第一篇：民法2考試要點

民法復習范圍

一、簡述物權(quán)法的調(diào)整對象。

物權(quán)法的調(diào)整對象是物的占有關(guān)系，存在以下兩種物的占有關(guān)系：一是物的歸屬關(guān)系；二是物的利用關(guān)系。物的歸屬關(guān)系，是指特定的物質(zhì)資料歸特定民事主體所有的財產(chǎn)關(guān)系。物的利用過關(guān)系，是指民事主體在生產(chǎn)、生活中基于對物的使用價值與交換價值進行物權(quán)利用而發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系。

二、試述物權(quán)法定原則及一物一權(quán)原則的含義。

物權(quán)法定原則，是指物權(quán)的類型，物權(quán)的內(nèi)容、取得與變更，均有法律直接規(guī)定，禁止任何人創(chuàng)設法律無規(guī)定的物權(quán)或超越法律限制行駛物權(quán)的法律原則。其內(nèi)容主要有三個方面：（1）物權(quán)的種類由法律直接規(guī)定，禁止任何人創(chuàng)設法律規(guī)定外的物權(quán)；（2）各種物權(quán)的權(quán)能由法律予以明確，禁止任何人超越法律規(guī)定行使物權(quán)；（3）由法律直接規(guī)定各種物權(quán)設立及變動的方式，非依法規(guī)定的方式設立及變動物權(quán)不產(chǎn)生法律效果。一物一權(quán)原則，是指在同一物上只能成立一個所有權(quán)，不能形成兩個以上所有權(quán)的原則。一物一權(quán)原則來源于羅馬法，并為繼承羅馬法傳統(tǒng)的歐洲大陸法系國家所奉行。實行一物一權(quán)原則的目的，在于明確物的歸屬性，所有權(quán)體現(xiàn)對物的歸屬關(guān)系，而物權(quán)中的用益物權(quán)和擔保物權(quán)分別體現(xiàn)對物的用益關(guān)系和擔保關(guān)系。（在英美法系國家，并不實行一物一權(quán)原則，調(diào)整財產(chǎn)占有關(guān)系法律統(tǒng)稱“財產(chǎn)法”。）

三、試述物權(quán)的效力。

物權(quán)的追及效力，物權(quán)的優(yōu)先效力，物權(quán)的追及效力，物上請求權(quán)效力。

物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)。物權(quán)人可以依法向物的不法占有人索取，請求返還原物；而債權(quán)，當債務人非法轉(zhuǎn)移標的，并由第三人占有時，當事人不得請求物的返還財產(chǎn)，只能請求債務人履行債務，承擔違約責任。

（物權(quán)具有如下不同于債權(quán)的特點：權(quán)利主體特定，義務主體不特定；排他性，A同意無上不得存在兩個所有權(quán)B某物之上雖存在法律上的所有權(quán)，但他人因善意取得制度而取得對該物的所有權(quán)時，先前的所有權(quán)因此而消滅，并不得對抗后一個所有權(quán)C同一物之上不得設兩個用益物權(quán)D不得在同一不動產(chǎn)上既設立抵押權(quán)，又設定質(zhì)押權(quán)E一般不能在同一物之上設立兩個質(zhì)押權(quán)F排他性并不否認在同一物之上并存數(shù)個內(nèi)容并不矛盾的物權(quán)）

（物權(quán)的保護是通過賦予物權(quán)人請求確認物權(quán)、排除妨礙、恢復原狀、返還原物、賠償損失等請求權(quán)的方法實現(xiàn)）

四、試述善意取得的構(gòu)成要件。

善意取得的構(gòu)成要件：

（一）第三人即受讓人善意占有（不知情）；

（二）第三人須通

過有償?shù)姆尚袨槿〉盟袡?quán)；

（三）從合法占有人處取得或從公共市場購得；

（四）取得的必須是可以依法流通的動產(chǎn)或不動產(chǎn)。（例外：贓物遺失物不適用；埋藏物、隱藏物、遺失物等不適用；無償取得財產(chǎn)不適用；繼承、遺贈、無效或可撤銷的行為不適用；禁止或限制流通轉(zhuǎn)讓物、記名證劵不適用。）

五、遺失物拾得的含義及我國規(guī)定。

遺失人事先有承諾，拾得人可取得報酬；若無承諾，則無報，但可取必要費用求償。（建筑物區(qū)分所有權(quán)，其共有部分的修繕費用及其他費用由各區(qū)分所有人按其所有

部分比例分擔。）（不動產(chǎn)相鄰關(guān)系，處理相鄰關(guān)系的原則是有利生活、方便生活，團結(jié)互助，公平合理。）（取得時效，是指非財產(chǎn)所有人以所有的意思，善意地、公然地占有他人財產(chǎn)的事實狀態(tài)，持續(xù)不斷地達到法律規(guī)定的一定期間，即可取得該財產(chǎn)所有權(quán)的法律制度。）（準共有，是指數(shù)人按份共有或共同共有所有權(quán)以外的共有，簡言之，準共有是指所有權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)的共有。）（所有權(quán)的取得分類：生產(chǎn)；收取原物孽息；國家強制取得所有權(quán)；善意取得與時效取得；先占；拾得遺失物；發(fā)現(xiàn)埋藏物、隱藏物；添附）

六、簡述土地承包經(jīng)營權(quán)的特征。

1、土地承包經(jīng)營權(quán)的主體是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者；

2、土地承包經(jīng)營權(quán)的標的物是特定的；

3、土地承包經(jīng)營權(quán)的目的在于從事農(nóng)業(yè)活動；

4、土地承包經(jīng)營權(quán)是一種具有用益性的權(quán)利；

5、土地承包經(jīng)營權(quán)是有一定期限的權(quán)利。

七、簡述建設用地使用權(quán)年限。

《城鎮(zhèn)國有土地所有權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》規(guī)定，出讓的國有土地使用權(quán)的存續(xù)

期限因土地用途的不同而有所不同：①居住用地為70年；②工業(yè)用地為50年；③教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地為50年；④商業(yè)、旅游、娛樂用地為40年；⑤綜合其他用地為50年。

（相鄰權(quán)，不動產(chǎn)所有人或使用人為方便自己不動產(chǎn)的使用，在法律規(guī)定的范圍和限度

內(nèi)，利用他人所有或使用相鄰不動產(chǎn)的權(quán)利。）（典權(quán)的消滅，回贖；找貼<典權(quán)存續(xù)期間，出典人將典物所有權(quán)讓與典權(quán)人，由典權(quán)人補足典物實價與典價的差額，并取得所有權(quán)，實為買賣契約>；作絕<期滿不贖,視為絕賣>。）

八、試述抵押權(quán)的種類及其保全效力。

抵押權(quán)分為普通抵押權(quán)和最高抵押權(quán)（在最高債權(quán)限額內(nèi)，以同一抵押物在一定時

間內(nèi)連續(xù)的發(fā)出借貸等債券作保）。其保全效力指抵押全所具有的使抵押權(quán)人有權(quán)采取必要措施以保全抵押財產(chǎn)價值的法律效力。

（質(zhì)權(quán)人的權(quán)利a>對質(zhì)物的占有和留置權(quán)b>收取質(zhì)物的孽息c>質(zhì)物轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)d>預先拍

賣或變賣的質(zhì)物權(quán)，若質(zhì)物有損壞或價值明顯減少的可能足以危害質(zhì)權(quán)人的權(quán)利是質(zhì)權(quán)人可要求出質(zhì)人提供相應的擔保，若出質(zhì)人不提供，則質(zhì)權(quán)人可拍賣、變賣質(zhì)物e>優(yōu)先受償權(quán)，即質(zhì)權(quán)人有權(quán)就質(zhì)物賣得價金優(yōu)先受償從而實現(xiàn)其債權(quán)）

（留置權(quán)的消極條件：

1、對動產(chǎn)的占有不能因債權(quán)行為而取得；

2、對動產(chǎn)的滯留不能違背善良風俗；

3、留置不能與債權(quán)人的義務相抵觸。）

九、占有的概念和特征。

占有，是指占有人對物的在事實上的占領、控制。占有的特征為

1、占有的客體是

物；

2、占有須為對物的事實上的管理和控制；

3、占有為法律所保護的事實。

十、簡述善意占有與惡意占有的分類及其意義。

善意占有是指占有人不知道或不應知道無占有的權(quán)利而進行的占有；惡意占有是指

占有人知道或應當知道無占有的權(quán)利而仍進行的占有。

（占有的發(fā)生：A占有的原始取得是指不基于他人的轉(zhuǎn)移占有而直接取得對物的占

有，占有的原始取得純屬事實行為而非法律行為，它并不依賴他人的既存占有。B占有的繼受取得，是指由他人的轉(zhuǎn)移而取得的占有）（占有的消滅

1、基于占有人意思的消滅

2、非基于占有人意思的消滅。）

十一、簡述定金合同及定金的效力。

（1）定金具有證約效力。定金是實踐合同，一般采用書面形式，同時又是為了擔保主合同的履行而設立的從合同。因此當事人交付和收受定金的事實是當事人之間存在合同關(guān)系的有力證明。

（2）定金具有預先給付的效力。根據(jù)法律規(guī)定，合同履行后，定金應當返還或者抵作價

款，因此，定金具有預先給付的效力。

（3）定金具有擔保效力。定金的擔保效力是定金的基本效力。他表現(xiàn)為合同當事人不履

行合同的，應當適用定金罰則，即給付定金的一方不履行合同，無權(quán)要求返還定金；接受定金一方不履行合同的，應雙倍返還。

（定金與預付款的區(qū)別a>定金具有證約功能，預約款沒有b>定金合同是實踐合同，交付預付款協(xié)議為諾成協(xié)議c>定金是合同擔保方式，當事人不履行合同，要適用定金罰則；而與付款是一種支付手段，屬于債履行的一部分，不論哪一方不履行合同，預付款都應返還預付方。）

（保證于保證人和主債務人之間的效力：保證人的追償權(quán)，保證人就其承擔保證責任而付出的財產(chǎn)，可請求債務人賠償；保證人的代位權(quán)，保證人向債權(quán)人清償或其他免責行為后，債權(quán)人隊債務人的債務在其清償限度內(nèi)轉(zhuǎn)移給保證人，有保證人以債權(quán)人的身份向債務人行使權(quán)利。）

十二、簡述債消滅的原因。

債消滅的原因一般包括清償、抵消、提存、免除和混同五種。此外，雙方協(xié)議、解

除合同、給付不能、債的目的達到也是債消滅的原因。

（債權(quán)人的代位權(quán)，《合同法》73條規(guī)定，因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)

人造成傷害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。且規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)必須以訴訟方式進行。）（債權(quán)人的撤銷權(quán)，指債權(quán)人對債務人危害債權(quán)的行為，可請求法院予以撤銷的權(quán)

利。撤銷權(quán)的客觀要件：

1、須由債務人的行為；

2、須債務人的行為以財產(chǎn)為標的；

3、須債務人的行為危害債權(quán)；

4、須債務人的行為在債權(quán)成立后所為。）

十三、簡述要約的概念及其構(gòu)成要件。

要約是合同當事人一方向他方作出的訂立合同的意思表示。其構(gòu)成要件為：（1）要

約須以訂立合同為目的。（2）要約須是特定人之間的意思表示。（3）要約的內(nèi)容必須明確。（4）要約須有約束力。

（要約邀請指希望別人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請與要約的區(qū)別：

1、以

法律規(guī)定區(qū)別，寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、商業(yè)廣告為要約邀請。

2、以當事人意思其區(qū)別，要約中包含明確約定意思；而要約邀請的不明確。

3、以訂閱內(nèi)容是否包含合同主要條款確定，不包含的為要約邀請。）

十四、簡述承諾的概念及其構(gòu)成要件。

承諾是指受要約人向要約人作出的接受要約的意思表示。其構(gòu)成要件為：（1）承諾

由受要約人向要約人作出。（2）承諾必須在要約有效期間作出。（3）承諾的內(nèi)容應當與

要約內(nèi)容一致。

（招標：招標是要約邀請；投標是要約；決標是承諾。）

（雙務合同的三種抗辯權(quán)：同時履行抗辯權(quán)；先履行抗辯權(quán)；不安抗辯權(quán)）

（不安抗辯權(quán)出現(xiàn)在以下幾種情況：

1、經(jīng)營狀況惡化

2、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，抽逃資金，以

逃避債務

3、喪失商譽

4、又喪失或可能喪失履行債務能力的其他情況?？山K止自己履行并要求對方提供擔保，后給付義務人在合理期限內(nèi)未恢復履債能力并未提供擔保的，先給付義務人可解除合同。）

（合同的解除與撤銷的區(qū)別：

1、從適用范圍，撤銷適用范圍較廣，不僅適用于有效

要件的合同而且是用于有瑕疵的意思表示；而解除僅適用于有效成立的合同提前消滅。

2、從發(fā)生原因：撤銷由法律直接規(guī)定；解除既有法定又有當事人的約定。

3、從發(fā)生效力，撤銷有溯及力；解除一般無溯及力，只有在特殊約定或法定時才有溯及力。）

十五、試述侵權(quán)行為的歸責原則。

過錯責任原則，是侵權(quán)行為法的主要歸責原則。

過錯推定原則，是指行為人致人損害時，如果不能證明自己沒有過錯，就推定其有過錯，并承擔侵權(quán)責任。

不問過錯原則，是指損害結(jié)果發(fā)生后，不問行為人主觀上有何過錯，只要行為人的行為或其所管理的人或物與造成的損害結(jié)果之間有因果關(guān)系，就要承擔民事責任。公平責任原則，是指當事人的雙方對損害的發(fā)生均無過錯，法律又沒有特別規(guī)定適

用不問過錯原則時，法院根據(jù)公平的觀念，在考慮當事人雙方財產(chǎn)狀況以及其他情況的基礎上，責令加害人對受害者的財產(chǎn)損害給予適當補償，由當事人公平、合理的分擔損失。

（違約金與其他責任形式：

1、違約金與損害賠償當違約金支付不足以彌補實際損失

時，受害人還可以要求賠償損失，故違約金與損害賠償可并存。

2、違約金與實際履行。當事人就履行支付違約金的，違約方支付違約金后還應履行債務，故違約金的支付與實際履行可并存）

（預期違約，指在履行期到來之前，一方無正當理由而明確表示其在履行期到來后

將不能履行合同，或其行為表明其在履行期到來后將不可能履行合同。）

（提存，只由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標的物時，債務人得將該標的物

提交給提存機關(guān)而消滅債務的制度。原因：債權(quán)人無正當理由拒收；債權(quán)人下落不明；債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；法定的其他情形。）

十六、簡述侵權(quán)行為的構(gòu)成要件以及理論上的分類。（過錯、損害事實、因果關(guān)系）

根據(jù)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件不同，可以將侵權(quán)行為分為 一般侵權(quán)行為 和 特殊侵權(quán)行

為。一般侵權(quán)行為，是指行為人基于過錯直接致人傷害，因而適用民法上的一般責任條款的行為。特殊侵權(quán)行為，是指行為人既無過錯，但他人的損害確系與行為人有關(guān)的行為、事件或者特別原因所致，因而適用民法上的特別責任條款或民事特別法的規(guī)定應付民事責任的行為。

根據(jù)侵害對象的不同，可以將侵權(quán)行為分為 侵害財產(chǎn)權(quán)行為 和 侵害人身權(quán)行為。

侵害財產(chǎn)權(quán)行為，是指行為人侵害他人財產(chǎn)權(quán)包括所有權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)益的行為。侵害人身權(quán)行為，是指行為人侵害他人的生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、名譽權(quán)和榮譽權(quán)等人身權(quán)利的行為。

根據(jù)侵權(quán)行為性質(zhì)的不同，可以將侵權(quán)行為分為 積極侵權(quán)行為 和 消極侵權(quán)行為。

積極侵權(quán)行為，是指行為人以一定的作為致人損害的侵權(quán)行為。消極侵權(quán)行為，是指行

為人以一定不作為致人傷害的侵權(quán)行為。構(gòu)成消極侵權(quán)行為，以行為人須有作為的義務為前提。

根據(jù)侵權(quán)行為人的人數(shù)不同，可以將侵權(quán)行為分為 單獨侵權(quán)行為 和 共同侵權(quán)行

為。單獨侵權(quán)行為，是指一個人單獨實施的侵權(quán)行為。共同侵權(quán)行為，是指兩個以上的人共同致人損害的侵權(quán)行為。共同侵權(quán)行為人對所造成的損害后果應負連帶責任。

十七、無因管理的概念及性質(zhì)。

無因管理，指無法律上義務而為他人管理事物的行為。性質(zhì)：無因管理屬于事實行

為；無因管理是合法行為；無因管理是區(qū)別于法定義務和約定義務的行為。

十八、簡述不當?shù)美臉?gòu)成要件。

（1）一方受有財產(chǎn)上的利益（2）是他人利益受到損失（3）受益和受損之間存在因果關(guān)系（4）無法律上的原因

十九、具體人格權(quán)的種類。

生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)與名稱權(quán)、名譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)。

二十、簡述人身損害的賠償范圍及其標準。

（1）一般傷害。賠償范圍：醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助

費及必要的營養(yǎng)費。賠償標準：醫(yī)療費的數(shù)額以一審法庭辯論終結(jié)前實際發(fā)生的數(shù)額確定，必要的康復費、整容費以及其他后續(xù)治療費可以待實際發(fā)生后另行起訴，但經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)證明以后必然發(fā)生的費用，也可以與已經(jīng)實際發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。

（2）致人殘疾。賠償范圍：除一般傷害所需賠償?shù)馁M用外，另有殘疾賠償金、殘疾輔助

器具費、被撫養(yǎng)人生活費等。賠償標準：殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標準，自定殘之日起按20年計算；但60周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；75周歲以上的按5年計算。被撫養(yǎng)人生活費根據(jù)撫養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標準計算；被撫養(yǎng)人為未成年人的，計算至18周歲；被撫養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的計算20年，但60周歲以上的，年齡每增加1歲減少1年；75周歲以上的，按5年計算。

（3）致人死亡。賠償范圍：除應當根據(jù)搶救治療情況賠償相關(guān)費用外，還應當賠償喪葬

費，被撫養(yǎng)人的生活費，死亡補償費以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費和誤工損失等其他合理費用。賠償標準：喪葬費按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標準，以6個月總額計算。被撫養(yǎng)人生活費同前述致人殘疾的標準一致。死亡補償費（賠償金）按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標準，按20年計算。但60周歲以上，年齡每增加1歲減少1年；75周歲以上的按照5年計算。

侵權(quán)人可以請求以定期金方式給付殘疾賠償金、被撫養(yǎng)人生活費、殘疾輔助器械費等費用，但應當提供擔保，由法院視情況而定。一審終結(jié)前已發(fā)生的費用，死亡賠償金等不在此范圍。

（我國精神損害賠償內(nèi)容——賠償范圍：

1、人格權(quán)利

2、隱私權(quán)和其他人格利益

3、身份權(quán)利

4、人格利益的延伸保護

5、對財產(chǎn)侵權(quán)間接造成的精神損害的救濟?！V訟主體：

1、自然人因侵權(quán)行為致死或自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害的，由死者配偶、父母和子女享有請求權(quán)；沒有配偶、父母、子女的，其他近親屬享有請求權(quán)。

2、法人或者其他組織以人格權(quán)利等民事權(quán)益遭受侵害為由要求賠償精神損害的，人民法院不予支持。）

二十一、簡述法定繼承人的范圍與順序。

范圍：

一、配偶。

二、子女【

1、非婚生子女、婚生子女（享有平等繼承權(quán)）；

2、養(yǎng)子女（a因收養(yǎng)關(guān)系成立，失去對生父母的繼承權(quán)，但有權(quán)繼承養(yǎng)父母的遺產(chǎn)b若對養(yǎng)父母、生父母都盡了贍養(yǎng)義務，不僅可依法獲得養(yǎng)父母的財產(chǎn)，還可以再生父母死后適當分得生父母財產(chǎn)）；

3、繼子女（具有雙重繼承權(quán)）】。

三、父母（生父母、養(yǎng)父母、繼父母）。

四、兄弟姐妹。

五、祖父母、外祖父母。

六、喪偶的兒媳和女婿。順序：第一順序法定繼承人是：被繼承人的配偶、子女、父母和對公婆或岳父母盡

了贍養(yǎng)義務的喪偶兒媳或女婿。第二順位繼承人是：被繼承人的兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。立遺囑人指定遺囑繼承人盡受法定繼承人范圍的限制，而不受法定繼承順序的限制。

二十二、試述遺囑的形式及生效條件。

公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑五種。

其適用條件為：

1、遺囑人在立遺囑時須具備完全民事行為能力；

2、遺囑須是遺囑

人的真實意思；

3、遺囑必須內(nèi)容合法。不得分配不屬于自己的財產(chǎn)，不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權(quán)。

4、形式必須合法。

二十三、簡述遺囑繼承與遺贈的區(qū)別。

（1）主體范圍不同

遺囑繼承人只能是法定繼承人范圍內(nèi)的人，受遺贈人可以是國家、集體、組織和法定繼承人以外的人，但不能是法定繼承人范圍內(nèi)的人。

（2）客體范圍不同

遺囑繼承權(quán)的客體既包括財產(chǎn)權(quán)利，也包括財產(chǎn)義務。受遺贈權(quán)的客體只能是遺產(chǎn)

中的財產(chǎn)權(quán)利，不能是財產(chǎn)義務。

（3）權(quán)利行使方式不同

遺囑繼承人不表示放棄繼承的，視為接受繼承。受遺贈人在知道受遺贈后2個月內(nèi)

未作接受遺贈表示的，視為放棄接受遺贈。

（4）取得遺產(chǎn)的方式不同

遺產(chǎn)繼承人可以直接參與遺產(chǎn)的分配而取得遺產(chǎn)；受遺贈人不直接參與遺產(chǎn)分配，而是從遺囑執(zhí)行人或者法定繼承人那里取得遺產(chǎn)。

（代位繼承和轉(zhuǎn)繼承：代位繼承，被繼承人的子女先于被繼承人死亡時，由被繼承人的死亡子女的晚輩直系血親繼承其繼承的遺產(chǎn)份額的制度。轉(zhuǎn)繼承，繼承人在繼承開始后，遺產(chǎn)分割開始前死亡，其應繼承的遺產(chǎn)轉(zhuǎn)由他的合法繼承人繼承的制度。）

（繼承權(quán)喪失的效力：

1、應由法院確認繼承人是否喪失繼承權(quán)

2、僅對特定被繼承

人有效，不影響對其他被繼承人的繼承權(quán)

3、繼承人喪失繼承權(quán)的，其晚輩及其血親不得代位繼承）

第二篇：司法考試民法復習要點

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司法考試民法復習要點（1）

民法(一)一、一個自物權(quán)：所有權(quán)。

二、兩個他物權(quán)：擔保物權(quán)、用益物權(quán)。

三、三個財產(chǎn)權(quán)：物權(quán)、準物權(quán)、債權(quán)。四、四個法定之債請求權(quán)：不當?shù)美畟埱髾?quán)、無因管理之債請求權(quán)、侵權(quán)之債請求權(quán)、締約責任之債賠償請求權(quán)。五、五個共同共有：夫妻財產(chǎn)(包括無效婚姻和被撤銷的婚姻)、合伙財產(chǎn)、繼承開始但尚未分割的財產(chǎn)、合作開發(fā)、共用物。六、六個占有：直接占有、間接占有、無權(quán)占有、善意占有、惡意占有、本權(quán)(占有)。

七、七個優(yōu)先購買權(quán)：共有人、典權(quán)人、房屋承租人、股東、職務技術(shù)成果完成人、委托開發(fā)的委托人、合作開發(fā)的合作人(注意前三者的順序關(guān)系)。八、八個形成權(quán)：解除權(quán)、變更權(quán)、追認權(quán)、撤銷權(quán)(保全撤銷權(quán)、合同撤銷權(quán)、要約撤銷權(quán))、贈與(任意撤銷、法定撤銷)撤銷權(quán)、選擇權(quán)、抵銷權(quán)。九、九個取得所有權(quán)的方法：買賣取得、贈與取得，善意取得、貸款取得、先占、添附(附合、混合、加工)、生產(chǎn)、繼承、依照(準)共有身份取得。十、十個連帶責任：1合伙，2惡意串通，3共同侵權(quán)(共同加害行為，共同危險行為，教唆)，4出資不足、抽逃資金，5并存的債務承擔，6連帶保證，7當事人分立，8分包，9共同“承攬”行為(共同承攬、單式聯(lián)運)，10代理(共同代理、授權(quán)不明、第三人明知無代理權(quán)、違法代理、串通、轉(zhuǎn)托代理人的過錯)。

民法(二)一、一個最典型的有償合同——買賣合同;一個最典型的無償合同——贈與合同。

二、欺詐、脅迫的二個典型效力：二個可撤銷，二個無效。欺詐、脅迫成立的債權(quán)合同為可撤銷、脅迫成立的婚姻為可撤銷。欺詐、脅迫成立的遺囑和其他單方行為為無效;脅迫成立的仲裁協(xié)議為無效。三、三個典型的有限責任：股東以出資額為限承擔責任，繼承人以繼承的財產(chǎn)為限承擔責任，物上保證人，以擔保物的變價款承擔有限責任以及訴訟時效經(jīng)過以后，物上保證人以擔保物的價值為限承擔有限責任。四、四個典型實踐合同：兩個自然人之間的借款合同;定金合同;質(zhì)押合同;保管合同。文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載 五、五個典型身份關(guān)系：婚姻;收養(yǎng);監(jiān)護;親權(quán);親屬權(quán)。六、六個的典型發(fā)生債的原因：合同;單方允諾;侵權(quán)行為;無因管理;不當?shù)美?締約過錯。

七、七個典型人格權(quán)：生命權(quán);健康權(quán);身體權(quán);肖像權(quán);隱私權(quán);名譽權(quán);姓名權(quán)。八、八個典型的抗辯：同時履行抗辯權(quán);先履行抗辯權(quán);不安抗辯權(quán);權(quán)利未成立的抗辯;權(quán)利已經(jīng)消滅的抗辯(如經(jīng)過了保證期間);權(quán)利妨礙的抗辯(訴訟時效已經(jīng)完成的抗辯);先訴抗辯權(quán);免責的抗辯。九、九個典型效力未定的合同：限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神狀態(tài)不相適應的合同;無權(quán)代理訂立的合同;無處分權(quán)人訂立的合同;事先未征求債權(quán)人意見的債務承擔合同;事先未征求定作人意見的主要工作任務的轉(zhuǎn)承攬合同;事先未征求發(fā)包人意見的非主體工程的分包合同;事先未征求出租人意見的轉(zhuǎn)租合同;有可能被(承租)優(yōu)先購買權(quán)人擊破的房屋買賣合同;侵犯優(yōu)先權(quán)的買賣和轉(zhuǎn)讓合同。十、十個典型的可撤銷財產(chǎn)關(guān)系和身份關(guān)系：重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫、乘人之危的合同可撤銷(合同撤銷權(quán));因脅迫建立的婚姻關(guān)系可撤銷;無償轉(zhuǎn)讓、債務免除、不合理的買賣可撤銷(保全撤銷權(quán));抵押物不合理的折價協(xié)議可撤銷(保全撤銷權(quán))。

民法(三)一、一年除斥期間和一年的訴訟時效。二、二年和兩個月的除斥期間;二年的訴訟時效。

三、三年的訴訟時效。

四、四年的訴訟時效。

五、五年的除斥期間。

六、六個月的除斥期間。七、七要了解：除斥期間限制形成權(quán);訴訟時效限制請求權(quán)。八、八要知道：超過除斥期間簽字——白簽;超過訴訟時效簽字——黑簽。九、九要記?。河嬎闫陂g時，(從當日開始的)開始的當日不算入;(從次日開始的)次日要算入。

十、十有印象：20年的最長時效不能中斷、中止但可延長。

民法(四)

一、一問夫妻對共同共有財產(chǎn)如何行使平等處理權(quán)?

二、二問對無效婚姻的判決有沒有上訴權(quán)? 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載三、三問一方被宣告失蹤，另一方有無離婚訴訟的勝訴權(quán)?

四、四問離婚后的一方有無單獨主張?zhí)酵麢?quán)的訴訟權(quán);

五、五問按份共有人“過半”有無改良權(quán)?

六、六問物的擔保權(quán)人有無別除權(quán)?

七、七問商標法、專利法中的優(yōu)先權(quán)?

八、八問著作權(quán)法中的合理使用權(quán)?

九、九問胎兒的繼承權(quán)(權(quán)利能力)?

十、十問死而復生的人(被宣告死亡的人)，有無不當?shù)美颠€請求權(quán)、婚姻復歸權(quán)和解除收養(yǎng)權(quán)?民法(五)一、一個基本歸責原則——過錯責任原則。

二、兩個過錯推定——地面施工致人損害和建筑物致人損害;兩個先申請原則——專利與商標。

三、三個善意取得——動產(chǎn)所有權(quán)的善意取得;質(zhì)權(quán)的善意取得;留置權(quán)的善意取得。

四、一般侵權(quán)的四個構(gòu)成要件——過錯、違法行為、因果關(guān)系、危害后果 五、五個侵權(quán)的連帶責任——共同加害行為;共同危險行為;教唆、幫助完全行為能力人;教唆、幫助限制行為能力人;故意和重大過失的雇員與雇主。六、六個無過錯責任——公務侵權(quán);高度危險作業(yè)致人損害;污染環(huán)境致人損害;飼養(yǎng)動物致人損害;產(chǎn)品瑕疵致人損害;被監(jiān)護人致人損害。七、七個法定免責事由——受害人的故意;受害人的重大過失;自身健康原因;不可抗力;合理損耗;第三人的過錯;意外事件(限于定金)。八、八個效力的溯及既往——要約生效，期限的計算溯及既往;專利權(quán)的生效，期限的計算溯及既往;效力未定行為的追認，效果溯及既往;法定抵銷權(quán)的行使，效果溯及既往;一次性給付合同的解除，效果溯及既往;婚姻撤銷的判決和決定，果溯及既往;債權(quán)合同撤銷的判決和裁決，效果溯及既往;贈與的撤銷，效果溯及既往。九、九個特殊侵權(quán)——公務侵權(quán);高度危險作業(yè)致人損害;污染環(huán)境致人損害;地面施工致人損害;建筑物及其物件致人損害;飼養(yǎng)動物致人損害;產(chǎn)品瑕疵致人損害;被監(jiān)護人致人損害;雇員致人損害。 十、十個精神損害賠償——(一)侵害生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán);(二)侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、隱私權(quán);(三)侵害人格尊嚴權(quán)、人身自由權(quán);(四)侵害監(jiān)護權(quán);(五)侵害死人近親屬的精神利益;(六)侵害具有人格象征意義的物權(quán);(七)重婚的;(八)有配偶與他人同居的;(九)實施家庭暴力的：(十)虐待、遺棄家庭成員的。文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載

民法(六)

一、擬制交付(指示交付、簡易交付、占有改定)的一個特點——標的物不實際過手。

二、兩個無中生有——侵犯名譽權(quán)是無中生有，原始取得是無中生有。兩個加倍賠償——《消法》第49條與《商品房屋買賣解釋》第14條。三、三個可撤銷——合同可撤銷、婚姻可撤銷、注冊商標可撤銷(不存在無效的問題)。

四、作品合理使用的“四不”——(1)不以盈利為目的;(2)不得侵犯署名權(quán);(3)不必征得同意;(4)不必支付報酬。五、五個區(qū)別：——(1)物權(quán)體現(xiàn)了財產(chǎn)的歸屬，債權(quán)體現(xiàn)了財產(chǎn)的流通;(2)物權(quán)是支配權(quán)，債權(quán)是請求權(quán);(4)物權(quán)是對世權(quán)、絕對權(quán)，債權(quán)是對人權(quán)、相對權(quán);(5)物權(quán)一般優(yōu)先于債權(quán)。

六、六個可以并存(除一物一個所有權(quán)外，其他權(quán)利可以并存)——(1)所有權(quán)與他物權(quán)可以并存(如所有權(quán)與用益物權(quán)并存、所有權(quán)與擔保物權(quán)并存);(2)用益物權(quán)與用益物權(quán)可以并存(如典權(quán)人以典物為第三人創(chuàng)設用益物權(quán));(3)抵押權(quán)與抵押權(quán)可以并存(如再抵押)：(4)質(zhì)權(quán)與質(zhì)權(quán)可以并存(如轉(zhuǎn)質(zhì));(5)抵押權(quán)與留置權(quán)可以并存(如抵押物被留置);(6)抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)與留置權(quán)并存(如抵押物又被質(zhì)押、又被留置)。

七、無因管理之債的七個要點——(1)對本人有誤解不影響無因管理之債的成立;(2)兼為管理人的利益，不影響無因管理之債的成立;(3)未完成管理事務不影響無因管理之債的成立：(4)無因管理須有為他人管理事務的意思(主觀為他人，客觀為他人);(5)輕過失免責;(6)請求支付必要的費用;(7)相對于本人，管理人的行為是事實行為、無償行為。八、八個特殊舉證責任的規(guī)定——《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條規(guī)定的八種情形。

九、九個風險負擔的條文——《合同法》第142、143、144、145、146、147、148、149條?！渡唐贩抠I賣解釋》第11條。十、十個要掌握的物權(quán)法概念——建筑物區(qū)分所有;共有(有人將其與所有權(quán)割裂理解);按份共有;共同共有;用益物權(quán);典權(quán);相鄰權(quán);土地承包經(jīng)營權(quán);地役權(quán);添附。

民法(七)重點！!

一、一述債務承擔人對債權(quán)人的抗辯權(quán)與保證人對于債權(quán)人的抗辯權(quán)的區(qū)別。

二、二述締約責任與違約責任的區(qū)別。

三、三述訴訟時效與除斥期間的異同。

四、四述贈與與死因贈與、捐贈、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的區(qū)別。

五、五述代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別。文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載六、六述共同加害行為與共同危險行為的異同(共同加害行為的成立是否有意思聯(lián)絡為必要，也要結(jié)合司法解釋說明之)。

七、七述預期違約制度與不安抗辯權(quán)制度的關(guān)系。

八、八述融資租賃與租賃的區(qū)別。

九、九述無權(quán)代理與無權(quán)處分、形成權(quán)與抗辯權(quán)、附條件與附義務(附負擔)、共同共有與按份共有的區(qū)別。

十、十述留置權(quán)與履行抗辯權(quán)的區(qū)別、留置權(quán)與質(zhì)權(quán)的區(qū)別。

民法(八)重點！!一、一論民法的基本原則(指導性、普遍性、規(guī)范性和強行性等)。二、二論誠實信用原則的理解和適用(結(jié)合“四性”，結(jié)合案例，結(jié)合誠實信用原則派生的禁止權(quán)利濫用、情勢變更原則等)。三、三論“人權(quán)”(結(jié)合憲法的最新規(guī)定，結(jié)合交通事故中的無過錯責任、特殊侵權(quán)中的無過錯責任、產(chǎn)品質(zhì)量法的無過錯責任以及勞動法的規(guī)定，批駁具有代表性的錯誤觀點)。

四、四論法律對財產(chǎn)權(quán)的保護(結(jié)合憲法、民法等法律的規(guī)定)。五、五論自然人權(quán)利能力(包括胎兒、宣告失蹤之人、宣告死亡的實際尚生存者人)。

六、六論民事行為、可撤銷民事行為、效力未定民事行為的區(qū)別(控制民事行為效力的三種模式)。七、七論物權(quán)與債權(quán)的關(guān)系和區(qū)別。八、八論物權(quán)(物權(quán)法定主義、物權(quán)的取得與消滅距離說明等)。

九、九論抵押權(quán)的不可分性(結(jié)合司法解釋的規(guī)定，意義及具體情形)。

十、十論無過錯責任(侵權(quán)法的內(nèi)容，要結(jié)合司法解釋)。

民法(九)一、一個出版權(quán)(出版權(quán)不是鄰接權(quán))。

二、二個著作財產(chǎn)權(quán)：

1、使用權(quán)。

2、獲得報酬權(quán)。文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載 三、三個要知道：

1、債權(quán)讓與是無因行為。

2、債務承擔是無因行為。

3、《技術(shù)合同解釋》增加了一個技術(shù)秘密的“善意取得”(第12條)。

四、四個著作人身權(quán)：

1、發(fā)表權(quán)

2、署名權(quán)。

3、修改權(quán)。

4、保護作品完整權(quán)?！魅松頇?quán)是有例外的永久主義，后三個權(quán)利永久受保護。

五、五種鄰接權(quán)的主體：

1、出版者。

2、演員。

3、演出單位。

4、錄音錄像制作者。

5、廣播電臺、電視臺(《著作權(quán)法實施條例》第26條。表演者包括演員和演出單位)。

六、六個聯(lián)想

1、不當?shù)美c侵占罪(不)。

2、表見代理權(quán)與善意取得中出賣人占有的取得(同)。

3、表見代理相對人的善意與善意取得人的善意(同);表見代理中善意相對人的善意與無權(quán)代理善意相對人的善意(不)。

4、主張對方不履行與主張對方有代理權(quán)的舉證責任(同)。

5、主張對方不履行與主張對方瑕疵履行的舉證責任(不)。

6、無權(quán)處分委托物與無權(quán)處分脫離物的效果(不)七、七個單方法律行為：

1、通知解除。文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載

2、通知抵銷

3、通知撤銷。

4、通知免除。

5、拋棄。

6、遺囑。

7、其他。

八、物權(quán)法理解上的八項注意：

1、物權(quán)的絕對性。

2、物權(quán)法定原則。

3、物權(quán)優(yōu)先效力。

4、公示原則。

5、公信原則。

6、物權(quán)類型體系。

7、擔保物權(quán)與用益物權(quán)的區(qū)別。

8、物的分類。

九、《人身損害賠償解釋》規(guī)定的九種特殊責任主體

1、安全保障義務人作為責任主體。

2、教育機構(gòu)作為責任主體。

3、雇主作為責任主體。

4、承攬人作為責任主體。

5、雇主作為責任主體。

6、工傷賠償責任主體。

7、無償幫工人致人損害的責任主體。

8、幫工人自身遭受損害的責任主體。文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載

9、見義勇為行為的補償與責任主體。

十、無約定時十大成果的歸屬：

1、無效技術(shù)合同、被撤銷的合同，成果歸完成人(《技術(shù)合同解釋》第11條第2款)。

2、以技術(shù)成果出資，成果歸企業(yè)(《技術(shù)合同解釋》第16條)。

3、職務技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)，專利申請權(quán)歸單位(《合同法》第326條第1款、《專利法》第6條第1款)。

4、非職務技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、專利申請權(quán)，歸完成人(《合同法》第326條第2款、《專利法》第6條第2款)。

5、委托開發(fā)合同，專利申請權(quán)歸研究開發(fā)人(《合同法》第339條)。

6、合作開發(fā)合同，專利申請權(quán)歸合作人共有(《合同法》第340條)。

7、委托開發(fā)或者合作開發(fā)的技術(shù)秘密成果，共有(《合同法》第341條)。

8、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的后續(xù)技術(shù)成果，歸完成人(《合同法》第354條)。

9、技術(shù)服務和技術(shù)咨詢新創(chuàng)技術(shù)成果，屬于受托人或委托人(《技術(shù)合同法》第363條)。

10、跨單位時，技術(shù)成果合理分享(《技術(shù)合同解釋》5條)。

民法(十)一、一個程序問題：國內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造，不能先向外國申請專利。

二、兩個適用

1、政府采購合同可以適用合同法(《政府采購法》第43條)。

2、農(nóng)村土地承包合同可以適用合同法(《農(nóng)村土地承包法》第56條)。

三、要理解三個基礎關(guān)系：

1、代理的基礎關(guān)系。

2、共有的基礎關(guān)系。

3、無因行為的基礎關(guān)系(通常稱為原因關(guān)系)。四、四個鄰接權(quán)：

1、出版者對其出版的圖書和期刊的版式設計享有的權(quán)利;

2、表演者對其表演享有的權(quán)利;

3、錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品享有的權(quán)利;

4、廣播電臺、電視臺對其播放的廣播、電視節(jié)目享有的權(quán)利(《條例》26條)。文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載 五、五個債的擔保方式中，只有三個可以作為反擔保的方式。六、六個沉默構(gòu)成意思表示的規(guī)定(無法律的規(guī)定，單純的沉默不構(gòu)成意思表示)：

1、《民法通則》第66條第1款。

2、《擔保法解釋》第54條第2款。

3、《繼承法》第25條第2款。

4、《合同法》第47條第2款。

5、《合同法》第48條第2款。

6、《合同法》第171條。

七、無效后果中七個問題

1、合同終止不影響清算條款的效力。

2、合同無效、被撤銷，不影響仲裁條款的效力。

3、效力未定的合同未被追認時，清算條款無效。

4、效力未定合同未被追認時，仲裁條款無效。

5、無效建設工程合同，仍可參照約定價款支付(《解釋》第2條)。

6、無效技術(shù)合同，仍可按照約定價款支付(在性質(zhì)上為無效的損害賠償，《解釋》第7、主合同無效，從合同無效。

八、近親屬的范圍是一個吉利數(shù)字——8：

1、配偶。

2、子女。

3、父母。

4、兄弟姐妹。

5、祖父母。

6、外祖父母。

7、孫子女。

11條)。文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 004km.cn 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載

8、外孫子女。

(記憶的方法是：第一、第二順序繼承人加上代位繼承人)。

九、財產(chǎn)責任中的九種責任：

1、無限責任(如公司對外承擔無限責任，公司法第3條，進入破產(chǎn)程序時除外)。

2、有限責任(如抵押人就抵押物的價值為限承擔責任，公司股東就已經(jīng)履行的出資額為限承擔責任)。

3、單獨責任(一個責任主體)。

4、共同責任(兩個以上責任主體)。

5、按份責任(共同責任的分類)。

6、連帶責任(共同責任的分類)。

7、過錯責任(如一般侵權(quán)責任)。

8、無過錯責任(如合同法302條)。

9、公平責任(均無過錯時對損失的分擔)。

十、十個無資格：

1、國家機關(guān)不能作為擔保人(有例外)。

2、以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不能作為擔保人(有例外)。

3、公司董事、經(jīng)理不能以公司資產(chǎn)為公司股東和私人債務提供擔保。

4、職能部門不得作為擔保人。

5、限制行為能力人無立遺囑的資格。

6、限制行為能力人無作為遺囑見證人的資格。

7、當事人不得從事禁止經(jīng)營、限制經(jīng)營、特許經(jīng)營的項目(《合同法解釋》第19條)。

8、擬制直系血親不得結(jié)婚(解除收養(yǎng)關(guān)系后可以)。

9、30周歲以下不得作為收養(yǎng)人。

10、建設工程合同的分包人，無權(quán)再分包，勞務分包除外。

第三篇：民法

第一部分 案情介紹

2009年12月6日17時30分，被告胡偉國（男，38歲）持***518駕駛證，駕駛黑A58992號轎車，沿道里區(qū)撫順街由西向東行駛至撫順街電話分局門前時，將原告彭建華（男，77歲）撞傷。

第二部分 法律文書

起訴書

原告：彭建華，男，1931年11月22日，漢族，住道里區(qū)安心街79號2棟6單元203號 被告：哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司，地址南崗區(qū)七政街35號 被告：胡偉國，男，1966年4月6日生，住香坊區(qū)香明街12——1號 被告：于志宏，男 訴訟請求

1、請求判令被告支付醫(yī)療費、護理費、交通費、伙食補助費、醫(yī)療器具費、營養(yǎng)費、精神撫慰金共計60萬元。

2、申請做傷殘鑒定，被告支付傷殘賠償金，終身護理費，再治療費、殘疾器具費數(shù)額以鑒定結(jié)論為準。

3、三被告互相承擔連帶承擔責任。

4、案件受理費由被告承擔。事實和理由

2009年12月6日17時30分，被告胡偉國駕駛黑A58992號轎車在道里區(qū)撫順街將原告撞傷，在此事故中被告胡偉國負全責，原告無責任。

該事件原告頭部和腿部受傷，入院38天，共花醫(yī)療費45218元，其中胡偉國支付5000元，其余均是原告支付，原告多次的找三被告要求支付醫(yī)療費，均拒付，現(xiàn)原告頭內(nèi)有水腫，還需手術(shù)治療，且原告已經(jīng)傷殘，終生需要護理，所有請求做傷殘等級鑒定。

該肇事車輛為哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司，于志宏承包該肇事車輛，于志宏又雇胡偉國為夜班司機。

此致 道里區(qū)人民法院

原告：彭建華 2010年6月18日

傷殘鑒定申請書

申請人：彭建華，男，1931年11月22日，漢族，住道里區(qū)安心街79號2棟6單元203號 申請人俗被告哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司、被告胡偉國、被告于志宏交通肇事賠償一案，先申請人申請做司法鑒定：

1、傷殘等級

2、治療終結(jié)時間

3、護理期限及護理人數(shù)

4、再治療費的金額

5、傷殘用具的費用金額

望法院準予

申請人：彭建華 2010年1月10日

哈爾濱道里區(qū)人民法院

民事判決書

（2010）里民一初字第482號

原告彭建華，男，1931年11月22日出生，漢族，哈爾濱市意民服裝廠退休工人。住哈爾濱市道里區(qū)安心街79號2棟6單元203室。委托代理人楊躍華，哈爾濱工程大學律師事務所律師。委托代理人王延博，哈爾濱工程大學律師事務所律師。

被告哈爾濱鑫池出租汽車有限公司，住所地哈爾濱市南崗區(qū)七政街35號。法定代表人張建民，總經(jīng)理。

被告胡偉國，男，1966年4月6日出生，漢族，哈爾濱林業(yè)機械廠司機。住哈爾濱市香坊區(qū)香明街12-1號。

被告于志宏，男，1970年9月17日出生，漢族，無固定職業(yè)。住哈爾濱市道里區(qū)民生路東五道街35號。

三被告委托代理人楊天元，男，哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司法律顧問。住哈爾濱市道里區(qū)高誼街14號。

委托代理人佟俊，男，哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司法律顧問。

原告彭建華訴被告胡偉國、于志宏、哈爾濱鑫池出租汽車有限公司道路損害賠償糾紛一案，本院于2010年4月20日受理后，依法適用民事訴訟普通程序于2007年7月2日公開開庭審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認為，被告胡偉國違反《中華人民共和國道路交通安全法》和《中華人民共和國道路交通安全法實施條列》，其所駕車輛與原告相撞，造成原告彭建華受傷致殘的后果，根據(jù)交警部門的事故認定，被告胡偉國在此次事故重負全部責任。本院依照法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，結(jié)合原告的訴訟請求及相關(guān)證據(jù)確認如下：醫(yī)療費41549.71元、醫(yī)療器械費596元、住院期間護理費3000元（2人，38天）、出院后護理費3200元（4個月）、住院伙食補助費520元、交通費157元、二次手術(shù)費31000元。

為此，依照《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條，《中華人民共和國道路交通安全法》第八條、第九條，最高人民法院《關(guān)于審理確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》第八條第二款、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若問題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十五條之規(guī)定，判決如下：

一、限被告胡偉國在本判決生效后十日內(nèi)賠償原告彭建華醫(yī)療費、醫(yī)療器械費、護理費、住院伙食補助費、交通費、二次手術(shù)費，共計80015.71元。

二、被告哈爾濱鑫池出租汽車有限公司、被告于志宏承擔連帶責任。

三、本案受理費1300元由原、被告雙方各承擔650元。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按雙方當事人的人數(shù)提交副本，上訴法院黑龍江省哈爾濱市中級人民法院。

第三部分 證據(jù)部分

1、道里大隊交通事故認定書一份

2、彭建華在哈爾濱醫(yī)科大學附屬第二醫(yī)院住院證明書一份

3、哈爾濱醫(yī)科大學附屬第二醫(yī)院開具的醫(yī)療費發(fā)票一份

4、彭建華之子彭德全精神殘疾證明書一份

5、彭建華在哈爾濱醫(yī)科大學附屬第二醫(yī)院傷殘鑒定書一份

6、證人劉麗證明彭建華精神損害證言

審判長：李思捷

審判員：張溦

人民陪審員：李劭申二〇一〇年七月二日書記員：周雨良

第四篇：2013政法干警考試民法知識專題四

專題四 宣告失蹤 宣告死亡 民法通則

母法條

20，公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請他為失蹤人

戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明時間從戰(zhàn)爭結(jié)束日起計算

23，公民有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向法院申請宣告死亡

下落不明滿四年的

因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿兩年的

戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算

民事訴訟法

167，公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿兩年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存，厲害關(guān)系人申請宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出

申請書應當寫明下落不明的事實，時間和請求，并附有公安機關(guān)或者其他有關(guān)機關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明

168，人民法院受理宣告失蹤，宣告死亡案件后，應當發(fā)出尋找下落不明人的公告，宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年，因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期為三個月

公告期間屆滿，法院應當根據(jù)被宣告失蹤，宣告死亡的事實是否得到確認，作出宣告失蹤，宣告死亡的判決或者駁回申請的判決

相關(guān)法理：

宣告失蹤是對一種不確定的自然事實狀態(tài)的法律確認，目的在于結(jié)束失蹤人財產(chǎn)關(guān)系的不確定狀態(tài)，保護失蹤人的餓利益，兼及利害關(guān)系人的利益

宣告死亡旨在解決因失蹤人生死不明而引起的民事關(guān)系的不確定問題，重在保護被宣告死亡人的利害關(guān)系人的利益

屬于非訴的特別程序

知識點： 1，宣告失蹤

條件：失蹤事實+持續(xù)滿兩年

下落不明的次日起算/意外事故發(fā)生之日/戰(zhàn)爭結(jié)束之日

程序：利害關(guān)系人申請：近親屬及其他有民事權(quán)利義務關(guān)系者

無先后順序

受理與宣告： 失蹤人住所地或最后居住地的基層人民法院

公告期三個月

效力：指定財產(chǎn)代管人，近親屬，親友，無先后順序，按有利于保護失蹤人財產(chǎn)的原則指定

無能力/不宜

代管人可從失蹤人的財產(chǎn)中為必要支付，支付失蹤人所欠債務，稅款，也可向失蹤人的債務人主張債權(quán)

直接以自己名義參加訴訟

怠于履行職責或侵犯失蹤人財產(chǎn)的，應承擔賠償責任，其他利害關(guān)系人可申請變更財產(chǎn)代管人

2，宣告死亡：下落不明四年/意外事故兩年/意外事故證明不能生存

程序：同宣告失蹤，但申請人有先后順序之分（在前者不申請，在后不得申請）

公告，一年，證明不能生存的三個月

宣告死亡的判決書中已明確確定其死亡日期的，以該確定為準

宣告死亡的判決書中未明確確定其死亡日期的，以判決本身宣告之日為其死亡日期

效力：被宣告死亡人喪失民事主體資格

婚姻關(guān)系自然解除

個人合法財產(chǎn)變成遺產(chǎn)開始繼承

（以自然事實狀態(tài)為準）死亡宣告被撤消的效力

配偶尚未再婚的，自行恢復/已再婚的不得自行恢復

子女被依法收養(yǎng)的，不得主張無效，但經(jīng)收養(yǎng)人，被收養(yǎng)人同意例外

繼承財產(chǎn)返還原物，無孳息要求

原物不存在 的適當補償（非相應補償）

被第三人合法（不要求有償）取得的，無返還義務

此時原繼承取得者應付返還原物（種類）或適當補償（特定）義務

3，關(guān)系

宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序

申請人只申請宣告失蹤的，不得宣告死亡（不告不理）

同一順序申請人有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，應宣告死亡

同一順序申請人有的申請宣告死亡，有的申請宣告失蹤的，應宣告死亡

子法條

21失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶，父母，成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬，朋友代管，代管有爭議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管

失蹤人所欠稅款，債務和應付的其他費用，由代管人從失蹤人的財產(chǎn)中支付

25，被撤消死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)，依繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應當返還原物，原物不存在的，適當給予補償

民通意見

25，申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是

配偶---父母，子女----兄弟姐妹，祖父母，外祖父母，孫子女，外孫子女-----其他有民事權(quán)利義務關(guān)系的人

申請撤消死亡宣告不受上列順序限制

28，宣告 失蹤的案件，由被宣告失蹤人住所地的基層人民法院管轄，住所地與居住地不一致的，由最后居住地基層人民法院管轄

29，宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序，公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但厲害關(guān)系人只申請宣告失蹤的，應當宣告失蹤，同一順序的利害關(guān)系人，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，應當宣告死亡

30，人民法院指定失蹤人的財產(chǎn)代管人，應當根據(jù)有利于保護失蹤人財產(chǎn)的原則指定，沒有民通21規(guī)定的帶觀人，或者他們無能力做代官人，或者不宜作代管人的，人民法院可以指定公民或者有關(guān)組織作為失蹤人的財產(chǎn)代管人

無民事行為能力人，限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護人即為財產(chǎn)代管人

32，失蹤人的財產(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款，債務和其他費用，債權(quán)人提起訴訟的，應當將代管人列為被告

失蹤人的財產(chǎn)代管人向失蹤人的債務人要求償還債務的，可以作為原告提起訴訟

36，被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期，判決書除發(fā)給申請人外，還應當在被宣告死亡的人住所地和人民法院所在地公告

被宣告死亡和自然死亡時間不一致的，被宣告死亡引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實施的民事法律行為與其相抵觸的，以其實施的民事法律行為為準

37，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，字死亡宣告之日起消滅，死亡宣告被法院撤消，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤消死亡宣告之日起自行恢復，如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，不得認定夫妻關(guān)系自行恢復

38，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤消后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外

39利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的，除應返還原物及孳息外，還應對造成的損失予以賠償

40，被撤消死亡宣告的人請求其返還財產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還，但依繼承法取得原物的公民或者組織，應當返還原物或者給予適當賠償

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第五篇：考試大論壇：【考試大論壇】民法必考 十項專題總結(jié)(法條體系,法理解釋,知識要點)

專題一 民事權(quán)利能力 民事行為能力 母法條： 民法通則：

9，公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔民事義務 36，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織 法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅 合同法：

47，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡，智力，精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認

相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認，法定代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同被追認之前，善意相對人有撤消的權(quán)利。撤消應當以通知的方式作出 相關(guān)法理：

民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務的資格。簡言之，有民事權(quán)利能力，才有成為民事主題的可能。

民事行為能力是指民事主體能以自己的行為取得民事權(quán)利，承擔民事義務的資格，簡言之，民事行為能力為民事主體享有民事權(quán)利，承擔民事義務提供了現(xiàn)實性

自然人的民事權(quán)利能力開始于出生，終于死亡，死亡包括生理死亡與宣告死亡。自然人的民事行為能力則因個體心智，健康狀況而有差異。

法人的民事權(quán)利能力，行為能力，均從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。知識點：

1，自然人的民事權(quán)利能力始于出生

（認定自然人出生時間的標準依次為：戶籍證明，醫(yī)院出生證明，其他有關(guān)證明）2，自然人的民事權(quán)利能力終于死亡

有繼承關(guān)系的多人在同一事件中死亡的，如何確定死亡時間（繼承法意見第2條： 推定沒有繼承人的人先死亡，死亡人各自都有繼承人的，如果機關(guān)死亡人輩分不同，推定長輩先死亡，輩分相同推定同時死亡。

3，自然人民事權(quán)利能力的例外規(guī)定

A，關(guān)于胎兒的應留分額：繼承法28條（死體/活體/出生后死亡）B，死者的人格利益保護問題（此時保護的是社會公共利益）

4，自然人民事行為能力的分類：完全行為能力（注意童工下限為16周歲），限制行為能力（年齡/不能完全辨認自己行為），無行為能力（年齡/完全不能辨認自己行為）5，無行為能力人的民事行為效力：純獲利益，無行為能力人處分零花錢

6，限制民事行為能力人的民事行為效力：純獲利益，能力范圍內(nèi)，此外的合同行為為效力待定行為，單方民事行為為無效行為（與合同法的區(qū)別）7，特殊行為能力：適用特別法：如結(jié)婚能力

8，法人權(quán)利能力與經(jīng)營范圍之關(guān)系：合同法解釋10條

禁止性規(guī)定：限制經(jīng)營/特許經(jīng)營/法律，行政法規(guī)（不包羅其他立法文件）禁止經(jīng)營

機關(guān)法人簽定的營利性質(zhì)合同為無效行為

總之要靈活理解該條 子法條： 民法通則

11，十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人

十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人

12，10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡，智力相適應的民事活動，其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人同意

不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動 民通意見：

1，公民的民事權(quán)利能力自出生時開始。出生的時間以戶籍證明為準，沒有戶籍證明的以醫(yī)院出具的出生證明為準，沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認定

6，無民事行為能力，限制民事行為能力人接受獎勵，贈與，報酬，他人不得以行為人無民事行為能力，限制民事行為能力為由，主張以上行為無效

129，贈與人明確表示將贈與物贈給未成年人個人的，應當認定該贈與物為未成年人的個人財產(chǎn)

繼承法：

28，遺產(chǎn)分割時，應當保留胎兒的繼承分額，胎兒出生時是死體的，保留的分額按法定繼承辦理 繼承法意見：

45，應當為胎兒保留的遺產(chǎn)分額沒有保留的，應從繼承人所繼承的遺產(chǎn)中扣回

為胎兒保留的遺產(chǎn)分額如胎兒出生后死亡的，由其繼承人繼承，如胎兒出生時為死體的，由被繼承人的繼承人繼承 公司法：

11，設立公司必須按照本法制定公司章程，公司章程對公司，股東，董事，監(jiān)事，經(jīng)理具有約束力

公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記，公司的經(jīng)營范圍中屬于法律，行政法規(guī)限制的項目，應當依法經(jīng)過批準

公司應當在登記經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動，公司依照法定程序修改公司章程并經(jīng)公司登記機關(guān)變更登記，可以變更其經(jīng)營范圍 勞動法：

15，禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人

文藝，體育和特種工藝單位招用未滿十六周歲的未成年人，必須依照國家有關(guān)規(guī)定，履行審批手續(xù)，并保障其接受義務教育的權(quán)利 合同法解釋

10，當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營，特許經(jīng)營以及法律，行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外 專題二 監(jiān)護一般 母法條： 民法通則：

16，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人

未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔任監(jiān)護人：祖父母，外祖父母/兄姐/關(guān)系密切的其他親屬朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會，村民委員會同意的

對擔任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會，村民委員會在近親屬中指定，對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決

沒有第一款，第二款規(guī)定的監(jiān)護人的，由未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會，村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人

18，監(jiān)護人應當履行監(jiān)護職責，保護被監(jiān)護人的人身，財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)

監(jiān)護人依法履行監(jiān)護的權(quán)利，受法律保護

監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或者侵害被監(jiān)護人的合法權(quán)益的，應當承擔責任，給被監(jiān)護人造成財產(chǎn)損失的，應當賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請，撤消監(jiān)護人的資格 相關(guān)法理：

監(jiān)護的性質(zhì)一般認為是一種職責 知識點

1，未成年人的監(jiān)護人

法定監(jiān)護人： 父母：父母離婚不影響其成立（取消情況：犯罪行為，虐待行為，明顯不利），取消必須通過人民法院

祖父母，外祖父母/成年兄姐：無人數(shù)限制

指定監(jiān)護人：1，有關(guān)組織指定，2，人民法院指定

前者是后者的必經(jīng)程序，否則不予受理

一經(jīng)指定，不得擅自變更，否則承擔連帶責任

委托監(jiān)護人：通過委托協(xié)議

其他監(jiān)護人：親友：自愿/征得有關(guān)組織同意

有關(guān)組織

2，精神病人的監(jiān)護人：比較有關(guān)人員范圍和順序

3，監(jiān)護人的職責：保護身體健康/照顧生活/進行教育和管理/保護和管理財產(chǎn)/代理進行民事活動/代理進行訴訟

4，監(jiān)護人的法律責任：賠償損失，依申請可撤消監(jiān)護資格

子法條： 民法通則

17，無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔任監(jiān)護人：配偶/父母/成年子女/其他近親屬/關(guān)系密切的其他親屬朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)所在單位或者未成年人住所地的居民委員會，村民委員會同意的

對擔任監(jiān)護人有爭議的由所在單位或者未成年人住所地的居民委員會，村民委員會在近親屬中指定，對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決，沒有第一款規(guī)定的監(jiān)護人的由所在單位或者未成年人住所地的居民委員會，村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人 民通意見：

10，監(jiān)護人的監(jiān)護職責包括：保護被監(jiān)護人的身體健康/照顧被監(jiān)護人的生活/對被監(jiān)護人進行教育和管理/保護和管理被監(jiān)護人的財產(chǎn)/代理進行民事活動/代理進行訴訟

12，民法通則中規(guī)定的近親屬包括：父母，子女，兄弟姐妹，祖父母，外祖父母，孫子女，外孫子女 14，人民法院指定監(jiān)護人時候，可將。。。視為指定監(jiān)護人的餓順序，前一順序的有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力或者對被監(jiān)護人明顯不利的，法院可根據(jù)對被監(jiān)護人有利的原則從后一順序有監(jiān)護資格的人中擇優(yōu)確定，被監(jiān)護人有識別能力的，應視情況征求被監(jiān)護人的意見

監(jiān)護人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人

16，對于擔任監(jiān)護人有爭議的，應當按照。。規(guī)定，由有關(guān)組織指定，未經(jīng)指定而向人民法院起訴的，人民法院不予受理

18，監(jiān)護人被指定后，不得自行變更，擅自變更的，由原被指定的監(jiān)護人和變更后的監(jiān)護人承擔監(jiān)護責任

21，夫妻離婚后，與子女共同生活的一方無權(quán)取消對方對該子女的監(jiān)護權(quán)，但是，未與子女共同生活的一方，對該子女有犯罪行為，虐待行為，或者對該子女明顯不利的，人民法院認為可以取消的除外 22，監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人，因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔民事責任的，應當由監(jiān)護人承擔，但另有約定的除外，被委托人確有過錯的，負連帶責任 專題三 被監(jiān)護人的侵權(quán)責任 母法條： 民法通則

133，無民事行為能力人，限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任，監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的，可以適當減輕他的民事責任

有財產(chǎn)的無民事行為能力人，限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人適當賠償，但單位任監(jiān)護人的除外 相關(guān)法理

屬于特別侵權(quán)責任之一，構(gòu)成要件：被監(jiān)護人實施了侵害行為/造成了他人人身或財產(chǎn)損害/侵害行為與損害后果有因果關(guān)系/被監(jiān)護人與責任承擔人有監(jiān)護關(guān)系 無過錯原則 知識點

1，承擔原則： 被監(jiān)護人無獨立財產(chǎn)的，由監(jiān)護人全部承擔，但監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的，可適當減輕責任

被監(jiān)護人有獨立財產(chǎn)的，應先從其財產(chǎn)中支付，余額由監(jiān)護人承擔，但單位任監(jiān)護人時，單位不承擔

2，父母離婚后的責任分擔

同該子女共同生活的一方獨立承擔，不能獨立承擔的，另一方才與其共同分擔 補充性連帶責任

3，委托監(jiān)護時的責任承擔

原則上仍由監(jiān)護人（委托人）承擔

另有約定的，仍由監(jiān)護人對第三人承擔責任，后可向受托人追償

受托人確有過錯的，由委托人與受托人對第三人承擔連帶賠償責任 4，監(jiān)護人不明時

由順序在前的有監(jiān)護能力的人承擔責任 5，擅自變更監(jiān)護人的： 由變更前后的監(jiān)護人承擔 6，單位的賠償責任

幼兒園，學校，精神病院（無行為能力人）

受到傷害的，有過錯的單位應給予適當賠償

致人傷害的，仍由被監(jiān)護人承擔全責----單位有過錯的可適當承擔 7，18周歲的變通

侵權(quán)時不滿18周歲，訴訟時已滿：有經(jīng)濟能力的由本人承擔

侵權(quán)時已滿18周歲，原則上由本人承擔，無經(jīng)濟收入的，撫養(yǎng)人墊付，墊付有困難的，可判決或調(diào)解延期給付 子法條 民通意見：

158，夫妻離婚后，未成年子女侵害他人權(quán)益的，與該子女共同生活的一方應當承擔民事責任，如果獨立承擔民事責任確有困難的，可以責令未與該子女共同生活的一方共同承擔民事責任

159，被監(jiān)護人造成他人損害的，有明確的監(jiān)護人時，由監(jiān)護人承擔民事責任，監(jiān)護人不明時，由順序在前的有監(jiān)護能力的人承擔民事責任

160，在幼兒園，學校生活學習的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯的，可以責令這些單位適當給予賠償。

161，侵權(quán)行為發(fā)生時行為人不滿十八周歲，在訴訟時已滿十八周歲，并有經(jīng)濟能力的，應當承擔民事責任，行為人沒有經(jīng)濟能力的，應當由原監(jiān)護人承擔民事責任

行為人致人損害時年滿十八周歲的，應當由本人承擔民事責任，沒有經(jīng)濟收入的，由撫養(yǎng)人墊付，墊付有困難的，也可以判決或者調(diào)解延期給付 專題四 宣告失蹤 宣告死亡 母法條 民法通則

20，公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請他為失蹤人

戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明時間從戰(zhàn)爭結(jié)束日起計算 23，公民有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向法院申請宣告死亡

下落不明滿四年的

因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿兩年的

戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算 民事訴訟法

167，公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿兩年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存，厲害關(guān)系人申請宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出

申請書應當寫明下落不明的事實，時間和請求，并附有公安機關(guān)或者其他有關(guān)機關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明

168，人民法院受理宣告失蹤，宣告死亡案件后，應當發(fā)出尋找下落不明人的公告，宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年，因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期為三個月

公告期間屆滿，法院應當根據(jù)被宣告失蹤，宣告死亡的事實是否得到確認，作出宣告失蹤，宣告死亡的判決或者駁回申請的判決 相關(guān)法理：

宣告失蹤是對一種不確定的自然事實狀態(tài)的法律確認，目的在于結(jié)束失蹤人財產(chǎn)關(guān)系的不確定狀態(tài)，保護失蹤人的餓利益，兼及利害關(guān)系人的利益

宣告死亡旨在解決因失蹤人生死不明而引起的民事關(guān)系的不確定問題，重在保護被宣告死亡人的利害關(guān)系人的利益 屬于非訴的特別程序 知識點： 1，宣告失蹤

條件：失蹤事實+持續(xù)滿兩年

下落不明的次日起算/意外事故發(fā)生之日/戰(zhàn)爭結(jié)束之日 程序：利害關(guān)系人申請：近親屬及其他有民事權(quán)利義務關(guān)系者

無先后順序

受理與宣告： 失蹤人住所地或最后居住地的基層人民法院

公告期三個月

效力：指定財產(chǎn)代管人，近親屬，親友，無先后順序，按有利于保護失蹤人財產(chǎn)的原則指定

無能力/不宜

代管人可從失蹤人的財產(chǎn)中為必要支付，支付失蹤人所欠債務，稅款，也可向失蹤人的債務人主張債權(quán)

直接以自己名義參加訴訟

怠于履行職責或侵犯失蹤人財產(chǎn)的，應承擔賠償責任，其他利害關(guān)系人可申請變更財產(chǎn)代管人 2，宣告死亡：下落不明四年/意外事故兩年/意外事故證明不能生存

程序：同宣告失蹤，但申請人有先后順序之分（在前者不申請，在后不得申請）公告，一年，證明不能生存的三個月

宣告死亡的判決書中已明確確定其死亡日期的，以該確定為準

宣告死亡的判決書中未明確確定其死亡日期的，以判決本身宣告之日為其死亡日期 效力：被宣告死亡人喪失民事主體資格

婚姻關(guān)系自然解除

個人合法財產(chǎn)變成遺產(chǎn)開始繼承

（以自然事實狀態(tài)為準）死亡宣告被撤消的效力

配偶尚未再婚的，自行恢復/已再婚的不得自行恢復

子女被依法收養(yǎng)的，不得主張無效，但經(jīng)收養(yǎng)人，被收養(yǎng)人同意例外 繼承財產(chǎn)返還原物，無孳息要求 原物不存在 的適當補償（非相應補償）

被第三人合法（不要求有償）取得的，無返還義務

此時原繼承取得者應付返還原物（種類）或適當補償（特定）義務 3，關(guān)系

宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序

申請人只申請宣告失蹤的，不得宣告死亡（不告不理）

同一順序申請人有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，應宣告死亡

同一順序申請人有的申請宣告死亡，有的申請宣告失蹤的，應宣告死亡 子法條

21失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶，父母，成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬，朋友代管，代管有爭議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管 失蹤人所欠稅款，債務和應付的其他費用，由代管人從失蹤人的財產(chǎn)中支付

25，被撤消死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)，依繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應當返還原物，原物不存在的，適當給予補償 民通意見

25，申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是

配偶---父母，子女----兄弟姐妹，祖父母，外祖父母，孫子女，外孫子女-----其他有民事權(quán)利義務關(guān)系的人

申請撤消死亡宣告不受上列順序限制

28，宣告 失蹤的案件，由被宣告失蹤人住所地的基層人民法院管轄，住所地與居住地不一致的，由最后居住地基層人民法院管轄

29，宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序，公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但厲害關(guān)系人只申請宣告失蹤的，應當宣告失蹤，同一順序的利害關(guān)系人，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，應當宣告死亡

30，人民法院指定失蹤人的財產(chǎn)代管人，應當根據(jù)有利于保護失蹤人財產(chǎn)的原則指定，沒有民通21規(guī)定的帶觀人，或者他們無能力做代官人，或者不宜作代管人的，人民法院可以指定公民或者有關(guān)組織作為失蹤人的財產(chǎn)代管人

無民事行為能力人，限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護人即為財產(chǎn)代管人

32，失蹤人的財產(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款，債務和其他費用，債權(quán)人提起訴訟的，應當將代管人列為被告

失蹤人的財產(chǎn)代管人向失蹤人的債務人要求償還債務的，可以作為原告提起訴訟

36，被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期，判決書除發(fā)給申請人外，還應當在被宣告死亡的人住所地和人民法院所在地公告

被宣告死亡和自然死亡時間不一致的，被宣告死亡引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實施的民事法律行為與其相抵觸的，以其實施的民事法律行為為準

37，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，字死亡宣告之日起消滅，死亡宣告被法院撤消，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤消死亡宣告之日起自行恢復，如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，不得認定夫妻關(guān)系自行恢復

38，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤消后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外 39利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的，除應返還原物及孳息外，還應對造成的損失予以賠償

40，被撤消死亡宣告的人請求其返還財產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還，但依繼承法取得原物的公民或者組織，應當返還原物或者給予適當賠償 專題五 民事主體，訴訟主體，責任承擔者 母法條： 民通：

9，公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔民事義務

26，公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶，個體工商戶可以起字號

27，農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營的，為農(nóng)村承包經(jīng)營戶

30，個人合伙是指兩個以上公民按協(xié)議，各自提供資金，實物，技術(shù)等，合伙經(jīng)營共同勞動 36，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織 法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅 相關(guān)法理：

1，民事主體，即民事法律關(guān)系的主體（公民，法人，及其他組織，以及個別情形下的國家 2，訴訟主體，專指民事訴訟主體，是民事訴訟法律關(guān)系的主體，3，責任承擔者：專指民事主體與訴訟主體不一致時，民事訴訟判決中的民事實體法律責任的承擔人 知識點：

1，民事主題體系：自然人

法人

其他組織（個體工商戶，農(nóng)村承包經(jīng)營戶，合伙組織，法人分支機構(gòu)，其他

國家

2，民事訴訟主體： 自然人，法人，其他組織（民訴意見40），國家 3，民事主體與民事訴訟主體不一致的情形

依民法通則26，個體工商戶可以起字號，以字號名義從事工商業(yè)經(jīng)營（民事活動），但依民通意見41和民訴意見46，起字號的個體工商戶在訴訟中應以營業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主（戶主）為訴訟當事人，同時在法律文書中注明登記的字號

個人合伙不論起字號與否，個人合伙的全體合伙人在訴訟中均為共同訴訟人，起字號的應在法律文書中注明登記的字號，全體合伙人人數(shù)眾多的，成立代表人訴訟 合伙企業(yè)在訴訟中享有當事人地位

依有關(guān)法律規(guī)定，企業(yè)法人的分支機構(gòu)屬民法中的“其他組織”范疇，分支機構(gòu)可在登記核準的范圍內(nèi)以自己的名義從事民事活動，具有相對獨立的民事主體地位

依法設立且領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)：法人，分支機構(gòu)為共同訴訟當事人，也可以分支機構(gòu)為當事人 中國人民銀行，商業(yè)銀行，保險公司的分支機構(gòu)：分支機構(gòu)為當事人 非依法設立的分支機構(gòu)，未來領取營業(yè)執(zhí)照的：法人為當事人 4，責任承擔者：

個體工商戶，農(nóng)村承包經(jīng)營戶 個人經(jīng)營的： 個人財產(chǎn)承擔

家庭經(jīng)營的/家庭共有財產(chǎn)投資的/收益主要部分供家庭成員享用的家庭財產(chǎn)承擔

夫妻一方個體經(jīng)營的收入為夫妻共有財產(chǎn)的：夫妻共有財產(chǎn)承擔 個人合伙：對外承擔無限連帶責任

對內(nèi)實行按份之債：有協(xié)議的按協(xié)議，無協(xié)議根據(jù)實際盈余分配比例，均無的推定為均額 不論在訴訟中是以分支機構(gòu)為單獨被告，還是以法人為單獨被告，還是為共同被告，分支機構(gòu)在經(jīng)營中引致的責任均可先以分支機構(gòu)的相對獨立財產(chǎn)支付，不足部分再以法人財產(chǎn)支付，也可直接執(zhí)行法人財產(chǎn)（注意不成立連帶責任）

在被監(jiān)護人侵權(quán)之訴中，被監(jiān)護人是訴訟主體 子法條：

29個體工商戶，農(nóng)村承包經(jīng)營的債務，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)繼承，家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)繼承 35，合伙的債務，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔清償責任

合伙人對合伙的債務承擔連帶責任，法律另有規(guī)定的除外，償還合伙債務超過自己應當承擔數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償 民通意見

41，起字號的個體工商戶，在，民事訴訟中，應以營業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主（戶主）為訴訟當事人，在訴訟文書中注明系某字號的戶主

42，以公民個人名義申請登記的個體工商戶和個人承包的農(nóng)村承包經(jīng)營戶，用家庭共有財產(chǎn)投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務應以家庭共有財產(chǎn)清償

43，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的，其收入為夫妻共有財產(chǎn)，債務應以夫妻共有財產(chǎn)清償

48，只提供技術(shù)性勞務，不提供資金，實物的合伙人，對于合伙經(jīng)營的虧損額，對外也應當承擔連帶責任，對內(nèi)則應按照協(xié)議約定的債務承擔比例或者技術(shù)性勞務折抵的 出資比例承擔，協(xié)議未規(guī)定債務承擔比例或者出資比例的，可以按照約定的或者合伙人實際的盈余分配比例承擔，沒有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投資比 例承擔

57，民通35中“以各自的財產(chǎn)承擔清償責任”是指合伙人以個人財產(chǎn)出資的，以合伙人的個人財產(chǎn)承擔，以其家庭共有財產(chǎn)出資的，以家 庭共有財產(chǎn)承擔，合伙人以個人財產(chǎn)出資，合伙的盈余分配所得用于其家庭生活的，應先以合伙人的個人財產(chǎn)承擔，不足部分以合伙人的家庭共有財產(chǎn)承擔 民訴

49，公民，法人，和其他組織可作為民事訴訟的當事人

法人由其法定代表人進行訴訟，其他組織由其主要負責人進行訴訟

55，訴訟標的是同一種類，當事人一方人數(shù)眾多在起訴時人數(shù)尚未確定的，人民法院可以發(fā)出公告，說明案件情況和訴訟請求，通知權(quán)利人在一定期間向法院登記

向法院登記的權(quán)利人可以推選代表人進行訴訟，推選不出代表人的，法院可以與參加登記的權(quán)利人商定代表人

代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力，但代表人變更，放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當事人同意

人民法院作出的判決，裁定，對參加登記的全體權(quán)利人發(fā)生效力，未參加登記的權(quán)利人在訴訟時效期間提起訴訟的，適用該[按決，裁定 民訴意見

40，民訴49規(guī)定的其他組織是指依法成立，有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織

依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)，合伙組織

依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)

依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)，外資企業(yè)

經(jīng)民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體

法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)

中國人民銀行，各專業(yè)銀行在各地的分支機構(gòu)

中國人民保險公司在各地的分支機構(gòu)

經(jīng)核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)，街道，村辦企業(yè)

符合本法規(guī)定條件的其他組織

41，法人非依法設立的分支機構(gòu)，或者雖依法設立，但未領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，以設立該分支機構(gòu)的法人為當事人

46，在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當事人，有字號的，應當在法律文書中注明登記的字號

營業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人

47，個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人，個人合伙有依法登記的字號的，應在法律文書中注明登記的字號，全體合伙人可以推選代表人，被推選的代表人，應由全體合伙人出具推選書 擔保法解釋：

124，企業(yè)法人的分支機構(gòu)為他人提供保證的，法院在審理保證糾紛案件時可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟，但商業(yè)銀行，保險公司的分支機構(gòu)提供保證的除外 專題六 法人一般 [母法條] 第37條 法人應當具備下列條件：

（一）依法成立；

（二）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；

（三）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；

（四）能夠獨立承擔民事責任。

第38條 依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責人，是法人的法定代表人。第48條 全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機構(gòu)和場所，能夠獨立承擔民事責任，經(jīng)主管機關(guān)核準登記，取得法人資格。

在中華人民共和國領域內(nèi)設立的中外、合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記，取得中國法人資格。

第43條企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。第50條有獨立經(jīng)費的機關(guān)從成立之日起，具有法人資格。

具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格。[相關(guān)法理] 法 人是與自然人并列的傳統(tǒng)民法的兩大法定民事主體之一。在本專題中，我們會講述到法人特征，法人分類，法人與其法人機關(guān)、法定代表人、法人成員、法人雇員之 間的民事權(quán)利義務關(guān)系，還會論述到法人成立、變更與終止及為相應登記手續(xù)的知識點。以上知識點，不僅是學習民法之最一般基礎，也是學習商法、經(jīng)濟法尤其是 公司法、破產(chǎn)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法的基礎，同時對學習合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法、擔保法等亦大有幫助。可以說，不深 入理解法人的一般知識，是難以深入學習民法的基本原理的。[知識點及實例] 1.法人特征

現(xiàn)代民法認為，法人具有三大基本特征，使之與組成法人的自然人得以區(qū)別開來。（1）獨立人格

法人一經(jīng)成立即具有獨立法律人格，故組成法人的某一自然人退出或死亡，不影響法人之續(xù)存，此點區(qū)別與合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)。（2）獨立財產(chǎn)

法 人財產(chǎn)由兩部分構(gòu)成：①一部分是出資者的出資財產(chǎn)；②一部分是經(jīng)營積累之財產(chǎn)。法人擁有獨立的法人財產(chǎn)所有權(quán)。故企業(yè)法人出資者一經(jīng)出資即喪失了出資財產(chǎn) 的所有權(quán)，而轉(zhuǎn)歸法人所有。擁有獨立財產(chǎn)，是法人人格得以獨立并能承擔獨立責任的物質(zhì)基礎，也是法人企業(yè)區(qū)別于合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)的一大特點。（3）獨立責任

即 法人以其獨立財產(chǎn)對外承擔獨立責任。與此相連的一個概念是有限責任。所謂有限責任是指法人成員僅以其出資為限對法人的債務承擔責任，對超出此范圍的責任，法人成員概不承擔，而法人是以其全部財產(chǎn)承擔債務的清償責任的。但人們常謂：“法人有限責任”。乍聽起來好象承擔有限責任的主體是法人，其實不然，真正的 主體應為法人成員（即出資人，如公司股東）。所謂成為承擔有限責任的主體，也就意味著法人成員成為享有有限責任利益的人。這一點，使法人成員的風險遠小于 合伙企業(yè)的合伙人（其承擔無限連帶責任），更遠小于個人獨資企業(yè)的業(yè)主（其承擔無限責任）2.法人分類

由于中國和外國立法分類標準的不同，往往會出現(xiàn)某個法人（種概念）屬于不同種類的法人范疇（屬概念）的情形，這是一個難點。

上述中外法人分類的總外延基本上是一致的，但具體分類標準的差異，導致具體分類的極大不同。從外延上看，應注意以下幾點：

① 外國法上的“公法人”大致相當于中國法上的“機關(guān)法人”； ② 外國法上的“營利法人”大致相當于中國法上的“企業(yè)法人”； ③財團法人這一概念為外國法獨有，我國法無對應概念；

④外國法上的“社團法人”相當于中國法上的“企業(yè)法人+事業(yè)單位法人+社會團體法人”，與中國的“社會團體法人”相去甚遠。其中“公益法人”相當于我國法上的“事業(yè)單位法人+社會團體法人”。企業(yè)法人：公司法人：有限責任公司/股份有限公司

非公司法人：工廠，廠礦，商店，農(nóng)場等 非企業(yè)法人：機關(guān)法人：權(quán)力機關(guān)/軍事/行政/審判/檢察

事業(yè)單位法人

社會團體法人

基金會法人 公法人

私法人：社團法人：公益法人，營利法人

財團法人 3.法人成員

法人成員就是指法人出資人，以公司法為例，公司法人成員就是公司股東，公司法人由多個成員組成（國有獨資公司、一人公司除外），法人與法人成員在人格、財產(chǎn)、責任上均相互獨立。法人成員有參與法人機關(guān)（股東大會）等權(quán)利。4.法人機關(guān)

法 人機關(guān)指依法律、條例、章程規(guī)定產(chǎn)生的，設立于法人內(nèi)部的，不需特別授權(quán)就能夠以法人的名義對外代表法人進行民事活動，對內(nèi)管理法人事務的組織或個人。以 股份公司為例，其法人機關(guān)包括：股東大會（權(quán)利機關(guān)）、董事會（義務執(zhí)行機關(guān)）、監(jiān)事會（監(jiān)督機關(guān)）、總經(jīng)理（輔助業(yè)務執(zhí)行機關(guān)）。

法人機關(guān)對外以法人名義從事民事活動時，與法人之間屬于民法上的“代表關(guān)系”。故如無相反證據(jù)，法人機關(guān)的行為即為法人的行為，法律后果由法人承擔。5.法人雇員

即法人工作人員。雇員與法人在內(nèi)部關(guān)系上屬勞動合同關(guān)系，雇員對外以法人名義從事民事活動時屬委托代理關(guān)系。如一公司法人的一個業(yè)務員對外代理公司簽訂合同時，需持有公司的授權(quán)委托書，否則可能構(gòu)成無權(quán)代理或表見代理（參見《合同法》第48-49條）

依《民法通則》第43條，法人對其雇員的職務行為要承擔法律責任，但對職務行為以外的行為不承擔責任。

6，法定代表人：依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負責人，我國民法實行單一法定代表人制，一般認為法人的正職行政負責人為惟一法定代表人

也是勞動合同關(guān)系，屬于雇員范疇 7，分支機構(gòu)：具有相對獨立的民事主體資格

職能機構(gòu)：不具有任何民事主體資格（以其名義出具的擔保合同是無效合同 8，法人設立，成立

原則： 機關(guān)法人----特許主義

事業(yè)單位----特許主義（不需登記的）

行政許可主義（核準主義）

有限公司----嚴格準則主義（核準主義為例外）

股份公司----核準主義

非公司企業(yè)法人-----核準主義

設立方式：命令設立/發(fā)起設立/募集設立/捐助設立 不需要登記的，從設立時起取得法人資格 需登記的，領取營業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格 不經(jīng)核準登記，不得以法人名義進行經(jīng)營活動 設立失敗的責任：

設立費用及所生債務由發(fā)起人（設立人）承擔連帶責任

對認股人已繳納的股款，由發(fā)起人負連帶返還義務并加算同期存款利息 設立過程中有過失致公司利益受損害的，發(fā)起人負連帶賠償責任 9，法人組織變更

合并，吸收合并，新設合并 分立：新設分立，派生分立 程序：

由公司股東（大）會以2/3表決權(quán)多數(shù)通過決議 簽訂協(xié)議并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單

決議10日內(nèi)通知債權(quán)人并于30日內(nèi)報紙公告3次以上

債權(quán)人有權(quán)要求提供擔?；蛱崆扒鍍敚ㄗ酝ㄖ?0日或公告60日）由合并分立后的公司承擔原債權(quán)債務 法律效力

原則上分立后的當事人對原債務承擔連帶責任 若當事人內(nèi)部有協(xié)議，不得對抗第三人 若當事人與債權(quán)人達成協(xié)議，依協(xié)議執(zhí)行

10，法人終止

原因：自愿解散，撤消，宣告破產(chǎn)，其他原因 破產(chǎn)宣告的，由人民法院負責組成清算組織 自愿解散的，由法人自己成立清算組織 被撤消的，由主管機關(guān)負責組成 完成注銷登記并公告，法人終止

11，登記效力：設立登記具有生效效力，變更登記和注銷登記只具有對抗效力 12，聯(lián)營

保底條款無效，虧損時應退回已取得的固定利潤，不影響聯(lián)營合同中其他條款效力

明為聯(lián)營實為借貸：屬于以合法形式掩蓋非法目的（隱匿條款），整個聯(lián)營合同均無效----本金返還，出資方利息沒收，另一方處以銀行罰息 子法條： 民通意見

58，企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動，給他人造成損失的，企業(yè)法人應當承擔民事責任

62，法院在審理案件中，依法對企業(yè)法定代表人或者其他人采用罰款，拘留制裁措施，必須經(jīng)院長批準，另行制作民事制裁決定書，被制裁人對決定不服的，在收到?jīng)Q定書的次日起10日內(nèi)，可以向上一級法院申請復議一次，復議期間，決定暫不執(zhí)行 合同法

90，當事人訂立合同以后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務，當事人訂立合同以后分立的，除債權(quán)人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務

50，法人或者其他組織的法定代表人，負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效 公司法

91，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明，發(fā)起人應當在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，大會由認股人組成

發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還 97，股份有限公司的發(fā)起人承擔以下責任

公司不能成立時，對設立行為產(chǎn)生的費用負連帶責任

公司不能成立時，對認股人已經(jīng)繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任 在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任 77，股份有限公司的設立，必須經(jīng)過國務院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準 74，股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式 發(fā)起設立，指發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司

募集設立，指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司 8，設立有限責任公司，股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件，符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責任公司或股份有限公司，不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責任公司或股份有限公司 法律，行政法規(guī)對設立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司設立前依法辦理審批手續(xù) 184，公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式

公 司合并，應當由合并各方簽定合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，公司應當自作出合并決議起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次，債權(quán) 人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自第一次公告日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務或提供相應的擔保，不清償債務或不提供相應的擔保的，公司不 得合并

公司合并時，合并各方的債權(quán)，債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼

197，公司清算結(jié)束后，清算組應當制作清算報告，報股東會或者有關(guān)主管機關(guān)確認，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止，不申請注銷公司登記的，由公司登記機關(guān)吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照，并予以公告

199，外國公司依照本法規(guī)定可以在中國境內(nèi)設立分支機構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動

本法所稱外國公司是依照外國法律在中國境外登記成立的公司 公司登記管理條例：

3，公司經(jīng)登記機關(guān)依法核準登記，領取“企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，方取得企業(yè)法人資格

未經(jīng)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動

39，分公司是公司在其住所以外設立的從事經(jīng)營活動的機構(gòu)，分公司不具有企業(yè)法人資格 41，分公司的登記事項包括：名稱，營業(yè)場所，負責人，經(jīng)營乏味 擔保法：

10，企業(yè)法人的分支機構(gòu)，職能部門，不得為保證人

企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證 專題七，委托與代理 民通

63，公民，法人可以通過代理人實施民事法律行為

代理人在其權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任

依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理

65，民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式，法律規(guī)定用書面形式的，應當用書面形式

書面委托代理的授權(quán)委托書應當載明代理人的姓名或名稱，代理事項，權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章

委托書授權(quán)不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任

68，委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應當事先取得被代理人的同意，事先沒有取得的，應當事后即使告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外 合同法

396，委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務的合同

400，受托人應當親自處理委托事務，經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托，轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及 其對第三人的指示承擔責任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應當對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔責任，但在緊急情況下受托人為維護委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外

410，委托人或者受托人可以隨時解除委托合同，因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由外，應當賠償損失 相關(guān)法理：

主要研究委托代理（先隊于法定代理，指定代理，見民訴）委托（合同）是代理權(quán)產(chǎn)生的基礎法律關(guān)系 知識點

1，委托代理特征：在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為/以被代理人名義實施/以自己的意志與第三人發(fā)生有法律關(guān)系的行為/行為效果直接歸屬于被代理人 傳達人不須具有行為能力，能為傳達意思即可 傳達錯誤的，傳達人一般不承擔責任，而由本人負責

代表人：與本人是一個民事主體（代理為兩個），代表人的行為即為本人行為（不發(fā)生效力歸屬問題），法定代表人與法人之間為代表關(guān)系，其他雇員與法人之間為代理關(guān)系 2，委托代理權(quán)的產(chǎn)生依據(jù): 產(chǎn)生于被代理人的單方授權(quán)行為 特征： 以發(fā)生代理權(quán)為目的的單方行為，不必征得代理人的承諾

非要式行為

授權(quán)行為獨立于委托合同（雙方行為）

授權(quán)行為的書面形式為授權(quán)委托書，又稱代理證書

委托代理權(quán)產(chǎn)生與委托合同并無直接關(guān)系，但另一方面，委托合同往往構(gòu)成代理權(quán)產(chǎn)生的基礎法律關(guān)系

3，代理權(quán)行使原則

應在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使

應親自代理，嚴格限制轉(zhuǎn)委托

盡到善良管理人義務：接受委托人指示/及時報告/一切利益歸委托人/過錯損害賠償 4，代理權(quán)的濫用：自己代理，雙方代理，與第三人惡意串通 5，六大連帶責任

授權(quán)不明時，本人與代理人（補充性連帶，先由本人承擔）

代理人與第三人串通

惡意第三人與代理人

代理人與本人

轉(zhuǎn)授權(quán)不明時代理人與有過錯的次代理人

共同代理人之間 6，特殊代理

共同代理：共同代理人就共同代理行為向本人負責，就過錯的共同代理行為對本人承擔連帶責任

若共同代理人中一人或者數(shù)人未與其他代理人協(xié)商而實施行為侵害本人權(quán)益的，由行為人承擔責任

復代理：代理人選任復代理人的權(quán)利稱為復任權(quán)

產(chǎn)生：本人事先授權(quán)的/事前同意的/事后追認的/緊急情況為本人利益的特征：由代理人以自己名義選任

是被代理人的代理人而非代理人的代理人

代理權(quán)限以代理人的權(quán)限為限度

有義務接受被代理人，代理人的雙重指示

原則上，復代理一經(jīng)成立，代理人并不對復代理人的行為負責，三種例外：選任負責/指示負責/轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明 無權(quán)代理：

特征：符合代理行為的表面特征/缺乏代理權(quán)

未經(jīng)授權(quán)/有授權(quán)但已過期/超出授權(quán)范圍

構(gòu)成要件：行為人無代理權(quán)，以本人名義為民事行為，第三人為善意且無過失，第三人與行為人的行為合法 為效力待定行為 表見代理

特征：符合狹義無權(quán)代理的一切表面特征/第三人有理由相信行為人有代理權(quán)（曾存在雇傭關(guān)系，未公告終止，或仍持有文件，）

盜用他人介紹信，蓋有合同專用章或公章的空白合同書

借用他人介紹信，合同專用章或蓋有公章的空白合同書 均不成立表見代理

間接代理：代理人以自己名義對外從事代理

顯名的間接代理:受托人以自己的名義從事民事法律行為/受托人與第三人之間的餓行為合法有效/第三人在訂約時知道受托人與委托人之間存在代理關(guān)系

效力：原則上，顯名的間接代理訂立的合同直接約束委托人和第三人

作為例外，也可只約束受托人與第三人 隱名的間接代理

特征：受托人以自己名義從事民事法律行為/三人之間的餓行為合法有效/第三人在訂約時不知道受托人與委托人之間存在代理關(guān)系

原則上，隱名的間接代理訂立的合同只約束受托人與第三人 有兩種情況，涉及委托人

--合同訂立后，因第三人原因致使受托人不對委托人履約的，受托人應盡披露義務，此時委托人取得介入權(quán)，而第三人取得抗辯權(quán)

--合同訂立后，因委托人原因致使受托人不對第三人履約的，受托人有披露義務，第三人取得選擇權(quán)（向委托人或向受托人主張權(quán)利）

7，委托合同：雙務，不要式，諾成，有償（原則上）合同

委托人的義務：預付處理委托事務的費用/支付報酬/賠償受托人處理委托事務時的損失 受托人的責任：原則上采取過錯歸責，在無償場合下，只在故意或重大過失時負責 雙方均有權(quán)隨時解除合同 8，委托代理關(guān)系的終止

--委托代理人突然死亡或者喪失行為能力，當然終止

--被代理人（委托人）突然死亡或喪失行為能力的，不當然終止 子法條： 民通

第六十五條 民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應當用書面形式。

書面委托代理的授權(quán)委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章。

委托書授權(quán)不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

第六十六條 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。

代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。

代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。

第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。

第六十七條 代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。民通意見：

７７．意思表示由第三人義務轉(zhuǎn)達，而第三人由于過失轉(zhuǎn)達錯誤或者沒有轉(zhuǎn)達，使他人造成損失的，一般可由意思表示人負賠償責任。但法律另有規(guī)定或雙方另有約定的除外

７９．數(shù)個委托代理人共同行使代理權(quán)的，如果其中一人或者數(shù)人未與其他委托代理人協(xié)商，所實施的行為侵害被代理人權(quán)益的，由實施行為的委托代理人承擔民事責任。

被代理人為數(shù)人時，其中一人或者數(shù)人未經(jīng)其他被代理人同意而提出解除代理關(guān)系，因此造成損害的，由提出解除代理關(guān)系的被代理人承擔。

８１．委托代理人轉(zhuǎn)托他人代理的，應當比照民法通則第六十五條規(guī)定的條件辦理轉(zhuǎn)托手續(xù)。因委托代理人轉(zhuǎn)托不明，給第三人造成損失的，第三人可以直接要求被代理人賠償損失；被代理人承擔民事責任后，可以要求委托代理人賠償損失，轉(zhuǎn)托代理人有過錯的，應當負連帶責任。合同法：

第三百九十八條委托人應當預付處理委托事務的費用。受托人為處理委托事務墊付的必要費用，委托人應當償還該費用及其利息

第四百零二條受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān) 系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只 約束受托人和第三人的除外。

第 四百零三條受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ?人不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行 使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。

受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務，受托人應當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其 權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。

委托人行使受托人對第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第 三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。第四百零六條有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或?重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應當賠償損失。

第四百零九條兩個以上的受托人共同處理委托事務的，對委托人承擔 連帶責任。專題八 訴訟時效期間 民通

135，向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為兩年，法律另有規(guī)定的除外

137，訴訟時效期間從知道或者應當知道權(quán)利被侵害時起算，但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，法院不保護，有特殊情況的，法院可以延長訴訟時效期間

139，在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止 140，訴訟時效因提起訴訟，當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷，從中斷時起，訴訟時效重新計算 相關(guān)法理 知識點： 效力：

---權(quán)利人不喪失起訴權(quán)，（程序勝訴權(quán)），權(quán)利人起訴的，法院應當受理---法院在審理中不得主動援用訴訟時效期間經(jīng)過的理由駁回原告訴訟請求

---法院查明訴訟時效確已經(jīng)過的，應判決（而非裁定）駁回原告的訴訟請求（非駁回起訴）---雖已超過時效，但當事人自愿履行的，權(quán)利人仍可以接受

---因為實體權(quán)利本身并未消滅，當事人履行后又反悔的，不予支持 2，適用范圍：

---適用于債權(quán)請求權(quán)，包括合同，侵權(quán)之債，不當?shù)美c無因管理之債，締約過失之債等

---不適用物權(quán)，人身權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)等絕對權(quán)，但其受侵害而產(chǎn)生的債權(quán)請求權(quán)，也受訴訟時效約束---國家財產(chǎn)未授權(quán)給公民，法人經(jīng)營，管理的，受到侵害時不受訴訟時效限制---具有強制性，不允許當事人約定排除或變更其適用 3，種類： 普通：兩年

特殊：1年，3年，4年，20年（不得中止，中斷，但可延長）商品不合格時：違約請求權(quán)為1年，侵權(quán)請求權(quán)為2年 4，起算：自知道或應當知道權(quán)利被侵害時

---明確約定履行期限的債權(quán)，自期滿之日的次日起算

---未約定履行期限的債權(quán)，自權(quán)利人主張權(quán)利時起算，若給予寬限期，則從寬限期屆滿的次日起算---人身傷害中，當時發(fā)現(xiàn)受傷的，從侵害當日起算，未發(fā)現(xiàn)的，從確診日起算---職務侵權(quán)賠償請求，從職務行為被依法確認為違法之日起算

----分期伏款買賣合同的訴訟時效，按相應的履行日期分別計算，而不從最后的履行日期開始計算 5，中止：不可抗力或其他障礙

發(fā)生時間：訴訟時效期間的最后六個月內(nèi) 6，中斷：

---起訴：刑事附帶民事訴訟/申請仲裁/調(diào)解/申請強制執(zhí)行/申請支付令/申請破產(chǎn)/向行政機關(guān)申訴

不視為起訴：自動撤訴/不予受理/駁回起訴/原告不到庭---請求：口頭或書面均可，對象包括

債務人本人/債務保證人/債務人之代理人/財產(chǎn)代管人

---承認：口頭或書面均可，形式包括

同意償還/請求延期/提供新?lián)?支付利息或租金 可以反復中斷（不超過20年）除斥期間又稱不變期間

一般適用于形成權(quán)，期間屆滿消除權(quán)利本身，不可變 行使撤消權(quán)的期間/領取提存物的期間 一般自行為成立之日起計算 子法條： 民通

136，下列的訴訟時效期間為一年---身體受到傷害要求賠償?shù)?--出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的---延付或拒付租金的---寄存財物被丟失或損毀

138，超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制

154，規(guī)定按小時計算期間的，從規(guī)定時開始計算，規(guī)定按日，月，年計算期間的，開始的當天不算入，從下一天開始計算

期間的最后一天是星期日或者法定假日的，休假日的次日為期間的最后一天 期間的最后一天的截止時間為24點，有業(yè)務時間的，到停止業(yè)務活動的時間截止 民通意見

168人身損害賠償?shù)脑V訟時效，傷害明顯的，從受傷害日起算，傷害當時未發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢確診之日起算

170，未授權(quán)給公民，法人經(jīng)營，管理的國家財產(chǎn)受到侵害的，不受訴訟時效的限制 171，過了訴訟時效期間，義務人履行義務后，又以超過訴訟時效為由翻悔的，不予支持

173，訴訟時效因權(quán)利人主張權(quán)利或義務人同意履行而中斷后，權(quán)利人在新的訴訟時效期間內(nèi)，再次主張權(quán)利或義務人再次同意履行義務的，可以認定為訴訟時效再次中斷

權(quán)利人向債務保證人，債務人的代理人或財產(chǎn)代管人主張權(quán)利的，可以認定訴訟時效中斷

174，權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或有關(guān)單位提出保護民事權(quán)利的請求，從提出請求時起，訴訟時效中斷，經(jīng)調(diào)處達不成協(xié)議的，訴訟時效重新起算，如達成協(xié)議，義務人未按協(xié)議所定期限履行債務，訴訟時效期間應從期限屆滿時起重新起算 合同法：

129，因國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議提起訴訟或申請仲裁的期限為四年，字當事人知道或者應該知道其權(quán)利受到侵害之日起算 環(huán)保法

因環(huán)境污染損害賠償?shù)脑V訟時效期間為三年 產(chǎn)品質(zhì)量法：

因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為2年。。

因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在產(chǎn)品交付最初消費者滿十年喪失，但是，尚未超過明示的安全使用期的除外 海商法

265，有關(guān)船舶發(fā)生油污損害的請求權(quán)，時效期間為三年，自損害發(fā)生之日起算，但在任何情況下時效期間不得超過從造成損害的事故發(fā)生日起六年 國家賠償法：

32，賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為2年，自國家機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時的行為被依法確認為違法之日起算，但被羈押期間不計算在內(nèi) 專題九 物權(quán)一般及其效力 母法條： 無 相關(guān)法理：

物權(quán)是權(quán)利人直接支配其標的物并享受其權(quán)益的排他性權(quán)利，與債權(quán)不同，物權(quán)具有直接對抗一般人的效力

基本特征：支配權(quán)，絕對權(quán)，財產(chǎn)權(quán)，排他性權(quán)利，手侵害時有特殊的保護方法，客體為物

知識點：

1，物的分類：動產(chǎn)不動產(chǎn)，特定物與種類物（見違約責任），可分不可分，主物與從物，原物與孳息（天然，法定）認定主物與從物：--物理上互相獨立

--經(jīng)濟用途上存在主從關(guān)系--交易觀念上有主從關(guān)系

如無相反約定，孳息收取權(quán)歸原物所有人 2，物權(quán)法定主義

---物權(quán)種類不得自由創(chuàng)設--內(nèi)容不得自由創(chuàng)設 3，一物一權(quán)主義

不可并存：質(zhì)押與質(zhì)押，用益與用益 4，物權(quán)變動的公示，公信原則 公示原則：交付，登記 公信原則：

---當事人在享有，變動物權(quán)時依法進行了公示，第三人因信賴公示而為一定行為，即使公示的物權(quán)與真實的物權(quán)狀態(tài)不符，第三人的物權(quán)仍然受保護

---當事人在享有，變動物權(quán)時依法進行了公示，則其物權(quán)足以對抗第三人---當事人在享有，變動物權(quán)時依法進行了公示，其物權(quán)不得對抗第三人 5，物權(quán)的追及效力：不得對抗善意第三人（阻斷）6，物上請求權(quán)：

物權(quán)人在 其權(quán)利實現(xiàn)上遇有某種妨害時，有權(quán)對于造成妨害其權(quán)利事由發(fā)生的人請求排除此妨害/ 作為物權(quán)的特殊民法保護方法，僅適用于物權(quán)保護而不適用于債權(quán)保護 子法條

民通意見：

87，有附屬物的財產(chǎn)，附屬物隨財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，但當事人另有約定又不違法的，按約定處理

89，共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔共同的義務，在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效。但第三人善意，有償取得該財產(chǎn)的，應當維護其合法權(quán)益，對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償 擔保法解釋

12，當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間，對擔保物權(quán)的存續(xù)不具有法律約束力 擔保物權(quán)所擔保的債券的訴訟時效結(jié)束后，擔保人在訴訟時效結(jié)束后的2年內(nèi)行使擔保物權(quán)的，法院應當給予支持

87，出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)押合同不生效，質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還出質(zhì)人后以其質(zhì)權(quán)對抗第三人的，法院不支持

因不可歸責于質(zhì)權(quán)人的事由而喪失對質(zhì)物的占有，質(zhì)權(quán)人可以向不當占有人請求停止侵害，恢復原狀，返還質(zhì)物

61，抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準

63，抵押權(quán)設定前為抵押物的從物的，抵押權(quán)的效力及于從物，但是，抵押物與其從物為兩個以上的人分別所有時，抵押權(quán)的效力不及于從物

89質(zhì)押合同中對質(zhì)押的財產(chǎn)約定不明，或者約定的出質(zhì)財產(chǎn)與實際移交的財產(chǎn)不一致的，以實際交付占有的財產(chǎn)為準

98以匯票，本票，支票出質(zhì)，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人沒有背書記載質(zhì)押字樣，不得對抗善意第三人 專題十 物權(quán)的優(yōu)先性 母法條： 合同法：

229，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力 民通意見

119，私有房屋在租賃期間，因買賣，贈與或者繼承發(fā)生房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的，原租賃合同對新房主和乘租人繼續(xù)有效 擔保法：

54，同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣，變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償---抵押物合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償---抵押合同自簽訂之日起生效，未登記的，按照合同生效的先后順序清償，順序相同的按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償

48，抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，應書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效

43，當事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，低壓合同自簽訂之日起生效

當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人，當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門 海商法

19，同一船舶可以設定兩個以上抵押權(quán)，其順序以登記的先后為準

同一船舶設定兩個以上抵押權(quán)的，抵押權(quán)人按照抵押權(quán)登記的先后順序，從船舶拍賣所得價款中依次受償，同日登記的抵押權(quán)，按照同一順序受償

25，船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償，船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償 擔保法解釋：

76，同一動產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，當事人未辦理抵押物登記，實現(xiàn)抵押權(quán)時，各抵押債權(quán)人按照債權(quán)比例受償

79，同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償 同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償 相關(guān)法理：

物權(quán)相互間的優(yōu)先效力/物權(quán)對于債權(quán)的優(yōu)先效力 物權(quán)的優(yōu)先性，債的平等性 知識點：

1，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)及其例外（買賣不破租賃）2，法定登記抵押權(quán)的優(yōu)先性

土地使用權(quán)，建筑物，林木，汽車，輪船，飛行器，企業(yè)設備