第一篇：論噪聲污染的法律防治和救濟(jì)

論噪聲污染的法律防治和救濟(jì)

論文簡(jiǎn)介：隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，工業(yè)化，城市化的進(jìn)程進(jìn)一步加快，環(huán)境污染問題顯得越來越嚴(yán)重；在各項(xiàng)污染源中，噪聲污染對(duì)于與我們?nèi)粘Ｉ畹挠绊懭找嫱怀?。通過對(duì)噪聲以及噪聲污染特點(diǎn)的了解，使我們認(rèn)識(shí)到噪聲及噪聲污染有著與其他環(huán)境污染不同的特性，這使我們?cè)诜乐卧肼曃廴緯r(shí)有著更大的難度。對(duì)比我國(guó)與國(guó)外關(guān)于噪聲污染的立法，我們發(fā)現(xiàn)各國(guó)對(duì)噪聲污染的防治都十分重視，而中外在立法觀念和立法體系、噪聲的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)以及救濟(jì)途徑上均存在著不同。在各種救濟(jì)途徑當(dāng)中，噪聲污染訴訟作為公民維護(hù)自身權(quán)利的法律手段，越來越多地成為人們注目的焦點(diǎn)。通過分析噪聲污染訴訟的審判與執(zhí)行過程，不難看出，目前通過訴訟解決噪聲污染問題存在著訴訟成本過高，專業(yè)性太強(qiáng)，效果不理想等諸多難點(diǎn)。作者借鑒別國(guó)法律體系中成熟而有效的部分，提出了針對(duì)目前噪聲污染訴訟程序上和證據(jù)認(rèn)定上存在的問題，從立法和司法角度進(jìn)行改革的方案，以保護(hù)噪聲污染的受害者最終能夠打得了，也能打的贏噪聲污染訴訟。通過各方面的分析，作者對(duì)如何建立一整套完善的體制減輕噪聲污染，使噪聲污染的危害性減低到最小，提出了自己構(gòu)想，這就是建立噪聲污染綜合防治體系。首先，變被動(dòng)防治為主動(dòng)引導(dǎo)，依托政府規(guī)劃設(shè)計(jì)、環(huán)境評(píng)測(cè)，從源頭上減輕噪聲污染對(duì)社會(huì)環(huán)境的影響。其次，在噪聲污染承擔(dān)的責(zé)任形式上探索維護(hù)各方利益的平衡模式，使經(jīng)濟(jì)發(fā)展和環(huán)境保護(hù)成為和諧與統(tǒng)一。第三，對(duì)噪聲污染的救濟(jì)途徑進(jìn)行改革，降低難度和相應(yīng)的成本，兼顧公平與效率。在最后部分對(duì)解決噪聲污染的前景進(jìn)行了展望，并堅(jiān)信能夠興利除弊，使社會(huì)和諧有序地前進(jìn)。

第二篇：論家庭暴力及其法律救濟(jì)

論家庭暴力及其法律救濟(jì)

摘 要:家庭暴力作為一個(gè)全球性的社會(huì)現(xiàn)象，不論是在發(fā)達(dá)國(guó)家還是在發(fā)展中國(guó)家，這種現(xiàn)象在各國(guó)中都有不同程度的存在。家庭暴力不僅是直接對(duì)其家庭成員的身心健康構(gòu)成嚴(yán)重的傷害和威脅，而且還會(huì)破壞家庭的穩(wěn)定與安寧，與和諧社會(huì)的發(fā)展要求是相背道而馳的。家庭暴力的法律救濟(jì)提高了公民的維權(quán)意識(shí)，讓公民形成良好的道德風(fēng)尚，進(jìn)而遠(yuǎn)離家庭暴力，在遇到家庭暴力問題時(shí)會(huì)采用合法積極的手段進(jìn)行救濟(jì)，做好事前的預(yù)防，從而保護(hù)了公民的合法權(quán)益。只有這樣我們才能更好的完善我國(guó)反家庭暴力的法律體系，保護(hù)公民的權(quán)利，實(shí)現(xiàn)好人民的利益，讓我國(guó)社會(huì)更加和諧。在此背景下，本文首先對(duì)家庭暴力的概念進(jìn)行界定，然后詳細(xì)分析了我國(guó)家庭暴力法律救濟(jì)的現(xiàn)狀，接著分析了家庭暴力法律救濟(jì)的困境，最后提出了家庭暴力法律救濟(jì)制度實(shí)踐與完善對(duì)策。

關(guān)鍵詞： 家庭暴力；成因；法律救濟(jì)

目 錄

一、引言................................................................................................................1

二、家庭暴力相關(guān)概述........................................................................................1

三、我國(guó)家庭暴力法律救濟(jì)的現(xiàn)狀及分析........................................................2

（一）我國(guó)家庭暴力法律救濟(jì)的現(xiàn)狀........................................................2

（二）我家庭暴力法律救濟(jì)存在的不足....................................................4

1、防治家庭暴力的立法不盡完善......................................................4

2、家庭暴力法律救濟(jì)體系執(zhí)行消極..................................................4

3、家庭暴力法律救濟(jì)體系不完善......................................................5

4、有效的執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制尚未完全形成..............................................5

四、我國(guó)家庭暴力法律救濟(jì)的思考....................................................................6

（一）專門家庭暴力立法的構(gòu)想................................................................6

（二）加強(qiáng)家庭暴力基層干預(yù)....................................................................6

（三）完善我國(guó)反家庭暴力的杜會(huì)綜合治理體系....................................7

1、家庭暴力的預(yù)防措施....................................錯(cuò)誤！未定義書簽。

2、家庭暴力社會(huì)防御體系的構(gòu)建....................錯(cuò)誤！未定義書簽。

（四）建立有效的反家庭暴力執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制............................................9 結(jié) 論..................................................................................................................10 參考文獻(xiàn)..............................................................................................................1

1一、引言

家庭暴力是一個(gè)由來已久的全球化的社會(huì)現(xiàn)象和突出問題，莎士比亞曾借哈姆雷特的口說過一句流傳百年的話：“女人，你的名字叫弱者”。幾百年過去了，這句話一直是許多家庭暴力中受害女性命運(yùn)的寫照，而這個(gè)問題一直沒有得到國(guó)際社會(huì)的積極關(guān)注。直到上世紀(jì)六、七十年代，隨著家庭暴力的普遍存在性和嚴(yán)重危害性不斷觸動(dòng)著社會(huì)的神經(jīng)，家庭暴力問題逐漸成為了國(guó)際社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)之一。

家庭暴力現(xiàn)象存在于歷史上不同的國(guó)家不同的時(shí)期，世界各國(guó)對(duì)這一社會(huì)現(xiàn)象一直給予極大的關(guān)注。關(guān)注家庭暴力的程度，在一定意義上也是社會(huì)文明程度的象征。近年來，我國(guó)家庭暴力問題比較突出。據(jù)全國(guó)婦聯(lián)信訪部門的統(tǒng)計(jì)和調(diào)查表明，我國(guó)不少家庭存在家庭暴力問題。突破家庭暴力概念將有助于與國(guó)際接軌，有助于穩(wěn)定家庭關(guān)系，研究家庭暴力的特征將有助于合理界定家庭暴力，為家庭暴力受害人提供保護(hù)和救濟(jì)。分析家庭暴力的產(chǎn)生原因及造成的危害有利于社會(huì)從源頭上予以預(yù)防和制止家庭暴力，為各部門的工作做好基礎(chǔ)性的分析。

二、家庭暴力相關(guān)概述

我國(guó)學(xué)界對(duì)家庭暴力從廣義和狹義兩個(gè)方面做出區(qū)分。廣義的家庭暴力是指通過強(qiáng)制力造成的家庭成員的肉體上和精神上的，并產(chǎn)生一定損害后果的行為。“它以行為主體和對(duì)象的不同分為：夫妻暴力、父母子女之間的暴力以及其他家庭成員之間的暴力；狹義的家庭暴力特指夫妻暴力，指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以暴力或者脅迫、侮辱等手段，侵害夫妻他方的人身權(quán)利，造成一定損害后果的行為。對(duì)此，本文認(rèn)為，應(yīng)該采用廣義的含義，這樣比較合理，也符合人民關(guān)注此問題的初衷。

家庭暴力中暴力的形式多種多樣，這樣就使得家庭暴力的概念無法直接界定，必須區(qū)分好各種類型的家庭暴力。家庭暴力不僅單純的指身體上的傷害，如毆打、性暴力，還包括精神上的恐嚇等困擾，可以是肉體的、語言的、情感的、經(jīng)濟(jì)上的控制等暴力。反觀國(guó)外的關(guān)于家庭暴力的案件，肢體沖突不能涵蓋所有家庭暴力中的傷害行為，因?yàn)橹w上的暴力與其他形式的暴力存在很多差別，這里既有能是直接的暴力，也可能是間接的暴力。

家庭暴力給人們帶來了許多負(fù)面的影響，受害者因?yàn)榧彝ケ┝κ艿綋p傷，施暴者在心理和精神方面也會(huì)受到一定程度的影響。施暴者的行為會(huì)疏離自己的配偶及孩子，這樣會(huì)

讓家庭成員對(duì)其有一種怨恨心理，因此也就有可能失去妻子和孩子，從而導(dǎo)致家庭關(guān)系破裂。施暴者精神壓力到達(dá)一定頂點(diǎn)時(shí)也會(huì)尋求另外的方式以解脫這種壓力，進(jìn)而也會(huì)形成別的犯罪。這對(duì)于施暴者來講是一種變相的懲罰，但這樣的方式不利于和諧和社會(huì)的構(gòu)建。家庭暴力影響了自家的和諧穩(wěn)定，對(duì)家人和孩子身心都造成了嚴(yán)重的損害，另一方面也會(huì)讓周圍的人對(duì)施暴者有不好的看法，進(jìn)而影響人際關(guān)系的發(fā)展，影響了社會(huì)的和諧穩(wěn)定。

三、我國(guó)家庭暴力法律救濟(jì)的現(xiàn)狀及分析

（一）我國(guó)家庭暴力法律救濟(jì)的現(xiàn)狀

1、立法現(xiàn)狀

我國(guó)已經(jīng)基本形成了以《憲法》為基礎(chǔ)的包括《民法通則》、《刑法》、《婚姻法》、《未成年人保護(hù)法》、《婦女權(quán)益保障法》、《老年人權(quán)益保障法》等保障家庭成員人身權(quán)利的法律體系。如我國(guó)憲法規(guī)定：婚姻、家庭、母親和兒童受國(guó)家的保護(hù)。禁止虐待老人、婦女和兒童。我國(guó)《民法通則》除了再次表達(dá)憲法的核心觀念外，主要從承擔(dān)民事責(zé)任方面規(guī)定對(duì)包括家庭成員在內(nèi)的公民的人身權(quán)利侵犯的制裁和補(bǔ)救措施。而1997年10月1日施行的新《刑法》中關(guān)于侵犯公民人身權(quán)利的罪名里，也對(duì)虐待罪、暴力干涉婚姻自由罪的構(gòu)成要件及刑事處罰作了規(guī)定，以更好的保護(hù)家庭成員的人身權(quán)利免受侵犯。此外，除了實(shí)體法，在訴訟程序上也有具體規(guī)定，如《刑事訴訟法》中涉及證據(jù)的調(diào)查和收集、暴力所造成的身體傷害的標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)證、自訴與公訴、和解與撤訴，《民事訴訟法》中的民事賠償部分也都有具體規(guī)定。當(dāng)然在《婚姻家庭法》中對(duì)家庭成員的人身權(quán)益作了更為詳細(xì)的規(guī)定，其明確：保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益，禁止家庭成員間的虐待和遺棄，違反本法者，得分情況，依法予以行政處分或法律制裁。同時(shí)我國(guó)1992年1月1日施行的《未成年人保護(hù)法》（2006年修訂）、1992年年月1日施行的《婦女權(quán)益保障法》（2008年修訂）、1996年10月1日施行的《老年人權(quán)益保障法》分別以專門法的形式規(guī)定了針對(duì)這三類群體的特殊保護(hù)，從保護(hù)的重要性，保護(hù)的內(nèi)容，違反的懲罰措施等方面明確了法律的態(tài)度。

在地方立法方面，我國(guó)許多省市區(qū)近十年來結(jié)合當(dāng)?shù)貙?shí)際制定了有關(guān)保護(hù)婦女、兒童、和老人合法權(quán)益的地方性條例，尤其是有關(guān)家庭暴力方面的地方性法規(guī)，如早在1996年初長(zhǎng)沙市政府就制定了《關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的若干規(guī)定》，這是我國(guó)第一部反家庭暴力的地方性法規(guī)。

2、法院、檢察院的司法現(xiàn)狀

我國(guó)現(xiàn)階段己經(jīng)初步建立了因家庭暴力犯罪的司法保障制度。人民法院作為國(guó)家的審判機(jī)關(guān)，其職責(zé)表現(xiàn)在對(duì)于家庭暴力案件（包括民事和刑事輕罪）依法判決，保護(hù)家庭成員內(nèi)部的弱勢(shì)群體的利益，特別是對(duì)那些嚴(yán)重虐待、傷害婦女、逼婚、強(qiáng)奸等犯罪分子進(jìn)行了有力的打擊?？梢钥闯龇ㄔ簩?duì)家庭暴力案件的公正審判，是對(duì)受害者實(shí)施救濟(jì)的最終和最有力的方式。在我國(guó)許多地方法院都開創(chuàng)了預(yù)防和懲治家暴的新舉措，一方面，設(shè)立專門的法庭或鑒定小組，如“湖北省襄樊市從1997年開始，在市中級(jí)法院民二庭設(shè)立合議庭，專門審理涉及婚姻家庭問題的案件，嘗試與婦聯(lián)等社會(huì)團(tuán)體聯(lián)手合作審理此類案件的新途徑。北京市高級(jí)人民法院法醫(yī)門診開設(shè)了‘家庭暴力傷害專項(xiàng)鑒定’，為受害人建立家庭暴力傷害專項(xiàng)檔案記錄”，通過提供鑒定結(jié)論的方式使施暴的犯罪分子受到應(yīng)有的法律制裁，依法維護(hù)了受害人的合法權(quán)益。同時(shí)攜手法律援助中心，在不同程度上，為受家庭暴力侵害的家庭成員提供法律咨詢，或者協(xié)助其進(jìn)行法律訴訟。另一方面在審判過程中，首先，我國(guó)某些地方法院己經(jīng)借鑒“受虐婦女綜合癥”理論，在許多以暴制暴的家庭暴力案件中，考慮到受虐婦女特殊的心理狀態(tài)，量刑時(shí)對(duì)她們從輕、減輕處罰。這是因?yàn)椴豢叭淌芗彝コ蓡T的虐待和暴力傷害而奮起由受害者變成施暴者，從而犯罪的事件不斷出現(xiàn)，不得不引起社會(huì)各界的廣泛關(guān)注。盡管這些犯了殺人罪或傷害罪的婦女得到社會(huì)甚至司法人員的同情，如果她們還是被判最重的刑罰，這未免有失公正，于是我國(guó)的司法實(shí)踐中便開始借鑒“受虐婦女綜合癥”這一理論對(duì)遭受家庭暴力的殺夫婦女從輕處罰。其次，如果是因?yàn)榧彝ケ┝Χ崞鸬碾x婚訴訟，在財(cái)產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)該注重保護(hù)受害人的利益，在子女撫養(yǎng)時(shí)，也著重考慮受害人一方對(duì)子女的撫養(yǎng)。

3、警察干預(yù)的現(xiàn)狀

警察干預(yù)家庭暴力的職責(zé)依據(jù)包括《中華人民共和國(guó)人民警察法》、《中華人民共和國(guó)人民治安管理處罰法》、《婚姻法》、《刑法》以及《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定。我國(guó)《婚姻法》（2001年修正）賦予公安機(jī)關(guān)干預(yù)家庭暴力的職責(zé)主要體現(xiàn)在第43條和45條，第43條規(guī)定：“??對(duì)正在實(shí)施的家庭暴力，受害者有權(quán)提出請(qǐng)求，居民委員會(huì)、村民委員會(huì)應(yīng)當(dāng)予以勸阻，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以制止。”實(shí)施家庭暴力或者虐待殘害家庭成員，受害者提出請(qǐng)求的，公安機(jī)關(guān)可以按照《治安管理處罰法》進(jìn)行行政處罰。第45條規(guī)定：“對(duì)重婚的，對(duì)實(shí)施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。受害者可以依據(jù)刑事訴訟法相關(guān)規(guī)定，向人民法院自訴；公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法偵查，人民檢察院應(yīng)當(dāng)依法提起公訴?！笨梢钥闯龉矙C(jī)關(guān)在家暴案件中的職責(zé)主要包括法制宣傳、人身安全救助、證據(jù)收集、行政處罰、立案調(diào)查等方面。在這里我國(guó)有兩個(gè)省市的典型警察干預(yù)家

庭暴力模式：一個(gè)是湖南省長(zhǎng)沙市芙蓉區(qū)“零家庭暴力社區(qū)”的綜合治理模式，該模式是由政府牽頭帶領(lǐng)，公安機(jī)關(guān)是其中防御家庭暴力的重要一環(huán)。該模式從七個(gè)方面對(duì)長(zhǎng)沙市公安機(jī)關(guān)就家暴的受理、立案、查處等進(jìn)行了具體的規(guī)定，為公安機(jī)關(guān)提供了操作性較強(qiáng)的依據(jù)。將防治家庭暴力工作落實(shí)到公安機(jī)關(guān)的基層單位，如派出所，能及時(shí)對(duì)我國(guó)農(nóng)村地區(qū)的家庭暴力案件進(jìn)行干預(yù)和防護(hù)。同時(shí)可以借助上述立法層面介紹過的“110”出警制，快速及時(shí)處置家庭暴力事件。從而運(yùn)用法律武器對(duì)家庭暴力的施暴者嚴(yán)肅處理。第二個(gè)是“青島市公安局的‘兩級(jí)防范、三級(jí)干預(yù)’干預(yù)模式，即通過輿論防范、重點(diǎn)登記防范，家庭走訪式干預(yù)、發(fā)卡的形式干預(yù)和依法處理干預(yù)?！?2這一模式的干預(yù)流程是將事前預(yù)防、事中介入、回訪服務(wù)三點(diǎn)統(tǒng)一起來。事前預(yù)防是通過獎(jiǎng)勵(lì)的方式來宣傳無暴力家庭的意識(shí)，對(duì)家庭進(jìn)行分層次管理，事中介入是通過對(duì)施暴者處理教育，對(duì)受害人予以救助的方式來干預(yù)的，回訪服務(wù)是一種延伸的保護(hù)，以防止家庭暴力再次發(fā)生。

（二）我家庭暴力法律救濟(jì)存在的不足

1、防治家庭暴力的立法不盡完善

我國(guó)現(xiàn)行對(duì)家庭成員人身權(quán)利的立法相對(duì)分散，且大多數(shù)是從宏觀上規(guī)定的，原則性強(qiáng)而操作性差，有的甚至停留在喊口號(hào)的階段。沒有關(guān)于防治家庭暴力的專門立法，在各地方政府，雖然也有很多省份制定了防治家庭暴力的條例或者做出了相關(guān)決議，但這些條例或者決議的內(nèi)容總體上看還是不夠具體，不能從根本上為執(zhí)法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)等負(fù)有法律義務(wù)的機(jī)關(guān)單位提供具有操作性的依據(jù)和指引。即使“憲法、婚姻法、刑法、婦女權(quán)益保障法、未成年人保護(hù)法、老年人權(quán)益保障法、治安管理處罰法等法律法規(guī)，對(duì)家庭暴力行為都有禁止性規(guī)定，但缺乏明確的性質(zhì)認(rèn)定和制裁條款”，如我國(guó)刑法典中并未規(guī)定家庭暴力一罪，這就對(duì)于情節(jié)惡劣，嚴(yán)重造成受暴者身心傷害的家庭暴力行為缺乏有力的公權(quán)力保障。同時(shí)民法通則或者婚姻法中也沒有單獨(dú)規(guī)定因家庭暴力而產(chǎn)生的民事賠償責(zé)任，民法通則中套用對(duì)人身權(quán)利的侵犯這種形式來進(jìn)行規(guī)制，婚姻法中也只是把家庭暴力作為離婚時(shí)的損害賠償要件，至于在繼續(xù)維持婚姻關(guān)系的前提下追究民事賠償責(zé)任則無從依據(jù)。其次，在程序法規(guī)制層面，在家庭暴力案件處理過程中專門的程序和證據(jù)規(guī)則并未明確，這樣常常導(dǎo)致被害人通過司法途徑尋求救濟(jì)時(shí)遇到阻礙而被拒之門外或者加重了被害人的舉證負(fù)擔(dān)，造成案件事實(shí)難以認(rèn)定等。

2、家庭暴力法律救濟(jì)體系執(zhí)行消極

在有些地區(qū)尤其是一些農(nóng)村偏遠(yuǎn)地區(qū)，公安機(jī)關(guān)的基層部門消極處理。一方面，我國(guó)警察長(zhǎng)期受家庭暴力是家務(wù)事的影響，從觀念上不夠重視，造成了對(duì)家庭暴力存在相當(dāng)大的容忍度。另一方面，我國(guó)內(nèi)地一些民警在實(shí)踐操作中表現(xiàn)出來的接警時(shí)消極拖延、輕視，導(dǎo)致暴力升級(jí)。如“2010年發(fā)生的北京女子董珊珊被丈夫家庭暴力虐待致死，案發(fā)前曾八次報(bào)警，而警方卻以其丈夫住所不固定，雙方未提出離婚為由不予受理”。這種出警不及時(shí)取證、未全面展開偵查、推卸責(zé)任，又不告知相關(guān)救濟(jì)信息。處置后一味尋求調(diào)解，批評(píng)教育，干預(yù)乏力等，有時(shí)會(huì)對(duì)受害人形成“二次傷害”。

3、家庭暴力法律救濟(jì)體系不完善

首先，由于我國(guó)沒有防治家庭暴力的專門立法，司法機(jī)關(guān)無充分明確的審判依據(jù)，缺乏可操作性。其次，因家庭暴力案件發(fā)生地點(diǎn)的隱私性、封閉性特征，導(dǎo)致家庭暴力案件取證難、認(rèn)定難、立案難。再次，家庭暴力事件層出不窮，但是真正意義上進(jìn)入司法程序的確實(shí)不多，所以導(dǎo)致了我國(guó)法院審判家庭暴力案件的數(shù)量和經(jīng)驗(yàn)不足，社會(huì)各界對(duì)此的理解和認(rèn)知也不夠充分，支持也不具有實(shí)質(zhì)性，從某種程度制約了法官對(duì)家庭暴力案件的有效干預(yù)。最后，家庭暴力案件的受害人可能基于家丑不可外揚(yáng)傳統(tǒng)觀念的束縛，也可能畏懼施暴者的后續(xù)報(bào)復(fù)，而不愿訴諸于法律，通過法律程序進(jìn)行救濟(jì)，或者即使納入司法程序了，也不夠配合，態(tài)度反復(fù)，意志不堅(jiān)等，這也造成了法院追究家庭暴力案件的加害人責(zé)任的困難。并且，在實(shí)踐中，法院對(duì)家庭暴力的采信需要一個(gè)完整的證據(jù)鏈。即雖有證據(jù)證明家庭暴力是存在的，“還要證明對(duì)自己的這種暴力傷害在日常生活中不是偶爾發(fā)生的，這樣才能形成一個(gè)完整的證據(jù)鏈”，這些都是完善法律救濟(jì)體系有待思考的。

4、有效的執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制尚未完全形成

任何權(quán)力的行使都需要監(jiān)督，這是一種制約也是一種平衡，如果我們只是明確了各機(jī)關(guān)在家庭暴力案件中應(yīng)該履行的職責(zé)，而沒有規(guī)定懲處機(jī)制，那么就很難有效的落實(shí)到實(shí)踐當(dāng)中去，比如執(zhí)法機(jī)關(guān)“有法不依、違法不究”，導(dǎo)致了受害當(dāng)事人難以得到充分的保護(hù)。并且這種情況下容易形成不良的示范效應(yīng)，從而造成家庭暴力干預(yù)的執(zhí)法缺位。目前現(xiàn)實(shí)生活中警察遇到此類案件應(yīng)當(dāng)出警而不出警，應(yīng)當(dāng)立案而不立案，人民法院應(yīng)當(dāng)受理而以證據(jù)不足不予受理等，使得受害人投訴無門，得不到有效的法律救濟(jì)，這些都是有關(guān)部門執(zhí)法監(jiān)督力度不夠的表現(xiàn)。

四、我國(guó)家庭暴力法律救濟(jì)的思考

（一）專門家庭暴力立法的構(gòu)想

從我國(guó)反家庭暴力的現(xiàn)狀和世界反家庭暴力的潮流來看，制定一部適用于全國(guó)的預(yù)防和制止家庭暴力法規(guī)就顯得十分必要。在這個(gè)過程中我們可以借鑒國(guó)外或者參考我國(guó)的臺(tái)灣地區(qū)的一些立法內(nèi)容。既可以對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的家庭暴力行為追究刑事責(zé)任，同時(shí)也可以對(duì)那些尚且不構(gòu)成家庭暴力犯罪但又的的確確給受害人造成身心傷害的行為進(jìn)行懲罰。立法時(shí)應(yīng)該結(jié)合我國(guó)的具體國(guó)情和現(xiàn)實(shí)需要，從實(shí)際出發(fā)，在總結(jié)我國(guó)現(xiàn)有理論和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，借鑒域外經(jīng)驗(yàn)。學(xué)界現(xiàn)在對(duì)反家庭暴力立法的建議可以分為兩種模式：第一種模式就像很多專家學(xué)者呼吁的那樣制定專門的家庭暴力防治法，包括在刑事方面明確規(guī)定家庭暴力的相關(guān)條款，定性為一種嚴(yán)重的違法犯罪行為。在程序方面對(duì)家庭暴力的傷害等級(jí)的確立及對(duì)案件證據(jù)的證明力、證明標(biāo)準(zhǔn)的專門規(guī)定等。英美兩國(guó)在反家庭暴力運(yùn)動(dòng)早期就己經(jīng)涉及到對(duì)輕傷以下傷害行為的民事制裁和賠償，這方面我國(guó)也可以借鑒。而很多人認(rèn)為：民事方面的救濟(jì)除了判決離婚外，就等于把物質(zhì)上所得從一個(gè)口袋放到另一個(gè)口袋。這是由于我國(guó)的法定財(cái)產(chǎn)制為共同財(cái)產(chǎn)制，但如果“在發(fā)生家庭暴力的法定情形時(shí)，法院經(jīng)過當(dāng)事人申請(qǐng)，應(yīng)該宣告實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制”，則可以解決。筆者認(rèn)為制定一部專門家庭暴力防治法勢(shì)在必行。同時(shí)“在瘋狂英語創(chuàng)始人李陽(yáng)的家暴事件最為喧囂之際，全國(guó)婦聯(lián)公開宣布，專門的《反家庭暴力法》己經(jīng)納入全國(guó)人大今年首批的立法立項(xiàng)論證試點(diǎn)項(xiàng)目”，“這讓我們看到反家庭暴力立法的曙光。

（二）加強(qiáng)家庭暴力基層干預(yù)

我們知道在農(nóng)村地區(qū)尤其是偏遠(yuǎn)地區(qū)，由于地域現(xiàn)實(shí)和法制觀念淡薄，與城市相比，“農(nóng)村的受害者更加不易得到方便的、及時(shí)的、專業(yè)的法律支持，致使她們只能繼續(xù)忍受暴力，合法權(quán)益得不到保障”。即使家庭暴力發(fā)展到相對(duì)嚴(yán)重的程度，一般也只是婦聯(lián)、村委會(huì)出面解決“家庭糾紛”，而得不到其他部門如派出所）的支持和幫助，從而放縱了施暴者，案件最終往往得不到妥善解決。所以公安機(jī)關(guān)的基層派出機(jī)構(gòu)對(duì)家庭暴力干預(yù)不到位使得家庭暴力防治與救濟(jì)在農(nóng)村及偏遠(yuǎn)地區(qū)愈加困難。因此，針對(duì)農(nóng)村發(fā)生家庭暴力的社會(huì)特點(diǎn)，我們可以創(chuàng)建適合中國(guó)農(nóng)村的反家庭暴力模式。

第一，針對(duì)農(nóng)村受害者對(duì)家庭暴力的認(rèn)知程度普遍較低問題，“可以通過開展一些民眾喜樂見聞的活動(dòng)形式來提高他們的家暴預(yù)防意識(shí)和救濟(jì)意識(shí)”。在廣大農(nóng)村及偏遠(yuǎn)地區(qū)，民眾收集信息的渠道主要是電視和廣播，可以采取在廣播上增設(shè)該類訪談救助節(jié)目的方式，也可以在地方電視臺(tái)請(qǐng)專家剖析典型案例的方式進(jìn)行家暴救濟(jì)的法制宣傳。或者是給每家每戶分發(fā)家暴救助小卡片，這樣一旦家庭成員施暴時(shí)，受害者可以第一時(shí)間自救。

第二，各機(jī)構(gòu)尤其是公安機(jī)關(guān)的派出機(jī)構(gòu)可以在鄉(xiāng)鎮(zhèn)或者村落里設(shè)置家庭暴力救助站，方便及時(shí)出警阻止家庭暴力的發(fā)生或者進(jìn)行其他救助。也許很多人認(rèn)為，基層執(zhí)法的負(fù)擔(dān)本來就己經(jīng)很重了，且工作人員工作很繁忙，對(duì)于這些家暴的干預(yù)沒有足夠的警力，筆者認(rèn)為可以借鑒上文提到過英國(guó)的“警察監(jiān)督家庭暴力反復(fù)受害模式”，通過對(duì)家庭暴力的報(bào)警次數(shù)或者嚴(yán)重程度來分級(jí)，達(dá)到一定級(jí)數(shù)時(shí)可以出警。如果沒有達(dá)到出警的級(jí)數(shù)，可以先在救助站進(jìn)行登記。

第三，可以借鑒許多地區(qū)如長(zhǎng)沙市己經(jīng)開展的“零忍耐模式”定期評(píng)選家庭暴力零忍耐村或者家庭暴力零忍耐鄉(xiāng)。通過這些獎(jiǎng)勵(lì)與懲罰相結(jié)合的方式杜絕家庭暴力。

（三）完善我國(guó)反家庭暴力的杜會(huì)綜合治理體系

反對(duì)家庭暴力，從法律角度而然，是一個(gè)龐大的系統(tǒng)性工程，但從社會(huì)角度來看，法律防控只是社會(huì)綜合治理的一個(gè)重要組成部分。反對(duì)家庭暴力，在加大立法、執(zhí)法的同時(shí)，還需要全社會(huì)付出共同的努力。筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面完善我國(guó)反家庭暴力的社會(huì)綜合治理體系:(1)充分發(fā)揮政府在反家庭暴力中的作用。家庭暴力行為雖然是發(fā)生在家庭內(nèi)部的違法犯罪行為，但是它涉及到的問題往往不僅僅限于家庭成員的范圍之內(nèi)，嚴(yán)重的家庭暴力行為不僅會(huì)威脅家庭成員的人身和財(cái)產(chǎn)安全，還會(huì)影響社會(huì)正常的管理秩序。所以作為具有維護(hù)社會(huì)秩序，保障公民權(quán)利職責(zé)的政府，對(duì)于家庭暴力行為，就需要針對(duì)具體情況來采取必要的行政措施加以管理和控制。為了更好的發(fā)揮政府在反家庭暴力中的作用，筆者建議在縣級(jí)以上(含縣級(jí))地方各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)建立反家庭暴力委員會(huì);鄉(xiāng)鎮(zhèn)一級(jí)政府設(shè)立反家庭暴力專員。鑒于家庭暴力問題的普遍性和嚴(yán)重性，聯(lián)合國(guó)已多次召集會(huì)議并通過文件提出和要求各國(guó)政府設(shè)立政府性質(zhì)的專門機(jī)構(gòu)，解決家庭暴力問題。此專門機(jī)構(gòu)的設(shè)立，為政府依法開展反家庭暴力的活動(dòng)提供了組織上的保障，可以提高政府在反家庭暴力工作方面的效率;可以對(duì)全社會(huì)的反家庭暴力活動(dòng)起到很好的組織和協(xié)調(diào)作用，為處理反家庭暴力方面的糾紛以及為家庭暴力受害者的救濟(jì)、對(duì)家庭暴力施暴人的矯治提供有效地組織保障。

(2)充分發(fā)揮社區(qū)、街道辦事處、居(村)民委員會(huì)等基層組織的作用。密切關(guān)注社區(qū)內(nèi)家庭暴力的分布和發(fā)生情況，在家庭暴力出現(xiàn)時(shí)，第一時(shí)間介入，及時(shí)進(jìn)行調(diào)解和處理;

應(yīng)充分發(fā)揮民間組織的調(diào)解作用，建立一整套對(duì)家庭暴力行為行之有效的調(diào)解機(jī)制，包括建立轄區(qū)居民家庭檔案、確立針對(duì)不同家庭暴力情況的調(diào)解程序、凋解后信息反饋、跟蹤途徑等等，如湖南省長(zhǎng)沙市婦聯(lián)以芙蓉區(qū)為試點(diǎn)，實(shí)施創(chuàng)建“零家庭暴力”工程，全區(qū)13個(gè)公安派出所和52個(gè)社區(qū)警務(wù)室設(shè)立家庭暴力投訴站，將維權(quán)服務(wù)內(nèi)容、投訴電話制作成卡片發(fā)放到服務(wù)對(duì)象手中網(wǎng)。爭(zhēng)取做到既能及時(shí)疏導(dǎo)，防患于未然，又能對(duì)一般家庭暴力糾紛及時(shí)處理，防止暴力升級(jí)。

(3)建立健全各種社會(huì)組織。

1、應(yīng)充分發(fā)揮婦聯(lián)在反家庭暴力方面所具有的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)。首光，婦聯(lián)作為一個(gè)維護(hù)婦女合法權(quán)益和參與立法的重要部門要深入調(diào)查研究，積極推動(dòng)、參與立法、監(jiān)督立法，為反家庭暴力提供切實(shí)可行的法律依據(jù)。其次，要聯(lián)合社會(huì)力量，搞好宣傳教育。對(duì)于有關(guān)保護(hù)婦女權(quán)益和《婚姻法》等法律法規(guī)要加大宣傳力度，樹立人們正確的社會(huì)性別意識(shí)。再次，婦聯(lián)應(yīng)協(xié)調(diào)好有關(guān)部門做好法律救助工作。為了有利于婦女對(duì)家庭暴力投訴，各級(jí)婦聯(lián)可以聯(lián)合有關(guān)部門建立各種協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，加大解決問題的力度;與各級(jí)法院建立“維權(quán)法庭”、“婦女投訴受理中心”，與公安部門建立“no”報(bào)警服務(wù)網(wǎng)絡(luò)等救助機(jī)構(gòu)。最后，婦聯(lián)要發(fā)揮信訪窗口作用，不斷建立健全自身的投訴網(wǎng)絡(luò)，做好群眾來信來訪工作，婦聯(lián)組織應(yīng)充分發(fā)揮其三級(jí)信訪網(wǎng):即區(qū)婦聯(lián)、街鄉(xiāng)婦聯(lián)、婦委會(huì)和基層?jì)D代會(huì)組織所具有的教育、服務(wù)、溝通和個(gè)案維權(quán)的作用。同時(shí)在各街(鎮(zhèn))設(shè)立反家庭暴力投訴站;在各街道社區(qū)服務(wù)中心設(shè)立婦女問題咨詢臺(tái)，為廣大婦女提供法律咨詢、心理咨詢等服務(wù)。

2、建立社區(qū)救助站與婦女庇護(hù)所。創(chuàng)建社區(qū)救助站或婦女庇護(hù)所等救助機(jī)構(gòu)，已成為當(dāng)今世界救助受害婦女的有效措施之一。從世界范圍看，為反抗家庭暴力，英國(guó)、美國(guó)、加拿大等國(guó)均設(shè)立了“婦女避難所”或“婦女之家”，中國(guó)香港也成立了一個(gè)婦女避難所性質(zhì)的“和諧之家”專門為受虐婦女提供庇護(hù)服務(wù)，這些機(jī)構(gòu)可為受害者提供庇護(hù)服務(wù)。這些社會(huì)工作的成功經(jīng)驗(yàn)，為我國(guó)創(chuàng)建庇護(hù)所提供了經(jīng)驗(yàn)與啟示。1995年9月，武漢“新太陽(yáng)女子婚姻驛站”作為全國(guó)首家女子庇護(hù)所成立，開啟了啟動(dòng)救助婦女機(jī)制的先河，引起了人們的關(guān)注。因此，繼續(xù)探索并創(chuàng)建適合我國(guó)國(guó)情的婦女庇護(hù)所，創(chuàng)建完善的保障婦女權(quán)益的救助機(jī)制，將成為全社會(huì)共同努力的方向。

(4)充分發(fā)揮社會(huì)傳媒和輿論監(jiān)督作用，優(yōu)化社會(huì)文化環(huán)境。在現(xiàn)代社會(huì)生活中各種新聞媒體對(duì)公眾輿論、公眾意識(shí)的影響是多渠道的，經(jīng)常的和潛移默化的，影響范圍廣而且程度深。因此，媒體在反對(duì)家庭暴力中的引導(dǎo)、教育作用不可低估。要充分發(fā)揮媒體的輿論導(dǎo)向和宣傳教育作用，對(duì)實(shí)施家庭暴力、遺棄和虐待家庭成員的人要敢于曝光、揭露其丑陋的靈魂，形成反家庭暴力的社會(huì)大環(huán)境，提高公眾對(duì)家庭暴力的敏感性及反家庭暴

力的意識(shí)，在全社會(huì)造成一種社會(huì)氛圍和強(qiáng)大的輿論壓力，遏制家庭暴力的發(fā)生，并消除家庭暴力的根源。

(5)其他社會(huì)支持機(jī)構(gòu)的完善。司法機(jī)關(guān)應(yīng)建立專門的家庭暴力記錄檔案，保存相關(guān)的材料與證據(jù)。醫(yī)療機(jī)構(gòu)與社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)對(duì)披露與制止家庭暴力具有很重要的作用。醫(yī)務(wù)人員或是社會(huì)工作人員直接為受害者提供專業(yè)治療與服務(wù)，他們往往是家庭暴力結(jié)果的直接見證者，因此建立家庭暴力的醫(yī)療檔案不容忽視。如果讓醫(yī)務(wù)人員從純粹的醫(yī)生視角承擔(dān)發(fā)現(xiàn)、鑒定受害者的雙重責(zé)任，則要提高醫(yī)生對(duì)家庭暴力問題的認(rèn)識(shí)。

（四）建立有效的反家庭暴力執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制

這里我們主要關(guān)注公檢法三部門對(duì)于家暴案件的干預(yù)監(jiān)督。一方面，從干預(yù)前和干預(yù)后分別進(jìn)行監(jiān)督。干預(yù)前監(jiān)督是指在有關(guān)家庭暴力規(guī)制的立法過程中對(duì)公檢法部門的職責(zé)進(jìn)行明確分工。只有這樣才能盡量避免各部門的互相推譜，對(duì)舉報(bào)的家庭暴力案件，公檢法每個(gè)階段的處理方法都爭(zhēng)取做到向公眾負(fù)責(zé)，向受害人負(fù)責(zé)，向所有的參與機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)，在保持各機(jī)構(gòu)工作獨(dú)立性的基礎(chǔ)上，確保各機(jī)構(gòu)為實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)在工作上又是協(xié)同配合、協(xié)調(diào)一致的。比如警察一般是較早介入的，當(dāng)發(fā)現(xiàn)家庭暴力案件己經(jīng)達(dá)到了需要立案的地步，就需要向檢方移送供檢察起訴，情況緊急時(shí)可以向檢察院提交逮捕申請(qǐng)。當(dāng)然了，檢察院的主要職能是作為公訴人參加法院的審理程序。干預(yù)后監(jiān)督則是指針對(duì)公檢法部門進(jìn)行家庭暴力干預(yù)的實(shí)際情況設(shè)立一套獎(jiǎng)懲機(jī)制。我們?cè)谏衔闹屑航?jīng)談到在我國(guó)的很多省份人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的決定中有規(guī)定獎(jiǎng)懲機(jī)制，對(duì)于未履行職責(zé)和法定義務(wù)的國(guó)家機(jī)關(guān)、司法行政部門、社會(huì)團(tuán)體、企事業(yè)單位，導(dǎo)致嚴(yán)重后果的，應(yīng)依法追究其責(zé)任，也可以對(duì)相關(guān)責(zé)任人給予相應(yīng)的處分。而對(duì)于預(yù)防和制止家庭暴力有功的單位和個(gè)人，由相關(guān)部門給予不同形式的獎(jiǎng)勵(lì)。

另一方面，可分為內(nèi)部監(jiān)督和外部監(jiān)督。內(nèi)部監(jiān)督比如說公安機(jī)關(guān)對(duì)于其派出機(jī)構(gòu)的監(jiān)督，由于我國(guó)現(xiàn)實(shí)國(guó)情，導(dǎo)致農(nóng)村或偏遠(yuǎn)地區(qū)的家庭暴力干預(yù)乏力，公安機(jī)關(guān)的派出機(jī)構(gòu)消極待案，這就需要公安機(jī)關(guān)定期的考察和考核。干預(yù)的外部監(jiān)督可以是檢察院對(duì)于公安機(jī)關(guān)的監(jiān)督，比如對(duì)于應(yīng)該立案的家暴案件看公安機(jī)關(guān)是否立案，未立案要說明理由等。也可以是受害人直接向法院進(jìn)行自訴，法院審查后予以立案受理，這也是一種監(jiān)督。這也是一種監(jiān)督。通過建立干預(yù)前監(jiān)督和干預(yù)后監(jiān)督，內(nèi)部監(jiān)督和外部監(jiān)督，從而形成有效的反家庭暴力執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制。

結(jié) 論

綜上所述，和諧，是中華民族的主旋律，是社會(huì)主義建設(shè)的主題，家庭是社會(huì)的細(xì)胞，家庭和諧是社會(huì)和諧的基礎(chǔ)和前提。保護(hù)婦女、兒童和老年人等弱勢(shì)群體的合法權(quán)益，預(yù)防和制止家庭暴力，建立健康、文明的家庭關(guān)系，維護(hù)良好的社會(huì)秩序，是全社會(huì)的責(zé)任。對(duì)家庭暴力預(yù)防和制止是一個(gè)系統(tǒng)性的工程，需要國(guó)家機(jī)關(guān)和相關(guān)部門的共同努力，尤其是公檢法部門切實(shí)的法律救濟(jì)，建立一個(gè)覆蓋全面的社會(huì)預(yù)防網(wǎng)絡(luò)。為身處在家庭之中的你我提供實(shí)實(shí)在在的保障，促進(jìn)家庭和睦文明與社會(huì)和諧穩(wěn)定。

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第三篇：論家庭暴力及其法律救濟(jì)

論家庭暴力及其法律救濟(jì)

【摘要】：家庭暴力作為人類文明的大敵，通常又被喻為“家庭的癌癥”。因?yàn)楸┝π袨橐唤?jīng)產(chǎn)生，便會(huì)導(dǎo)致人身傷亡、肢體殘疾、精神失常、家庭離散等后果。據(jù)中華全國(guó)婦女聯(lián)合會(huì)公布的《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》實(shí)施情況抽樣調(diào)查報(bào)告顯示，在2.7億中國(guó)家庭中，30%存在家庭暴力，每年有10萬個(gè)家庭因暴力而解體。家庭暴力的主要受害者是婦女、兒童和老人，而其中又以婦女的受害程度最為嚴(yán)重當(dāng)今世界、消除家庭暴力已經(jīng)被提到了十分重要的地位，1995年在北京召開的第四次世界婦女大會(huì)，將反對(duì)對(duì)婦女的家庭暴力列為全球十二個(gè)關(guān)切領(lǐng)域之一，作為觀察改善婦女人權(quán)狀況的一個(gè)重要內(nèi)容，已越來越引起國(guó)際社會(huì)的關(guān)注和各國(guó)政府的重視。1999年11月3日聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過決議，將每年的11月25日定為“國(guó)際消除對(duì)婦女暴力日”，并確定11月25日到12月10日為消除性別暴力16日行動(dòng)。我國(guó)作為聯(lián)合國(guó)的常任理事國(guó)，應(yīng)當(dāng)在消除家庭暴力方面邁出大步，促進(jìn)全社會(huì)都來建立文明、各睦平等的社會(huì)主義家庭，使我國(guó)真正成為男女平等的國(guó)家。

【關(guān)鍵詞】：家庭暴力受害婦女法律救濟(jì)

一、家庭暴力的概念及現(xiàn)狀

家庭暴力是世界各國(guó)普遍存在的社會(huì)現(xiàn)象,已成為一種全球性的社會(huì)公害,作為一種落后、野蠻的社會(huì)痼疾,是困擾全球?qū)崿F(xiàn)男女平等和婦女人權(quán)的最大障礙。家庭暴力的存在,不僅給家庭及其成員帶來了極大的危害,同時(shí)也給社會(huì)造成了不穩(wěn)定的因素,因此,對(duì)家庭暴力的分析研究勢(shì)在必行。我國(guó)現(xiàn)行的法律雖已明確規(guī)定禁止家庭暴力,但由于法律的干預(yù)力度不夠,家庭暴力的法律尚不完善,家庭暴力的受害者難以獲得充分的法律救濟(jì)。關(guān)于家庭暴力的概念問題關(guān)于家庭暴力的概念,無論是國(guó)際還是國(guó)內(nèi),學(xué)者們認(rèn)識(shí)不一,如英國(guó)學(xué)者認(rèn)為:“家庭暴力是指男性伴侶為了支配和控制女性,在他們關(guān)系存續(xù)期間或終止之后對(duì)女性所施行的暴力和虐待行為(不論這種行為是肉體的、性的、心理的、感情的、語言上的或經(jīng)濟(jì)上的等)?！睆挠?guó)學(xué)者觀點(diǎn)看出:“家庭”不僅指有婚姻關(guān)系、身份關(guān)系的生活共同體,而且還包括同居關(guān)系及婚姻關(guān)系終止后出現(xiàn)的暴力行為。行為方式不僅有直觀性還有非直觀性的。可見,家庭暴力是許多不同行為所體現(xiàn)的一種共同性,這些行為的共同目的都是施暴者為了實(shí)現(xiàn)對(duì)受害人的控制。

所謂家庭暴力，是指在家庭內(nèi)出現(xiàn)的以武力侵犯他人人身或?qū)ζ溥M(jìn)行精神折磨的強(qiáng)暴行為。家庭暴力的概念有廣義和狹義之分。廣義的家庭暴力是指家庭成員中，一方對(duì)另一方進(jìn)行肉體傷害、精神折磨和性虐待的違法犯罪行為。狹義的家庭暴力，主要指丈夫?qū)ζ拮舆M(jìn)行肉體傷害、精神折磨和性虐待的違法犯罪行為。人們對(duì)家庭暴力的概念，一般都是從狹義上來理解和使用的。

據(jù)世界銀行調(diào)查顯示，20世紀(jì)全世界有25%至50%的婦女都曾受到丈夫或男友的虐待。在美國(guó)，根據(jù)聯(lián)邦調(diào)查局報(bào)告，每15秒就有一名婦女遭到其丈夫、男友或伙伴的毆打。據(jù)英國(guó)政府內(nèi)政部的統(tǒng)計(jì)資料，英國(guó)每4名婦女中就有一名遭受家庭暴力的傷害，每一個(gè)星期就有兩名婦女在家庭暴力中喪生，家庭暴力占英國(guó)犯罪總數(shù)的25%，中國(guó)的家庭暴力問題日益凸現(xiàn)。據(jù)1990年全國(guó)婦聯(lián)和國(guó)家統(tǒng)計(jì)局在21個(gè)省進(jìn)行的中國(guó)婦女社會(huì)地位的調(diào)查顯示，有0.9%女性經(jīng)常遭受丈夫的毆打，8.2%的妻子有時(shí)遭受丈夫的毆打，20.1%的妻子偶爾遭受丈夫的毆打。

1995年國(guó)務(wù)院《中國(guó)婦女的狀況白皮書》公布：全國(guó)2.67億個(gè)家庭，離婚率1.54%，約40萬個(gè)，其中1/4因于家庭暴力。根據(jù)全國(guó)婦聯(lián)的調(diào)查，中國(guó)2.7億個(gè)家庭中大約有30%存在家庭暴力。但是社會(huì)學(xué)家認(rèn)為，實(shí)際數(shù)字要高得多（《中國(guó)婦女報(bào)》2000年12月10日）。在我省家庭暴力的現(xiàn)象也不同程度存在立腳點(diǎn)。從我省各級(jí)婦聯(lián)接待的來信來訪和司法部門受理的案件來看，近年來，我省家庭暴力案件呈上升趨勢(shì)。占整個(gè)婚姻家庭案件的20%左右，受害者主要是婦女，占92%。在家庭暴力案件中80%以上是丈夫?qū)ζ拮訉?shí)施的，并且施暴者的手段極其殘忍。

長(zhǎng)期以來，家庭暴力由于發(fā)生在家庭內(nèi)部而被社會(huì)所忽視，但事實(shí)上因家庭暴力導(dǎo)致的離婚、人身傷害等事件屢有發(fā)生，甚至誘發(fā)一些惡性案件。據(jù)了解，僅在2000年，我省各級(jí)人民法院受理的8179起離婚案件中，涉及家庭暴力或者以家庭暴力為由提起離婚訴訟的約占20%，當(dāng)年受理的2674起刑事案件中，與家庭暴力有關(guān)的案件也占了一定比例。這些數(shù)字反映出的僅僅是相對(duì)嚴(yán)重的家庭暴力行為，還有相當(dāng)一部分家庭暴力行為由于種種原因無法統(tǒng)計(jì)，可見，家庭暴力象一個(gè)幽靈游蕩在我們周圍，由此引發(fā)的刑事案件已成為整個(gè)社會(huì)不容忽視的一個(gè)嚴(yán)重問題。

二、家庭暴力的危害性

家庭暴力往往產(chǎn)生嚴(yán)重的后果，危害性也很大，歸納起來有以下幾個(gè)方面：

（一）嚴(yán)重地?fù)p害了婦女的人格尊嚴(yán)和身心健康，甚至危及生命。一個(gè)家庭中處于主導(dǎo)地位的丈夫，受傳統(tǒng)觀念影響，加之個(gè)別男性儀仗自己是體力上的強(qiáng)者，對(duì)妻子破口就罵，動(dòng)手即打，他們就是以動(dòng)物世界弱肉強(qiáng)食原則對(duì)待體力上弱于他們的妻子，多少婦女就在他們的暴力下滲遭殘害的！因此，在家庭暴力中直接受害的，也是受害最深的要算是婦女。

（二）影響和破壞婚姻家庭，尤其是不利于子女的成長(zhǎng)。男女地位不平等，夫妻生活不協(xié)調(diào)、丈夫經(jīng)常打妻子，必然會(huì)影響夫妻感情，一旦妻子不堪忍受丈夫的暴力時(shí)，就會(huì)導(dǎo)致家庭破裂。在這種家庭環(huán)境下長(zhǎng)大的孩子，容易產(chǎn)生恐懼、焦慮和厭世心理，他們感到自卑、孤寂，變得情緒低落，不相信任何人，會(huì)嚴(yán)重影響學(xué)習(xí)和生活，有些孩子因忍受不了父母整天的吵鬧、打架而離家出走，流落街頭巷尾，有些還走上犯罪道路。

（三）給社會(huì)帶來不安定因素。家庭暴力導(dǎo)致妻子傷殘或死亡，這本身就是一種違法犯罪的行為。如果不予以重視，不予及時(shí)有效的加以遏制和處理，受害者又不知用法律武器來保護(hù)自己，在長(zhǎng)期遭受暴力扭曲的心態(tài)下，一旦失去平衡，就會(huì)“自行擺脫地獄般的生活”鋌而走險(xiǎn)，采取殺夫的報(bào)復(fù)手段，釀成惡性事件。據(jù)調(diào)查，女性中近1/10的人犯罪與家庭暴力有關(guān)，給社會(huì)帶來惡劣的后果，極大地危害了安定團(tuán)結(jié)的局面。

三、家庭暴力的原因

要遏制家庭暴力事件就必須查清其原因，采取有針對(duì)性的措施予以治理。家庭暴力的產(chǎn)生原因往往是多方面的，而且很復(fù)雜，但綜合起來主要有以下幾個(gè)方面：

（一）封建思想殘余是產(chǎn)生家庭暴力的思想根源。中國(guó)封建社會(huì)有幾千年的歷史，封建的思想意識(shí)根深蒂固，如男尊女卑、夫權(quán)統(tǒng)治等流毒很廣很深，尤其在廣大農(nóng)村和邊遠(yuǎn)地區(qū)更為突出。做丈夫的總是將打老婆視為天經(jīng)地義的事。而有些婦女在封建思想影響下，也將自己完全依附于丈夫，失去了獨(dú)立人格，一旦被丈夫毆打，只好自認(rèn)倒霉，這樣，就為丈夫的施暴行為創(chuàng)造了條件。

（二）法制觀念淡薄，對(duì)家庭暴力懲處的力度不夠是家庭暴力產(chǎn)生的重要原因。人們法制觀念不強(qiáng)，與家庭暴力的形成和蔓延有很密切的關(guān)系。丈夫認(rèn)為打妻子不犯法，一般群眾也認(rèn)為兩口子打架是家庭私事，說什么“夫妻沒有隔夜仇，床頭打架床尾和”，往往被人忽視；鄰里朋友對(duì)此弈處而淡之，或勸導(dǎo)幾句了事；有關(guān)單位或組織解決此類問題抱著表面上息事寧人的態(tài)度，大事化小，小事化了，認(rèn)為“清官難斷家務(wù)事”，處理問題缺乏公正和力度，其結(jié)果，家庭暴力不僅得不到遏制，反而助長(zhǎng)了施暴者的淫威，對(duì)受害人可能更加兇殘。我國(guó)法律在打擊和控制家庭暴力方面還處于消極被動(dòng)的狀態(tài)。丈夫打妻子只是納入虐待罪的范疇。并且這類案子屬自訴案件，不告不理，只有造成重傷、死亡的，司法機(jī)關(guān)才主動(dòng)追究。也就是說，家庭暴力不達(dá)到觸犯刑法的程度，就不會(huì)有司法介入；即便是達(dá)到了刑事懲罰的程度，妻子懾于“丈夫”的淫威不敢告發(fā)，司法機(jī)關(guān)決不會(huì)多管“閑事”。而實(shí)踐中往往是家庭暴力案件告到基層司法部門多被認(rèn)為是“家務(wù)事不好管”，勸一勸就算了，施暴者不會(huì)受到任何制約和制裁，受害人多數(shù)得不到有效的司法保護(hù)，反而招致丈夫變本加厲的報(bào)復(fù)，迫使受害女性忍氣吞場(chǎng)，在丈夫的拳腳下苦熬，致使施暴者更加有持無恐。

（三）喜新厭舊和婚外兩性關(guān)系的發(fā)生是導(dǎo)致家庭暴力的主要原因之一。受“性解放”、“性自由”等思想影響的人。尤其那些先富起來的人，腰纏萬貫后，就滋生了“飽暖思淫欲”的思想，在外面拈花惹草、搞小蜜、包二奶，為了踢掉原配偶，人為地制造矛盾，采用毆打、捆綁、折磨、虐待等手段逼使原配偶同意離婚或原配偶無法忍受時(shí)主動(dòng)提出離異，當(dāng)然，也有因妻子有了外遇后，致使丈夫用武力毆打?qū)е卤┝Φ?。總之，哪里有喜新厭舊或第三者，哪里就會(huì)有暴力，這是當(dāng)前家庭暴力中出現(xiàn)的一個(gè)新情況。此外，夫妻間對(duì)問題的看法和處理不一致及經(jīng)濟(jì)上的沖突等等也是引發(fā)家庭暴力的原因。

除以上原因外，導(dǎo)致家庭暴力現(xiàn)象發(fā)生的還有：

1、男性因性別所具有的較強(qiáng)攻擊性，在家庭暴力問題上總是扮演著施暴者。

2、性格乖戾、性情精暴者

易實(shí)施家庭暴力。這類人脾氣暴躁，自控能力弱，遇到意見分歧或本人的要求沒有被接受，習(xí)慣于用拳頭解決問題，在社會(huì)上如此，在家庭里也如此。不論大事小事，往往采用暴力手段壓制他人的不同意見。

3、受教育水平低下者較之受過較高教育的人，在家庭內(nèi)部更容易使用暴力手段實(shí)現(xiàn)本人的意志。

4、經(jīng)濟(jì)條件差、生活困難的人，較之社會(huì)生活成功者更多地采取暴力手段解決家庭內(nèi)部紛爭(zhēng)。

5、家庭關(guān)系失和者更易將使用暴力作為發(fā)泄心中不滿的手段，有意或無意地傷害其他家庭成員。

四、法律救濟(jì)的現(xiàn)狀及存在問題

從立法現(xiàn)狀看，我國(guó)目前尚未制定一部專門的制止和預(yù)防家庭暴力的單項(xiàng)立法，關(guān)于制止家庭暴力，有許多法律、法規(guī)可以適用。例如，我國(guó)憲法第48條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會(huì)的、家庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利?！?997年修訂通過的刑法第260條規(guī)定：“虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑，拘投或者管制。犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑”。對(duì)于家庭暴力的制裁，主要是套用《刑法》的故意殺人、傷害和虐待罪等條款，但在執(zhí)行過程中面臨許多問題。1992年我國(guó)頒布了《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》，在人身權(quán)利一章對(duì)婦女人身權(quán)作了專門具體的規(guī)定：“國(guó)家保障婦女與男子平等的人身權(quán)；婦女的生命健康權(quán)不受侵犯；禁止用迷信、暴力手段殘害婦女?！?001年，我國(guó)《婚姻法》修正案規(guī)定：“禁止家庭暴力；禁止家庭成員間的虐待和遺棄；實(shí)施家庭暴力或虐待家庭成員，愛害人有權(quán)提出請(qǐng)求，居民委員會(huì)、村民委員會(huì)以及所在單位應(yīng)當(dāng)予以勸阻、調(diào)解；對(duì)正在實(shí)施的家庭暴力，受害人有權(quán)提出請(qǐng)求，居民委員會(huì)、村民委員會(huì)應(yīng)當(dāng)予以勸阻；公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以制止。實(shí)施家庭暴力或虐待家庭成員，受害人提出請(qǐng)求的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰；對(duì)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！钡俏覀円矐?yīng)該看到，這些法律多為原則性、禁止性的規(guī)定，存在立法分散、原則性強(qiáng)，具體可操作性差的缺陷。

從一些婦女受家庭暴力侵害的安全來看，真正達(dá)到《刑法》調(diào)整范圍的輕傷和重傷或致死程度的暴力犯罪案件不太多。而大多數(shù)婦女遭受丈夫毆打、虐待，但未達(dá)到規(guī)定的輕傷、重傷程度的婦女，雖有傷情鑒定機(jī)關(guān)的驗(yàn)傷證明，但告到法院后也往往不被受理，或不好受理。有的即使達(dá)到輕傷程度，但是根據(jù)我國(guó)《刑法訴訟法》的規(guī)定，對(duì)家庭成員之間的輕傷害案件有“告訴”才處理的規(guī)定，即只有在被害人控告加害人并要求對(duì)加害人進(jìn)行處罰的時(shí)候，司法機(jī)關(guān)才能對(duì)加害人給予處罰，《治安管理處罰條例》的處理原則與《刑法》類似，這就導(dǎo)致大多數(shù)的家庭暴力案件因達(dá)不到《刑法》和《治安處罰條例》規(guī)定的最低受害標(biāo)準(zhǔn)而得不到制裁。而且很多受到家庭暴力侵害的婦女往往希望維持家庭，因而不愿讓對(duì)方受到處罰，這是司法實(shí)踐中國(guó)家司法機(jī)關(guān)及婦女維權(quán)組織面臨的難題之一。

五、完善立法的可行性及具體設(shè)想

家庭是社會(huì)的細(xì)胞，家庭暴力不僅給受害者本人的肉體和精神造成極大傷害，而且會(huì)影響下一代的身心健康，實(shí)施家庭暴力的行為人得不到應(yīng)有的制裁，造成不良社會(huì)效果，影響社會(huì)主義精神文明建設(shè)，而傷害、殺人等罪案在家庭內(nèi)發(fā)生，毀滅了一個(gè)甚至多個(gè)家庭，增添了社會(huì)不穩(wěn)定的因素，從這個(gè)意義上講，“家庭暴力”絕不是簡(jiǎn)單的“家務(wù)事”。對(duì)家庭暴力進(jìn)行制裁是法律應(yīng)有的職能，執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)積極干預(yù)家庭暴力事件。

而且這在國(guó)外許多國(guó)家均有先例，國(guó)外44個(gè)國(guó)家和地區(qū)對(duì)家庭暴力都有明確的法律處罰條例，美國(guó)、澳大利亞、加拿大等國(guó)家都有反對(duì)家庭暴力的立法，加拿大把家庭暴力案件列為公訴案件，并在實(shí)踐中起到了良好的效果。我國(guó)也應(yīng)盡快制定出針對(duì)家庭暴力的法律條文，使制裁施暴者、保護(hù)受害者有法可依。

目前，我國(guó)已有十幾個(gè)省市地區(qū)出臺(tái)了對(duì)家庭暴力的預(yù)防和打擊的可操作的規(guī)定。各地出臺(tái)的這些法律，將分散于不同規(guī)章中的適用條款加以匯總，并細(xì)則化、具體化，操作性增強(qiáng)，這樣更能保護(hù)婦女、兒童、老人和殘疾人的合法權(quán)益。為全國(guó)性的反家庭暴力立法提供可借鑒的經(jīng)驗(yàn)。

婦女權(quán)益受到家庭暴力侵害的法律干預(yù)應(yīng)包括立法、執(zhí)法和監(jiān)督三個(gè)部分，立法是對(duì)婦女權(quán)益受到家庭暴力侵害進(jìn)行保護(hù)的前提、基礎(chǔ)和首要環(huán)節(jié)，其內(nèi)容至少應(yīng)包括對(duì)家庭暴力含義的界定，受到家庭暴力傷害的受害人傷殘程度的認(rèn)定步驟及方法，執(zhí)法主體的確定，各執(zhí)法主體的職責(zé)分工，各執(zhí)法主體行使職責(zé)時(shí)的具體步驟，責(zé)任主體及法律責(zé)任，受害人的權(quán)利、義務(wù)，監(jiān)督機(jī)構(gòu)及職責(zé)等等。在立法具體規(guī)范方面，筆者有以下幾點(diǎn)粗略的意見：

1、暴力事件的執(zhí)法主體應(yīng)是公安機(jī)關(guān)。

2、任何組織和個(gè)人都有勸阻、制止或向有關(guān)部門控告和舉報(bào)家庭暴力行為的權(quán)利和義務(wù)。

3、基層司法行政機(jī)關(guān)，居民（村民）委員會(huì)、婦聯(lián)等群眾組織在家庭暴力事件處理過程中起配合執(zhí)法機(jī)關(guān)的作用，應(yīng)積極進(jìn)行法制宣傳教育，并發(fā)揮人民調(diào)解作用，對(duì)一般的家庭暴力糾紛及時(shí)調(diào)解，化解矛盾，預(yù)防更嚴(yán)重行為的發(fā)生，并存檔備案，以備日后作為證據(jù)使用。

4、對(duì)正在發(fā)生的家庭暴力侵害事件，公安機(jī)關(guān)應(yīng)在接到控告或舉報(bào)后，對(duì)家庭暴力事件在第一時(shí)間接處警，形成有關(guān)筆錄，對(duì)存在家庭暴力的家庭存檔備案，并對(duì)受害婦女的傷痕進(jìn)行拍照，以備日后在法庭上作為證據(jù)使用，事后應(yīng)要求受害者到傷情檢測(cè)中心進(jìn)行鑒定，并對(duì)施暴者現(xiàn)場(chǎng)拘留。對(duì)違反《治安管理處罰條例》的家庭暴力行為，應(yīng)當(dāng)視情節(jié)輕重對(duì)施暴者依法給予治安處罰。對(duì)觸犯《刑法》的家庭暴力行為，應(yīng)當(dāng)依法立案查處。

5、人民檢察院對(duì)由公安機(jī)關(guān)報(bào)捕或移送審查起訴的家庭暴力案件，應(yīng)當(dāng)依法審查，對(duì)符合逮捕或起訴條件的，應(yīng)當(dāng)依法批準(zhǔn)逮捕或者提起公訴。

6、人民法院對(duì)人民檢察院起訴的家庭暴力案件或被害人起訴的家庭暴力案件，應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)審理，對(duì)因犯罪行為造成物質(zhì)損害的被害人提起的附帶民事訴訟案件，應(yīng)一并依法判決；對(duì)因遭受家庭暴力侵害兒起訴的離婚案件，依法判決或者調(diào)解離婚的，在夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割中依法維護(hù)被害人的利益。

7、有法定義務(wù)制止和處理家庭暴力行為而不予以制止和處理，導(dǎo)致矛盾激化，造成嚴(yán)重后果的直接責(zé)任人，應(yīng)當(dāng)依法追究其責(zé)任。

執(zhí)法和監(jiān)督主體要嚴(yán)格依照法律的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，否則，無論多么完善的立法也將是一紙空文，對(duì)婦女權(quán)益保護(hù)沒有任何實(shí)質(zhì)意義。

完善的援助受侵害婦女，打擊施暴者立法和執(zhí)法系統(tǒng)使反對(duì)和制裁家庭暴力做到有法可依，有法必依，必將在全國(guó)范圍內(nèi)有力地推動(dòng)家庭暴力行為的制止與制裁。但是家庭暴力有其深刻的經(jīng)濟(jì)、歷史、社會(huì)、思想根源，有著受害范圍廣、危害程度深、隱蔽性強(qiáng)的特點(diǎn)，決定了消除家庭暴力是一項(xiàng)繁雜的系統(tǒng)工程，不可能僅僅依靠一部立法就能徹底地預(yù)防和制止家庭暴力的發(fā)生，需要個(gè)國(guó)家和全社會(huì)的共同努力。

參考文獻(xiàn)資料

1993年3月29日修訂《中華人民共和國(guó)憲法》；

1997年1月14日修訂《中華人民共和國(guó)刑法》；

1996年修訂《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》；

2001年4月28日修訂《中華人民共和國(guó)婚姻法》；

2002年人民法院出版社出版民商審判與參考第2卷；

1998年8月曾憲義主編《中國(guó)民法案例與學(xué)理研究》，法律出版社出版；

1990年佟柔主編《中國(guó)民法》法律出版社出版。

第四篇：噪聲污染和建議性防治

噪聲污染及建議性防治

學(xué)院： 土木建筑學(xué)院 專業(yè)班級(jí)： 土木工程09級(jí)01班 小組成員： 盧歡 200948040104

噪聲污染及建議性防治

組員： 盧歡 2009480401 創(chuàng)新點(diǎn)：本文主要介紹噪音污染問題及其防治情況，不用我說，大家也都知道噪聲污染對(duì)人體帶來的危害，而且大家都知道防止噪聲污染的三個(gè)方法：聲源處防止、噪聲傳播中防止、耳朵處防止。這三種防止途徑誰也無法改變，那么本文的創(chuàng)新點(diǎn)在哪里呢？本文的主要?jiǎng)?chuàng)新點(diǎn)就在于讓噪聲污染這個(gè)大家都有而且易被忽略問題以文章的形式提出，讓大家切實(shí)注重起噪聲污染的問題，而且本文提出了一種簡(jiǎn)便廉價(jià)的防噪聲耳塞，盡管國(guó)內(nèi)生產(chǎn)這種耳塞的廠家已不止一家，但離被大眾化還有一定的距離，所以借此文來向廣大被噪聲污染困擾的同胞們推廣出這種防治方式及防噪聲耳塞。關(guān)于噪音污染問題及其防治可行性分析

那么何為噪音？大家心里都有自己的定義，無非是：凡是妨礙人們正常休息、學(xué)習(xí)和工作的聲音，以及對(duì)人們要聽的聲音產(chǎn)生干擾的聲音。從這個(gè)意義上來說，噪音的來源很多。街道上的汽車聲、安靜的圖書館里的說話聲、建筑工地的機(jī)器聲、以及鄰居電視機(jī)過大的聲音，都是噪音。

總體講噪音是物體振動(dòng)產(chǎn)生。噪音的污染

隨著近代工業(yè)的發(fā)展，環(huán)境污染也隨著產(chǎn)生，噪音污染就是環(huán)境污染的一種，已經(jīng)成為對(duì)人類的一大危害。噪音污染與水污染、大氣污染被看成是世界范圍內(nèi)三個(gè)主要環(huán)境問題。

噪音是發(fā)生體做無規(guī)則時(shí)發(fā)出的聲音.聲音由物體振動(dòng)引起，以波的形式在一定的介質(zhì)（如固體、液體、氣體）中進(jìn)行傳播。通常聽到的聲音為空氣聲。一般情況下，人耳可聽到的聲波頻率為20～20，000Hz，稱為可聽聲；低于20Hz，稱為次聲波；高于20，000Hz，稱為超聲波。所聽到聲音的音調(diào)的高低取決于聲波的頻率，高頻聲聽起來尖銳，而低頻聲給人的感覺較為沉悶。聲音的大小是由聲音的強(qiáng)弱決定的。從物理學(xué)的觀點(diǎn)來看，噪音是由各種不同頻率、不同強(qiáng)度的聲音雜亂、無規(guī)律的組合而成；樂音則是和諧的聲音。

判斷一個(gè)聲音是否屬于噪音，僅從物理學(xué)角度判斷是不夠的，主觀上的因素往往起著決定性的作用。例如，美妙的音樂對(duì)正在欣賞音樂的人來說是樂音，但對(duì)于正在學(xué)習(xí)、休息或集中精力思考問題的人可能是一種噪音。即使同一種聲音，當(dāng)人處于不同狀態(tài)、不同心情時(shí)，對(duì)聲音也會(huì)產(chǎn)生不同的主觀判斷，此時(shí)聲音可能成為噪音或樂音。因此，從生理學(xué)觀點(diǎn)來看，凡是干擾人們休息、學(xué)習(xí)和工作的聲音，即不需要的聲音，統(tǒng)稱為噪音。當(dāng)噪聲對(duì)人及周圍環(huán)境造成不良影響時(shí)，就形成噪音污染。噪音對(duì)人體健康的影響 噪音引起的聽力損傷

噪音是傷害耳朵感聲器官（耳蝸）的感覺發(fā)細(xì)胞，一旦感覺發(fā)細(xì)胞受到傷害，則永遠(yuǎn)不會(huì)復(fù)原。感覺高頻率的感覺發(fā)細(xì)胞最容易受到噪音的傷害，因此一般人聽力已經(jīng)受噪音傷害了，如果沒有做聽力檢驗(yàn)卻往往不自覺，直到聽力喪失到無法與人溝通時(shí)，卻為時(shí)已晚。早期聽力的喪失以4000Hz最容易發(fā)生，且雙側(cè)對(duì)稱（4Kdip）。病患以無法聽到輕柔高頻率的聲音為主。除非突然暴露在非常強(qiáng)烈的聲音下如槍聲，爆竹聲等，聽力的喪失也是漸進(jìn)性的。噪音引起心臟血管傷害

急性噪音暴露常引起高血壓，在100分貝十分鐘下腎上腺激素則分泌升高，交感神經(jīng)被激動(dòng)。在動(dòng)物實(shí)驗(yàn)上，也有相同的發(fā)現(xiàn)。雖然流行病學(xué)調(diào)查結(jié)果不一致，但最近幾個(gè)大規(guī)模研究顯示長(zhǎng)期噪音的暴露與高血壓呈正相關(guān)的關(guān)系。暴露噪音70分貝到90分貝五年，其得到高血壓的危險(xiǎn)性高達(dá)2.47倍。噪音對(duì)生殖能力的影響

近年來，一些專家提出了“環(huán)境激素”理論，指出環(huán)境中存在著能夠像激素一樣影響人體內(nèi)分泌功能的化學(xué)物質(zhì)，噪音就是其中一種。它會(huì)使人體內(nèi)分泌紊亂，導(dǎo)致精液和精子異常。長(zhǎng)時(shí)間的噪音污染可以引起男性不育；對(duì)女性而言，則會(huì)導(dǎo)致流產(chǎn)和胎兒畸形。在其他方面的研究到目前仍無結(jié)論，尚待進(jìn)一步的探討。噪音對(duì)睡眠的影響

有高達(dá)百分之二十八的人認(rèn)為噪音影響睡眠，但長(zhǎng)久影響下是否對(duì)健康有傷害，尚待進(jìn)一步的探討。噪音對(duì)心理的影響

在高頻率的噪音下，一般人都有焦躁不安的癥狀，容易激動(dòng)的情形。有人研究發(fā)現(xiàn)噪音越高的工作場(chǎng)所，意外事件越多，生產(chǎn)力越低，此項(xiàng)結(jié)果仍有爭(zhēng)論。噪音大小對(duì)人類生活的影響

(1)噪聲對(duì)睡眠的干擾 人類有近1/3的時(shí)間是在睡眠中度過的。睡眠是人類消除疲勞、恢復(fù)體力、維持健康的一個(gè)重要條件。但環(huán)境噪聲會(huì)使人不能安眠或被驚醒，在這方面，老人和病人對(duì)噪聲干擾更為敏感。當(dāng)睡眠被干擾后，工作效率和健康都會(huì)受到影響。研究結(jié)果表明：連續(xù)噪聲可以加快熟睡到輕睡的回轉(zhuǎn)，使人多夢(mèng)，并使熟睡的時(shí)間縮短；突然的噪聲可以使人驚醒。一般來說，40分貝大連續(xù)噪聲可使10%的人受到影響；70分貝可影響50%；而突發(fā)動(dòng)噪聲在40分貝時(shí)，可使10%的人驚醒，到60分貝時(shí)，可使70的人驚醒。長(zhǎng)期干擾睡眠會(huì)造成失眠、疲勞無力、記憶力衰退，以至產(chǎn)生神經(jīng)衰弱癥候群等。在高噪聲環(huán)境里，這種病的發(fā)病率可達(dá)50^-60%以上。

(2)噪聲對(duì)語言交流的干擾 噪聲對(duì)語言交流的影響，來自噪聲對(duì)聽力的影響。這種影響，輕則降低交流效率，重則損傷人們的語言聽力。研究表明，30分貝以下屬于非常安靜的環(huán)境，如播音室、醫(yī)院等應(yīng)該滿足這個(gè)條件。40分貝是正常的環(huán)境，如一般辦公室應(yīng)保持這種水平。50-60分貝則屬于較吵的環(huán)境，此時(shí)腦力勞動(dòng)受到影響，談話也受到干擾。當(dāng)打電話時(shí)，周圍噪聲達(dá)65分貝則對(duì)話有困難；在80分貝時(shí)，則聽不清楚。在噪聲達(dá)80-90分貝時(shí)，距離約0.15米也得提高嗓門才能進(jìn)行對(duì)話。如果噪聲分貝數(shù)再高，實(shí)際上不可能進(jìn)行對(duì)話。

(3)噪聲損傷聽覺 人短期處于噪聲環(huán)境時(shí)，即使離開噪聲環(huán)境，耳朵也會(huì)造成短期的聽力下降，但當(dāng)回到安靜環(huán)境時(shí)，經(jīng)過較短的時(shí)間即可以恢復(fù)。這種現(xiàn)象叫聽覺適應(yīng)。如果長(zhǎng)年無防護(hù)地在較強(qiáng)的噪聲環(huán)境中工作，在離開噪聲環(huán)境后聽覺敏感性的恢復(fù)就會(huì)延長(zhǎng)，經(jīng)數(shù)小時(shí)或十幾小時(shí)，聽力可以恢復(fù)。這種可以恢復(fù)聽力的損失稱為聽覺疲勞。隨著聽覺疲勞的加重會(huì)造成聽覺機(jī)能恢復(fù)不全。因此，預(yù)防噪聲性耳聾首先要防止疲勞的發(fā)生。一般情況下，85分貝以下的噪聲不至于危害聽覺，而85分貝以上則可能發(fā)生危險(xiǎn)。統(tǒng)計(jì)表明，長(zhǎng)期工作在90分貝以上的噪聲環(huán)境中，耳聾發(fā)病率明顯增加。(4)噪聲可引起多種疾病 噪聲除了損傷聽力以外，還會(huì)引起其他人身?yè)p害。噪聲可以引起心緒不寧、心情緊張、心跳加快和血壓增高。噪聲還會(huì)使人的唾液、胃液分泌減少，胃酸降低，從而易患胃潰瘍和十二指腸潰瘍。一些工業(yè)噪聲調(diào)查結(jié)果指出，勞動(dòng)在高噪聲條件下的鋼鐵個(gè)人和機(jī)械車間個(gè)人比安靜條件下的個(gè)人循環(huán)系統(tǒng)發(fā)病率高。在強(qiáng)聲下，高血壓的人也多。不少人認(rèn)為，20世紀(jì)生活中的噪聲是造成心臟病的原因之一。長(zhǎng)期在噪聲環(huán)境下工作，對(duì)神經(jīng)功能也會(huì)造成障礙。實(shí)驗(yàn)室條件下人體實(shí)驗(yàn)證明，在噪聲影響下，人腦電波可發(fā)生變化。噪聲可引起大腦皮層興奮和抑制的平衡，從而導(dǎo)致條件下反射的異常。有的患者會(huì)引起頑固性頭痛、神經(jīng)衰弱和腦神經(jīng)機(jī)能不全等。癥狀表現(xiàn)與接觸的噪聲強(qiáng)度有很大關(guān)系。例如，當(dāng)噪聲在80-85分貝時(shí)，往往很易激動(dòng)、感覺疲勞，頭痛多在顳額區(qū)；95-120分貝時(shí)，作業(yè)個(gè)人常前頭部鈍性痛，并伴有易激動(dòng)、睡眠失調(diào)、頭暈、記憶力減退；噪聲強(qiáng)到140-150分貝時(shí)不但引起耳病，而且發(fā)生恐懼和全身神經(jīng)系統(tǒng)緊張性增高。噪聲防治及管理措施

為了防止噪音，我國(guó)著名聲學(xué)家馬大猷教授曾總結(jié)和研究了國(guó)內(nèi)外現(xiàn)有各類噪音的危害和標(biāo)準(zhǔn)，提出了三條建議：

（1）為了保護(hù)人們的聽力和身體健康，噪音的允許值在 75~90 分貝。

（2）保障交談和通訊聯(lián)絡(luò)，環(huán)境噪音的允許值在 25~50 分貝。

（3）對(duì)于睡眠時(shí)間建議在 35~50 分貝。

我國(guó)心理學(xué)界認(rèn)為，控制噪音環(huán)境，除了考慮人的因素之外，還須兼顧經(jīng)濟(jì)和技術(shù)上的可行性。充分的噪音控制，必須考慮噪音源、傳音途徑、受音者所組成的整個(gè)系統(tǒng)?？刂圃胍舻拇胧┛梢葬槍?duì)上述三個(gè)部分或其中任何一個(gè)部分。噪音控制的內(nèi)容包括

（1）降低聲源噪音，工業(yè)、交通運(yùn)輸業(yè)可以選用低噪音的生產(chǎn)設(shè)備和改進(jìn)生產(chǎn)工藝，或者改變?cè)胍粼吹倪\(yùn)動(dòng)方式（如用阻尼、隔振等措施降低固體發(fā)聲體的振動(dòng)）。

（2）在傳音途徑上降低噪音，控制噪音的傳播，改變聲源已經(jīng)發(fā)出的噪音傳播途徑，如采用吸音、隔音、音屏障、隔振等措施，以及合理規(guī)劃城市和建筑布局等。

（3）受音者或受音器官的噪音防護(hù)，在聲源和傳播途徑上無法采取措施，或采取的聲學(xué)措施仍不能達(dá)到預(yù)期效果時(shí)，就需要對(duì)受音者或受音器官采取防護(hù)措施，如長(zhǎng)期職業(yè)性噪音暴露的工人可以戴零聽耳塞、耳罩或頭盔等護(hù)耳器。防治噪聲污染的一些辦法

（1）營(yíng)造隔音林

（2）將噪聲污染嚴(yán)重的企業(yè)搬離市區(qū)

（3）源頭處預(yù)防，傳播過程消減

噪音控制在技術(shù)上雖然現(xiàn)在已經(jīng)成熟，但由于現(xiàn)代工業(yè)、交通運(yùn)輸業(yè)規(guī)模很大，要采取噪音控制的企業(yè)和場(chǎng)所為數(shù)甚多，因此在防止噪音問題上，必須從技術(shù)、經(jīng)濟(jì)和效果等方面進(jìn)行綜合權(quán)衡。目前國(guó)內(nèi)已經(jīng)有這方面噪音治理先進(jìn)技術(shù)的企業(yè)及事業(yè)單位：如清華大學(xué)建筑物理實(shí)驗(yàn)室，司等在噪音治理與振動(dòng)控制行業(yè)領(lǐng)域做出比較突出貢獻(xiàn)。當(dāng)然，具體問題應(yīng)當(dāng)具體分析。在控制室外、設(shè)計(jì)室、車間或職工長(zhǎng)期工作的地方，噪音的強(qiáng)度要低；庫(kù)房或少有人去車間或空曠地方，噪音稍高一些也是可以的?？傊瑢?duì)待不同時(shí)間、不同地點(diǎn)、不同性質(zhì)與不同持續(xù)時(shí)間的噪音，應(yīng)有一定的區(qū)別。

抗噪相關(guān)報(bào)道《抵抗噪音，尋求安靜的五大方法（尤其適合學(xué)生和蟻?zhàn)澹?/p>

建設(shè)及街道噪音，現(xiàn)全國(guó)各地興起的基建熱也滋生了建設(shè)噪音及裝修噪音影響正常居民休息的問題，此外還有居民區(qū)附近的燒烤攤、麻將室、酒吧、KTV、舞廳等帶來的夜間噪音問題均居高不下。

短暫性的噪音問題，如乘坐長(zhǎng)途列車回家過年，公干等在人多環(huán)境噪音大的情況，這類噪音的影響時(shí)間較短，但受關(guān)注的程度較大。

此外，在受訪的群體里，將近65%表示經(jīng)常受到噪音干擾，21%表示偶爾受噪音影響，而在這些受訪者中，僅有36%找到了適合的抗噪方式。也因此，我們?cè)诖丝偨Y(jié)各種較為普遍的降噪辦法，將降噪行動(dòng)進(jìn)行到底。

NO.1

跟制造噪音的那一方溝通。讓他理解并跟他講清楚他的行為已經(jīng)給別人造成了諸多生活的不便，爭(zhēng)取他的同情和體諒，從根源上解決噪音的源頭，換來較持久的安寧環(huán)境?；蛘哒?qǐng)執(zhí)法部門解決。這是根治噪音問題的辦法，但也是最難做到的。

NO.2

假如噪音的來源是不可避免的，或者遇到不講理的，大多數(shù)人選擇從自己身上做點(diǎn)文章。佩戴抗噪耳塞是較為有效的做法，這種特殊材質(zhì)的耳塞戴在耳朵里，可降低聲音的強(qiáng)度和分貝。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在所有耳塞產(chǎn)品中，國(guó)內(nèi)品牌零聽抗噪衛(wèi)士的隔音效果和舒適度是消費(fèi)者最為滿意的。而對(duì)比看歐美等國(guó)，民眾對(duì)隔音耳塞認(rèn)知是很大，而且使用也比較普遍的。因此國(guó)內(nèi)需普及抗噪的理念。此外，在短暫旅途及乘坐交通工具休息也適用此法睡眠。

NO.3

使用隔音設(shè)備如隔音材料及隔音窗等有效阻止噪音傳播也是一種較有效的方法，但存在造價(jià)高等問題，如果是租客或者短期暫居者，要實(shí)行此法較為困難。但如果是業(yè)主本人遭遇環(huán)境噪音干擾的問題即可通過此類方法解決。

NO.4

值得強(qiáng)調(diào)的是打鼾的問題，針對(duì)減少打鼾的聲音，枕頭是可以起一定的作用的。在平臥時(shí)打鼾多會(huì)加重，所以可以鼓勵(lì)輕度打鼾的人側(cè)睡，或者在睡衣背部縫一個(gè)小球，但某些人會(huì)對(duì)此感到睡眠時(shí)極不舒服。如果實(shí)在是不習(xí)慣，那最好是讓伴侶去醫(yī)院看看，把打鼾的毛病給治掉。另外，愛打鼾的人一定要保持身材，肥胖也是加重打鼾的因素之一。

NO.5

為了緩解噪音對(duì)生活的影響，個(gè)人也必須養(yǎng)成良好的生活習(xí)慣，戒煙限酒，平時(shí)多運(yùn)動(dòng)，放松心情，平和心境，加強(qiáng)自身對(duì)噪音的免疫，其實(shí)大多數(shù)噪音造成的失眠其實(shí)都可以通過自我調(diào)控解決的。

求助抗噪音方法的一般以年輕人為主，大部分都是大學(xué)生或都市的白領(lǐng)、蟻?zhàn)濉４髮W(xué)是一個(gè)集體環(huán)境，除了自身提高素質(zhì)和修養(yǎng)之外，還應(yīng)該有個(gè)良好的生活習(xí)慣?，F(xiàn)在的大學(xué)生生活自律性較差，自我意識(shí)較強(qiáng)，有時(shí)不能顧及別人的感受，大多數(shù)飽受噪音折磨的大學(xué)生選擇了自我保護(hù)，佩戴耳塞耳罩降低噪音，提高休息質(zhì)量。這也是零聽耳塞在校園內(nèi)暢銷的原因之一。其實(shí)這種方法也適用于社會(huì)抗噪的各方面，不僅能減少與人矛盾，也可以有效地降低噪音對(duì)自身的影響，是值得普及和推廣的降噪措施。

不足之處：盡管這種零聽耳塞有諸多優(yōu)點(diǎn)，但其問題也不可忽略。第一點(diǎn)就是：睡覺時(shí)耳朵中塞著一個(gè)耳塞，盡盡管這種耳塞材質(zhì)再好，那也會(huì)有點(diǎn)感覺吧，總會(huì)給人帶來一點(diǎn)不適。第二點(diǎn)是：盡管它能減小噪聲的分貝，但真正用過這種產(chǎn)品的人都會(huì)有這種感覺，別人在一邊說話或者屋外有什么單一的聲源的話，還是能聽得清清楚楚的，也就是說它只防比較吵雜比較亂的聲音。還有就是第三點(diǎn)：為何我們不想想利用駐波干擾來消除噪音呢，這樣只需一個(gè)駐波發(fā)生器就行了，比那耳塞好用多了。不過任何產(chǎn)品都有它的優(yōu)缺點(diǎn)，我們應(yīng)該客觀看待。

第五篇：論名人肖像權(quán)侵權(quán)的法律救濟(jì)

名人肖像權(quán)侵權(quán)的法律救濟(jì)

【內(nèi)容摘要】

從《民法通則》到《侵權(quán)責(zé)任法》，以自然人的人身權(quán)益從抽象到明確的漸進(jìn)式的發(fā)展歷程，表現(xiàn)了近代中國(guó)法制觀念在人身權(quán)益方面從注重財(cái)產(chǎn)保護(hù)發(fā)展到更加注重自然人人格利益的保護(hù)，從立法方面對(duì)司法裁判提供了更為準(zhǔn)確的權(quán)利定義和司法救濟(jì)的依據(jù)。但成文法的局限性和人身權(quán)益本身的特殊性，沒有在法律的剛性層面予以明確，使《侵權(quán)責(zé)任法》在人身權(quán)益保護(hù)方面沒有太多對(duì)實(shí)踐的指導(dǎo)意義，但是賦予法官自由裁量權(quán)確是從司法實(shí)踐更準(zhǔn)確的說是司法裁判方面為順應(yīng)時(shí)代潮流而對(duì)立法的超越和突破。

【關(guān)鍵詞】人身權(quán) 肖像權(quán) 公開權(quán) 劉翔 湯鎮(zhèn)宗 王軍霞 自由裁量權(quán)

【全

文】

人身權(quán)，也就是人格權(quán)，從《民法通則》開始直到《侵權(quán)責(zé)任法》，才得以明確人身權(quán)的完整內(nèi)涵和種類。人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)一起，同屬于民事權(quán)益，從民法學(xué)的角度來看，人格權(quán)不僅是道德上的權(quán)利，也不單純是政治上和公法上宣稱的人權(quán)，而更重要的是以自然人的人格尊嚴(yán)為主要內(nèi)容的神圣不可侵犯的私權(quán)。我國(guó)憲法和法律確認(rèn)的人格尊嚴(yán)、人身自由以及生命、健康、姓名、肖像、名譽(yù)、婚姻自主等等權(quán)利，都是個(gè)人在社會(huì)中作為人所應(yīng)有的基本權(quán)利，也是在社會(huì)中同他人協(xié)調(diào)生存所必備的權(quán)利，同時(shí)還是人把自己與社會(huì)連接在一起并與社會(huì)發(fā)生各種聯(lián)系與交往的前提。民法對(duì)這種權(quán)利進(jìn)行具體規(guī)定并實(shí)行嚴(yán)格的保護(hù)，不僅是對(duì)個(gè)人私權(quán)的保障，更是對(duì)社會(huì)正義的捍衛(wèi)和對(duì)人類最高理想的追求1。

對(duì)于人身權(quán)《民法通則》未明確列舉，而將于2010年7月1日起實(shí)施的《侵權(quán)責(zé)任法》第二條對(duì)人身權(quán)做了中國(guó)人身權(quán)益立法過程中迄今為止最全面的列舉：侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益。本文僅對(duì)肖像權(quán)的侵權(quán)和司法救濟(jì)發(fā)表拙見，以資參考。

一、肖像與肖像權(quán)

肖像，是指?jìng)€(gè)人形象以圖畫影響等方式的客觀再現(xiàn)，是個(gè)人形象在特定時(shí)間、特定地點(diǎn)、特定背景環(huán)境下的客觀顯示，肖像作為人格要素之一種，應(yīng)屬個(gè)人專有，是個(gè)人正常形象的客觀反映。

肖像權(quán)是肖像人支配自己作為人身要素之一的肖像而產(chǎn)生的專有權(quán)利。它包括三個(gè)方面的內(nèi)容，肖像創(chuàng)制權(quán)，肖像使用權(quán)和肖像維護(hù)權(quán)。對(duì)自然人肖像的保護(hù)，關(guān)鍵在于使個(gè)人正常的形象不受外來的不良影響和歪曲，從而確保人格的圓滿無缺、不受侵害。因此，對(duì)肖像的侵害，即體現(xiàn)為人格受侵害；而對(duì)人格的侵害，通常會(huì)產(chǎn)生兩種侵害后果：一為使人格缺失，例如使個(gè)人身體受損或者使個(gè)人的社會(huì) 1 王曉能、趙英敏：《論人格權(quán)的民法保護(hù)》.評(píng)價(jià)降低；二為使人格商業(yè)化，即使人格等同于金錢，從而導(dǎo)致人格價(jià)值受貶損。

二、中國(guó)與美國(guó)人身權(quán)益保護(hù)的側(cè)重

對(duì)于保護(hù)的側(cè)重，大陸法系和英美法系有著明顯的區(qū)別。大陸法系國(guó)家特別是經(jīng)歷了“文化大革命”時(shí)期人身權(quán)受到了極端的踐踏的中國(guó)2在法律中側(cè)重于對(duì)諸如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)等等這些人身性人格權(quán)益的保護(hù)；而美國(guó)法更注重于對(duì)姓名權(quán)、肖像權(quán)的商業(yè)價(jià)值和其商業(yè)利用的保護(hù)，能夠充分體現(xiàn)出人身權(quán)益所具的能為商業(yè)利用、具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值的法律屬性，并發(fā)展成為了一套以公開權(quán)為保護(hù)對(duì)象的比較完善的相應(yīng)的制度體系。兩者相比較而言，本人認(rèn)為美國(guó)法中公開權(quán)對(duì)解決本文關(guān)于名人肖像權(quán)侵權(quán)與司法救濟(jì)更具有指導(dǎo)意義。

三、美國(guó)法中的肖像權(quán)的保護(hù)——公開權(quán)的民事救濟(jì)3

根據(jù)美國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法（第三次）重述、加利福尼亞州民法典和有關(guān)判例的規(guī)定，將姓名、肖像、聲音等人格標(biāo)識(shí)等等人身權(quán)益稱之為公開權(quán)，其基本的侵權(quán)行為形式是：未經(jīng)許可對(duì)他人的姓名、肖像、聲音等人格標(biāo)識(shí)進(jìn)行商業(yè)性使用和對(duì)他人的非固定真實(shí)表演進(jìn)行模仿。具體可以分為以下幾類：

1、把人格標(biāo)識(shí)與商業(yè)產(chǎn)品（包括商業(yè)服務(wù)）相聯(lián)系。如把某影星的肖像印制在生產(chǎn)、銷售的T 恤衫上等。

2、使用他人人格標(biāo)識(shí)為商業(yè)產(chǎn)品做廣告。

楊立新;從民法通則到精神損害賠償司法解釋——人格權(quán)法的產(chǎn)生、發(fā)展與展望.2006年9月18日.江平、程含紅：《商事人格權(quán)論》.3、在傳媒中使用他人的人格標(biāo)識(shí)。

4、使用他人人格標(biāo)識(shí)為媒體做廣告。

5、對(duì)他人表演的復(fù)制和對(duì)復(fù)制品的播出。

6、對(duì)他人表演的模仿。

公開權(quán)主要采取兩種救濟(jì)方式：禁令和損害賠償，它們都是侵權(quán)法中的救濟(jì)手段：

（一）禁令救濟(jì)：申請(qǐng)法院頒布命令，禁止被告實(shí)施侵害行為。

（二）、損害賠償：

①原告獲得的損害賠償表現(xiàn)為兩種形式：一是被告盜用行為所造成的金錢損失。比如原告因此所失去的在出售其公開權(quán)或許可他人使用其人格標(biāo)識(shí)方面的盈利。二是侵權(quán)行為人因其盜用行為的金錢所得。上述兩種賠償形式，原告可以選擇數(shù)額較高的一種。

②原告可以獲得對(duì)其人格標(biāo)識(shí)擅自使用的公平的市場(chǎng)價(jià)值。這一賠償額通常表現(xiàn)為侵權(quán)人沒有為獲得允許而支付其應(yīng)支付的合理的許可費(fèi)用，這種賠償方式在難以證明原告的損失或被告的所得時(shí)，是非常合適的。這一公平的市場(chǎng)價(jià)值，即代表了原告的損失，也代表了被告的不當(dāng)?shù)美ＭǔＧ闆r下，在人格商品化的市場(chǎng)中，存在著人格標(biāo)識(shí)許可他人使用的許可費(fèi)市場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)或交易慣例。

③一些法院主張?jiān)孢€可以請(qǐng)求精神損害賠償。4

美國(guó)法對(duì)于肖像權(quán)侵權(quán)和司法救濟(jì)更貼合本文所講述的名人肖像權(quán)的情形。對(duì)于名人與公開權(quán)，某些學(xué)者和法院主張，只有名人才

4江平、程含紅：《商事人格權(quán)論》.享有公開權(quán)，而普通的人只享有隱私權(quán)。佐治亞州最高法院在Martin Luther King, Jr., Center for Social Change, Inc.v.American Heritage Products, Inc.480案中認(rèn)為：“普通的民眾享有隱私權(quán)，而公眾人物享有公開權(quán)，公眾人物的公開權(quán)受侵犯時(shí)的損失按照使用人的竊占價(jià)值來衡量。”筆者同意該種觀點(diǎn)，其衡量標(biāo)準(zhǔn)也是筆者所推崇的公開權(quán)司法救濟(jì)中的損害賠償方式。

四、中國(guó)的肖像權(quán)侵權(quán)案例

劉翔肖像權(quán)侵權(quán)案：2004年北京市第一中級(jí)人民法院判決：被告精品報(bào)社在使用劉翔肖像過程中，因過錯(cuò)造成劉翔人格受商業(yè)化侵害，構(gòu)成侵犯肖像權(quán)，為消除精品報(bào)社這一侵權(quán)行為給劉翔人格帶來的商業(yè)化負(fù)面影響，判令精品報(bào)社在《精品購(gòu)物指南》上刊登道歉；考慮到因千期專刊的發(fā)行使劉翔人格在較廣泛的社會(huì)范圍受商業(yè)化侵害，存在一定的侵權(quán)后果，而且劉翔本人對(duì)此不無過錯(cuò)，所以在賠禮道歉之外，判令精品報(bào)社賠償精神損害撫慰金二萬元，對(duì)劉翔要求125萬的賠償損失和25萬精神損害撫慰金過高部分不予支持。

湯鎮(zhèn)宗肖像權(quán)案：2006年成都市中級(jí)人民法院判決：浙江能達(dá)利集團(tuán)公司未經(jīng)許可使用湯鎮(zhèn)宗肖像構(gòu)成侵權(quán)，判令能達(dá)利集團(tuán)公司賠償湯鎮(zhèn)宗經(jīng)濟(jì)損失1.7萬元和精神損害撫慰金四萬元，對(duì)湯鎮(zhèn)宗要求的50萬元的損失及精神損害撫慰金過高部分不予支持。

王軍霞肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)侵權(quán)案：2001年遼寧省高院對(duì)王軍霞起訴昆明卷煙廠侵害肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)案作出判決：昆明卷煙廠在廣告中不適當(dāng)?shù)男袨槭雇踯娤夹は駲?quán)受到了侵害，名譽(yù)權(quán)受到不良影響。判決昆明卷煙廠賠償王軍霞80萬元，創(chuàng)了國(guó)內(nèi)侵犯肖像權(quán)最高限額。遼寧省高院解釋認(rèn)為：從現(xiàn)在法律及司法解釋看，沒有對(duì)肖像權(quán)、名譽(yù)侵權(quán)賠償提出最高限額的規(guī)定。判決考慮了以下幾個(gè)因素：一是對(duì)經(jīng)過庭審調(diào)查侵權(quán)人的獲利及被侵權(quán)人的損失無法查清。二是從本案主體看王軍霞是奧運(yùn)冠軍、知名人士，昆明卷煙廠具有相當(dāng)?shù)某惺苣芰?。侵?quán)廣告的載體香港大公報(bào)發(fā)行量大、擴(kuò)散力強(qiáng)、影響面大以及王軍霞由于訴訟的實(shí)際支出等因素，酌情判定了80萬元的數(shù)額，對(duì)王軍霞要求的1000萬元的損失及精神損害撫慰金過高部分不予支持。

五、中國(guó)肖像權(quán)司法救濟(jì)現(xiàn)狀

以上三個(gè)著名案例，可以看出，除王軍霞的肖像權(quán)使用中有不良或者說貶損的影響導(dǎo)致侵權(quán)賠償數(shù)額加大外，僅僅從肖像權(quán)侵權(quán)來講，賠償都是極其廉價(jià)的。就庭審舉證中得悉公開的商業(yè)合約可以看出，當(dāng)時(shí)劉翔的代言合同已逾百萬，湯鎮(zhèn)宗也是每年25萬元的代言費(fèi)，區(qū)區(qū)幾萬元的賠償，反映出了我國(guó)現(xiàn)階段肖像權(quán)侵權(quán)賠償?shù)膶擂巍?/p>

在《侵權(quán)責(zé)任法》出臺(tái)以前對(duì)于肖像權(quán)的法律規(guī)定如下：

1、《民法通則》第100條：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營(yíng)利為目的使用公民的肖像。” 第120條：“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失?！?/p>

2、最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行 ＜民法通則＞若干問題 的意見（試行）》第139條“以營(yíng)利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為?！?/p>

3、最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋 》第1條“自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害，向法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：(二)姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)”。

以上法律、司法解釋，對(duì)肖像權(quán)侵權(quán)的司法救濟(jì)僅僅是原則性的，毫無可操作性。實(shí)踐中法官往往根據(jù)各所在地區(qū)制定的精神損害賠償原則的最高上限五萬元，將肖像權(quán)的賠償數(shù)額死死摁在地板上，如《四川省高院貫徹執(zhí)行<最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋>的意見》的通知第三條第3款規(guī)定：侵犯他人肖像權(quán)的,“精神損害撫慰金的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)原則尚應(yīng)掌握在500元至50000元的幅度內(nèi)”。同時(shí)第5款規(guī)定：“以獲取經(jīng)濟(jì)利益為目的侵犯他人精神性人格權(quán)利的,精神撫慰金的數(shù)額不受上述50000元規(guī)定的限制,其具體賠償數(shù)額應(yīng)根據(jù)侵權(quán)人獲利的多少而定?！钡绾螠?zhǔn)確計(jì)算侵權(quán)人的獲利，顯然是在中國(guó)現(xiàn)行舉證體制下是最難做到的，這就是典型的沒有操作性的指導(dǎo)意見，但在本不完善肖像權(quán)侵權(quán)司法救濟(jì)途徑中，已經(jīng)是捅破了這一層窗戶紙，具有相當(dāng)?shù)那罢靶浴?/p>

可以說，大陸法系中司法實(shí)踐的局限性，賠償數(shù)額不僅不可能真實(shí)的反映被害人因此受到的損失，反而滋生了不法商家侵權(quán)的決心：勇敢的侵權(quán)吧，侵權(quán)賠償數(shù)額只會(huì)是合法聘請(qǐng)名人代言費(fèi)的十分之一，或許還不到。于是乎，世界上幾乎所有的人權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)組織眾口一詞的針砭中國(guó)，這里，是侵權(quán)的溫床，當(dāng)然，不僅僅只因?yàn)槿松頇?quán)保護(hù)的貧瘠和僵化。

六、《侵權(quán)責(zé)任法》帶來的突破——法官自由裁量權(quán)

2009年12月26日公布，將于2010年7月1日起實(shí)施的《侵權(quán)責(zé)任法》，超越和突破了以往立法上局限性，首次引入了法官的自由裁量權(quán)。

第三條：被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第十五條：承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：

（一）停止侵害；

（二）排除妨礙；

（三）消除危險(xiǎn)；

（四）返還財(cái)產(chǎn)；

（五）恢復(fù)原狀；

（六）賠償損失；

（七）賠禮道歉；

（八）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。

第二十條：侵害他人人身權(quán)益造成財(cái)產(chǎn)損失的，按照被侵權(quán)人因此受到的損失賠償；被侵權(quán)人的損失難以確定，侵權(quán)人因此獲得利益的，按照其獲得的利益賠償；侵權(quán)人因此獲得的利益難以確定，被侵權(quán)人和侵權(quán)人就賠償數(shù)額協(xié)商不一致，向人民法院提起訴訟的，由人民法院根據(jù)實(shí)際情況確定賠償數(shù)額。

這第二十條，第一次明確規(guī)定按被侵權(quán)人因此受到的損失或侵權(quán)人因此獲得的利益來賠償。根據(jù)這一法條，以上三個(gè)案例都不難判：劉翔、湯鎮(zhèn)宗、王軍霞當(dāng)期的代言合同的實(shí)際代言費(fèi)用，不就是被侵權(quán)人因此受到的損失嗎？任何一個(gè)商家你要使用名人肖像，按市場(chǎng)價(jià)格支付費(fèi)用，最合適不過了，哪里還需要假道滅虢，以精神撫慰金來實(shí)現(xiàn)賠償？這個(gè)道理本不難理解，只是我們的法官當(dāng)時(shí)無法突破思想的禁錮而已，有時(shí)候，司法者順應(yīng)潮流需要一定的前瞻和突破的勇氣。

那么實(shí)際代言費(fèi)的高低如何調(diào)整，才能使損失和賠償協(xié)調(diào)一致呢？這就引入了《侵權(quán)責(zé)任法》帶來的突破——法官自由裁量權(quán)?！安荒芤蚍蔁o規(guī)定，就認(rèn)為在法律上等于零，而不予保護(hù)。同樣應(yīng)認(rèn)為存在法律空白，對(duì)此應(yīng)采取妥當(dāng)?shù)男问剑赃m應(yīng)社會(huì)的需求?！?5這里講的采取妥當(dāng)?shù)男问?，?yīng)認(rèn)為是賦予法官自由裁量權(quán)，由法官根據(jù)具體的案例來確定哪些人格利益需要保護(hù)，以及如何保護(hù)。

從司法裁判的角度來說，《侵權(quán)責(zé)任法》創(chuàng)造性的賦予法官自由裁量權(quán)，使法官可進(jìn)行創(chuàng)造性的司法活動(dòng)，以彌補(bǔ)成文法規(guī)定的不足，而法官在選擇按被侵權(quán)人因此受到的損失或是按侵權(quán)人因此獲得的利益來確定賠償數(shù)額后，還可以使用自由裁量權(quán)予以調(diào)整，使之更接近公平與正義，法律的公正得以彰顯，它“必由審判官于具體案件中公平裁決，其規(guī)范功能始能具體顯現(xiàn)” 6。從誠(chéng)實(shí)信用原則上來講，這一創(chuàng)造性的權(quán)利賦予，對(duì)民事權(quán)利的保護(hù)和民事行為的規(guī)范具有重大的互補(bǔ)意義，是對(duì)“誠(chéng)實(shí)信用原則與漏洞的補(bǔ)充” 7。

【結(jié)語】

《侵權(quán)責(zé)任法》賦予了法官在裁判活動(dòng)當(dāng)中的自由裁量權(quán)，要求我們的法官更要以基本事實(shí)為依據(jù)，在公平正義、誠(chéng)實(shí)信用的原則范圍之內(nèi)，使人民的權(quán)益得以保護(hù)，法律得以信仰，正義得以彰顯，公平得以尊崇，“我們今天所做的一切努力，都是為了人民的權(quán)利” 8。這才是社會(huì)主義法治的基本要求。

加藤一郎;“民法的解釋與利益衡量”，梁慧星譯.載梁慧星主編：《民商法論叢》第二卷，法律出版社1994年12月第一版，第86頁(yè)。6 楊仁壽《法學(xué)方法論》中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年1月第一版，第135頁(yè)。7 梁慧星主編：《民商法論叢》第二卷，法律出版社1994年12月第一版，第65頁(yè)。8 楊立新《人身權(quán)法論》。

附錄：參考文獻(xiàn)

[1]楊立新 《人身權(quán)法論》，人民法院出版社

[2]王利明主編 《民法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社

[3] 江平著《江平文集》，中國(guó)法制出版社2000 年12 月版

[4] 梁慧星著《民法總論》，法律出版社1996 年版。

[5] 王利明、楊立新等著《人格權(quán)法》，法律出版社1997 年版。

[6]梁慧星主編：《民商法論叢》法律出版社

[7]楊仁壽《法學(xué)方法論》中國(guó)政法大學(xué)出版社