第一篇：司法考試《合同法解釋(二)》精細(xì)解讀

司法考試《合同法解釋（）》精細(xì)解讀 司法考試《合同法解釋

（二）》精細(xì)解讀

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《合同法解釋

（二）》分為六個(gè)部分，共 30 個(gè)條文。第 1 條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓 名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十 一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定?！保?）合同條可分為必要條款和非必要條款。（2）合同的必要條款對(duì)合同的成立有支撐作用。因合同的內(nèi)容是由要約確定的，因此 要約應(yīng)當(dāng)包含足以使合同成立的必要條款。（3）對(duì)一份買賣合同而言，必要條款包括標(biāo)的、數(shù)量和價(jià)金。按照《公約》沒有數(shù)量 和價(jià)金，但有確定數(shù)量和價(jià)金的方法也可以。第 1 條對(duì)買賣合同而言，當(dāng)然可以適用。對(duì)其 他合同就未必了。（4）從司法考試的角度看，要約的地位及《合同法》第 62 條的地位提升了?！逗贤ń忉?/p>

（二）》第 2 條規(guī)定：“當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但 從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十 條第一款中的”其他形式“訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外?！?——口頭和書面形式以外的行為，可以成立合同。例如：正在工作的售貨機(jī)，是現(xiàn)物要 約（也稱為實(shí)物要約），是特殊的書面形式，而投幣行為是承諾。當(dāng)事人之間成立合同的形 式，是混合形式?！逗贤ń忉?/p>

（二）》第 3 條規(guī)定：“懸賞人以公開方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付 報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法 第五十二條規(guī)定情形的除外?！?——這是對(duì)《物權(quán)法》112 條第 2 款的發(fā)展。懸賞廣告是書面形式的要約（也有以廣播 形式的），相對(duì)人以完成特定行為作為承諾。成立的合同多為委托合同。懸賞殺人等當(dāng)然無效。懸，是公開征求；賞，是給賞金。《合同法解釋

（二）》第 4 條規(guī)定：“采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí) 際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地； 合同沒有約定 簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或

——上述條文的表述與《合同法》不一致?！逗贤ā氛f的是成立地。

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（二）》第5條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力?！?/p>

——對(duì)書面形式的意思表示的承認(rèn)的證據(jù)形式有簽字、蓋章和手印。三者具有同等的效力。

《合同法》第39條規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款?！?/p>

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（二）》第6條規(guī)定：“提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱?采取合理的方式?。提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任?！?/p>

（1）免責(zé)條款應(yīng)當(dāng)予以特別標(biāo)識(shí)，例如用大號(hào)字、黑體字等（一般提示義務(wù)）。

（2）有時(shí)須向相對(duì)人作特別說明（特殊提示義務(wù)）。

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（二）》第7條規(guī)定：：“下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱?交易習(xí)慣?：

（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；

（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任?！?/p>

——（1）交易習(xí)慣或存在于某一地域，或存在于某一領(lǐng)域?；虼嬖谟谀骋恍袠I(yè)；或存在于雙方當(dāng)事人之間。

（2）交易習(xí)慣未被當(dāng)事人明示排除的話，則自動(dòng)進(jìn)入合同之中。

（3）主張交易習(xí)慣進(jìn)入合同者，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)交易習(xí)慣存在的舉證責(zé)任。

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（二）》第8條規(guī)定：“依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的?其他違背誠實(shí)信用原則的行為?，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?/p>

—— 本條是對(duì)成立但不能生效時(shí)締約責(zé)任的規(guī)定。

相對(duì)人可以自辦手續(xù)了。

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（二）》第9條規(guī)定：“提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持?！?/p>

——對(duì)沒有盡提示和說明義務(wù)的免責(zé)條款，采取的處理方式是撤銷，而不是確認(rèn)無效?！逗贤ń忉?/p>

（二）》第10條規(guī)定：“提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。”

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（二）》第11條規(guī)定：“根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效?！?/p>

——追認(rèn)的意思表示是單方法律行為；合同是雙方法律行為。例如，甲、乙在3月1日訂立了一個(gè)效力未定的合同。丙的追認(rèn)通知4月1日送達(dá)，則追認(rèn)通知（單方法律行為）自4月1日生效，合同（雙方法律行為）自3月1日生效。

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（二）》第12條規(guī)定：“無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)?！?/p>

例如，無權(quán)代理人張三以甲的名義與乙簽訂了出賣一批電信產(chǎn)品的合同，甲已經(jīng)發(fā)貨，視為對(duì)合同的追認(rèn)。合同自訂立時(shí)起生效。

《合同法解釋

（二）》第13條規(guī)定：“被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。”

——（1）此條說明因表見代理訂立的合同，如無其他違法事由，為有效合同。被代理人可追究無權(quán)代理人的侵權(quán)責(zé)任。

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（二）》第14條規(guī)定：“合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的?強(qiáng)制性規(guī)定?，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定?！?/p>

——依據(jù)此條，強(qiáng)制性規(guī)定分為效力性強(qiáng)制性規(guī)定和非效力性強(qiáng)制性規(guī)定。違反效力性強(qiáng)行性規(guī)定，導(dǎo)致合同無效；違反非效力性強(qiáng)行性規(guī)定，合同可有效。例如，抵押人違反了《物權(quán)法》第191條第2款，未經(jīng)抵押權(quán)人同意，出賣了抵押物，則抵押物的買賣合同仍為有效。

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（二）》第15條規(guī)定：“出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。?

—— 一物兩賣，兩個(gè)合同可以都有效?！髢蓚€(gè)合同的買受人都存在獲得清償?shù)目赡苄浴?/p>

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（二）》第16條規(guī)定：“人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人?！?/p>

——因?yàn)椋摰谌吮谴鸀槭茴I(lǐng)（非債權(quán)讓與）或代為清償（非債務(wù)承擔(dān)），沒有進(jìn)入甲、乙之間的法律關(guān)系。

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（二）》第17條規(guī)定：“債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄?！薄睹袷略V訟法》第241條規(guī)定：“因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，對(duì)在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄?！币跃惩猱?dāng)事人為代位權(quán)被告的涉外代位權(quán)訴訟，突破了原告就被告的管轄。

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（二）》第18條規(guī)定：“債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持?！?/p>

《合同法解釋

（二）》第19條規(guī)定：“對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的”明顯不合理的低價(jià)“，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。

轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。“

1.就《合同法》第74條規(guī)定可以撤銷的三種情況之外，又加了可以撤銷的四種情況：

（1）債務(wù)人放棄未到期債權(quán)；（2）債務(wù)人放棄債權(quán)擔(dān)保；（3）債務(wù)人惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期；（4）債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)。

2.70%和30%成為不合理的標(biāo)準(zhǔn)。

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（二）》第20條規(guī)定：“債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外?！?/p>

在對(duì)清償順序沒有約定時(shí)候，有以下幾種情形：

例1：甲欠乙10萬元貨款（尚未到期），10萬元承攬費(fèi)（已經(jīng)到期）甲向乙的賬戶上撥付了3萬元，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是對(duì)承攬費(fèi)的清償。

例2：甲欠乙10萬元貨款和10萬元承攬費(fèi)，兩筆欠款均已經(jīng)到期，但10萬元承攬費(fèi)有擔(dān)保，10萬元貨款無擔(dān)保。甲向乙的賬戶上撥付了3萬元，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是對(duì)貨款的清償。

例3：甲欠乙10萬元貨款和10萬元承攬費(fèi)，兩筆欠款均已經(jīng)到期，均有擔(dān)保，但擔(dān)保10萬元貨款的抵押物價(jià)值10萬元，擔(dān)保10萬元承攬費(fèi)的抵押物的價(jià)值只有5萬元。甲向乙的賬戶上撥付了3萬元，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是對(duì)承攬費(fèi)的清償。

例4：甲欠乙10萬元貨款和10萬元承攬費(fèi)，兩筆欠款均已經(jīng)到期，均有可靠擔(dān)保，但10萬元貨款的遲延利息為每日萬分之三，10萬元承攬費(fèi)的遲延利息為每日萬分之四。甲向乙的賬戶上撥付了3萬元，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是對(duì)承攬費(fèi)的清償。

例5：甲欠乙10萬元貨款和10萬元承攬費(fèi)，兩筆欠款均已經(jīng)到期，均有可靠擔(dān)保，兩筆債務(wù)的負(fù)擔(dān)相同，但承攬費(fèi)先到期，甲向乙的賬戶上撥付了3萬元，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是對(duì)承攬費(fèi)的清償。

例6：甲欠乙10萬元貨款和10萬元承攬費(fèi)，兩筆欠款均已經(jīng)到期，均有可靠擔(dān)保，兩筆債務(wù)的負(fù)擔(dān)相同并同時(shí)到期，甲向乙的賬戶上撥付了3萬元，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是對(duì)貨款和承攬費(fèi)各清償了1.5萬元。

《合同法解釋

（二）》第21條規(guī)定：“債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：

（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；

（二）利息；

（三）主債務(wù)?！?/p>

“類似”或“接近”的規(guī)定如《物權(quán)法》第197條：“債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，致使抵押財(cái)產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取該抵押財(cái)產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息，但抵押權(quán)人未通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人的除外。

前款規(guī)定的孳息應(yīng)當(dāng)先充抵收取孳息的費(fèi)用?！暗?13條：”質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的孳息，但合同另有約定的除外。前款規(guī)定的孳息應(yīng)當(dāng)先充抵收取孳息的費(fèi)用。“當(dāng)?shù)盅何?、質(zhì)物變價(jià)后不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)參照《合同法解釋

（二）》第21條的規(guī)定處理?！逗贤ń忉?/p>

（二）》第22條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持?！贝耸顷P(guān)于后合同義務(wù)的規(guī)定。

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（二）》第23條規(guī)定：“對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效?！?/p>

——在合同法領(lǐng)域，更多的是約定大于法定。

《合同法解釋

（二）》第24條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持?！?/p>

《合同法解釋

（二）》第25條規(guī)定：“依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)?！?/p>

—此條是關(guān)于自助出賣的規(guī)定。

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第二篇：解讀合同法解釋(二)

解讀《合同法解釋二》 法律報(bào)告2009-12-07 09:38閱讀76評(píng)論0

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最高人民法院公布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（二）》（以下簡(jiǎn)稱“解釋”）于2009年5月13日施行。解釋是對(duì)《合同法》實(shí)施十年來和合同審判實(shí)踐中出現(xiàn)的問題、難題的一次集

中梳理和應(yīng)對(duì)。

解釋包括六個(gè)部分共30條，分別對(duì)合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的權(quán)利義務(wù)終止、違

約責(zé)任和附則進(jìn)行了較為全面的解釋，有如下主要特點(diǎn)：

一、擴(kuò)大解釋合同形式，從寬認(rèn)定合同效力，嚴(yán)格適用合同無效法定條件

解釋對(duì)合同的形式除法律有特別規(guī)定以外不作限制，從寬認(rèn)定。根據(jù)解釋第一條，當(dāng)事人對(duì)合同是否存在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。合同形式在書面、口頭之外的其他形式“能夠推定雙方有訂立合同的意愿”的，即只要有證據(jù)證明雙方確實(shí)有訂立合同的意愿，合同即成立。同時(shí)解釋規(guī)定，在合同上摁手印，具有與簽字或蓋章同等的法律效力等規(guī)定

都大大簡(jiǎn)化了交易方式，上述規(guī)定特別有利于中小企業(yè)及批發(fā)貿(mào)易商戶日常交易活動(dòng)。

對(duì)因違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定而無效的情形，作了限縮型解釋。將“強(qiáng)制性規(guī)范”限縮解釋為：效力性強(qiáng)制規(guī)定；從而從嚴(yán)掌握合同無效情形，積極促成合同的有效，支持合同的履行。解釋明確規(guī)定“無

權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)”。雖然解釋對(duì)合同的效力從寬認(rèn)定，但認(rèn)定合同是否有效存在仍需要證據(jù)證明。在日常交易往來中，建議企業(yè)對(duì)沒有訂立書面合同的交易保存好足以證明合同存在的證據(jù)，例如，送貨單、發(fā)票、收貨確認(rèn)憑證

等單據(jù)。

二、引入情勢(shì)變更原則防止合同顯失公平

解釋規(guī)定了“情勢(shì)變更”原則，即“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除”。其主要解決合同訂立的時(shí)候是公平的，在合同生效后由于社會(huì)環(huán)境發(fā)生重大變化，使一方當(dāng)事人遭受重大的損害，造成雙方當(dāng)事人顯失公平的問題。企業(yè)以此向法院請(qǐng)求變更或解除合同前，應(yīng)先了解：

1、情勢(shì)變更是非不可抗力造成的；

2、要嚴(yán)格區(qū)分變更的情勢(shì)與正常的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)之間的區(qū)別。

三、從嚴(yán)限定格式條款效率公平兩者兼顧

格式條款的優(yōu)點(diǎn)是締約手續(xù)簡(jiǎn)化，締約時(shí)間短，交易成本低，效率高。但由于其不可更改性、附合性的特點(diǎn)及消費(fèi)者的弱勢(shì)地位，易造成對(duì)消費(fèi)者權(quán)益的侵害，成為消費(fèi)者投訴企業(yè)的重點(diǎn)。在權(quán)衡效率和公平兩者基礎(chǔ)上，解釋對(duì)格式條款作了較好的處理。解釋提出，“提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明的”，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該條款的效力。但“提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任”。同時(shí)，解釋規(guī)定“提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持?！薄疤峁└袷綏l款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效?！?/p>

因此，對(duì)企業(yè)來說制定格式條款時(shí)應(yīng)注意公平合理，并同時(shí)對(duì)能夠證明已向?qū)Ψ秸f明了格式條款并且

對(duì)方已經(jīng)同意的證據(jù)進(jìn)行保存。

四、明確締約過失情形確定違約賠償標(biāo)準(zhǔn)

當(dāng)前我國法律規(guī)定應(yīng)辦理審批或者登記始生效的合同數(shù)量已經(jīng)大大減少，但仍有相當(dāng)數(shù)量的合同需要批準(zhǔn)或者登記才生效。針對(duì)這種情況，解釋明確了締約過失責(zé)任的范圍。解釋規(guī)定，“依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未

按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的?其他違背誠實(shí)信用原則的行為?，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！边@種情況因合同未生效，不能按照合同要求承擔(dān)違約責(zé)任，只能按照締約過失的規(guī)定。此次解釋將此種情形列為“其他

違背誠實(shí)信用的行為”，要求其承擔(dān)締約過失責(zé)任。

解釋對(duì)實(shí)際損失高于或低于約定違約金的情形下，當(dāng)事人要求增加或減少違約金的標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定，“當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持?！薄爱?dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決?！碑?dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造

成的損失”。

五、首次明確“債的清償?shù)殖漤樞颉?/p>

根據(jù)民法通則、合同法規(guī)定的公平原則、誠實(shí)信用原則等，參考擔(dān)保法、破產(chǎn)法等法律的精神，解釋

對(duì)債的清償?shù)殖漤樞蜃隽诉M(jìn)一步詮釋。

債的清償?shù)殖涫侵競(jìng)鶆?wù)人對(duì)于同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)項(xiàng)同種類債務(wù)，或負(fù)擔(dān)同一項(xiàng)債務(wù)而約定數(shù)次給付

時(shí)，如果債務(wù)人的給付不足以清償其全額債務(wù)，約定、決定該給付抵充某項(xiàng)債務(wù)的制度。

債的清償?shù)殖漤樞颍侵府?dāng)債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)時(shí)債的清償?shù)殖漤樞?。根?jù)合同法解釋

（二）第二十條關(guān)于債的清償?shù)殖漤樞虻慕忉?，?dāng)債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)時(shí)，合同法解釋

（二）確定的抵充順序是：第一，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的，按照約定抵充；第二，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；第三，幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；第四，擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；第五，負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；第六，到期

時(shí)間相同的，按比例抵充。

此外，解釋還對(duì)懸賞廣告的效力、“交易習(xí)慣”、“明顯不合理低價(jià)”、債務(wù)人不足以清償全部債務(wù)時(shí)的清

償順序、合同解除或債務(wù)抵銷異議等情形作了解釋。

逐條解讀《合同法解釋二》

一、合同的訂立

第一條當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。

解讀：具備基本三要素：當(dāng)事人名、標(biāo)的和數(shù)量，合同一般即視為成立。

第二條當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。解讀：合同簽訂三形式，口頭、書面和行為。

第三條懸賞人以公開方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。

解讀：懸賞聲明可構(gòu)成合同。

第四條采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。

解讀：本條沒明確認(rèn)定合同簽訂地的目的和背景，實(shí)際上合同簽訂地主要在于爭(zhēng)議管轄條款約定合同簽訂地時(shí)才有其法律價(jià)值，此條規(guī)定會(huì)出現(xiàn)合同的簽訂地的認(rèn)定，雖然明知實(shí)際簽訂地點(diǎn)，淡也按合同約定地點(diǎn)。

第五條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

解讀：合同簽署三方式：簽字、蓋章或手印。本條“手印”應(yīng)為指紋印跡，而非人名章。

第六條提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。

提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

解讀：雖然這條要求不讓把敏感條款（實(shí)際上有點(diǎn)像霸王條款）遮著掩著，但這這種提示很容易做得到，描黑加粗就行了，至于說明得是否在理就另當(dāng)別論了。注意其舉證責(zé)任（本質(zhì)上是誰主張誰舉證）。

第七條下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：

（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；

（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。

對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

解讀：凡當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道的的行為地習(xí)慣、領(lǐng)域習(xí)慣、行業(yè)習(xí)慣，還有雙方或當(dāng)事人各方經(jīng)常習(xí)慣使用的交易規(guī)則，都可能被認(rèn)定為“交易習(xí)慣”，這有很大的自由裁量的余地，一些領(lǐng)域或行業(yè)應(yīng)當(dāng)主動(dòng)整理一些“交易習(xí)慣”出來。注意其舉證責(zé)任（本質(zhì)上是誰主張誰舉證）。

第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

解讀：以前有個(gè)非常惡劣的錯(cuò)誤，就是承擔(dān)締約過失責(zé)任可換來惡意不讓合同生效，此條明確了法院可以判決辦理讓合同生效的手續(xù)。

二、合同的效力

第九條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

解讀：表面上看相當(dāng)于新增了格式條款可撤銷的情形，本質(zhì)上還是基于顯示公平的撤銷權(quán)。

第十條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。

解讀：但是本條規(guī)定有一定缺陷，格式條款無效的認(rèn)定不但要符合合同無效的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，還要有未作合理提示和說明的情形。本人以為格式條款即便提示和說明了，但其違反認(rèn)定合同無效或條款無效的情形就夠了。也許本條的含義旨在進(jìn)一步放寬對(duì)合同效力的否定。

《合同法》第三十九條第一款規(guī)定“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明?！薄逗贤ā返谒氖畻l規(guī)定“具有《合同法》第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效?！?/p>

第十一條根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。

解讀：“追認(rèn)”采取到達(dá)生效主義，但是追認(rèn)對(duì)合同效力的可溯及，第十二條無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。解讀：本質(zhì)上是行為可構(gòu)成追認(rèn)或者說可作為簽約的方式。

第十三條被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。

解讀：似乎略嫌多余，顯示中多將此種情況列為共同被告，但只判定被代理人擔(dān)責(zé)，不按連帶責(zé)任處理（與侵權(quán)競(jìng)合的除外）?！逗贤ā返谒氖艞l規(guī)定“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！?/p>

第十四條合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。

解讀：從“規(guī)定”到“強(qiáng)制性規(guī)定”，從“強(qiáng)制性規(guī)定”到“效力性強(qiáng)制性規(guī)定”，讓人還是琢磨不透，法理學(xué)上有一定得說法，從“效力性強(qiáng)制性規(guī)定”到“？”。似乎是點(diǎn)到為止，敢情是說，判定的規(guī)定應(yīng)當(dāng)具有此等字樣：“違反規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效”，第十五條出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：與物權(quán)法的規(guī)定一致，多重買賣的合同雖然不能履行但有效，據(jù)此可主張違約，此類合同看來得防止一物多賣，附加上對(duì)應(yīng)的條款。

三、合同的履行

第十六條人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

解讀：訴訟法性質(zhì)的條款，不難理解。

合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定如下：第六十四條當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。第六十五條當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

第十七條債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。

解讀：代位權(quán)訴訟的管轄確定問題。

《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條 因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，對(duì)在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。

第十八條債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

解讀：提起撤銷權(quán)訴訟的條件。

第十九條對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。

轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。

債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。

解讀：明確撤銷權(quán)的價(jià)格認(rèn)定參照（指導(dǎo)價(jià)或市場(chǎng)價(jià)）和標(biāo)準(zhǔn)（高低30%）。增加高價(jià)購置行為也可撤銷，其實(shí)撤銷權(quán)的范圍就是使債務(wù)人的債權(quán)應(yīng)增加確不能增加，不應(yīng)減少確減少的，都算作可撤銷范圍，包括放棄擔(dān)保權(quán)或?qū)ν鈵阂馓峁?dān)保權(quán)等。

合同法第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)

人負(fù)擔(dān)。

第二十條債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。

解讀：債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)時(shí)還債的認(rèn)定：到期時(shí)間早、無擔(dān)保權(quán)、負(fù)擔(dān)較重的，先認(rèn)定。

第二十一條債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：

（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；

（二）利息；

（三）主債務(wù)。

解讀：給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)清償同一債務(wù)的認(rèn)定順序，先費(fèi)用，再孳息，后本錢。不難理解，否則最終的清償額不一樣。

四、合同的權(quán)利義務(wù)終止

第二十二條當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

解讀：違反附隨義務(wù)或從義務(wù)的，也得賠償，但是有損失是前提。

《合同法》第九十二條合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

第二十三條對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。

解讀：通過約定可以排除法定的抵消權(quán)。

合同法》第九十九條當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或

者附期限。

第二十四條當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

解讀：合同法定或約定解除和債務(wù)法定抵銷均受異議期約束，該異議期了由合同各方約定，沒有約定的視為3個(gè)月。也是為了保護(hù)交易秩序。

第九十六條當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

第九十九條當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。

第九十三條第二款 當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。

第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行

主要債務(wù)；

（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（五）法律規(guī)定的其他情形。

第二十五條依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。

提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。

解讀：明確提存的成立時(shí)間（不是公告時(shí)間，也不是債權(quán)人收到通知的時(shí)間）和提存的法律效果（視同履約）。

第二十六條合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。解讀：情事變更原則，救濟(jì)商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)之外又不屬于不可抗力范圍的重大合同履行環(huán)境變故，但很可能被濫用。

五、違約責(zé)任

第二十七條當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。

解讀：約定的違約金低于造成的損失的或過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以通過反訴和抗辯提請(qǐng)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)調(diào)整。

第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。解讀：違約金的懲罰性在此未能體現(xiàn)。違約金太低的，可以要求賠償損失，或者申請(qǐng)調(diào)高違約金的，只能選擇一種方式，增加的違約金仍以損失為限。

第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。

當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

解讀：違約金過高的調(diào)低確定七要素：1）以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧2）合同的履行情況、3）當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及3）預(yù)期利益4）等綜合因素，根據(jù)5）公平原則和6）誠實(shí)信用原則予以衡量，7）超過損失30%的標(biāo)準(zhǔn)方可認(rèn)定過高。超過30%的部分其實(shí)很好地體現(xiàn)了懲罰性，是對(duì)《合同法》已有精神的延伸和量化，避免法官隨心。

六、附則

第三十條合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。

解讀：適用條款：1）合同法施行后（1999年10月1日）成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；2）本解釋施行前（自2009年5月13日起施行）已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。

第三篇：合同法解釋二

>> 最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

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（二）【頒布單位】最高人民法院 【發(fā)文字號(hào)】法釋〔2009〕5號(hào) 【頒布時(shí)間】2009-4-24 【失效時(shí)間】

【法規(guī)來源】http://rmfyb.chinacourt.org/public/detail.php?id=128300 【全文】

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）最高人民法院

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）（2009年2月9日最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過）

法釋〔2009〕5號(hào)

中華人民共和國最高人民法院公告

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過，現(xiàn)予公布，自2009年5月13日起施行。

二○○九年四月二十四日

為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，對(duì)人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：

一、合同的訂立

第一條當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。

第二條當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。

第三條懸賞人以公開方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。

第四條采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。

第五條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

第六條提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。

提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

第七條下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：

（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；

（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。

對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

二、合同的效力

第九條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。

第十一條根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。

第十二條無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。

第十三條被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。

第十四條合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。

第十五條出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

三、合同的履行

第十六條人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

第十七條債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。

第十八條債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十九條對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。

轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。

債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。

第二十條債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。

第二十一條債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：

（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；

（二）利息；

（三）主債務(wù)。

四、合同的權(quán)利義務(wù)終止

第二十二條當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第二十三條對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。

第二十四條當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

第二十五條依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。

提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。

第二十六條合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。

五、違約責(zé)任

第二十七條當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。

第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。

當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

六、附則

第三十條合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。

第四篇：合同法解釋(二)全文（共）

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）（法釋〔2009〕5號(hào)，2009年2月9日最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過，2009年5月13日起施行）

目錄

一、合同的訂立

二、合同的效力

三、合同的履行

四、合同的權(quán)利義務(wù)終止

五、違約責(zé)任

六、附則

中華人民共和國最高人民法院公告

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過，現(xiàn)予公布，自2009年5月13日起施行。

二○○九年四月二十四日

為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，對(duì)人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：

一、合同的訂立

第一條 當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。

第二條 當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。

第三條 懸賞人以公開方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。

第四條 采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。

第五條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

第六條 提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：

（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；

（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。

對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

第八條 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠實(shí)信用原則的行

為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

二、合同的效力

第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。

第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。第十二條 無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。

第十三條 被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。

第十四條 合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。

第十五條 出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

三、合同的履行

第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

第十七條 債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。

第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十九條 對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。

轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。

債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。

第二十條 債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。

第二十一條 債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：

（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；

（二）利息；

（三）主債務(wù)。

四、合同的權(quán)利義務(wù)終止

第二十二條 當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第二十三條 對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。第二十四條 當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

第二十五條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。

提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。

第二十六條 合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。

五、違約責(zé)任

第二十七條 當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十八條 當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。

第二十九條 當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。

當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

六、附則

第三十條 合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。

第五篇：XX年合同法解釋二全文附解讀

XX年合同法解釋二全文附解讀

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》是為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，對(duì)人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出的解釋，已于XX年2月9日由最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過，自XX年5月13日起施行。一起來看看《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》的全文內(nèi)容：

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，對(duì)人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：

第一條當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。

第二條當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。

第三條懸賞人以公開方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。

第四條采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。

第五條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

第六條提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。

提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

第七條下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：

(一)在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法;

(二)當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。

對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第(三)項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù);對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第九條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。

第十一條根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。

第十二條無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。

第十三條被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。

第十四條合同法第五十二條第(五)項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。

第十五條出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第十六條人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

第十七條債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。

第十八條債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十九條對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。

轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià);對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。

債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。

第二十條債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù);幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù);擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù);負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充;到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。

第二十一條債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：

(一)實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用;

(二)利息;

(三)主債務(wù)。

第二十二條當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第二十三條對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。

第二十四條當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持;當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

第二十五條依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。

提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。

第二十六條合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。

第二十七條當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。

第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。

當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

六、附則

第三十條合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋;本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。

合同解除的異議制度是合同解除制度的一項(xiàng)重要內(nèi)容，系為平衡雙方當(dāng)事人的利益而設(shè)，旨在避免解除權(quán)濫用而導(dǎo)致非解除權(quán)一方當(dāng)事人遭受不當(dāng)損失。“合同的解除對(duì)非解除權(quán)方會(huì)產(chǎn)生重大影響，非解除權(quán)方維護(hù)自己利益的最好辦法就是阻止享有合同解除權(quán)方行使解除權(quán)，即合同非解除權(quán)方有權(quán)對(duì)行使解除權(quán)方解除合同的行為提出異議?！薄逗贤ā返?6條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力?！北緱l規(guī)定明確了非解除權(quán)一方當(dāng)事人行使異議權(quán)的方式是通過人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)提起確認(rèn)解除合同效力之訴，但對(duì)于非解除權(quán)一方當(dāng)事人提出異議權(quán)的期限未作限定，由此導(dǎo)致如果該方當(dāng)事人不及時(shí)行使異議權(quán)，則解除合同的效力會(huì)長(zhǎng)期處于不確定和不穩(wěn)定狀態(tài)，既不利于對(duì)合同解除權(quán)人合法權(quán)益的及時(shí)有效保護(hù)，也不利于維護(hù)合同交易的安全和穩(wěn)定。為及時(shí)穩(wěn)定交易關(guān)系，避免這一怠于行使異議權(quán)的情形出現(xiàn)，《合同法解釋(二)》第24條明確規(guī)定了合同解除異議權(quán)的行使期限問題，即“當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持;當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持”。本條內(nèi)容明確了三個(gè)月的法定異議權(quán)行使期間，這對(duì)于統(tǒng)一相關(guān)案件的裁判尺度，避免非解除權(quán)一方當(dāng)事人濫用異議權(quán)，維護(hù)誠信的市場(chǎng)交易秩序具有重要意義。但是隨著這幾年審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的積累和理論研究的不斷深入，對(duì)這一規(guī)定的具體適用問題，也出現(xiàn)了一些爭(zhēng)議，其中爭(zhēng)議較大的問題有二：其一，當(dāng)事人的解除權(quán)行使是否要以符合《合同法》規(guī)定的合同解除條件為要件，換言之，“解約方通知解除合同，如果非解約方未在法定或者約定異議期間內(nèi)向法院提起訴訟，法院是否可以對(duì)合同解除的效力不作實(shí)質(zhì)審查(審查解除權(quán)是否存在)，或者雖然實(shí)質(zhì)審查但不考慮實(shí)質(zhì)審查的結(jié)果，從而不論解約方是否享有解除權(quán)，都直接判定合同解除?！逼涠?，該條規(guī)定的“三個(gè)月的異議期”是否具有溯及力的問題，即在《合同法解釋(二)》施行前，一方當(dāng)事人收到對(duì)方當(dāng)事人解除合同的通知后，其未在三個(gè)月內(nèi)提出異議，該合同是否也已被合法有效地解除問題。浙江省高級(jí)人民法院也正是就這兩個(gè)問題請(qǐng)示最高人民法院。

關(guān)于合同解除權(quán)行使條件的問題，目前主要有兩種意見：

第一種意見認(rèn)為，當(dāng)事人根據(jù)《合同法》第96條規(guī)定通知對(duì)方要求解除合同，必須具備《合同法》第93條規(guī)定的約定解除條件或者第94條規(guī)定的法定解除情形，即通知解除的當(dāng)事人必須具有實(shí)質(zhì)性的解除權(quán)，否則，即便解除通知到達(dá)對(duì)方也不產(chǎn)生解除效力。

第二種意見認(rèn)為，只要當(dāng)事人發(fā)出解除合同的通知，通知到達(dá)對(duì)方且對(duì)方?jīng)]有在約定或法定的異議期(三個(gè)月)內(nèi)提出異議之訴，就發(fā)生解除效力，而不論其是否符合約定或法定的解除條件。

關(guān)于第24條規(guī)定的“三個(gè)月的異議期”是否具有溯及力的問題，目前也主要有兩種意見：

第一種意見認(rèn)為沒有溯及力，三個(gè)月的起算點(diǎn)應(yīng)為該司法解釋的施行日期。理由是該三個(gè)月異議期的規(guī)定屬于新規(guī)則的創(chuàng)設(shè)，對(duì)當(dāng)事人的利益有重大影響，如果賦予溯及力會(huì)造成雙方利益的重大失衡。

第二種意見認(rèn)為有溯及力，三個(gè)月的起算點(diǎn)應(yīng)為解除合同的通知到達(dá)日期。理由是《合同法解釋(二)》作為對(duì)《合同法》的解釋，對(duì)《合同法》施行后的合同糾紛具有溯及力。

最高人民法院研究室認(rèn)為，《合同法解釋(二)》第24條的適用問題在審判實(shí)踐中存有一定爭(zhēng)議，有待進(jìn)一步明確。研究室在提出初步研究意見后，即送相關(guān)部門征求意見。關(guān)于合同解除權(quán)行使的條件問題，回復(fù)意見一致認(rèn)為當(dāng)事人根據(jù)《合同法》第96條規(guī)定通知對(duì)方要求解除合同的，必須具備《合同法》第93條或者第94條規(guī)定的條件。但也有意見進(jìn)一步指出，這會(huì)與《合同法解釋(二)》第24條意圖通過當(dāng)事人未及時(shí)提出異議從而推定其同意解除合同的本意不符，且在審判實(shí)踐中不少法院已按照《合同法解釋(二)》第24條的字面含義對(duì)一些案件作出了裁判，即無論通知方是否實(shí)質(zhì)上有解除權(quán)，只要受通知方未在規(guī)定期間提出異議，均判令合同解除，容易引發(fā)對(duì)這些案件的再審問題。對(duì)于三個(gè)月異議期的起算問題，則有三種意見：第一種意見認(rèn)為，應(yīng)按照《合同法解釋(二)》第30條的規(guī)定處理;第二種意見認(rèn)為，《合同法解釋(二)》第24條有關(guān)三個(gè)月異議期的規(guī)定不具有溯及既往的效力，有必要參照《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》(法釋〔XX〕16號(hào))第5條規(guī)定的表述方式，補(bǔ)充規(guī)定“三個(gè)月異議期”的條文內(nèi)容，即“自《合同法解釋(二)》公布之日起三個(gè)月后施行”，以妥善保護(hù)受通知方合同當(dāng)事人的合法權(quán)益;第三種意見認(rèn)為，《合同法解釋(二)》生效之后，尚未審結(jié)的一二審案件，合同解除權(quán)異議期間，應(yīng)當(dāng)從《合同法解釋(二)》生效時(shí)起計(jì)算三個(gè)月。

經(jīng)慎重研究，并綜合上述意見，《答復(fù)》認(rèn)為，當(dāng)事人根據(jù)《合同法》第96條的規(guī)定通知對(duì)方要求解除合同的，必須具備《合同法》第93條或者第94條規(guī)定的條件，才能發(fā)生解除合同的法律效力。當(dāng)事人沒有約定異議期間，一方當(dāng)事人在《合同法解釋(二)》施行前已依法通知對(duì)方當(dāng)事人解除合同，對(duì)方當(dāng)事人在《合同法解釋(二)》施行之日起三個(gè)月以后才起訴的，人民法院不予支持?！洞饛?fù)》下發(fā)之前已經(jīng)終審的案件，不適用上述三個(gè)月起算的規(guī)則。對(duì)此的主要考慮如下：

合同解除須具備法律規(guī)定的條件。理由在于：

首先，依照文義解釋，《合同法解釋(二)》第24條是對(duì)《合同法》第96條的適用問題進(jìn)行的解釋?！逗贤ā返?6條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方?！倍逗贤ā返?3條第2款和第94條分別規(guī)定了約定解除和法定解除的要件。據(jù)此可知，當(dāng)事人行使合同解除權(quán)，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)具備《合同法》第93條第2款或者第94條規(guī)定的要件，并應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方當(dāng)事人，才能發(fā)生解除合同的效力。

其次，從法理上講，合同解除權(quán)是形成權(quán)，合同一旦解除對(duì)雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)影響巨大，世界各國都不約而同地對(duì)合同解除權(quán)加以嚴(yán)格限制，以維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。無論是法律規(guī)定的解除權(quán)還是當(dāng)事人事先約定的解除權(quán)，都必須具備一定的條件，滿足了這些條件，當(dāng)事人才能行使解除權(quán)。如果不以這兩條規(guī)定的解除合同的實(shí)質(zhì)要件為要求，則當(dāng)事人動(dòng)輒以通知的形式解除合同，極容易導(dǎo)致當(dāng)事人濫用合同解除權(quán)。希望擺脫合同約束的一方當(dāng)事人，無論是否明知自己缺乏解除權(quán)，在投機(jī)心理驅(qū)使下更有動(dòng)力發(fā)出解除通知，以求在異議期間經(jīng)過后，解除原本無法解除的合同。這無異于縱容違約一方或不愿意繼續(xù)履行的一方通過合同解除的方法逃避責(zé)任，這不僅嚴(yán)重違反了“契約必須遵守”原則和誠實(shí)信用原則，造成合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的失衡，而且嚴(yán)重沖擊合同關(guān)系的穩(wěn)定性，危害交易安全。

最后，根據(jù)德國法上的承租人異議權(quán)制度，在不定期住房使用租賃關(guān)系中，出租人可以承租人明顯違反合同義務(wù)等為由(形成權(quán)的發(fā)生事由)終止合同;承租人則可以此舉會(huì)造成自己及家人的重大困境等為由(形成抗辯權(quán)的發(fā)生事由)提出異議，從而使終止表示失效。如果承租人逾期異議，其異議權(quán)將消滅。但終止表示并不因此自動(dòng)有效，它仍須滿足終止權(quán)存在的條件。筆者認(rèn)為，合同解除提出的逾期異議也只是導(dǎo)致非解約一方當(dāng)事人的異議權(quán)(形成抗辯權(quán))消滅，解約一方當(dāng)事人的解除權(quán)并不因此自動(dòng)成立，解約行為也不因此自動(dòng)有效，也應(yīng)當(dāng)必須滿足《合同法》所規(guī)定的條件。

鑒于這一問題爭(zhēng)議較大，《答復(fù)》在研究過程中也形成了兩種方案：

第一種方案認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)適用《合同法解釋(二)》第30條的規(guī)定處理，即《合同法》施行后，對(duì)方當(dāng)事人收到解除合同通知之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，不予支持。理由在于：《合同法解釋(二)》第24條對(duì)三個(gè)月異議期的起算問題有明確規(guī)定，即當(dāng)事人沒有約定異議期間的，從解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起按照三個(gè)月計(jì)算。有關(guān)《合同法解釋(二)》的溯及力問題，其第30條明確規(guī)定：“合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋;本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。”因此，對(duì)于《合同法》施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，只要是《合同法解釋(二)》施行后尚未終審的，就應(yīng)當(dāng)適用本司法解釋。有關(guān)“三個(gè)月異議期”的確定問題，也就應(yīng)當(dāng)適用《合同法解釋(二)》第24條的規(guī)定確定，即當(dāng)事人沒有約定異議期間，該異議期間為對(duì)方當(dāng)事人發(fā)出的解除合同通知到達(dá)之日起計(jì)算三個(gè)月。

第二種方案認(rèn)為，一方當(dāng)事人在《合同法解釋(二)》施行前依法通知對(duì)方當(dāng)事人解除合同的，該“三個(gè)月異議期”應(yīng)當(dāng)從《合同法解釋(二)》施行時(shí)開始計(jì)算。理由在于：對(duì)于一方當(dāng)事人通知解除合同的情形，《合同法》第96條僅是規(guī)定“對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力”，并沒有“三個(gè)月異議期”的限定，《合同法解釋(二)》第24條關(guān)于“三個(gè)月異議期”的規(guī)定，實(shí)際上構(gòu)成了對(duì)《合同法》第96條規(guī)定的限縮解釋。若賦予《合同法解釋(二)》第24條關(guān)于“三個(gè)月異議期”溯及既往的效力，則該期間可能在《合同法解釋(二)》施行時(shí)已經(jīng)屆至甚至屆滿，從而變相限制或者剝奪了受通知的當(dāng)事人提出異議的機(jī)會(huì)?；诠皆瓌t的考慮，對(duì)于《合同法解釋(二)》施行前，一方當(dāng)事人已依法通知對(duì)方當(dāng)事人解除合同的，該“三個(gè)月異議期”應(yīng)當(dāng)從《合同法解釋(二)》施行時(shí)開始計(jì)算。

最終《答復(fù)》采用了第二種方案，即一方當(dāng)事人在《合同法解釋(二)》施行前依法通知對(duì)方當(dāng)事人解除合同的，該“三個(gè)月異議期”應(yīng)當(dāng)從《合同法解釋(二)》施行時(shí)開始計(jì)算。理由除了上述第二種方案中提到的以外，主要有以下幾點(diǎn)：

首先，關(guān)于司法解釋條文是否溯及既往的基本判斷標(biāo)準(zhǔn)問題。法不溯及既往原則是有關(guān)法律適用的時(shí)間效力的基本原則。所謂法律不溯及既往，是指法律文件的規(guī)定僅適用于法律文件生效以后的事件和行為，對(duì)于法律文件生效以前的事件和行為不適用。《立法法》明確規(guī)定了這一原則，其第84條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往，但為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外。”根據(jù)法不溯及既往原則，一般應(yīng)當(dāng)適用行為發(fā)生時(shí)的法律規(guī)定，而不能用此后生效的法律來約束、限制當(dāng)事人此前發(fā)生的行為。一般認(rèn)為，法不溯及既往原則的基本依據(jù)是在維護(hù)法的安定性的基礎(chǔ)上，保護(hù)人民對(duì)法律的信賴?yán)?，從而?qiáng)化人民對(duì)法律的信任感，增強(qiáng)法律的權(quán)威性。雖然目前理論界對(duì)于司法解釋是否應(yīng)當(dāng)貫徹法不溯及既往原則存有較大爭(zhēng)議，實(shí)務(wù)中各個(gè)司法解釋的做法也不盡相同。但是無論怎樣，對(duì)于作為具體應(yīng)用法律問題進(jìn)行解釋的司法解釋或者司法解釋中的某個(gè)條文是否有溯及力的基本判斷標(biāo)準(zhǔn)，也應(yīng)當(dāng)同于上述有關(guān)法律有無溯及力的判斷依據(jù)，即以是否會(huì)影響乃至破壞被解釋法律的安定性，是否損害人們對(duì)被解釋法律的信賴?yán)鏋闃?biāo)準(zhǔn)。進(jìn)而言之，如果司法解釋本身與法律規(guī)定的內(nèi)容完全一致，則自然不存在損害上述信賴?yán)娴膯栴}。但通常而言，司法解釋要在某些法律條文規(guī)定較為原則概括和必須應(yīng)對(duì)司法實(shí)務(wù)中各式各樣的復(fù)雜情形的矛盾之間探尋平衡點(diǎn)，要充分發(fā)揮司法解釋指導(dǎo)審判實(shí)踐、統(tǒng)一裁判尺度、維護(hù)公平正義的功能價(jià)值，其條文本身必然要對(duì)被解釋法律規(guī)定的有關(guān)情形予以細(xì)化，也不排除在符合立法本意的基礎(chǔ)上有所創(chuàng)新或者填補(bǔ)法律漏洞。司法解釋的某些“創(chuàng)新性”可能就會(huì)影響當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利。這種創(chuàng)新性的解釋溯及既往就可能影響當(dāng)事人的信賴?yán)?，因?yàn)榻忉尩男乱?guī)定有可能超出當(dāng)事人的預(yù)期范圍。因此，對(duì)于司法解釋中影響當(dāng)事人信賴?yán)婊蛘吆侠眍A(yù)期的“創(chuàng)新性”條文，宜以不溯及既往為原則。

其次，關(guān)于《合同法解釋(二)》第24條有關(guān)“三個(gè)月異議期”的規(guī)定與本司法解釋時(shí)間效力規(guī)定的銜接問題。對(duì)此，《合同法解釋(二)》第30條規(guī)定：“合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋;本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋?！卑凑者@一規(guī)定，對(duì)于《合同法》施行后成立的合同發(fā)生的解除合同糾紛，當(dāng)事人在沒有約定異議期間的情況下依法就合同解除提出異議，只要屬于在本司法解釋施行后尚未終審的案件，就應(yīng)當(dāng)適用《合同法解釋(二)》第24條有關(guān)“三個(gè)月異議期”的規(guī)定。這樣即承認(rèn)了本條內(nèi)容具有溯及既往的效力。有意見認(rèn)為，第24條溯及適用于施行前發(fā)生、施行后提起的訴訟，將嚴(yán)重破壞糾紛發(fā)生時(shí)的交易預(yù)期。因?yàn)?，非解約方將在不可能知曉異議權(quán)存在的情況下喪失異議權(quán)，沒有解除權(quán)的解約方則可憑此僥幸解除合同。這一觀點(diǎn)有一定道理。在《合同法》第96條并未規(guī)定具體的異議期間的情況下，《合同法解釋(二)》明確規(guī)定了三個(gè)月的異議期間，這不可避免會(huì)對(duì)當(dāng)事人行使異議權(quán)產(chǎn)生影響，尤其是對(duì)于《合同法解釋(二)》施行前一方當(dāng)事人即已收到對(duì)方解除合同的通知的情形影響較大。比如，張三與李四之間存在買賣合同關(guān)系，他們對(duì)于解除合同的期間以及對(duì)此提出異議的期間并無約定，張三在XX年1月13日收到李四的解除合同通知，由于客觀原因未在XX年4月13日前通過訴訟或者仲裁的方式提出異議，則按照上述第24條有關(guān)“三個(gè)月異議期”的規(guī)定，張三在《合同法解釋(二)》施行后再向人民法院起訴，人民法院將對(duì)此異議不予支持，如此就會(huì)破壞張三對(duì)于《合同法》第96條有關(guān)“合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力”的合理信賴，對(duì)其有失公平?？梢?，《合同法解釋(二)》第24條有關(guān)“三個(gè)月異議期”的規(guī)定不宜具有溯及既往的效力。

最后，關(guān)于一方當(dāng)事人在《合同法解釋(二)》施行前依法通知對(duì)方當(dāng)事人解除合同的情形下，對(duì)方當(dāng)事人的“三個(gè)月異議期”的起算點(diǎn)確定問題?！洞饛?fù)》認(rèn)為，此起算點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是《合同法解釋(二)》施行時(shí)，即XX年5月13日。理由在于：其一，在認(rèn)定“三個(gè)月異議期”不溯及既往的前提下，《合同法解釋(二)》自XX年5月13日起施行，當(dāng)事人自此時(shí)起開始享有三個(gè)月的異議期間，應(yīng)是當(dāng)然解釋。由于這時(shí)《合同法解釋(二)》已經(jīng)施行，其就應(yīng)當(dāng)知道《合同法解釋(二)》所規(guī)定的內(nèi)容，從這時(shí)開始計(jì)算三個(gè)月的異議期間，就不會(huì)影響其相應(yīng)的信賴?yán)?。其二，參考此前的司法解釋成例，這一做法也早已有之。對(duì)于《民法通則》規(guī)定的訴訟時(shí)效起算點(diǎn)的新舊銜接適用問題，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》(法(辦)發(fā)〔1988〕6號(hào))即確定了從《民法通則》施行時(shí)開始計(jì)算的規(guī)則，其第165條規(guī)定：“在民法通則實(shí)施前，權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)利被侵害，民法通則實(shí)施后，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)的訴訟時(shí)效期間，應(yīng)當(dāng)適用民法通則第一百三十五條和第一百三十六條的規(guī)定，從1987年1月1日起算?！贝送?，《最高人民法院關(guān)于修改后的民事訴訟法施行時(shí)未結(jié)案件適用法律若干問題的規(guī)定》(法釋〔XX〕23號(hào))對(duì)于申請(qǐng)?jiān)賹徠陂g的新舊銜接適用問題，也采取了這一做法。修改后的《民事訴訟法》第205條規(guī)定：“當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹?，?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個(gè)月內(nèi)提出;有本法第二百條第一項(xiàng)、第三項(xiàng)、第十二項(xiàng)、第十三項(xiàng)規(guī)定情形的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起六個(gè)月內(nèi)提出。”這一規(guī)定改變了原來《民事訴訟法》第184條有關(guān)一般申請(qǐng)?jiān)賹徠陂g兩年的規(guī)定。有鑒于此，該司法解釋第6條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)XX年1月1日前已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定或者調(diào)解書申請(qǐng)?jiān)賹彽模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)依據(jù)修改前的民事訴訟法第一百八十四條規(guī)定審查確定當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽钠陂g，但該期間在XX年6月30日尚未屆滿的，截止到XX年6月30日。”這一規(guī)定可以與修改后《民事訴訟法》的立法精神保持一致，也可以督促當(dāng)事人及時(shí)主張權(quán)利，穩(wěn)定社會(huì)關(guān)系。

《答復(fù)》內(nèi)容系綜合上述第二種意見和第三種意見的基礎(chǔ)上提出的。為避免影響生效裁判的權(quán)威性和穩(wěn)定性，引起不必要的案件再審問題，《答復(fù)》所針對(duì)的案件范圍應(yīng)當(dāng)是“尚未終審”的案件，而不應(yīng)適用于再審案件，這也是對(duì)司法解釋本身溯及力問題上采取的一貫做法?！洞饛?fù)》將“尚未終審”的時(shí)間節(jié)點(diǎn)確定為“本答復(fù)下發(fā)之后”，而非上述第三種意見建議的“《合同法解釋(二)》生效之后”。理由在于《合同法解釋(二)》自XX年5月13日起已施行近三年，當(dāng)時(shí)沒有終審的案件，現(xiàn)在可能基本上都已終審，由于上述方案實(shí)際上改變了《合同法解釋(二)》第24條規(guī)定的做法，若采取“《合同法解釋(二)》生效之后”這一表述，會(huì)引起一些案件的再審問題。再者，將司法解釋條文內(nèi)容變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)完全交由當(dāng)事人來承受，也對(duì)當(dāng)事人不公平，故《答復(fù)》采用了“本答復(fù)下發(fā)之前已經(jīng)終審的案件，不適用本款規(guī)定”的表述。

此外，《答復(fù)》與上述第二種意見所提的“三個(gè)月異議期”從“《合同法解釋(二)》第24條規(guī)定自《合同法解釋(二)》公布三個(gè)月后開始施行”的建議，在本質(zhì)上具有一致性，都是意圖通過規(guī)定《合同法解釋(二)》施行后三個(gè)月的緩沖期，避免在一方當(dāng)事人于《合同法解釋(二)》施行前依法通知對(duì)方當(dāng)事人解除合同的情形下，該受通知方當(dāng)事人喪失提出異議的機(jī)會(huì)或者相應(yīng)期限利益的減損。正是從這一初衷出發(fā)，為解決“三個(gè)月異議期間”跨越《合同法解釋(二)》施行前后或者在施行時(shí)已經(jīng)屆滿的問題，作為對(duì)《合同法解釋(二)》第24條規(guī)定的補(bǔ)充或者例外情形，采用“對(duì)方當(dāng)事人在合同法解釋(二)施行之日起三個(gè)月以后才起訴的，人民法院不予支持”的表述，更為清楚明了?！洞饛?fù)》未采取“《合同法解釋(二)》第24條自《合同法解釋(二)》公布三個(gè)月后開始施行”的表述，理由在于這一表述方式僅有《關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第5條采用過，且這是在該司法解釋出臺(tái)時(shí)即規(guī)定的，若現(xiàn)在對(duì)已施行近三年的《合同法解釋(二)》的某一條文的施行時(shí)間作出修改，會(huì)與《合同法解釋(二)》本身的施行時(shí)間發(fā)生直接沖突。