第一篇：民事訴訟法學(xué)復(fù)習(xí)題

民事訴訟法學(xué)復(fù)習(xí)題

一、名詞解釋

1、民事執(zhí)行行為P447；

2、訴前保全P229；

3、判決的既判力P328；

4、督促程序P396；

5、執(zhí)行回轉(zhuǎn)P491。

6、民事訴訟P3；

7、級(jí)別管轄P64；

8、當(dāng)事人P84；

9、缺席判決P290；

10、普通程序P259；

11、指定管轄P78；

12、第二審程序P343；

13、上訴P346；

二、簡(jiǎn)答

1、訴的特征P8；

2、民事訴訟法基本原則有哪些?P41；

3、第三人的特征？P123；

4、民事訴訟證據(jù)的種類P139；

5、起訴應(yīng)符合的條件有哪些？P261；

6、民事訴訟法與民事實(shí)體法的關(guān)系？P33；

7、第三人的特征？P123；

8、送達(dá)的方式包括哪些？p219；

9、再審程序與第二審程序的區(qū)別？P360；

10、民事決定的適用范圍？P342；

11、轉(zhuǎn)委托的條件？P108；

12、受理的法律效果有哪些？P266

三、論述

1、普通共同訴訟人的內(nèi)部關(guān)系？P116；

2、普通共同訴訟與必要共同訴訟的聯(lián)系與區(qū)別P115；

3、試論先予執(zhí)行程序P230；

四、案例分析

1．2000年5月，福州市凌云襯衣廣與成都市通達(dá)貿(mào)易公司簽訂了一份服裝買賣合同。合同中的仲裁條款規(guī)定：“因履行合同發(fā)生的爭(zhēng)議，由雙方協(xié)商解決；無(wú)法協(xié)商解決的，由仲裁機(jī)構(gòu)仲裁?！?000年7月，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，凌云襯衣廠向其所在地的福州市仲裁委員會(huì)遞交了仲裁申請(qǐng)書，但通達(dá)貿(mào)易公司拒絕答辯。同年10月，雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商，重新簽訂了一份仲裁協(xié)議，并商定將此合同爭(zhēng)議提交該通達(dá)貿(mào)易公司所在地的成都市仲裁委員會(huì)仲裁。事后凌云襯衣廠擔(dān)心成都市仲裁委員會(huì)實(shí)行地方保護(hù)主義，偏袒通達(dá)貿(mào)易公司，故未申請(qǐng)仲裁，而向合同履行地人民法院提起訴訟，且起訴時(shí)說(shuō)明此前兩次約定仲裁的情況。法院受理此案并向通達(dá)貿(mào)易公司送達(dá)了起訴狀副本，該貿(mào)易公司向法院提交了答辯狀。法院經(jīng)審理判決被告通達(dá)貿(mào)易公司敗訴，被告不服，理由是雙方事先有仲裁協(xié)議，法院判決無(wú)效?，F(xiàn)問(wèn)： ?(1)買賣合同中的仲裁條款是否有效并說(shuō)明理由。(2)爭(zhēng)議發(fā)生后，雙方簽訂的協(xié)議是否有效?為什么?(3)原告凌云襯衣廠向法院提起訴訟正確與否?為什么?(4)人民法院審理本案是否正確，為什么?(5)被告通達(dá)貿(mào)易公司的上訴理由是否正確，為什么?(6)被告是否具有上訴權(quán)?為什么?

?2．某基層人民法院受理了陳達(dá)訴何鋒的損害賠償案件，8月21日向何鋒發(fā)送了起訴狀副

本并告知何鋒十日內(nèi)提交答辯狀。何鋒因工作忙，向法院申請(qǐng)順延，經(jīng)法院研究同意延長(zhǎng)10日。法院決定9月11日開庭審理此案，書記員委托法院的勤雜工李山在其回家時(shí)順路將出庭通知書交給何鋒。恰逢何家無(wú)人，李山便將通知書交其鄰居的兒子——15歲的何強(qiáng)簽收。人民法院審理本案后決定不當(dāng)庭宣判，通知雙方9月14日到庭宣判。9月16日法院將判決書送達(dá)雙方當(dāng)事人并告知雙方務(wù)必于9月29日前提起上訴，否則原判決生效。?試問(wèn)有何不妥之處？

3、嚴(yán)大勇因河北大力貿(mào)易公司拖欠貨款糾紛于1999年11月11日訴至河北省某中級(jí)人民法院，原告嚴(yán)大勇在訴狀中要求被告償還欠款及利息200萬(wàn)元。2000年3月7日該中級(jí)人民法院一審判決駁回原告訴訟請(qǐng)求。原告嚴(yán)大勇不服，向河北省高級(jí)人民法院提起上訴，二審法院受理時(shí)發(fā)現(xiàn)嚴(yán)大勇在上訴狀中除堅(jiān)持一審訴訟請(qǐng)求以外，還要求法院判決被上訴人賠償房屋租賃費(fèi)50萬(wàn)元。法院當(dāng)即作出裁定：依法只對(duì)一審法院審理過(guò)的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行審理。并告知當(dāng)事人對(duì)此請(qǐng)求另行起訴。被上訴人在答辯中提出兩項(xiàng)請(qǐng)求：第一，應(yīng)在判決中認(rèn)定嚴(yán)大勇的起訴系無(wú)禮取鬧；第二，應(yīng)在判決事項(xiàng)中加進(jìn)上訴人對(duì)自己的賠償。省高院在審核該案過(guò)程中，上訴人嚴(yán)大勇提出新的證據(jù)，法院經(jīng)審查認(rèn)定該證據(jù)足以推翻一審判決，于是徑行裁判發(fā)回重審。中級(jí)人民法院另行組成合議庭重新審理此案，當(dāng)庭答辯時(shí)被告辯稱，因?yàn)樵瓕徳嫣岢鲂伦C據(jù)而發(fā)回重審，所以，嚴(yán)大勇應(yīng)賠償自己所花費(fèi)的訴訟費(fèi)用。據(jù)此，請(qǐng)回答下列問(wèn)題：

?(1)原告嚴(yán)大勇應(yīng)在什么期間內(nèi)提起上訴? 如果嚴(yán)大勇在2000年3月13日因心情不好，走路時(shí)光想著判決的事兒，不幸被汽車撞傷住進(jìn)醫(yī)院，1個(gè)月后才傷愈出院。原告還有無(wú)上訴權(quán)? 原告應(yīng)如何保護(hù)自己的上訴權(quán)?

?(2)二審法院審查起訴時(shí)作出的裁定是否正確?為什么?

?(3)二審法院對(duì)什么判決可以徑行裁判?本案中法院的做法是否正確?為什么? ?(4)中級(jí)人民法院在重新審理此案時(shí)，原審被告是否有權(quán)提出上述的賠償請(qǐng)求?法院應(yīng)如何處理?

第二篇：民事訴訟法學(xué)書目

民事訴訟法學(xué)書目

江偉主編：民事訴訟法學(xué)原理中國(guó)人民大學(xué)出版社 張衛(wèi)平：訴訟構(gòu)架與程式清華大學(xué)出版社 章武生等： 司法現(xiàn)代化與民事訴訟制度的建構(gòu)法律出版社

章武生：民事簡(jiǎn)易程序研究中國(guó)人民大學(xué)出版社 王亞新：判定與對(duì)抗——日本民事訴訟的基本結(jié)構(gòu)清華大學(xué)出版社 齊樹潔主編：英國(guó)民事司法改革北京大學(xué)出版社 譚秋桂：民事執(zhí)行原理研究中國(guó)法制出版社 肖建華：民事訴訟當(dāng)事人研究中國(guó)政法大學(xué)出版社 肖建華：當(dāng)事人問(wèn)題研析中國(guó)法制出版社

田平安總主編：“21世紀(jì)民事訴訟法學(xué)前沿系列”（共10冊(cè)）廈門大學(xué)出版社

【臺(tái)灣】呂太郎：民事訴訟之基本理論中國(guó)政法大學(xué)出版社 沈宗靈： 現(xiàn)代西方法理學(xué)北京大學(xué)出版社

粱治平：法律的文化解釋三聯(lián)書店

粱治平：法辯——中國(guó)法的過(guò)去、現(xiàn)在與未來(lái)中國(guó)政法大學(xué)出版社

【美】博登海默：法理學(xué)法律哲學(xué)與法律方法中國(guó)政法大學(xué)出版社

【英】奧斯?。?法理學(xué)的范圍中國(guó)法制出版社

【法】文森等：法國(guó)民事訴訟法要義（上下冊(cè)）中國(guó)法制出版社

【美】達(dá)馬斯卡：飄移的證據(jù)法中國(guó)政法大學(xué)出版社

【意】田平安主編，卡佩萊蒂等著：

福利國(guó)家與接近正義

當(dāng)事人基本程序保障與未來(lái)的民事訴訟法律出版社訴訟制度改革的法理與實(shí)證

【美】愛德華等：麥考密克論證據(jù)中國(guó)政法大學(xué)出版社

【日】滋賀秀三： 明清時(shí)期的民事審判與民間契約法律出版社

【日】谷口安平： 程序的正義與訴訟中國(guó)政法大學(xué)出版社

【美】蘇本等： 美國(guó)民事訴訟的真諦法律出版社

[美]哈澤德等：美國(guó)民事訴訟法導(dǎo)論，張茂譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社

【德】羅森貝克：證明責(zé)任論中國(guó)法制出版社

[德]漢斯.普維庭：現(xiàn)代證明責(zé)任問(wèn)題（1983）法律出版社

【日】高橋宏志： 民事訴訟法——制度與理論的深層分析法律出版社

[日]中村英郎：新民事訴訟法講義，陳剛等譯，法律出版社

[日]竹下守夫，兼子一：《民事訴訟法學(xué)》，白錄鉉譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社

【德】）羅森貝克著：德國(guó)民事訴訟法（上、下），中國(guó)法制出版社

【臺(tái)灣】黃國(guó)昌：民事訴訟理論之新開展，北京大學(xué)出版社

【臺(tái)灣】沈冠伶：訴訟權(quán)保障與裁判外紛爭(zhēng)處理，北京大學(xué)出版社

第三篇：民事訴訟法學(xué)試卷

民事訴訟法學(xué)試卷

(課程代碼0243)

本試卷分為兩部分，第一部分為選擇題，l頁(yè)至4頁(yè)，第二部分為非選擇題，5頁(yè)至10頁(yè)，共10頁(yè)；選擇題40分，非選擇題60分，滿分100分；考試時(shí)間為150分鐘。

第一部分選擇題(共40分)

一、單項(xiàng)選擇題(本大題共30小題，每小題1分，共30分)在每小題列出的四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其代碼填寫在題后的括號(hào)內(nèi)。錯(cuò)選、多選或未選均無(wú)分。

1．我國(guó)民事訴訟法規(guī)定的管轄，以法律強(qiáng)制規(guī)定和任意規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，可分為[ 1.B]

A．法定管轄和裁定管轄B．專屬管轄和協(xié)議管轄

C．一般地域管轄和特殊地域管轄D．移送管轄和指定管轄

2．按照最高人民法院的有關(guān)司法解釋，雙方當(dāng)事人均被注銷城市戶口的訴訟，由[2.A]

A．被告所在地法院管轄B．原告所在地法院管轄

C．被告原戶籍所在地法院管轄D．原告原戶籍所在地法院管轄

3．被申請(qǐng)執(zhí)行人如果未按照判決書確定的期間履行給付金錢義務(wù)的，法院除了采取強(qiáng)制措施強(qiáng)制其履行義務(wù)外，還應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制其[3.D]

A．完成一定的行為

B．交付有價(jià)證券

C．加倍支付遲延履行期間的利息或支付遲延履行金

D．加倍支付遲延履行期間的利息

4．人民調(diào)解委員會(huì)由[4.C]

A．一至三人組成B．三至五人組成C．三至九人組成D．五至七人組成5．甲公民成立了一個(gè)公司，但未到工商行政管理部門登記注冊(cè)，該公司在經(jīng)營(yíng)中與A公司發(fā)生合同糾紛，A公司所訴的被告為[5．A]

A．甲公民B．甲公民成立的公司

C．工商行政管理部門D．甲公民所在的基層組織

6．對(duì)同我國(guó)沒(méi)有司法協(xié)助條約關(guān)系的國(guó)家的法院，請(qǐng)求其提供司法協(xié)助的，可[ 6.C]

A．由當(dāng)事人直接提出B．由外國(guó)法院直接提出

C．通過(guò)外交途徑進(jìn)行D．通過(guò)協(xié)商途徑解決

7．訴訟中，作為一方當(dāng)事人的法人或者其它組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的，應(yīng)當(dāng)

[7.A]

A．中止訴訟B．終結(jié)訴訟C．延期審理D．缺席判決

8．依據(jù)人民調(diào)解委員會(huì)組織條例的規(guī)定，人民調(diào)解委員會(huì)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)及時(shí)調(diào)解糾紛，當(dāng)事人沒(méi)有申請(qǐng)的[ 8.D]

A．不得進(jìn)行調(diào)解B．應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解

C．必須進(jìn)行調(diào)解D．可以主動(dòng)調(diào)解

9．仲裁機(jī)構(gòu)審理合同糾紛案件，實(shí)行[9.A]

A．一裁終局原則B．兩裁兩審原則

C．一裁兩審原則D．或裁或?qū)徳瓌t

10．涉外民事訴訟送達(dá)方式的適用對(duì)象是[10.B]

A．外國(guó)籍或無(wú)國(guó)籍的當(dāng)事人

B．外國(guó)籍的當(dāng)事人

C．無(wú)國(guó)籍的當(dāng)事人

D．在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的當(dāng)事人

11．人民法院審理涉外案件公告送達(dá)的，公告期為[11.B]

A．3個(gè)月B．6個(gè)月C．1年D．2年

12．勞動(dòng)爭(zhēng)議案件仲裁[ 12.B]

A．應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行B．一般不公開進(jìn)行

C．一律不公開進(jìn)行D．通常公開進(jìn)行

13．合同當(dāng)事人簽定有書面仲裁協(xié)議的，一方當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁，而另一方當(dāng)事人向人民法院起訴的，該合同糾紛應(yīng)當(dāng)由[13.A]

A．仲裁機(jī)構(gòu)受理B．人民法院受理

C．仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院受理 D．誰(shuí)先收到申請(qǐng)書或起訴狀即由誰(shuí)受理

14．訴前保全申請(qǐng)人，在法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)不起訴的，采取保全措施的法院

[14.D]

A．可以解除財(cái)產(chǎn)保全措施B．應(yīng)當(dāng)駁回申請(qǐng)

C．要求申請(qǐng)人提供擔(dān)保D．應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全措施

15．當(dāng)事人8月8日收到一審判決書，8月18日其所在地發(fā)生水災(zāi)使交通中斷，8月23日障礙消除，8月24 日當(dāng)事人申請(qǐng)順延上訴期限。經(jīng)法院審查，當(dāng)事人上訴期限應(yīng)順延

[15．B]

A．4天B．5天C．6天D．7天

16．下列選項(xiàng)中不屬于書證的有[16.D]

A．處分性書證和報(bào)道性書B．公書證和私書證

C．特別書證和一般書D．證人的書面證言

17．責(zé)令退出法庭可適用于[17.C]

A．原告B．被告

C．違反法庭規(guī)則的人D．第三人

18．被告收到起訴狀副本后，提出答辯狀的期限為[18.C]

A.5日B.10日C.15日D.30日

19．申請(qǐng)執(zhí)行費(fèi)和執(zhí)行中實(shí)際支出的費(fèi)用，最終由[ 19.B]

A．申請(qǐng)人負(fù)擔(dān)B．被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)

C．申請(qǐng)人和被執(zhí)行人雙方分擔(dān)D．法院負(fù)擔(dān)

20．債權(quán)人向法院申請(qǐng)支付令，應(yīng)當(dāng)向[20.A]

A．債務(wù)人所在地的基層人民法院提出

B．合同履行地的基層人民法院提出

C．債權(quán)人所在地的基層人民法院提出

D．債務(wù)人所在地的中級(jí)人民法院提出

21．上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院作出的生效裁判發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，按照審判監(jiān)督程序自己提審的，應(yīng)當(dāng)適用[ 21.B ]

A．原審程序B．二審程序C．一審程序D．再審程序

22．企業(yè)法人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議后，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可[22.C

]

A．停止破產(chǎn)還債程序B．撤銷破產(chǎn)還債程序

C．中止破產(chǎn)還債程序D．終結(jié)破產(chǎn)還債程序

23．利害關(guān)系人在公示催告期間向人民法院申報(bào)權(quán)利的，公示催告程序[23.A]

A．經(jīng)法院裁定終結(jié)B．自行終結(jié)

C．因法院通知申請(qǐng)人而終結(jié)D．轉(zhuǎn)入訴訟程序

24．提起選民資格案件的人被稱為[24.B]

A．原告B．起訴人C．申請(qǐng)人D．申訴人

25．下列案件適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼氖荹25.A ]

A．第一審簡(jiǎn)單的民事案件B．第二審簡(jiǎn)單的民事案件

C．發(fā)回重審的簡(jiǎn)單的民事案件D．再審的簡(jiǎn)單的民事案件

26．發(fā)回重審的案件應(yīng)當(dāng)[26.C]

A．按重審程序?qū)徖鞡．按再審程序?qū)徖?/p>

C．按第一審程序?qū)徖鞤．按第二審程序?qū)徖?/p>

27．按照人民法院組織系統(tǒng)劃分上下級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限的管轄是指[27.D]

A．地域管轄B．協(xié)議管轄C．移送管轄D．級(jí)別管轄

28．兩個(gè)以上的人民法院都有管轄權(quán)的民事訴訟，當(dāng)事人分別向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，該案應(yīng)當(dāng)由[28.D]

A．原告所在地人民法院管轄

B．被告所在地人民法院管轄

C．幾個(gè)有管轄權(quán)的人民法院共同的上級(jí)人民法院管轄

D．最先立案的人民法院管轄

29．上級(jí)人民法院用裁定的方式，將某一案件交由某一下級(jí)人民法院管轄，這種管轄是

[29.D]

A．合并管轄B．級(jí)別管轄C．移送管轄D．指定管轄

30．有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人的[30.C]

A．可以推定該主張不成立B．對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)該繼續(xù)提供證據(jù)

C．可以推定該主張成立D．可以駁回對(duì)方當(dāng)事人的主張

二、多項(xiàng)選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)在每小題列出的五個(gè)備選項(xiàng)中有二個(gè)至五個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其代碼填寫在題后的括號(hào)內(nèi)。錯(cuò)選、多選、少選或未選均無(wú)分。

31．下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)依據(jù)的有[ 31．A B C D E]

A．未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言

B．與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言

C．存在疑點(diǎn)的視聽資料

D．無(wú)法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品

E．無(wú)正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言

32．根據(jù)(民事訴訟法)第四十五條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)回避的情形是指被申請(qǐng)人[32．A B C

D E]

A．是本案當(dāng)事人B．是本案當(dāng)事人的近親屬

C．是本案代理人的近親屬D．與本案有利害關(guān)系

E．與本案有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件的公正審理

33．第一審案件合議庭的組成方式為[33．B D]

A．由審判員、陪審員共同組成，人數(shù)可以是雙數(shù)

B．由審判員、陪審員共同組成，人數(shù)必須為單數(shù)

C．由審判員組成，沒(méi)有陪審員參加，人數(shù)可以為雙數(shù)

D．由審判員組成，沒(méi)有陪審員參加，人數(shù)必須為單數(shù)

E．只能由審判員組成34．債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢或有價(jià)證券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件[34．A B C D]

A．債權(quán)人與債務(wù)人沒(méi)有其他債務(wù)糾紛

B．支付令能夠送達(dá)債務(wù)人

C．申請(qǐng)的范圍僅限于給付金錢和有價(jià)證券

D．須向有管轄權(quán)的基層人民法院提出

E．須向中級(jí)人民法院提出

35．我國(guó)民事訴訟法規(guī)定的涉外送達(dá)方式有[35．B C D E]

A．留置送達(dá)B．郵寄送達(dá)

C．公告送達(dá)D．通過(guò)外交途徑送達(dá)

E．按公約規(guī)定的方式送達(dá)

第二部分非選擇題(共60分)

三、名詞解釋題(本大題共4小題，每小題3分，共12分)

36．對(duì)等原則36．對(duì)等原則，是指一國(guó)法院對(duì)他國(guó)公民、企業(yè)和組織的訴訟權(quán)利加以限制(2分)，他國(guó)法院也可以對(duì)限制國(guó)的公民、企業(yè)和組織的訴訟權(quán)利同樣加以限制的原則(1分)。

37．涉外財(cái)產(chǎn)保全37．涉外財(cái)產(chǎn)保全，是指人民法院根據(jù)涉外民事案件的當(dāng)事人或者利害關(guān)系人的申請(qǐng)(1分)，依法作出裁定，責(zé)令被申請(qǐng)人提供擔(dān)?；蛘呖垩浩湄?cái)產(chǎn)(1分)，以保證將來(lái)法院判決和涉外仲裁裁決得以執(zhí)行的訴訟制度(1分)。

38．拘傳38．拘傳，是指對(duì)于必須到庭的被告(1分)，經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒絕出庭的(1分)，人民法院派出司法警察，強(qiáng)制被傳喚人到庭參加訴訟的一種措施(1分)。

39．宣告失蹤、宣告死亡案件39．申請(qǐng)宣告公民失蹤、申請(qǐng)宣告公民死亡的案件，是指公民離開自己的住所或居所，下落不明達(dá)法定期限(1分)，利害關(guān)系人向有管轄權(quán)的人民法院提出申請(qǐng)(1分)，請(qǐng)求宣告該公民失蹤或死亡的案件(1分)。

四、簡(jiǎn)答題(本大題共3小題，每小題6分，共18分)

40．特別程序主要有哪些特點(diǎn)?40．特別程序是用來(lái)審理選民資格案件和幾種特定訴訟案件的適用程序，它主要有以下幾個(gè)特點(diǎn)：第一，特別程序的發(fā)動(dòng)除選民資格案件由起訴人起訴外，其它案件均由申請(qǐng)人申請(qǐng)而開始(1分)。第二，特別程序案件中均無(wú)被告，因而也無(wú)反訴和調(diào)解等(1分)。第三，特別程序的審判組織除選民資格案件或者重大、疑難的案件由合議庭審理外，其余的一律實(shí)行獨(dú)任制(1分)。第四，案件實(shí)行——審終審(1分)。第五，特別程序的審限較短，不同于其它程序(1分)。第六，適用特別程序?qū)徖淼陌讣o(wú)民事權(quán)益爭(zhēng)議(1分)。

41．簡(jiǎn)述我國(guó)民事訴訟中的辯論原則。41．(1)民事訴訟中的辯論，是指雙方當(dāng)事人在人民

法院主持下，有權(quán)就案件的事實(shí)和爭(zhēng)議的問(wèn)題，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進(jìn)行辯駁和論證(1分)。

(2)辯論的方式有書面和口頭兩種形式(1分)。辯論的內(nèi)容包括實(shí)體方面的內(nèi)容和程序方面的內(nèi)容(1分)。

(3)法院對(duì)當(dāng)事人辯論的保護(hù)

①接受訴訟文書和證據(jù)，聽取陳述、辯論和質(zhì)證(1分)。

②正確指揮辯論(1分)。

③正確判斷當(dāng)事人提出的請(qǐng)求(1分)。

42．執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)具備哪些條件?42．執(zhí)行回轉(zhuǎn)，是指執(zhí)行結(jié)束后，因執(zhí)行根據(jù)經(jīng)過(guò)法定程序被撤銷，以致取得財(cái)產(chǎn)的一方當(dāng)事人，將取得的財(cái)產(chǎn)之一部或全部退還給原來(lái)的被申請(qǐng)執(zhí)行人，恢復(fù)至執(zhí)行程序開始前的狀態(tài)的情形(1分)。執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

(1)必須具有對(duì)原作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書作出明確否定的新的法律文書(2分)。

(2)必須是原法律文書已經(jīng)人民法院按照?qǐng)?zhí)行程序執(zhí)行完畢，執(zhí)行程序已經(jīng)終結(jié)(1分)。

(3)必須是根據(jù)新的法律文書已經(jīng)獲得執(zhí)行所得的人喪失了取得財(cái)產(chǎn)權(quán)利的依據(jù)，并且拒不返還其所得財(cái)產(chǎn)(2分)

五、論述題(本大題10分)

43．試述民事訴訟第三人與共同訴訟人的區(qū)別。43．民事訴訟中的第三人，系指在已經(jīng)開始的訴訟中，對(duì)他人之間的訴訟標(biāo)的具有全部或部分的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，或者雖然不具有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理的結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系的人(1分)。共同訴訟人，是指訴訟標(biāo)的是共同的或者是同一種類的，一同起訴或應(yīng)訴的人(1分)。兩者是不同的訴訟主體，其主要區(qū)別如下：

(一)訴的合并的種類不同。必要的共同訴訟是屬于訴的主體的合并，普通的共同訴訟是訴的主客體的合并(1分)；而第三人參加的訴訟是訴訟客體的合并，是一種訴訟的獨(dú)特合并形式(1分)。(二)訴的合并的情況不同。共同訴訟人一般在訴訟一開始就參加到訴訟中了，或者在訴訟中，加入到一方當(dāng)事人中共同起訴或應(yīng)訴(1分)；而第三人是通過(guò)獨(dú)立請(qǐng)求的方式參加到訴訟中來(lái)，或者經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)、法院通知參加到訴訟中來(lái)(1分)。(三)維護(hù)的利益不同。共同訴訟人共同維護(hù)本方當(dāng)事人的利益(1分)；而第三人參加訴訟是為了維護(hù)自己的利益(1分)。(四)法院裁判的結(jié)果不同。共同訴訟，法院的裁判結(jié)果通常是原被告一方當(dāng)事人敗訴，或者當(dāng)事人雙方和解、調(diào)解結(jié)案；而有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加的訴訟，除了本訴訟一方當(dāng)事人勝訴，或雙方和解、調(diào)解的情況外，還可能是本訴訟的原、被告同時(shí)敗訴，或一方敗訴，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人勝訴或敗訴，或三方和解、調(diào)解結(jié)案(1分)；無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加的訴訟，會(huì)出現(xiàn)由于本訴原、被告一方當(dāng)事人敗訴或勝訴的結(jié)果，而導(dǎo)致無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人承擔(dān)責(zé)任或不承擔(dān)法律責(zé)任(1分)。

六、案例分析題(本大題共3小題，第44、45小題各5分，第46小題10分，共20分)

44．某建筑公司與某開發(fā)公司在結(jié)算工程款時(shí)發(fā)生糾紛，建筑公司訴至法院要求該開發(fā)公司給付拖欠的工程款。法院在審理中發(fā)現(xiàn)：雙方當(dāng)事人起草的合同，開發(fā)公司始終未簽字蓋章使之生效，因此，關(guān)于應(yīng)當(dāng)給付多少工程款，雙方各執(zhí)一詞，爭(zhēng)議很大；施工過(guò)程中，開發(fā)公司給了建筑公司多少材料，雙方說(shuō)法也不一，爭(zhēng)執(zhí)激烈，案情比較復(fù)雜。法院經(jīng)審理后，判決開發(fā)公司向建筑公司給付工程款130萬(wàn)元。開發(fā)公司不服，提起上訴。二審法院也認(rèn)為案件比較復(fù)雜，于是將案件交給一位比較有經(jīng)驗(yàn)的法官獨(dú)任審理。

該法官適用簡(jiǎn)易程序很快審理完此案，作出了駁回上訴、維持原判的判決。

問(wèn)：此案在訴訟程序上錯(cuò)誤何在?請(qǐng)說(shuō)明理由。44．此案在訴訟程序上有兩處錯(cuò)誤：第一，上訴案件應(yīng)當(dāng)由審判員組成合議庭審理，不應(yīng)當(dāng)由一名法官獨(dú)任審理(2分)，因?yàn)橹挥羞m用

簡(jiǎn)易程序時(shí)才可以由一名法官獨(dú)任審理(1分)。第二，上訴案件不得適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?，?yīng)當(dāng)適用第二審程序?qū)徖?1分)，因?yàn)楹?jiǎn)易程序只適用于審理第一審簡(jiǎn)單的民事案件(1 分)。

45．丁某因做生意向刁某借款10萬(wàn)元，雙方約定于1998年底還清。到期后，刁某多次催要，丁某拒不還款，于是刁某向法院申請(qǐng)發(fā)出支付令。法院依法發(fā)出支付令，但法定期限后滿后，丁某仍不還款，刁某便申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。但法院開始執(zhí)行時(shí)，丁某卻因車禍死亡。

問(wèn)：執(zhí)行程序中，被申請(qǐng)執(zhí)行人死亡，法院應(yīng)當(dāng)如何處理? 45．在執(zhí)行過(guò)程中，作為被申請(qǐng)執(zhí)行人的公民死亡(1分)，其遺產(chǎn)繼承人沒(méi)有放棄繼承權(quán)的(1分)，由該繼承人償還債務(wù)(1分)，如果繼承人放棄繼承權(quán)的，人民法院不必變更被申請(qǐng)執(zhí)行人(1分)，可以直接執(zhí)行被執(zhí)行人的遺產(chǎn)(1分)。

46．某法院院長(zhǎng)在工作中發(fā)現(xiàn)，該法院三年以前作出的一份調(diào)解書有錯(cuò)誤，其認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)不足，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通過(guò)審判監(jiān)督程序再審，于是作出中止原調(diào)解書執(zhí)行的決定，并將調(diào)解書交給原審判員再審。

46．此案在程序上不合法，有五處錯(cuò)誤：

一是，法院院長(zhǎng)或法院基于審判監(jiān)督權(quán)提出再審的對(duì)象僅限于各級(jí)法院已生效的判決和裁定，不包括調(diào)解書。對(duì)調(diào)解書，只有當(dāng)事人可以申請(qǐng)?jiān)賹?2分)。

二是，對(duì)調(diào)解書申請(qǐng)?jiān)賹彽睦碛煞梢?guī)定有兩個(gè)，一個(gè)是調(diào)解違反自愿原則，另一個(gè)是調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違法，此外別無(wú)其它，不包括案例中的“認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)不足”(2分)。三是，法院院長(zhǎng)對(duì)本院已生效的判決、裁定行使審判監(jiān)督權(quán)，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論，由審判委員會(huì)決定是否再審，而不是院長(zhǎng)自己直接決定再審(2分)。四是，中止原判決、裁定的執(zhí)行應(yīng)當(dāng)使用裁定，而不用決定。中止調(diào)解書的執(zhí)行也應(yīng)如此(2分)。

五是，決定再審的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭審理，而不應(yīng)當(dāng)由原審判員或原合議庭審理(2分)。

第四篇：民事訴訟法學(xué)作業(yè)題

民事訴訟法學(xué)作業(yè)題

一、試述對(duì)人民調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)制度

答：

1、人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的目的及意義：人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)程序是賦予調(diào)解協(xié)議以強(qiáng)制執(zhí)行力的重要方式之一，當(dāng)事人還可以申請(qǐng)公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力，對(duì)于具有合同效力和給付內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，債權(quán)人還可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請(qǐng)支付令。人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)意義特別重大，它克服了人民調(diào)解協(xié)議的效力局限性，保障人民調(diào)解制度的應(yīng)有功能，節(jié)約了司法資源，提高司法效率。

2、調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的原則：一是依法審查原則。確認(rèn)內(nèi)容必須是不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，要對(duì)調(diào)解協(xié)議進(jìn)行合法性審查，在合法性審查的基礎(chǔ)上作出確認(rèn)與否；二是依申請(qǐng)?jiān)瓌t。要充分尊重當(dāng)事人的自愿、意志，而不能主動(dòng)去啟動(dòng)司法確認(rèn)，必須依當(dāng)事人的申請(qǐng)才能啟動(dòng)確認(rèn)程序；

三、便民、高效原則。設(shè)立調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的目的是促進(jìn)人民調(diào)解高效進(jìn)行，把矛盾盡可能地化解在基層。四是回避原則，具體確認(rèn)的法官不參與非訴調(diào)解過(guò)程，避免引起當(dāng)事人不必要的合理懷疑。

二、與訴訟相比較，民商事仲裁有哪些特點(diǎn)？

答：

1、性質(zhì)：仲裁的本質(zhì)是民間性，仲裁程序充其量也不過(guò)是一種“準(zhǔn)司法”程序。而民事訴訟程序就是人民法院行使審判權(quán)，對(duì)爭(zhēng)議是非曲直進(jìn)行判定的過(guò)程，具有明顯的代表國(guó)家意志的性質(zhì)。

2、受案范圍：仲裁機(jī)構(gòu)受理平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛。人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟?？梢妰H在民商事關(guān)系范圍內(nèi)，人民法院的受案范圍也要比仲裁范圍廣泛的多。

3、當(dāng)事人的范圍：民事訴訟的當(dāng)事人包括原告、被告、第三人；而仲裁則不承認(rèn)第三人制度，仲裁當(dāng)事人僅包括申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人。

4、當(dāng)事人的訴權(quán)：《民事訴訟法》賦予了民事主體普遍、平等的訴訟權(quán)利。凡民事主體在其民事權(quán)益受到侵害的情況下，只要起訴符合《民事訴訟法》的規(guī)定，法院就必須受理。而《仲裁法》規(guī)定，到仲裁委員會(huì)對(duì)仲裁申請(qǐng)，必須有雙方當(dāng)事人訂立的仲裁協(xié)議。沒(méi)有仲裁協(xié)議的，仲裁委員會(huì)對(duì)仲裁申請(qǐng)不予受理。

5、提起條件和管轄：當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方當(dāng)事人自愿并達(dá)成仲裁協(xié)議。仲裁不實(shí)行級(jí)別管轄和地域管轄。當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁必須向仲裁委員會(huì)遞交仲裁協(xié)議和仲裁申請(qǐng)書。民事訴訟則與此不同。第一，當(dāng)事人提起訴訟不必與對(duì)方當(dāng)事人協(xié)商一致；第二，民事訴訟實(shí)行嚴(yán)格的級(jí)別管轄和地域管轄；第三，提起民事訴訟可以是書面的，也可以是口頭，而申請(qǐng)仲裁必須是書面的；第四，如果當(dāng)事人之間訂有仲裁協(xié)議，法院不能受理一方當(dāng)事人就協(xié)議范圍內(nèi)的事項(xiàng)提起的訴訟，即使該事項(xiàng)屬法院專屬管轄的范圍。

三、訴可以分為哪幾種？

答：按照當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求的目的和內(nèi)容不同，可以把訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴、變更之訴、形成之訴。

1、確認(rèn)之訴：確認(rèn)之訴，是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。確認(rèn)之訴的特點(diǎn)在于原告僅要求法院通過(guò)審判確認(rèn)特定的法律關(guān)系存在或不存在，并不要求判令被告基于存在的法律關(guān)系履行給付義務(wù)。

2、給付之訴：給付之訴，是指原告請(qǐng)求法院判令被告向其履行特定給付義務(wù)的訴訟。依據(jù)原告請(qǐng)求給付的時(shí)間不同，可以把給付之訴進(jìn)一步區(qū)分為現(xiàn)在給付之訴和將來(lái)給付之訴?，F(xiàn)在給付之訴，是指判決生效后，被告即應(yīng)向原告履行給付義務(wù)。將來(lái)給付之訴，是指判決生效后，被告無(wú)須立即給付，而等到履行期屆滿時(shí)才履行給付義務(wù)。將來(lái)給付之訴僅在被告有到期不能履行的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)時(shí)，才能得到法院的勝訴裁判。

3、變更之訴：變更之訴，又稱形成之訴，或者創(chuàng)設(shè)之訴，是指原告請(qǐng)求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關(guān)系的訴。原告需要借助法院的判決來(lái)改變既存的法律關(guān)系時(shí)，才有必要提起形成之訴，如果可以通過(guò)民法上的形成權(quán)以單方的意思表示即可使法律關(guān)系發(fā)生變更時(shí)，則無(wú)須提起變更之訴。

四、什么是舊實(shí)體說(shuō)法和新實(shí)體說(shuō)法？?jī)烧哂泻尾煌?/p>

答：

1、舊實(shí)體法說(shuō)以實(shí)體法上的權(quán)利或法律關(guān)系為判斷標(biāo)準(zhǔn)，具有明確易行的優(yōu)點(diǎn)，法院在訴訟中只需就原告提出的實(shí)體權(quán)利或法律關(guān)系進(jìn)行裁判就可以了。這在為法院提供了方便的同時(shí)，也便于在訴訟進(jìn)行過(guò)程中的攻擊與防御。該理論的另一個(gè)優(yōu)點(diǎn)是既判力的客觀范圍明確。按照該理論，既判力的客觀范圍以原告的訴訟標(biāo)的為準(zhǔn)，未經(jīng)法院裁判的民事法律關(guān)系或權(quán)利，不受該終局裁判的約束。

2、新實(shí)體說(shuō)法為德國(guó)學(xué)者尼克遜首創(chuàng)。其核心觀點(diǎn)是，凡基于同一事實(shí)關(guān)系而發(fā)生的，以同一給付為目的的數(shù)個(gè)請(qǐng)求權(quán)存在時(shí)，并不是實(shí)體請(qǐng)求權(quán)的競(jìng)合，而是請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的競(jìng)合，請(qǐng)求權(quán)只有一個(gè)。真正的請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合是因不同事實(shí)關(guān)系所發(fā)生的數(shù)個(gè)請(qǐng)求權(quán)。不過(guò)在請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合時(shí)，如果給付目的的同一，其中一個(gè)請(qǐng)求權(quán)的行使，便意味著另一或其他請(qǐng)求權(quán)的消滅。因此，在此種情況下，訴訟標(biāo)的仍是單一的。

3、兩者不同之處：（1）兩者對(duì)待實(shí)體法的態(tài)度不同。舊實(shí)體說(shuō)法僅僅將訴訟標(biāo)的完全等同于實(shí)體法律權(quán)利或?qū)嶓w法律關(guān)系。而新實(shí)體說(shuō)法立足于糾紛一次解決的立場(chǎng)，綜合考慮事實(shí)關(guān)系和法律規(guī)定的情況下來(lái)界定判斷標(biāo)準(zhǔn)。（2）在請(qǐng)求競(jìng)合的情況下采取的方法不同。舊實(shí)體說(shuō)法以實(shí)體上的權(quán)利為基礎(chǔ)，在數(shù)個(gè)請(qǐng)求都以同一給付為目的的情況下，就應(yīng)當(dāng)為數(shù)次給付。新實(shí)體說(shuō)法以事實(shí)關(guān)系為依據(jù)，因此只允許當(dāng)事人行使一次請(qǐng)求權(quán)。

五、調(diào)解有哪些比較優(yōu)勢(shì)？

答：調(diào)解作為替代訴訟解決糾紛的方式之一，解決糾紛有其獨(dú)特魅力，即調(diào)解的比較優(yōu)勢(shì)，下面就調(diào)解的比較優(yōu)勢(shì)作一探討。

1、調(diào)解利用的自愿性。其一是調(diào)解利用上的自愿性。只有雙方當(dāng)事人都同意采用這種方式解決爭(zhēng)議，調(diào)解程序才得以啟動(dòng)。其二是是否達(dá)成調(diào)解協(xié)議及達(dá)成何種內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議上的自愿性。任何調(diào)解協(xié)議的達(dá)成，均需得到雙方當(dāng)事人認(rèn)同。

2、調(diào)解目的的和解性。不致引起與對(duì)方當(dāng)事人人格關(guān)系的緊張，是調(diào)解較之于審判所具有的優(yōu)勢(shì)之一。調(diào)解雙方是在調(diào)解機(jī)構(gòu)的主持下協(xié)商解決糾紛，被申請(qǐng)的一方既不會(huì)感到丟面子，也不會(huì)感到屈辱和憤怒。

3、調(diào)解過(guò)程的協(xié)商性。協(xié)商性使當(dāng)事人在調(diào)解過(guò)程中的主體性得到充分呈現(xiàn)，使當(dāng)事人的意愿受到充分尊重，使解決糾紛的方案建立在雙方一致同意的基礎(chǔ)上，這正是調(diào)解協(xié)議一般能夠自動(dòng)履行的原因。

4、調(diào)節(jié)內(nèi)容的開放性。在調(diào)解中，盡管調(diào)解人在初始階段面對(duì)的是相對(duì)確定的某種爭(zhēng)議，但在調(diào)解過(guò)程中，當(dāng)事人可以把新的事實(shí)引入，這些新的事實(shí)往往反映了當(dāng)事人之間深層次的矛盾，是當(dāng)事人真正希望解決的。

5、調(diào)解中信息的保密性。調(diào)解是基于當(dāng)事人的自愿而進(jìn)行的，調(diào)解人在調(diào)解過(guò)程中不具有任何強(qiáng)制力，無(wú)須以公開來(lái)防范權(quán)力的濫用。在調(diào)解過(guò)程中，雙方當(dāng)事人告知調(diào)解人的信息，調(diào)解人會(huì)嚴(yán)加保密，不會(huì)透露給任何人。

6、調(diào)解程序的簡(jiǎn)易性和處理的高效性。調(diào)節(jié)者可以采用簡(jiǎn)便的、靈活多樣的方式進(jìn)行調(diào)解，在調(diào)解中可以根據(jù)案件的具體情況自由地選擇和組合程序。采用調(diào)解方式可能只需要幾天甚至幾個(gè)小時(shí)就可能解決糾紛。

7、調(diào)解結(jié)果的靈活性和多樣性。調(diào)解結(jié)果的靈活性和多樣性既可以使調(diào)解人審時(shí)度勢(shì)地引導(dǎo)當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議，又可以使調(diào)解結(jié)果照顧到雙方當(dāng)事人的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，可以使糾紛獲得更加切合實(shí)際的解決。

8、調(diào)解費(fèi)用的低廉性。民事糾紛多數(shù)是以經(jīng)濟(jì)利益的沖突為其內(nèi)容的，當(dāng)事人選擇解決糾紛的制度時(shí)，會(huì)對(duì)成本與收益進(jìn)行估算，會(huì)傾向于選擇成本低的制度。這又是調(diào)解具有吸引力之處。

六、試析法院調(diào)解中的自愿原則

答：自愿原則是指人民法院對(duì)民事案件進(jìn)行調(diào)解，應(yīng)首先征得當(dāng)事人雙方的同意。當(dāng)事人一方或者雙方拒絕調(diào)解的，人民法院不得進(jìn)行調(diào)解。已經(jīng)開始調(diào)解，當(dāng)事人一方或者雙方明確表示不同意繼續(xù)調(diào)解的，應(yīng)終止調(diào)解。

1、調(diào)解程序的啟動(dòng)應(yīng)在當(dāng)事人自愿的前提下進(jìn)行

人民法院在審理案件的過(guò)程中，如需對(duì)案件進(jìn)行調(diào)解，應(yīng)首先征詢雙方當(dāng)事人的意見，在雙方同意的基礎(chǔ)上才能啟動(dòng)調(diào)解程序。如一方或雙方不同意調(diào)解，則應(yīng)對(duì)案件按法定程序繼續(xù)進(jìn)行審理，直至作出判決，人民法院不能依職權(quán)主動(dòng)啟動(dòng)調(diào)解程序。先行調(diào)解也要遵循當(dāng)事人自愿原則，法官不得強(qiáng)迫調(diào)解或變相強(qiáng)迫，選擇調(diào)解還是選擇判決不是以法官的意志為轉(zhuǎn)移而是以雙方當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移。

2、調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)在雙方當(dāng)事人都自愿同意的情況下達(dá)成調(diào)解協(xié)議是雙方當(dāng)事人自愿處分其實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利的一種文書形式，是當(dāng)事人之間的法律文書，是調(diào)解書的基礎(chǔ)。當(dāng)事人在法院主持調(diào)解下所達(dá)成的協(xié)議，應(yīng)等同于當(dāng)事人解決爭(zhēng)議的一種“契約”，只不過(guò)協(xié)議經(jīng)人民法院審查后以調(diào)解書的形式予以確認(rèn)，并被法律賦予了強(qiáng)制執(zhí)行的效力。

七、試析必要共同訴訟及其類型

答：

1、概念：必要共同訴訟指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的，法院必須合一審理并在裁判中對(duì)訴訟標(biāo)的合一確定的共同訴訟。必要共同訴訟的目的在于防止矛盾判決。

2、類型：（1）權(quán)利義務(wù)共同型：在這類必要共同訴訟中，各共同訴訟人之間對(duì)于訴訟標(biāo)的，原先就存在共同的權(quán)利義務(wù)。而各共同訴訟人之所以對(duì)訴訟標(biāo)的原先就有共同的權(quán)利義務(wù)，是因?yàn)楣餐V訟人之間本身就存在著權(quán)利義務(wù)的共同關(guān)系或連帶關(guān)系，但這種共同訴訟人之間的共同關(guān)系或連帶關(guān)系并不是因?yàn)橥皇聦?shí)或同一法律上的原因引起的。（2）原因共同型：這類必要共同訴訟，是指共同訴訟人之間原本沒(méi)有共同的權(quán)利或義務(wù)，是因?yàn)楹髞?lái)發(fā)生了同一事實(shí)或法律上的原因，才使共同訴訟人之間具有了共同的權(quán)利或義務(wù)。

八、試析普通的共同訴訟及其構(gòu)成要件

答：

1、概念：普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為2人以上，共同訴訟標(biāo)的是同一種類法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理的訴訟。

2、特征：（1）普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同一種類的。（2）普通共同訴訟有數(shù)個(gè)訴訟請(qǐng)求。（3）普通共同之訴是可分之訴。

3、原則：普通訴訟的主張共同原則。共同訴訟人中一人在訴訟種所提出的證據(jù)，可以作為對(duì)其他共同訴訟人所主張的事實(shí)認(rèn)定的資料。

4、構(gòu)成要件：（1）有兩個(gè)以上屬于同一種類的訴訟標(biāo)的。要成為普通共同訴訟，必須有兩個(gè)以上的當(dāng)事人，就兩個(gè)以上同一種類的訴訟標(biāo)的向同一法院起訴或應(yīng)訴。（2）由同一法院管轄，適用同一訴訟程序。（3）符合合并審理的目的。普通共同訴訟的目的在于實(shí)現(xiàn)訴訟經(jīng)濟(jì)，節(jié)約司法資源。（4）法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理。在符合以上條件的情況下，是否合并審理，由人民法院決定，但應(yīng)征求當(dāng)事人的同意。

九、團(tuán)體訴訟有何特點(diǎn)？適用哪些范圍？

答：

1、特點(diǎn)：（1）團(tuán)體訴訟本質(zhì)上屬于公益訴訟，不能將它作為追逐私益訴訟的程序形式來(lái)使用，喪失獨(dú)立實(shí)存的特殊價(jià)值。（2）團(tuán)體訴訟只能請(qǐng)求被告作出一定的行為，或者不作出一定的行為。但是在特殊情形下，團(tuán)體訴訟也可以提出財(cái)產(chǎn)權(quán)益的救濟(jì)，以作為附帶的救濟(jì)形態(tài)，或者作為授權(quán)下的救濟(jì)形態(tài)。（3）團(tuán)體訴訟是以自己的名義提出訴訟的，提起訴訟的團(tuán)體就是訴訟中的原告。團(tuán)體訴訟所形成的訴訟形態(tài)，在主體上說(shuō)，只能是單一型訴訟，不適用共同訴訟的程序規(guī)則。（4）團(tuán)體訴訟是在特定法律領(lǐng)域存在的一種訴訟形式，而不具有普適性。

2、適用范圍：團(tuán)體訴訟的適用范圍是有限的，僅在法律有明文規(guī)定之時(shí)方予適用。團(tuán)體訴訟是單一型訴訟，其訴訟中的當(dāng)事人就是團(tuán)體一個(gè)，其成員在訴訟中不以任何方式出現(xiàn)，除非在損害賠償之訴中，在對(duì)團(tuán)體進(jìn)行訴權(quán)信托之時(shí)會(huì)有所表現(xiàn)。同時(shí)由于團(tuán)體訴訟中的團(tuán)體不是行政機(jī)構(gòu)，其不具有行政執(zhí)法的權(quán)力，因而它不能成為行政訴訟中的被告。團(tuán)體成為正當(dāng)當(dāng)事人的理論基礎(chǔ)乃是實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)；正是實(shí)體法的明確規(guī)定和授權(quán)，團(tuán)體才具有特殊救濟(jì)形態(tài)的訴權(quán)，才因此而成為正當(dāng)?shù)漠?dāng)事人。

十、適用集團(tuán)訴訟需具備哪些條件？

答：

1、適用情況：在現(xiàn)實(shí)生活中，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格等，造成消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)損害，且被侵害的消費(fèi)者人數(shù)眾多，就要進(jìn)行集團(tuán)訴訟。因此，集團(tuán)訴訟是指由于處于相同情況的、有相同利害關(guān)系的人臨時(shí)組織的集合體作為訴訟主體，并由其代表人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的一種訴訟制度。由此可以看出在集團(tuán)訴訟中不僅一方當(dāng)事人人數(shù)眾多，而且訴訟標(biāo)的相同或是同一類的。

2、條件：第一，由集團(tuán)訴訟的成員推選代表人，作為代表人須是集團(tuán)中的成員。代表人可由他所代表的集團(tuán)成員推選產(chǎn)生，也可由人民法院與參加登記的權(quán)利人商定，或由有關(guān)行政單位負(fù)責(zé)人作為代表人進(jìn)行。代表人的訴訟行為對(duì)集團(tuán)全體成員發(fā)生效力。第二，人民法院審理集團(tuán)訴訟案件，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況和需要，發(fā)布公告，公告應(yīng)說(shuō)明引起損害發(fā)生的事件或行為發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)以及可能造成的后果，通知可能受到損害的人在公告期限內(nèi)到人民法院登記。第三，法院的判決不僅對(duì)參加訴訟的代表人有拘束力，而且對(duì)那些沒(méi)有參加訴訟的集團(tuán)成員也具有法律效力。

十一、第二審程序有哪些立法例？

答：

1、當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

2、當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

3、上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號(hào)和案由；上訴的請(qǐng)求和理由。

4、上訴狀應(yīng)當(dāng)通過(guò)原審人民法院提出，并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

5、第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。

6、第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。

人民法院審理對(duì)判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。人民法院審理對(duì)裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。

十二、我國(guó)法院對(duì)上訴案件如何進(jìn)行審理？

答：

1、二審法院對(duì)上訴案件的審理范圍。二審法院對(duì)上訴案件的審理范圍體現(xiàn)了第二審法院的職能，第二審案件的審理應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人上訴請(qǐng)求的范圍進(jìn)行，當(dāng)事人沒(méi)有提出請(qǐng)求的，不予審查。但判決違反法律禁止性規(guī)定，侵害社會(huì)公共利益或者他人利菇的除外。被上訴人在答辯中要求變更或者補(bǔ)充第一審判決內(nèi)容的，第二審人民法院可以不予審查。

2、上訴審對(duì)案件審理的方式。上訴審對(duì)案件的審理方式是實(shí)現(xiàn)上訴審職能所采取的形式問(wèn)題，二審法院審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)由審判員組成合議庭進(jìn)行審理。二審法院審理上訴案件，原則上應(yīng)開庭審理，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。

3、第二審法院審理上訴案件的地點(diǎn)。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，二審

法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或原審法院所在地進(jìn)行。

4、第二審法院在第二審程序?qū)徖碇械恼{(diào)解。調(diào)解也是第二審程序中的結(jié)案方式之一。在第二審程序中達(dá)成調(diào)解協(xié)議的都應(yīng)制作調(diào)解書，同時(shí)，調(diào)解書應(yīng)由審判員和書記員署名，并加蓋人民法院的印章。調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人后，原審法院的判決即視為撤銷。在第二審法院的調(diào)解書中，不寫“撤銷原判”。

十三、試析判決書程序上的再審事由

答：再審事由是指能夠啟動(dòng)再審程序的法定理由，是打開再審程序之門的鑰匙。它對(duì)于平衡實(shí)現(xiàn)法律的公平正義與維護(hù)裁判的終局性權(quán)威性之間的關(guān)系至關(guān)重要。

1、法院依職權(quán)主動(dòng)再審。各級(jí)人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。

2、當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彙?1)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的;(2)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;(3)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的;(4)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;(5)對(duì)審理案件需要的證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的;(6)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;(7)違反法律規(guī)定，管轄錯(cuò)誤的;(8)審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒(méi)有回避的;(9)無(wú)訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的;(10)違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的;(11)未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的;(12)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求的;(13)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。

3、檢察院抗訴再審。最高人民檢察院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提起抗訴。檢察院抗訴的事由與當(dāng)事人的申訴事由相同。人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)自收到抗訴書之日起三十日內(nèi)作出再審的裁定。

十四、試析申請(qǐng)?jiān)賹徟c申請(qǐng)檢查監(jiān)督的關(guān)系

答：

1、監(jiān)督內(nèi)容：在程序方面，法院收到當(dāng)事人再審申請(qǐng)書等材料后，應(yīng)當(dāng)在3個(gè)月內(nèi)進(jìn)行審查，符合民事訴訟法規(guī)定的，裁定再審；不符合規(guī)定的，裁定駁回申請(qǐng)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，這原則上也應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。在實(shí)體方面，立法規(guī)定是相當(dāng)慎重的，只有當(dāng)法院的再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤時(shí)，才允許當(dāng)事人申請(qǐng)檢察監(jiān)督。

2、監(jiān)督方式：檢察建議通過(guò)書面形式向同級(jí)法院提出，并報(bào)上級(jí)檢察機(jī)關(guān)備案。然而，作為檢察機(jī)關(guān)的一種書面“建議”，立法并沒(méi)有明確檢察建議的法律效力。

3、監(jiān)督程序與效力：當(dāng)事人向人民檢察院提出監(jiān)督申請(qǐng)后，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)進(jìn)行審查，審查期限為3個(gè)月，審查結(jié)果是作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。而一旦檢察機(jī)關(guān)作出這種決定，無(wú)論當(dāng)事人是否同意，都不得以任何理由再次向檢察機(jī)關(guān)申請(qǐng)檢察建議或者抗訴。也就是說(shuō)，當(dāng)事人就申請(qǐng)?jiān)賹徥马?xiàng)向檢察機(jī)關(guān)申請(qǐng)監(jiān)督的機(jī)會(huì)只有一次，檢察機(jī)關(guān)審查決定具有終止當(dāng)事人訴權(quán)的法律效力，禁止其再次向任何檢察機(jī)關(guān)申請(qǐng)救濟(jì)。

十五、民事執(zhí)行應(yīng)當(dāng)遵循哪些原則？

答：

1、執(zhí)行合法原則，是指執(zhí)行應(yīng)當(dāng)按照民事訴訟法和有關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行。民事執(zhí)行作為人民法院的職權(quán)行為和權(quán)利人借以實(shí)現(xiàn)其民事權(quán)利、義務(wù)人被強(qiáng)制履行其義務(wù)的活動(dòng)，必須依法進(jìn)行。

2、執(zhí)行標(biāo)的有限原則：執(zhí)行標(biāo)的有限原則包括如下內(nèi)容：（1）執(zhí)行標(biāo)的限于財(cái)產(chǎn)或行為，義務(wù)人的人身不能作為執(zhí)行對(duì)象。（2）對(duì)財(cái)產(chǎn)執(zhí)行范圍的限制。

3、執(zhí)行當(dāng)事人不平等原則：審判程序中，為了保證當(dāng)事人充分行使訴訟權(quán)利，采用當(dāng)事人平等原則；但在民事執(zhí)行程序中，當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)業(yè)已確定，民事執(zhí)行的目的是為了迅速實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利，迫使債務(wù)人履行義務(wù)。

4、全面保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益原則：首先，對(duì)申請(qǐng)人的合法權(quán)益要保護(hù)，但不得超出執(zhí)行依據(jù)所確定的范圍。其次，在采取執(zhí)行措施時(shí)，要體現(xiàn)對(duì)被執(zhí)行人的人權(quán)保障。再次，在采取查封、扣押、強(qiáng)制遷出房屋等強(qiáng)制措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場(chǎng)。最后，拍賣、變賣被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)時(shí)，要依法進(jìn)行，不能賤價(jià)出售。

5、執(zhí)行及時(shí)原則：執(zhí)行及時(shí)原則體現(xiàn)了民事執(zhí)行程序的基本價(jià)值要求。民事執(zhí)行是一種與司法行為有密切聯(lián)系的司法強(qiáng)制行為，追求效率是民事執(zhí)行的最高追求。因此，民事執(zhí)行程序要盡量縮短辦案周期，在執(zhí)行實(shí)踐中要盡可能迅速地滿足債權(quán)人的利益。

6、執(zhí)行窮盡原則：執(zhí)行窮盡原則可以增強(qiáng)當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)交往中的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，有利于司法資源的合理運(yùn)用，減輕法院面臨的輿論壓力，督促法院執(zhí)行人員盡職盡責(zé)地開展執(zhí)行活動(dòng)，最大限度地保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。

十六、民事訴訟法采取哪些措施解決執(zhí)行難問(wèn)題？

答：

1、采取積極主動(dòng)措施收集證據(jù)和進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。首先，人民法院應(yīng)改進(jìn)工作作風(fēng)，積極主動(dòng)地行使職權(quán)。其次，要做好民事審判工作和執(zhí)行工作的銜接，加強(qiáng)審判人員和執(zhí)行人員之間的溝通。

2、改變我國(guó)的執(zhí)行管轄制度。在司法實(shí)踐中，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)所在地法院方便對(duì)財(cái)產(chǎn)采取強(qiáng)制措施，債務(wù)人應(yīng)履行的行為所在地法院更易于強(qiáng)制債務(wù)人履行相應(yīng)的義務(wù)。

3、延長(zhǎng)執(zhí)行期限。把經(jīng)法院確定其實(shí)體法上效力的執(zhí)行依據(jù)的無(wú)論是公民間還是法人間以及公民和法人之間執(zhí)行期限一律延長(zhǎng)。同時(shí)考慮到公民和法人同樣作為民事主體，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下都是平等、獨(dú)立的，所以不應(yīng)由差別對(duì)待。

4、爭(zhēng)取當(dāng)?shù)攸h委、人大及媒體的支持。人民法院的各項(xiàng)工作離不開黨委和人大的支持、關(guān)心和幫助，執(zhí)行工作尤為如此。在爭(zhēng)取黨委、人大支持的同時(shí)，也離不開新聞媒體的支持。

5、盡快制定出一部完整的《強(qiáng)制執(zhí)行法》。為了從根本上解決“執(zhí)行難”問(wèn)題,應(yīng)加快立法步伐，將執(zhí)行制度從《民事訴訟法》中獨(dú)立出來(lái),制定和頒布獨(dú)立的《民事強(qiáng)制執(zhí)行法》,以適應(yīng)工作的需要。

十七、民事訴訟法采取哪些措施解決執(zhí)行亂問(wèn)題？

答：

1、進(jìn)一步加大法律宣傳普及力度，提高全民法律意識(shí)。充分利用新聞媒體，通過(guò)一些典型案例，以案說(shuō)法，在全社會(huì)形成生效法律文書必須履行的社會(huì)氛圍。對(duì)那些拒不執(zhí)行生效法律文書的被執(zhí)行人在依法采取執(zhí)行措施的同時(shí)在新聞媒體上曝光,以督促其履行債務(wù)的一種執(zhí)行手段。

2、創(chuàng)設(shè)債務(wù)人情況的收集的新辦法。人民檢察院檢察官通過(guò)行使檢察權(quán)收集被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)狀況，有利于生效的判決裁定得以執(zhí)行，也是對(duì)于被執(zhí)行人遵守法律的監(jiān)督。

3、建立人民法院執(zhí)行案件信息管理系統(tǒng)。在執(zhí)行案件信息管理系統(tǒng)的數(shù)據(jù)庫(kù)提供客觀、全面、權(quán)威信息的基礎(chǔ)上，將通過(guò)與銀行的征信系統(tǒng)相鏈接，形成一種執(zhí)行威懾機(jī)制。在這個(gè)系統(tǒng)可以把關(guān)于該債務(wù)人的相關(guān)信息向社會(huì)公開，一方面對(duì)他們進(jìn)行報(bào)光；另一方面可以發(fā)動(dòng)人民群眾的力量來(lái)監(jiān)督他們。

4、建立強(qiáng)有力的外部法律監(jiān)督制度。應(yīng)對(duì)現(xiàn)行民事執(zhí)行的有關(guān)法律制度加以梳理和完善，使之體系化、有效化。提起民事執(zhí)行申訴的時(shí)機(jī)應(yīng)確定為當(dāng)相對(duì)人的權(quán)利受到影響時(shí)即可申訴；同時(shí)還要賦予檢察機(jī)關(guān)暫緩執(zhí)行、確認(rèn)違法行為并追究有關(guān)人員法律責(zé)任的權(quán)力；賦予檢察機(jī)關(guān)對(duì)民事執(zhí)行程序違法或侵害公民權(quán)利的行為立即提出檢察抗議、改變或建議法院改變不當(dāng)行為的權(quán)力。

第五篇：《民事訴訟法學(xué)》期末試卷三

一、單項(xiàng)選擇題 每題所給的選項(xiàng)中只有一個(gè)正確答案。本部分1－16題，每題1分，共16分。1．某法院對(duì)甲乙之間的租賃合同糾紛案件作出了判決，當(dāng)事人在上訴期內(nèi)均未上訴。后該法院發(fā)現(xiàn)判決書將支付房租數(shù)額10000元誤寫成了1000元。法院對(duì)此應(yīng)當(dāng)如何處理？ A．作出補(bǔ)正錯(cuò)誤的裁定書并送達(dá)雙方當(dāng)事人 B．通知收回判決書，重新制作判決書 C．由院長(zhǎng)提交審判委員會(huì)討論決定再審 D．裁定撤銷判決書，重新制作

2．依據(jù)我國(guó)民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于管轄問(wèn)題的哪一項(xiàng)表述是錯(cuò)誤的？

A．適用督促程序的案件只能由基層人民法院管轄

B．按級(jí)別管轄權(quán)限，高級(jí)人民法院有權(quán)管轄其認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由其管轄的第一審案件 C．協(xié)議管轄不可以變更級(jí)別管轄

D．涉外民事訴訟中不動(dòng)產(chǎn)糾紛由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄

3．民事訴訟法規(guī)定，人民檢察院有權(quán)對(duì)民事審判活動(dòng)進(jìn)行法律監(jiān)督。下列哪一種情形屬于人民檢察院進(jìn)行民事檢察監(jiān)督的范圍？ A． 陪審員丁某審理合同糾紛案件的過(guò)程中接受當(dāng)事人禮金1000元

B． 證人馬某接受當(dāng)事人禮金2000元并提出了對(duì)該當(dāng)事人有利的證言

C． 法官周某就某仲裁案件向仲裁員提供了對(duì)該案件當(dāng)事人紅星公司有利的咨詢意見，紅星公司以咨詢費(fèi)名義付給周法官6000元 D．法官陳某長(zhǎng)期為某公司免費(fèi)做法律顧問(wèn)

4．對(duì)于人民法院作出的下列哪一種民事裁定、決定，當(dāng)事人不可以申請(qǐng)復(fù)議？ A．關(guān)于先予執(zhí)行的裁定 B．關(guān)于回避問(wèn)題的決定 C．關(guān)于管轄權(quán)異議的裁定 D．關(guān)于罰款的決定

5．甲訴乙的合同糾紛案件，經(jīng)一審、二審法院的審理，甲勝訴。乙申請(qǐng)?jiān)賹?，法院?jīng)審查決定再審。再審過(guò)程中，乙提出反訴。對(duì)此，法院應(yīng)如何處理？

A．將乙的反訴與甲提出的本訴合并審理 B．裁定駁回乙的反訴 C．判決駁回乙的反訴

D．就反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知乙另行起訴

6．下列哪一項(xiàng)表述符合公示催告程序的法律規(guī)定？

A．公示催告程序只適用于基層人民法院 B．公示催告程序僅適用于各種票據(jù)的公示催告

C．除權(quán)判決應(yīng)當(dāng)宣告票據(jù)是否無(wú)效 D．當(dāng)事人不服法院的除權(quán)判決，可以提起上訴

7．某省甲市檢察院根據(jù)某當(dāng)事人的申訴，發(fā)現(xiàn)甲市中級(jí)法院作出的二審判決適用法律確有錯(cuò)誤。在此情況下，甲市檢察院應(yīng)如何處

理？

A．只能告知當(dāng)事人向法院申請(qǐng)?jiān)賹?B．向甲市中級(jí)法院提出抗訴 C．向一審法院提出抗訴 D．提請(qǐng)上一級(jí)檢察院提出抗訴

8．在某一民事案件的審理過(guò)程中，原告一方因無(wú)法獲得作為檔案材料存放在某單位的證據(jù)，申請(qǐng)法院進(jìn)行調(diào)查。庭審中對(duì)該證據(jù)的質(zhì)證，應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行？

A．應(yīng)當(dāng)由原、被告雙方進(jìn)行質(zhì)證 B．應(yīng)當(dāng)由被告與法院進(jìn)行質(zhì)證

C．應(yīng)當(dāng)由被告與保管該證據(jù)的某單位進(jìn)行質(zhì)證

D．法院對(duì)該證據(jù)進(jìn)行說(shuō)明，無(wú)需質(zhì)證

9．甲對(duì)乙提起財(cái)產(chǎn)損害賠償之訴，一審法院判決甲勝訴。乙不服，提出上訴。二審法院發(fā)現(xiàn)丙是必須參加訴訟的共同訴訟人，便追加其參加訴訟。但丙既不參加訴訟，也不表示放棄權(quán)利。在此情況下，二審法院應(yīng)如何處理？ A．仍將其列為二審的當(dāng)事人，依法作出判決 B．仍將其列為二審的當(dāng)事人，可以缺席判決 C．不能將其列為二審的當(dāng)事人，但可直接根據(jù)上訴人的請(qǐng)求作出判決

D．不能將其列為二審的當(dāng)事人，可以裁定撤銷原判決、發(fā)回原審法院重審

10．甲訴乙侵權(quán)一案經(jīng)某市東區(qū)法院一審終結(jié)，判決乙賠償甲6萬(wàn)元。乙向該市中級(jí)法院

提出上訴，二審法院駁回了乙的上訴請(qǐng)求。乙居住在該市南區(qū)，家中沒(méi)有什么值錢的財(cái)產(chǎn)，但其在該市西區(qū)集貿(mào)市場(chǎng)存有價(jià)值5萬(wàn)元的貨物。甲應(yīng)當(dāng)向下列哪一個(gè)法院申請(qǐng)執(zhí)行？ A．該市東區(qū)法院 B．該市南區(qū)法院 C．該市西區(qū)法院 D．該市中級(jí)法院

11．甲向法院起訴請(qǐng)求解除其與乙之間的收養(yǎng)關(guān)系，一審法院判決駁回起訴請(qǐng)求。甲不服提出上訴。二審法院開庭的前一天，甲因意外事故而死亡。對(duì)此，法院應(yīng)如何處理？ A．由一審法院裁定終結(jié)訴訟 B．由一審法院裁定駁回上訴 C．由二審法院裁定駁回上訴 D．由二審法院裁定終結(jié)訴訟

12．甲被生前工作單位申報(bào)為革命烈士，某報(bào)對(duì)甲的事跡進(jìn)行了宣傳。乙四處散布言論貶損甲。對(duì)乙的行為，誰(shuí)可以向法院提起精神損害賠償訴訟？

A．甲生前的工作單位 B．甲的子女

C．宣傳甲事跡的某報(bào)社 D．批準(zhǔn)甲為烈士的某省政府

13．中國(guó)甲公司與某國(guó)乙公司發(fā)生買賣合同糾紛，在中國(guó)仲裁過(guò)程中，乙公司申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，即要求扣押甲公司在某港口的一批機(jī)器設(shè)備。仲裁委員會(huì)對(duì)此申請(qǐng)應(yīng)如何處理？

A．不予受理，告知當(dāng)事人直接向有關(guān)法院提出申請(qǐng)

B．審查后直接作出財(cái)產(chǎn)保全裁定，由有關(guān)法

院執(zhí)行

C．將乙公司的申請(qǐng)?zhí)峤患坠舅诘氐闹屑?jí)法院裁定

D．將乙公司的申請(qǐng)?zhí)峤粰C(jī)器設(shè)備所在地的基層法院裁定

14．下列關(guān)于證人及證人證言的表述，哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．凡是了解案件情況的人都有義務(wù)出庭作證 B．當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可

C．與當(dāng)事人一方有親戚關(guān)系的人不能作為證人

D．無(wú)訴訟行為能力的人在一定情況下可以作為證人

15．某仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)甲公司與乙公司之間的合同糾紛進(jìn)行裁決后，乙公司不履行仲裁裁決。甲公司向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，乙公司申請(qǐng)法院裁定不予執(zhí)行。經(jīng)審查，法院認(rèn)為乙公司的申請(qǐng)理由成立，裁定不予執(zhí)行該仲裁裁決。對(duì)此，下列哪一種說(shuō)法是正確的？

A．甲公司可以就法院的裁定提請(qǐng)復(fù)議一次 B．甲公司與乙公司可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁

C．甲公司與乙公司可以按原仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁

D．當(dāng)事人不可以再就該糾紛重新達(dá)成仲裁協(xié)議，此案只能向法院起訴

16．四方公司與海通公司因合同糾紛進(jìn)行訴訟，一審判決海通公司勝訴。四方公司不服，提起上訴。在第二審程序中，海通公司分立為海鷗公司和海洋公司。在此情況下，二審法院應(yīng)如何處理？

A．將案件發(fā)回原審法院重審

B．將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人，進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，發(fā)回重審

C．將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人，進(jìn)行調(diào)解或者判決，不必發(fā)回重審

D．仍將海通公司列為當(dāng)事人，進(jìn)行調(diào)解或者判決，執(zhí)行程序中再裁定海鷗公司和海洋公司為被執(zhí)行人

二、多項(xiàng)選擇題 每題所給的選項(xiàng)中有兩個(gè)或兩個(gè)以上正確答案，少答或多答均不得分。本部分1－12題，每題2分，共24分。1．下列關(guān)于民事訴訟自認(rèn)及其法律后果的說(shuō)法，哪些是錯(cuò)誤的？

A．老張?jiān)V小張的贍養(yǎng)糾紛案件中，小張對(duì)老張陳述的收養(yǎng)事實(shí)明確表示承認(rèn)，老張對(duì)形成收養(yǎng)關(guān)系的事實(shí)無(wú)需舉證

B．對(duì)原告甲陳述的事實(shí)，被告乙不置可否，法官充分說(shuō)明并詢問(wèn)后，乙仍不予回答，視為對(duì)

該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)

C．經(jīng)當(dāng)事人特別授權(quán)的代理律師在訴訟中對(duì)案件事實(shí)的承認(rèn)，視為當(dāng)事人的承認(rèn)，但因此而導(dǎo)致承認(rèn)對(duì)方訴訟請(qǐng)求的除外

D．被告只要在法庭辯論終結(jié)前聲明撤回承認(rèn)，其在庭審過(guò)程中的承認(rèn)即無(wú)效

2．根據(jù)我國(guó)民事訴訟法的規(guī)定，下列哪些案件被告住所地法院有管轄權(quán)？

A．某航班飛機(jī)延誤，部分乘客對(duì)航空公司提出違約賠償之訴

B．某公共汽車因?yàn)檫`章行使而與其他車輛發(fā)

生碰撞，受傷乘客向公交公司提出損害賠償?shù)闹V

C．原告對(duì)下落不明的被告提起的給付扶養(yǎng)費(fèi)的訴訟

D．貨輪甲和客輪乙在我國(guó)領(lǐng)海上相撞，途經(jīng)此海域的屬于丙公司的客輪對(duì)甲乙兩船人員進(jìn)行了救助，后丙公司向我國(guó)法院提起訴訟，請(qǐng)求支付救助費(fèi)

3．下列哪些文書可以作為民事執(zhí)行根據(jù)？ A．法院按督促程序發(fā)出的支付令 B．行政判決書 C．刑事附帶民事判決書

D．公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的關(guān)于追償債款的債權(quán)文書

4．甲在網(wǎng)上發(fā)表文章指責(zé)某大學(xué)教授乙編造虛假的學(xué)術(shù)經(jīng)歷，乙為此起訴。經(jīng)審理，甲被判決賠禮道歉，但甲拒絕履行該義務(wù)。對(duì)此，法院可采取下列哪些措施？ A．由甲支付遲延履行金

B．采取公告、登報(bào)等方式，將判決的主要內(nèi)容公布于眾，費(fèi)用由甲負(fù)擔(dān) C．決定罰款 D．決定拘留

5．下列哪些仲裁協(xié)議為無(wú)效或失效？ A．甲、乙兩公司簽訂合同，并約定了仲裁條款。后合同雙方又簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定“如原合同或補(bǔ)充協(xié)議履行發(fā)生爭(zhēng)議，雙方協(xié)商解決或向法院起訴解決”

B．雙方當(dāng)事人在合同中約定：“因本合同履行發(fā)生的爭(zhēng)議，雙方當(dāng)事人既可向南京仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，也可向南京市鼓樓區(qū)法院起訴”

C．甲、乙兩公司在雙方合同糾紛的訴訟中對(duì)法官均不滿意，雙方商量先撤訴后仲裁。甲公司向法院提出了撤訴申請(qǐng)，法院裁定準(zhǔn)許撤訴。此后甲乙兩公司簽訂了仲裁協(xié)議，約定將該合同糾紛提交某仲裁委員會(huì)仲裁

D．丙、丁兩公司簽訂的合同中規(guī)定了內(nèi)容齊全的仲裁條款，但該合同內(nèi)容違反法律禁止性規(guī)定。

6．下列哪些案件的審理不適用民事訴訟簡(jiǎn)易程序？

A．按審判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣?B．發(fā)回重審的案件

C．起訴時(shí)被告下落不明的案件 D．應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解的案件

7．對(duì)于下列哪些起訴，法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理或裁定駁回起訴？

A.甲起訴乙支付拖欠的貨款3萬(wàn)元，但已超過(guò)訴訟時(shí)效

B.甲公司起訴乙公司支付房租20萬(wàn)，但乙公司已被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照

C.甲起訴乙離婚，訴訟過(guò)程中撤訴，兩個(gè)月后甲再次起訴離婚，但沒(méi)有提出新情況、新理由

D.甲、乙曾同居數(shù)年，乙曾經(jīng)書面允諾送甲一輛價(jià)值10萬(wàn)以上的汽車，但一直未履行承諾，甲起訴乙請(qǐng)求給付汽車

8．下列哪些證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)？

A．未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言

B．與一方當(dāng)事人的代理人有利害關(guān)系的證人

出具的證言

C．存有疑點(diǎn)的視聽資料

D．無(wú)正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言 9．甲工廠的生產(chǎn)污水流入李某承包的魚塘，致使魚蝦死亡，損失2萬(wàn)元。李某起訴，請(qǐng)求甲工廠賠償。下列哪些事實(shí)應(yīng)當(dāng)由甲工廠承擔(dān)舉證責(zé)任？

A．甲工廠的生產(chǎn)污水是否流入李某承包的魚塘

B．李某承包的魚塘魚蝦死亡造成損失的具體數(shù)額

C．魚蝦死亡的原因是否為甲工廠污水所致 D．是否具有免責(zé)事由

10．甲、乙在合同中約定因合同所發(fā)生的爭(zhēng)議，提交某仲裁委員會(huì)仲裁。后雙方發(fā)生爭(zhēng)議，甲向約定的仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，但乙對(duì)仲裁協(xié)議的效力提出異議。對(duì)此，乙就仲裁協(xié)議的效力有權(quán)向誰(shuí)申請(qǐng)認(rèn)定？

A．該仲裁委員會(huì)所在地基層法院 B．該仲裁委員會(huì)所在地中級(jí)法院 C．該仲裁委員會(huì) D．甲居住地的基層法院

11．下列關(guān)于執(zhí)行的說(shuō)法，哪些是正確的？ A．執(zhí)行程序都是因當(dāng)事人的申請(qǐng)而開始的 B．申請(qǐng)執(zhí)行的期限，雙方或一方當(dāng)事人是公民的為一年，雙方是法人或其他組織的為六個(gè)月

C．作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書具有確定性和給付性的特點(diǎn)

D．具有執(zhí)行力的裁判文書由作出該裁判文書的法院負(fù)責(zé)執(zhí)行

12.下列有關(guān)民事訴訟中實(shí)行公開審判的表述哪些是不正確的？

A．案件的審理、合議庭的評(píng)議、判決的宣告應(yīng)當(dāng)公開

B．對(duì)于涉及國(guó)家秘密的案件不公開審理，但宣判要公開

C．對(duì)于涉及個(gè)人隱私的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理D．離婚案件只能不公開審理

三、不定項(xiàng)選擇題 每題所給的選項(xiàng)中有一個(gè)或一個(gè)以上正確答案，不答、少答或多答均不得分。本部分1－8題，每題2分，共16分。海云公司與金辰公司簽訂了一份裝飾工程合同。合同約定：金辰公司包工包料，負(fù)責(zé)完成海云公司辦公大樓的裝飾工程。事后雙方另行達(dá)成了補(bǔ)充協(xié)議，約定因該合同的履行發(fā)生糾紛，由某仲裁委員會(huì)裁決。在裝飾工程竣工后，質(zhì)檢單位鑒定復(fù)合地板及磁磚系不合格產(chǎn)品。海云公司要求金辰公司返工并賠償損失，金辰公司不同意，引發(fā)糾紛。請(qǐng)回答以下93-96題。

1．假設(shè)某法院受理了海云公司的起訴，金辰公司應(yīng)訴答辯，海云公司在首次開庭時(shí)，向法院提交了仲裁協(xié)議，對(duì)此，該法院應(yīng)如何處理？

A． 裁定駁回海運(yùn)公司的起訴

B． 裁定不予受理，告知當(dāng)事人通過(guò)仲裁方式解決

C． 裁定將案件移送仲裁機(jī)構(gòu)處理 D． 繼續(xù)審理本案

2．假設(shè)某法院受理本案后，金辰公司在答辯中提出雙方有仲裁協(xié)議，法院應(yīng)如何處理？ A． 裁定駁回起訴 B． 裁定不予受理

C． 審查仲裁協(xié)議，作出是否受理本案的決定

書

D． 不審查仲裁協(xié)議，視為人民法院有管轄權(quán) 3．假設(shè)某法院受理海云公司的起訴，訴訟過(guò)程中海云公司與金辰公司達(dá)成和解協(xié)議，可如何結(jié)案？

A．海云公司申請(qǐng)撤訴，由法院作出準(zhǔn)予撤訴的裁定

B．法院作出準(zhǔn)許撤訴的決定書 C．法院可以根據(jù)和解協(xié)議制作調(diào)解書 D．法院可以根據(jù)和解協(xié)議制作判決書 4．假設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)受理了海云公司的仲裁申請(qǐng)，仲裁過(guò)程中海云公司與金辰公司達(dá)成調(diào)解協(xié)議，可以何種方式結(jié)案？ A．撤回仲裁申請(qǐng)

B．仲裁庭作出準(zhǔn)許撤回仲裁申請(qǐng)的裁決書 C．仲裁庭制作調(diào)解書

D．仲裁庭根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作裁決書

李大民（男）與張小麗（女）于1998年登記結(jié)婚。1999年張小麗由于做生意虧損、夫妻感情惡化等原因，患精神病，喪失民事行為能力。2000年2月，李大民向某市河海區(qū)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判決與張小麗離婚。張小麗的母親馬雨霞作為張小麗的法定代理人參加了訴訟。請(qǐng)回答以下97-100題。

5．關(guān)于案件的審理是否公開，下列何種說(shuō)法是正確的？

A．依法只能公開審理 B．依法只能不公開審理

C．如果馬雨霞申請(qǐng)不公開審理，可以不公開審理

D．由雙方協(xié)商決定是否公開審理

6．假設(shè)在訴訟中，法院對(duì)案件進(jìn)行調(diào)解，下列何種行為是合法的？ A．法院對(duì)案件主動(dòng)進(jìn)行調(diào)解

B．馬雨霞代張小麗作出了同意離婚的意思表示

C．應(yīng)馬雨霞的要求，法院根據(jù)調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書

D．本案調(diào)解達(dá)成離婚協(xié)議，法院可以不制作調(diào)解書和判決書

7．假設(shè)一審法院判決不準(zhǔn)許李大民與張小麗離婚，李大民不服提起上訴，二審法院審理后認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚，在此情況下，二審法院應(yīng)如何處理？

A．直接依法改判離婚 B．只能將案件發(fā)回重審

C．可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)問(wèn)題一并調(diào)解，調(diào)解不成，發(fā)回重審 D．可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)問(wèn)題一并調(diào)解，調(diào)解不成，依法改判 8．假設(shè)二審判決生效后兩個(gè)月，張小麗的精神病治愈，她認(rèn)為判決存在錯(cuò)誤，準(zhǔn)備申請(qǐng)?jiān)賹彛勒辗珊退痉ń忉尩囊?guī)定，對(duì)她的何種請(qǐng)求法院不得再審？ A．請(qǐng)求撤銷離婚判決

B．請(qǐng)求改變一、二審判決中已經(jīng)作出處理的夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割

C．請(qǐng)求分割一、二審判決中未作處理的夫妻共同財(cái)產(chǎn)

D．提出不同意馬雨霞的代理行為，請(qǐng)求撤銷一審和二審判決

四、名詞解釋（每題2分，5題共10分）

1、民事訴訟

2、先予執(zhí)行

3、當(dāng)事人

4、證明責(zé)任

5、執(zhí)行異議

五、簡(jiǎn)答題（每題8分，3題共24分）

1、反訴的要件

2、協(xié)議管轄?wèi)?yīng)具備哪些條件？

3、簡(jiǎn)易程序中應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解的案件包括那些？

六、案例分析題（本題20分）

案情：家住某市甲區(qū)的潘某(甲方)與家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽訂房屋租賃合同，舒某將位于丙區(qū)的一處500m2的二層樓租給潘某經(jīng)營(yíng)飯館。合同中除約定了有關(guān)租賃事項(xiàng)外，還約定：“甲方租賃過(guò)程中如決定購(gòu)買該房，按每平方米2000元的價(jià)格購(gòu)買，具體事項(xiàng)另行協(xié)商?！?/p>

潘某的飯館開張后生意興隆，遂決定將租賃的房屋買下長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)。但因房?jī)r(jià)上漲，舒某不同意出賣。潘某將房?jī)r(jià)款100萬(wàn)元辦理提存公證，舒某仍不同意出賣。后舒某以每平方米2500元的價(jià)格與杏林公司簽訂了房屋買賣合同，合同中約定了仲裁條款。潘某為阻止舒某與杏林公司成交，向丙區(qū)人民法院提起訴訟，要求認(rèn)定租賃合同中的買賣條款有效并判決舒某履行協(xié)助辦理房屋過(guò)戶手續(xù)的義務(wù)。法院受理后，舒某提出管轄權(quán)異議，法院審查后發(fā)出駁回通知書。一審法院經(jīng)審理認(rèn)定，原被告之間構(gòu)成了預(yù)約合同關(guān)系，但尚不構(gòu)成買賣關(guān)系，故判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。潘某不服提出上訴。問(wèn)題：

1．本案訴訟過(guò)程中法院的何種做法不符合法律規(guī)定？正確的做法是什么？

2．如果二審維持原判，潘某在遵守生效判決的基礎(chǔ)上，還可通過(guò)何種訴訟手段獲得法律救濟(jì)？

3．如果潘某與舒某一審訴訟之前或一審訴訟期間，杏林公司就其與舒某之間的買賣合同申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求確認(rèn)合同有效并請(qǐng)求履行，潘某可否參加仲裁程序，主張自己具有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)?為什么？

4．如果本案二審法院判決潘某勝訴，潘某申請(qǐng)執(zhí)行，杏林公司能否申請(qǐng)?jiān)賹?？為什么？杏林公司能否提出?zhí)行異議？為什么？ 5．潘某在起訴前為了阻止舒某與杏林公司成交，可申請(qǐng)法院采取何種法律手段？法院準(zhǔn)許其申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)具備何種條件？法院應(yīng)當(dāng)如何準(zhǔn)許和執(zhí)行？

6．如果二審維持原判，此后潘某與舒某雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商，達(dá)成了按每平方米2500元價(jià)格賣房的合同。該買賣合同是否構(gòu)成執(zhí)行和解？為什么？法院是否應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)？為什么？