǎo)致的工期順延計(jì)算方式作出約定,可能就不會發(fā)生此類事件了。因此,如何完善專用條款,對施工企業(yè)來講是很重要的。

      二、重視簽證管理。

      簽證對施工企業(yè)非常重要,特別是對于一些涉及到竣工結(jié)算、工程索賠的簽證資料,施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)特別重視。在前面那個(gè)案例當(dāng)中,如果

      某建筑公司能夠拿到業(yè)主就工期順延的簽證,建筑公司就可以對抗業(yè)主提出的工期索賠,并避免最后的不利后果。

      還有一些施工企業(yè)覺得,工程量追加了是事實(shí),就算沒有簽證,業(yè)主也要付款。其實(shí)不然,《建設(shè)工程施工合同》示范文本通用條款31.2條規(guī)定:“承包人在雙方確定(工程)變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價(jià)款報(bào)告時(shí),視為該項(xiàng)變更不涉及合同價(jià)款的變更。”因此,即使業(yè)主確認(rèn)了工程量追加,但如果施工企業(yè)不及時(shí)提出變更工程款的報(bào)告,最后很可能導(dǎo)致該工程款得不到認(rèn)可。

      三、充分運(yùn)用建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。

      《合同法》第286條規(guī)定,“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià),也可以申請人民法院將該工程依法拍賣,建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償”。

      行使優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)注意幾個(gè)問題:

      1、行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。

      2、優(yōu)先受償?shù)慕ㄖこ虄r(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用,不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。

      3、消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)(50%以上)后,承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。

      4、建設(shè)單位逾期支付工程款,承包人催告后在合理期限內(nèi)發(fā)包人仍不支付。

      5、建設(shè)工程性質(zhì)適合于折價(jià)、拍賣。對學(xué)校、醫(yī)院等以公益為目的的工程一般要排除在優(yōu)先受償范圍之內(nèi)。

      四、提起代位權(quán)訴訟

      有些發(fā)包人往往以對外債務(wù)收不

      回來為借口表示無力支付工程款,對此承包人可按照合同法的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟?!逗贤ā返?3條規(guī)定:“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)?!崩?,某化工廠欠了施工企業(yè)的工程款,而某公司又欠化工廠的貨款未付,這時(shí)施工企業(yè)就有可能提起代位權(quán)訴訟,直接起訴某公司要求其支付貨款。提起代位權(quán)訴訟

      應(yīng)當(dāng)符合以下條件:

      1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)必須合法。也就是說,承包人與發(fā)包人已經(jīng)辦理了工程款結(jié)算手續(xù),發(fā)包人確實(shí)應(yīng)當(dāng)支付工程款而沒有支付。

      2、債務(wù)人怠于行使其債權(quán),并對債權(quán)人造成損害。這主要是指發(fā)包人不支付承包人的工程款,又不以訴訟方式或仲裁方式向其債務(wù)人主張其到期債權(quán),導(dǎo)致承包人不能拿到工程款。

      3、債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期。即承包人的工程款已經(jīng)超過付款期限,發(fā)包人仍然沒有支付。

      4、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)主要是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、。。(未完)

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      2013年造價(jià)師考試《技術(shù)與計(jì)量》沖刺必備命題解析(土建)88頁

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      2013年造價(jià)師考試《技術(shù)與計(jì)量》沖刺必備命題解析,建筑專業(yè)計(jì)價(jià)

      與計(jì)量復(fù)習(xí)資料,PDF格式,共88頁,對于復(fù)習(xí)很有幫助。

      [沖刺]2013年造價(jià)師考試(造價(jià)管理)全套講義(含習(xí)題解析)231頁

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      [沖刺]2013年造價(jià)師考試(造價(jià)管理)全套講義(231頁),對本科目各

      章節(jié)考點(diǎn)、習(xí)題進(jìn)行了詳細(xì)解析,名師講解,可供您考前復(fù)習(xí)參考用。

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      [沖刺]2013年造價(jià)師考試(工程計(jì)價(jià))全真模擬題(5套 含答案)135頁

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      [沖刺]2013年造價(jià)師考試(工程計(jì)價(jià))全真模擬題,優(yōu)路教育試題,共

      5套,PDF格式,共155頁,含答案,可供您考前復(fù)習(xí)參考用。

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      [沖刺]2013年造價(jià)師考試(造價(jià)管理)名師精選押題(2套 含答案)84頁

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      [沖刺]2013年造價(jià)師考試(造價(jià)管理)名師精選押題,共2套,含答案),共84頁,可供您考前復(fù)習(xí)參考用。

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      發(fā)包人拖欠工程款已經(jīng)成為建筑行業(yè)的普遍現(xiàn)象,因而工程竣工后如何清收工程款,已經(jīng)成為施工企業(yè)最頭痛的難題。筆者就此給施工企業(yè)提一些建議,希望施工企業(yè)學(xué)會通過法律手段保護(hù)自己的合法權(quán)益。

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      2、封面標(biāo)段、里程是否與所投標(biāo)段、里程一致。

      3、企業(yè)法人或委托代理人是否按照規(guī)定簽字或蓋章,是否按規(guī)定加蓋單位**,投標(biāo)單位名稱是否與資格審查時(shí)的單位名稱相符。

      4、投標(biāo)日期是否正確。

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      第三篇:淺論發(fā)包人拖欠工程款的解決方法

      淺論發(fā)包人拖欠工程款的解決方法

      發(fā)包人拖欠工程款已經(jīng)成為建筑行業(yè)的普遍現(xiàn)象,因而工程竣工后如何清收工程款,已經(jīng)成為施工企業(yè)最頭痛的難題。筆者就此給施工企業(yè)提一些建議,希望施工企業(yè)學(xué)會通過法律手段保護(hù)自己的合法權(quán)益。

      一、完善施工合同條款。

      有一些施工企業(yè)法律意識較為淡薄,他們覺得反正現(xiàn)在的施工合同都是套用建設(shè)部《建設(shè)工程施工合同》示范文本,沒必要修改了。其實(shí)不然,示范文本通用條款雖然從各方面規(guī)定了發(fā)包人和承包人的一些權(quán)利義務(wù),但還有很多是通用條款沒有規(guī)定的,需要在專用條款中約定。例如,對于工程變更追加造成工期順延的具體計(jì)算方式,通用條款就沒有規(guī)定。

      有一個(gè)案例,某建筑公司承接某銀行辦公樓工程,合同約定180天完工,但最后實(shí)際工期為300天??⒐そY(jié)算時(shí),某銀行以工程延期為由對建筑公司罰款100萬。建筑公司則以工程有追加變更為由抗辯,不同意扣款并訴至法院要求某銀行支付全部工程款。最終,法院判決建筑公司應(yīng)當(dāng)賠償某銀行因工程延期竣工造成的損失80萬,理由是雙方在合同中沒有對工程量追加導(dǎo)致工期順延的計(jì)算方式作出約定,即使有追加,工程實(shí)際工期也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過合理工期,且建筑公司未取得工期順延的簽證。法院判決對某建筑公司極為不利。試想,如果某建筑公司重視合同的簽訂工作,在專用條款中就工程量追加導(dǎo)致的工期順延計(jì)算方式作出約定,可能就不會發(fā)生此類事件了。因此,如何完善

      專用條款,對施工企業(yè)來講是很重要的。

      二、重視簽證管理。

      簽證對施工企業(yè)非常重要,特別是對于一些涉及到竣工結(jié)算、工程索賠的簽證資料,施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)特別重視。在前面那個(gè)案例當(dāng)中,如果某建筑公司能夠拿到業(yè)主就工期順延的簽證,建筑公司就可以對抗業(yè)主提出的工期索賠,并避免最后的不利后果。

      還有一些施工企業(yè)覺得,工程量追加了是事實(shí),就算沒有簽證,業(yè)主也要付款。其實(shí)不然,《建設(shè)工程施工合同》示范文本通用條款31.2條規(guī)定:“承包人在雙方確定(工程)變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價(jià)款報(bào)告時(shí),視為該項(xiàng)變更不涉及合同價(jià)款的變更。”因此,即使業(yè)主確認(rèn)了工程量追加,但如果施工企業(yè)不及時(shí)提出變更工程款的報(bào)告,最后很可能導(dǎo)致該工程款得不到認(rèn)可。

      三、充分運(yùn)用建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。

      《合同法》第286條規(guī)定,“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià),也可以申請人民法院將該工程依法拍賣,建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償”。2002年6月11日《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》進(jìn)一步明確了建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的適用范圍、條件、期限等。

      施工企業(yè)行使優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)注意幾個(gè)問題:

      1、行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程

      合同約定的竣工之日起計(jì)算。施工企業(yè)可以與建設(shè)單位協(xié)議將工程折價(jià)或申請法院直接拍賣。

      2、優(yōu)先受償?shù)慕ㄖこ虄r(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用,不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失,比如違約金。

      3、消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)(50%以上)后,施工企業(yè)就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。

      4、建設(shè)單位逾期支付工程款,經(jīng)施工企業(yè)催告后在合理期限內(nèi)發(fā)仍不支付,施工企業(yè)方能行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。催告的形式最好是書面的。

      5、建設(shè)工程性質(zhì)必須適合于折價(jià)、拍賣。對學(xué)校、醫(yī)院等以公益為目的的工程一般要排除在優(yōu)先受償范圍之內(nèi)。

      四、提起代位權(quán)訴訟

      有些發(fā)包人往往以對外債務(wù)收不回來為借口表示無力支付工程款,對此承包人可按照合同法的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟。《合同法》第73條規(guī)定:“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。”例如,某化工廠欠了施工企業(yè)的工程款,而某公司又欠化工廠的貨款未付,這時(shí)施工企業(yè)就有可能提起代位權(quán)訴訟,直接起訴某公司要求其支付貨款。提起代位權(quán)訴訟應(yīng)當(dāng)符合以下條件:

      1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)必須合法。也就是說,承包人與發(fā)包人已經(jīng)辦理了工程款結(jié)算手續(xù),發(fā)包人確實(shí)應(yīng)當(dāng)支付工程款而沒有支付。

      2、債務(wù)人怠于行使其債權(quán),并對債權(quán)人造成損害。這主要是指發(fā)包人不支付承包人的工程款,又不以訴訟方式或仲裁方式向其債務(wù)人主張其到期債權(quán),導(dǎo)致承包人不能拿到工程款。

      3、債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期。即承包人的工程款已經(jīng)超過付款期限,發(fā)包人仍然沒有支付。

      4、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)主要是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

      五、在執(zhí)行過程中申請對發(fā)包人的到期債權(quán)予以強(qiáng)制執(zhí)行

      如果承包人直接起訴發(fā)包人,判決勝訴后卻發(fā)現(xiàn)發(fā)包人沒有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行,但發(fā)包人對第三人有到期債權(quán)。這時(shí),承包人可以向法院申請對該到期債權(quán)予以強(qiáng)制執(zhí)行,要求第三人直接向承包人履行債務(wù)。但是,應(yīng)當(dāng)注意的是,第三人如果在收到法院協(xié)助履行通知后十五天內(nèi)提出了書面異議,則法院不能對其強(qiáng)制執(zhí)行。這時(shí),承包人只能另外提起代位權(quán)訴訟,要求法院判決第三人向其履行債務(wù)。

      第四篇:施工企業(yè)如何應(yīng)對拖欠工程款

      施工企業(yè)如何應(yīng)對拖欠工程款

      來源:殷學(xué)軍 董麒 律師 發(fā)布時(shí)間:2007-4-19

      隨著我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)的發(fā)展,我國建設(shè)項(xiàng)目工程數(shù)量急增,但由于我國的立法框架對工款問題的調(diào)控比較薄弱,以及社會誠信體制不健全,行政執(zhí)法不到位等問題的存在,使得現(xiàn)建設(shè)單位以各種手段拖欠工程款的現(xiàn)象愈演愈烈,不但加重了施工企業(yè)的負(fù)擔(dān),也極大的破社會的穩(wěn)定與發(fā)展?,F(xiàn)筆者結(jié)合本人辦理相關(guān)案件的體會,就施工企業(yè)如何應(yīng)對拖欠工程款探討。

      一、減少產(chǎn)生拖欠工程款的風(fēng)險(xiǎn)。

      1、施工企業(yè)在簽訂建設(shè)施工合同時(shí)應(yīng)盡量完善合同條款。現(xiàn)階段決大多數(shù)施工企業(yè)與單位在簽訂合同時(shí)都使用建設(shè)部和國家工商行政管理局制定的《建設(shè)工程施工合同》(GF-1999-0201)格式范本,該示范文本的合同條款格式嚴(yán)謹(jǐn),能夠最大限度保護(hù)施工單位法權(quán)益。在此需要特別指出的是,對于該合同中的專用條款,雙方均要認(rèn)真詳細(xì)的填寫,不有空白;對于不需要填寫的地方,要?jiǎng)h除或?qū)憽盁o”;工程有指定負(fù)責(zé)人的,應(yīng)讓指定的負(fù)本人在合同上簽字,并明確其權(quán)利義務(wù);對于合同中不完善的地方,雙方要及時(shí)簽訂書面的協(xié)議等??傊?,施工企業(yè)要嚴(yán)把合同簽訂關(guān),從源頭上進(jìn)行防范。

      2、施工企業(yè)要確保簽訂的施工合同合法有效?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同無效,且建設(shè)工程經(jīng)竣工不合格的,按照以下情形分別處理:

      (一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,發(fā)包人請求人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的,應(yīng)予支持;

      (二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格,承包人請求支付工款的,不予支持?!币虼耍┕ず贤行c否對施工企業(yè)日后能否順利結(jié)算工程款具有十分的作用,所以,施工企業(yè)不能因?yàn)榧庇诔袛埞こ潭M(jìn)行違法操作,否則最終吃虧的只能是施業(yè)。

      3、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條的規(guī)定:“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程款的根據(jù)。”因此,施工企業(yè)與建設(shè)簽訂合同后,按規(guī)定要求備案的合同要及時(shí)進(jìn)行備案;合同備案后,如果雙方對合同有所變補(bǔ)充,應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理變更備案。

      4、簽訂合同時(shí),施工企業(yè)要盡可能讓建設(shè)單位提供按期付款的擔(dān)保。目前國內(nèi)施工企間競爭激烈,建設(shè)施工市場尚屬于賣方市場,大部分施工企業(yè)為能承攬到工程,根本不想也 要求建設(shè)單位提供按期付款的擔(dān)保。但是,從減少拖欠工程款風(fēng)險(xiǎn)的角度來說,施工企業(yè)應(yīng)能地要求建設(shè)單位對應(yīng)付的工程價(jià)款提供擔(dān)保,尤其是墊資工程更應(yīng)當(dāng)要求建設(shè)單位提供按款的擔(dān)保,如此一來,一旦建設(shè)單位拖欠工程價(jià)款,施工企業(yè)還可用擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)或向擔(dān)保人權(quán)利的方式來清收工程款,以達(dá)到降低被拖欠工程款風(fēng)險(xiǎn)的目的。

      5、合同簽訂后,施工企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格按合同約定和法律規(guī)定行使權(quán)利和履行義務(wù)。由于合定的內(nèi)容多種多樣,施工企業(yè)按合同約定和法律規(guī)定行使權(quán)利和履行義務(wù)時(shí)要注意的事項(xiàng)頗這里只就一些常見的問題提出建議。

      ①工程在施工過程中,建設(shè)單位不按約定支付工程進(jìn)度款的情況屢見不鮮,施工企業(yè)遇到這況通常都會順延工期,但由于現(xiàn)行法律對何種情況可以順延工期沒有明確規(guī)定,各地法院在實(shí)踐中缺乏統(tǒng)一操作規(guī)定,因此施工企業(yè)因建設(shè)單位不按約支付工程進(jìn)度款而順延工期的行時(shí)得不到法院的支持,反而會因?yàn)楣こ逃馄诒唤ㄔO(shè)單位要求逾期賠償。所以,如果施工企業(yè)延工期,一定要按合同上約定的方式提出順延工期請求,如果合同沒有約定,施工企業(yè)應(yīng)及出書面催告,辦理順延工期簽證,以便 糾紛發(fā)生時(shí)掌握主動(dòng)。

      ②施工企業(yè)應(yīng)及時(shí)向建設(shè)單位提交工程竣工報(bào)告,要求建設(shè)單位進(jìn)行驗(yàn)收?!蹲罡呷嗣穹ㄓ趯徖斫ㄔO(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條規(guī)定:“當(dāng)事人對建設(shè)工際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:

      (一)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的,以竣工合格之日為竣工日期;

      (二)承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)告,發(fā)包人拖延驗(yàn)收的,以承包人驗(yàn)收報(bào)告之日為竣工日期;

      (三)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收,發(fā)包人擅自使用的,以轉(zhuǎn)移占有之日為竣工日期。”眼下,施工企業(yè)在工程竣工后,都會通知建設(shè)單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收,但建位往往以各種理由拖延驗(yàn)收。這種情況下,施工企業(yè)一定要按合同約定的方式將工程竣工報(bào)交建設(shè)單位,并注意收集已將工程竣工報(bào)告送達(dá)建設(shè)單位的證據(jù)。如果合同中對驗(yàn)收方式和沒有約定或約定不明確,施工企業(yè)亦應(yīng)在工程竣工后及時(shí)將工程竣工報(bào)告送達(dá)建設(shè)單位,同應(yīng)書面要求建設(shè)單位在合理的期限內(nèi)進(jìn)行驗(yàn)收。如此一來,即使建設(shè)單位故意拖延組織驗(yàn)收工企業(yè)也可及時(shí)要求建設(shè)單位按約定支付工程款,同時(shí)也可避免因建設(shè)單位故意拖延組織驗(yàn)導(dǎo)致工程實(shí)際竣工日期延誤。

      ③施工企業(yè)應(yīng)及時(shí)進(jìn)行工程價(jià)款結(jié)算。實(shí)踐中,不少建設(shè)單位以各種手段拖延工程結(jié)算確認(rèn)建設(shè)單位應(yīng)在什么期限內(nèi)確認(rèn)工程結(jié)算,現(xiàn)行法律法規(guī)并無相應(yīng)規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定:“當(dāng)事人約定,發(fā)包人收工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復(fù),視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人 2 按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的,應(yīng)予支持?!痹撘?guī)定只適用于合同對工程價(jià)款結(jié)算期限定的情況,如果合同對工程價(jià)款結(jié)算期限沒有約定或約定不明確,施工企業(yè)則不能套用《解第二十條要求支付工程款,因此施工企業(yè)在簽訂合同時(shí),一定要在合同中約定工程價(jià)款的結(jié)限明確約定。如果在簽訂合同時(shí)沒有明確約定工程價(jià)款的結(jié)算期限,事后應(yīng)補(bǔ)正或在向建設(shè)提交結(jié)算文件時(shí),書面要求其在合理的期限內(nèi)對工程價(jià)款結(jié)算文件進(jìn)行確認(rèn)。

      二、工程款被拖欠后要及時(shí)、靈活的動(dòng)用法律手段進(jìn)行清收。

      1、施工企業(yè)可通過行使建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)追償工程價(jià)款。《中華人民共和國合法》第二百八十六條及《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》(以下簡稱復(fù)》)均明確了建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其它債權(quán)。那么施工企業(yè)又該如何地行使優(yōu)先受償權(quán)呢?筆者認(rèn)為應(yīng)該注意以下幾個(gè)方面的問題。

      ①要明確優(yōu)先受償?shù)墓こ虄r(jià)款的范圍。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定,享有優(yōu)先受償權(quán)的建筑工程價(jià)款承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用,而不包括承包人因人違約所造成的損失。對因建設(shè)單位違約給施工企業(yè)所造成的損失,施工企業(yè)還應(yīng)采取行使受償權(quán)以外的其他方法來追償。

      ②要注意行使優(yōu)先受償權(quán)的程序。首先,施工企業(yè)在建設(shè)單位未按合同約定支付工程價(jià)款時(shí)催告建設(shè)單位在合理期限內(nèi)支付工程價(jià)款,這是行使優(yōu)先受償權(quán)的必經(jīng)程序。其次,經(jīng)催告設(shè)單位仍不支付工程價(jià)款的,施工企業(yè)可以與建設(shè)單位協(xié)商就建設(shè)工程折價(jià),也可以直接申院就建設(shè)工程依法進(jìn)行拍賣,折價(jià)或拍賣所得價(jià)款優(yōu)先用于償付建設(shè)工程價(jià)款。這里要特別一下施工企業(yè)申請法院依法拍賣建設(shè)工程這種方法。該方法授權(quán)施工企業(yè)無需通過訴訟程序申請法院拍賣建設(shè)工程,但具體的操作程序目前尚無明文規(guī)定。參照有關(guān)執(zhí)行程序的規(guī)定,企業(yè)應(yīng)先向法院提出申請,同時(shí)舉證證明優(yōu)先受償權(quán)的存在及優(yōu)先受償權(quán)已具備行使條件。收到申請后,會通知建設(shè)單位。如果建設(shè)單位在規(guī)定的期限內(nèi)提出異議,法院會駁回施工企申請,施工企業(yè)需另外提起確權(quán)之訴,待獲得生效的勝訴判決后,方能申請法院依法拍賣。③要注意優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為建設(shè)工程竣工之日或建設(shè)工程合同約定的竣工之日起6個(gè)逾期施工企業(yè)則不能行使優(yōu)先受償權(quán),施工企業(yè)也就喪失了就工程價(jià)款先于抵押權(quán)和其他債償?shù)臋?quán)利。

      ④優(yōu)先受償權(quán)的例外情況。ⅰ、按照建設(shè)工程性質(zhì)不宜折價(jià)和拍賣的,施工企業(yè)不能行使優(yōu)償權(quán)。所謂按照建設(shè)工程性質(zhì)不宜折價(jià)和拍賣的建設(shè)工程,主要包括高速公路、政府辦公樓路橋梁等。ⅱ、如果建設(shè)工程為商品房,在竣工之前建設(shè)單位已已經(jīng)分別與消費(fèi)者訂立房屋 3 合同,并且消費(fèi)者已經(jīng)交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng),享有的優(yōu)先受償權(quán)不得對抗人,也就是說施工企業(yè)只能就消費(fèi)者沒有購買或沒有支付全部或者大部分款項(xiàng)的商品房行使受償權(quán)。

      2、施工企業(yè)可通過提起代位權(quán)訴訟清收拖欠的工程價(jià)款。在建設(shè)單位以其對外債權(quán)收不來了為由拒付工程價(jià)款時(shí),施工企業(yè)可對建設(shè)單位的債務(wù)人(以下簡稱次債務(wù)人)直接提起代訴訟,要求次債務(wù)人就其對建設(shè)單位已到期的債務(wù)直接向施工企業(yè)進(jìn)行清償。施工企業(yè)在行位訴訟時(shí)要注意以下條件和程序:

      ①工程建設(shè)施工合同要合法有效,且施工企業(yè)與建設(shè)單位就建設(shè)工程已辦理完結(jié)算手續(xù),建位確實(shí)拖欠施工企業(yè)工程價(jià)款。

      ②建設(shè)單位對次債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期,而建設(shè)單位怠于行使該到期債權(quán),并且建設(shè)單位又工程價(jià)款。那么如何認(rèn)定建設(shè)單位怠于行使其到期債權(quán)呢?我國法律明確規(guī)定,建設(shè)單位不訟或仲裁的方式向次債務(wù)人主張其享有的金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)的,即視為建設(shè)單位怠于其到期債權(quán)。如果次債務(wù)人不認(rèn)為建設(shè)單位怠于行使其到期債權(quán)的,由次債務(wù)人承擔(dān)舉證責(zé)③施工企業(yè)提起代位權(quán)訴訟時(shí),應(yīng)以次債務(wù)人為被告,可將建設(shè)單位列為第三人。次債務(wù)人其對建設(shè)單位的抗辯權(quán)向施工企業(yè)進(jìn)行主張。

      ④施工企業(yè)在提起代位權(quán)訴訟時(shí),為保證日后判決的順利進(jìn)行,可申請法院對次債務(wù)人的財(cái)取保全措施。

      ⑤施工企業(yè)在提起代位權(quán)訴訟時(shí),請求的數(shù)額應(yīng)以建設(shè)單位所欠工程價(jià)款或次債務(wù)人對建設(shè)所負(fù)債務(wù)為限,否則超過的部分不能夠在代位權(quán)訴訟中得到法院的支持。

      3、施工企業(yè)可在執(zhí)行過程中強(qiáng)制執(zhí)行建設(shè)單位的到期債權(quán)來清收工程價(jià)款。目前,施業(yè)在建設(shè)單位拖欠工程價(jià)款時(shí),往往直接以建設(shè)單位為被告直接提起訴訟,由法院判令建設(shè)償還拖欠的工程價(jià)款。如果建設(shè)單位無力償還,但其對外卻享有到期債權(quán)的話,施工企業(yè)除以按上面的方法另行提起代位權(quán)訴訟外,還可申請法院追加建設(shè)單位的債務(wù)人(以下簡稱次人)為案件被執(zhí)行人,要求次債務(wù)人就其對建設(shè)單位已到期的債務(wù)直接向施工企業(yè)進(jìn)行清償工企業(yè)在行使上述有權(quán)力時(shí)要注意以下事項(xiàng):

      ①施工企業(yè)對建設(shè)單位的債權(quán)已經(jīng)法院生效的法律文書確定,并且施工企業(yè)已就該生效的法書向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

      ②施工企業(yè)應(yīng)向法院書面提出對次債務(wù)人進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行的申請,法院在收到施工企業(yè)的書面后,會向建設(shè)單位和次債務(wù)人發(fā)出履行通知。

      ③次債務(wù)人對履行通知在指定期間內(nèi)提出異議的,法院將不再對次債務(wù)人進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行,對務(wù)人的異議也不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。如果次債務(wù)人僅對履行通知提出部分異議,法院可對其無異債務(wù)部分進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。

      ④建設(shè)單位在收到法院的履行通知后,放棄對次債務(wù)人的債務(wù)或延續(xù)次債務(wù)人的履行期限的無效,施工企業(yè)可申請法院對次債務(wù)人進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。⑤法院不得對次債務(wù)人的到期債權(quán)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。

      以上內(nèi)容系筆者個(gè)人的心得體會,如有不足之處,請讀者不吝賜教。總之,只要施工企業(yè)在過程中嚴(yán)加防范,聘請法律專業(yè)人員對施工過程進(jìn)行指導(dǎo)與監(jiān)督,靈活應(yīng)對施工過程中出現(xiàn)種問題,就一定能取得良好的效果。

      第五篇:施工企業(yè)如何應(yīng)對拖欠工程款

      來源:山東同濟(jì)律師事務(wù)所

      隨著我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)的發(fā)展,我國建設(shè)項(xiàng)目工程數(shù)量急增,但由于我國的立法框架對工程款問題的調(diào)控比較薄弱,以及社會誠信體制不健全,行政執(zhí)法不到位等問題的存在,使得現(xiàn)階段建設(shè)單位以各種手段拖欠工程款的現(xiàn)象愈演愈烈,不但加重了施工企業(yè)的負(fù)擔(dān),也極大的破壞了社會的穩(wěn)定與發(fā)展?,F(xiàn)筆者結(jié)合本人辦理相關(guān)案件的體會,就施工企業(yè)如何應(yīng)對拖欠工程款進(jìn)行探討。

      一、減少產(chǎn)生拖欠工程款的風(fēng)險(xiǎn)。、施工企業(yè)在簽訂建設(shè)施工合同時(shí)應(yīng)盡量完善合同條款?,F(xiàn)階段決大多數(shù)施工企業(yè)與建設(shè)單位在簽訂合同時(shí)都使用建設(shè)部和國家工商行政管理局制定的《建設(shè)工程施工合同》(GF-1999-0201)格式范本,該示范文本的合同條款格式嚴(yán)謹(jǐn),能夠最大限度保護(hù)施工單位的合法權(quán)益。在此需要特別指出的是,對于該合同中的專用條款,雙方均要認(rèn)真詳細(xì)的填寫,不要留有空白;對于不需要填寫的地方,要?jiǎng)h除或?qū)憽盁o”;工程有指定負(fù)責(zé)人的,應(yīng)讓指定的負(fù)責(zé)人本人在合同上簽字,并明確其權(quán)利義務(wù);對于合同中不完善的地方,雙方要及時(shí)簽訂書面的補(bǔ)充協(xié)議等??傊?,施工企業(yè)要嚴(yán)把合同簽訂關(guān),從源頭上進(jìn)行防范。、施工企業(yè)要確保簽訂的施工合同合法有效?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條規(guī)定:“建設(shè)工程施工合同無效,且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的,按照以下情形分別處理:

      (一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的,應(yīng)予支持;

      (二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格,承包人請求支付工程價(jià)款的,不予支持。”因此,施工合同有效與否對施工企業(yè)日后能否順利結(jié)算工程款具有十分重要的作用,所以,施工企業(yè)不能因?yàn)榧庇诔袛埞こ潭M(jìn)行違法操作,否則最終吃虧的只能是施工企業(yè)。、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條的規(guī)定:“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程款的根據(jù)?!币虼?,施工企業(yè)與建設(shè)單位簽訂合同后,按規(guī)定要求備案的合同要及時(shí)進(jìn)行備案;合同備案后,如果雙方對合同有所變更與補(bǔ)充,應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理變更備案。

      4、簽訂合同時(shí),施工企業(yè)要盡可能讓建設(shè)單位提供按期付款的擔(dān)保。目前國內(nèi)施工企業(yè)之間競爭激烈,建設(shè)施工市場尚屬于賣方市場,大部分施工企業(yè)為能承攬到工程,根本不想也不敢要求建設(shè)單位提供按期付款的擔(dān)保。但是,從減少拖欠工程款風(fēng)險(xiǎn)的角度來說,施工企業(yè)應(yīng)盡可能地要求建設(shè)單位對應(yīng)付的工程價(jià)款提供擔(dān)保,尤其是墊資工程更應(yīng)當(dāng)要求建設(shè)單位提供按期付款的擔(dān)保,如此一來,一旦建設(shè)單位拖欠工程價(jià)款,施工企業(yè)還可用擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)或向擔(dān)保人主張權(quán)利的方式來清收工程款,以達(dá)到降低被拖欠工程款風(fēng)險(xiǎn)的目的。、合同簽訂后,施工企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格按合同約定和法律規(guī)定行使權(quán)利和履行義務(wù)。由于合同約定的內(nèi)容多種多樣,施工企業(yè)按合同約定和法律規(guī)定行使權(quán)利和履行義務(wù)時(shí)要注意的事項(xiàng)頗多,這里只就一些常見的問題提出建議。

      ①工程在施工過程中,建設(shè)單位不按約定支付工程進(jìn)度款的情況屢見不鮮,施工企業(yè)遇到這種情況通常都會順延工期,但由于現(xiàn)行法律對何種情況可以順延工期沒有明確規(guī)定,各地法院在審判實(shí)踐中缺乏統(tǒng)一操作規(guī)定,因此施工企業(yè)因建設(shè)單位不按約支付工程進(jìn)度款而順延工期的行為有時(shí)得不到法院的支持,反而會因?yàn)楣こ逃馄诒唤ㄔO(shè)單位要求逾期賠償。所以,如果施工企業(yè)要順延工期,一定要按合同上約定的方式提出順延工期請求,如果合同沒有約定,施工企業(yè)應(yīng)及時(shí)發(fā)出書面催告,辦理順延工期簽證,以便糾紛發(fā)生時(shí)掌握主動(dòng)。

      ②施工企業(yè)應(yīng)及時(shí)向建設(shè)單位提交工程竣工報(bào)告,要求建設(shè)單位進(jìn)行驗(yàn)收。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條規(guī)定:“當(dāng)事人對建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:

      (一)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的,以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期;

      (二)承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)告,發(fā)包人拖延驗(yàn)收的,以承包人提交驗(yàn)收報(bào)告之日為竣工日期;

      (三)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收,發(fā)包人擅自使用的,以轉(zhuǎn)移占有工程之日為竣工日期。”眼下,施工企業(yè)在工程竣工后,都會通知建設(shè)單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收,但建設(shè)單位往往以各種理由拖延驗(yàn)收。這種情況下,施工企業(yè)一定要按合同約定的方式將工程竣工報(bào)告送交建設(shè)單位,并注意收集已將工程竣工報(bào)告送達(dá)建設(shè)單位的證據(jù)。如果合同中對驗(yàn)收方式和日期沒有約定或約定不明確,施工企業(yè)亦應(yīng)在工程竣工后及時(shí)將工程竣工報(bào)告送達(dá)建設(shè)單位,同時(shí)還應(yīng)書面要求建設(shè)單位在合理的期限內(nèi)進(jìn)行驗(yàn)收。如此一來,即使建設(shè)單位故意拖延組織驗(yàn)收,施工企業(yè)也可及時(shí)要求建設(shè)單位按約定支付工程款,同時(shí)也可避免因建設(shè)單位故意拖延組織驗(yàn)收而導(dǎo)致工程實(shí)際竣工日期延誤。

      ③施工企業(yè)應(yīng)及時(shí)進(jìn)行工程價(jià)款結(jié)算。實(shí)踐中,不少建設(shè)單位以各種手段拖延工程結(jié)算確認(rèn),而建設(shè)單位應(yīng)在什么期限內(nèi)確認(rèn)工程結(jié)算,現(xiàn)行法律法規(guī)并無相應(yīng)規(guī)定?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定:“當(dāng)事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復(fù),視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的,應(yīng)予支持?!痹撘?guī)定只適用于合同對工程價(jià)款結(jié)算期限有約定的情況,如果合同對工程價(jià)款結(jié)算期限沒有約定或約定不明確,施工企業(yè)則不能套用《解釋》第二十條要求支付工程款,因此施工企業(yè)在簽訂合同時(shí),一定要在合同中約定工程價(jià)款的結(jié)算期限明確約定。如果在簽訂合同時(shí)沒有明確約定工程價(jià)款的結(jié)算期限,事后應(yīng)補(bǔ)正或在向建設(shè)單位提交結(jié)算文件時(shí),書面要求其在合理的期限內(nèi)對工程價(jià)款結(jié)算文件進(jìn)行確認(rèn)。

      二、工程款被拖欠后要及時(shí)、靈活的動(dòng)用法律手段進(jìn)行清收。、施工企業(yè)可通過行使建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)追償工程價(jià)款?!吨腥A人民共和國合同法》第二百八十六條及《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》(以下簡稱《批復(fù)》)均明確了建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其它債權(quán)。那么施工企業(yè)又該如何正確地行使優(yōu)先受償權(quán)呢?筆者認(rèn)為應(yīng)該注意以下幾個(gè)方面的問題。

      ①要明確優(yōu)先受償?shù)墓こ虄r(jià)款的范圍。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定,享有優(yōu)先受償權(quán)的建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用,而不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。對因建設(shè)單位違約給施工企業(yè)所造成的損失,施工企業(yè)還應(yīng)采取行使優(yōu)先受償權(quán)以外的其他方法來追償。

      ②要注意行使優(yōu)先受償權(quán)的程序。首先,施工企業(yè)在建設(shè)單位未按合同約定支付工程價(jià)款時(shí),應(yīng)催告建設(shè)單位在合理期限內(nèi)支付工程價(jià)款,這是行使優(yōu)先受償權(quán)的必經(jīng)程序。其次,經(jīng)催告后建設(shè)單位仍不支付工程價(jià)款的,施工企業(yè)可以與建設(shè)單位協(xié)商就建設(shè)工程折價(jià),也可以直接申請法院就建設(shè)工程依法進(jìn)行拍賣,折價(jià)或拍賣所得價(jià)款優(yōu)先用于償付建設(shè)工程價(jià)款。這里要特別闡述一下施工企業(yè)申請法院依法拍賣建設(shè)工程這種方法。該方法授權(quán)施工企業(yè)無需通過訴訟程序即可申請法院拍賣建設(shè)工程,但具體的操作程序目前尚無明文規(guī)定。參照有關(guān)執(zhí)行程序的規(guī)定,施工企業(yè)應(yīng)先向法院提出申請,同時(shí)舉證證明優(yōu)先受償權(quán)的存在及優(yōu)先受償權(quán)已具備行使條件。法院收到申請后,會通知建設(shè)單位。如果建設(shè)單位在規(guī)定的期限內(nèi)提出異議,法院會駁回施工企業(yè)的申請,施工企業(yè)需另外提起確權(quán)之訴,待獲得生效的勝訴判決后,方能申請法院依法拍賣。

      ③要注意優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為建設(shè)工程竣工之日或建設(shè)工程合同約定的竣工之日起6個(gè)月。逾期施工企業(yè)則不能行使優(yōu)先受償權(quán),施工企業(yè)也就喪失了就工程價(jià)款先于抵押權(quán)和其他債權(quán)受償?shù)臋?quán)利。

      ④優(yōu)先受償權(quán)的例外情況。ⅰ、按照建設(shè)工程性質(zhì)不宜折價(jià)和拍賣的,施工企業(yè)不能行使優(yōu)先受償權(quán)。所謂按照建設(shè)工程性質(zhì)不宜折價(jià)和拍賣的建設(shè)工程,主要包括高速公路、政府辦公樓、鐵路橋梁等。ⅱ、如果建設(shè)工程為商品房,在竣工之前建設(shè)單位已已經(jīng)分別與消費(fèi)者訂立房屋買賣合同,并且消費(fèi)者已經(jīng)交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng),享有的優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人,也就是說施工企業(yè)只能就消費(fèi)者沒有購買或沒有支付全部或者大部分款項(xiàng)的商品房行使優(yōu)先受償權(quán)。、施工企業(yè)可通過提起代位權(quán)訴訟清收拖欠的工程價(jià)款。在建設(shè)單位以其對外債權(quán)收不回來了為由拒付工程價(jià)款時(shí),施工企業(yè)可對建設(shè)單位的債務(wù)人(以下簡稱次債務(wù)人)直接提起代位權(quán)訴訟,要求次債務(wù)人就其對建設(shè)單位已到期的債務(wù)直接向施工企業(yè)進(jìn)行清償。施工企業(yè)在行使代位訴訟時(shí)要注意以下條件和程序:

      ①工程建設(shè)施工合同要合法有效,且施工企業(yè)與建設(shè)單位就建設(shè)工程已辦理完結(jié)算手續(xù),建設(shè)單位確實(shí)拖欠施工企業(yè)工程價(jià)款。

      ②建設(shè)單位對次債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期,而建設(shè)單位怠于行使該到期債權(quán),并且建設(shè)單位又拒付工程價(jià)款。那么如何認(rèn)定建設(shè)單位怠于行使其到期債權(quán)呢?我國法律明確規(guī)定,建設(shè)單位不以訴訟或仲裁的方式向次債務(wù)人主張其享有的金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)的,即視為建設(shè)單位怠于行使其到期債權(quán)。如果次債務(wù)人不認(rèn)為建設(shè)單位怠于行使其到期債權(quán)的,由次債務(wù)人承擔(dān)舉證責(zé)任。

      ③施工企業(yè)提起代位權(quán)訴訟時(shí),應(yīng)以次債務(wù)人為被告,可將建設(shè)單位列為第三人。次債務(wù)人可就其對建設(shè)單位的抗辯權(quán)向施工企業(yè)進(jìn)行主張。

      施工企業(yè)在提起代位權(quán)訴訟時(shí),為保證日后判決的順利進(jìn)行,可申請法院對次債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取保全措施。

      ⑤施工企業(yè)在提起代位權(quán)訴訟時(shí),請求的數(shù)額應(yīng)以建設(shè)單位所欠工程價(jià)款或次債務(wù)人對建設(shè)單位所負(fù)債務(wù)為限,否則超過的部分不能夠在代位權(quán)訴訟中得到法院的支持。、施工企業(yè)可在執(zhí)行過程中強(qiáng)制執(zhí)行建設(shè)單位的到期債權(quán)來清收工程價(jià)款。目前,施工企業(yè)在建設(shè)單位拖欠工程價(jià)款時(shí),往往直接以建設(shè)單位為被告直接提起訴訟,由法院判令建設(shè)單位償還拖欠的工程價(jià)款。如果建設(shè)單位無力償還,但其對外卻享有到期債權(quán)的話,施工企業(yè)除了可以按上面的方法另行提起代位權(quán)訴訟外,還可申請法院追加建設(shè)單位的債務(wù)人(以下簡稱次債務(wù)人)為案件被執(zhí)行人,要求次債務(wù)人就其對建設(shè)單位已到期的債務(wù)直接向施工企業(yè)進(jìn)行清償。施工企業(yè)在行使上述有權(quán)力時(shí)要注意以下事項(xiàng):

      ①施工企業(yè)對建設(shè)單位的債權(quán)已經(jīng)法院生效的法律文書確定,并且施工企業(yè)已就該生效的法律文書向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

      ②施工企業(yè)應(yīng)向法院書面提出對次債務(wù)人進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行的申請,法院在收到施工企業(yè)的書面申請后,會向建設(shè)單位和次債務(wù)人發(fā)出履行通知。

      ③次債務(wù)人對履行通知在指定期間內(nèi)提出異議的,法院將不再對次債務(wù)人進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行,對次債務(wù)人的異議也不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。如果次債務(wù)人僅對履行通知提出部分異議,法院可對其無異議的債務(wù)部分進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。

      ④建設(shè)單位在收到法院的履行通知后,放棄對次債務(wù)人的債務(wù)或延續(xù)次債務(wù)人的履行期限的行為無效,施工企業(yè)可申請法院對次債務(wù)人進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。

      ⑤法院不得對次債務(wù)人的到期債權(quán)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。

      以上內(nèi)容系筆者個(gè)人的心得體會,如有不足之處,請讀者不吝賜教??傊?,只要施工企業(yè)在施工過程中嚴(yán)加防范,聘請法律專業(yè)人員對施工過程進(jìn)行指導(dǎo)與監(jiān)督,靈活應(yīng)對施工過程中出現(xiàn)的各種問題,就一定能取得良好的效果。

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