第一篇：法理學(xué)案例分析題總結(jié)

案例分析

材料分析：

（一）據(jù)報道，自1996年我國法律碩士研究生開始招生以來，法律碩士（簡稱法碩）一直是每年碩士研究生入學(xué)考試中引人注目的報考熱點。特別是該專業(yè)在2000年開始不再允許法律專業(yè)畢業(yè)生報考，只招收非法律專業(yè)畢業(yè)生以后，法碩報考行情持續(xù)走高。2000年全國報考法律碩士研究生只有8 000人左右，2001年報考人數(shù)上升到1．8萬人，到了2002年這個數(shù)字增加到2．7萬人，2003年增加到3．1萬人，2004年報考人數(shù)增加到3．9萬人。

（二）中國政法大學(xué)目前在校的成人教育法學(xué)專業(yè)的學(xué)生達(dá)到11 000人，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過同期在校的普通高等教育法學(xué)專業(yè)的本科生數(shù)量。成人教育學(xué)生中的4 000多名全日制學(xué)生中90%沒有就業(yè)經(jīng)歷，而是從高中、中專、?？茖W(xué)校、職高等畢業(yè)后直接考入的。這部分學(xué)生入學(xué)的平均年齡不超過20周歲。在職（函授、夜大）學(xué)生中的大部分也是剛進(jìn)入政法機關(guān)不久的年輕人。學(xué)生的低齡化和成人法學(xué)教育的“普通高?；币呀?jīng)明顯違背了開展成人教育進(jìn)行職業(yè)培訓(xùn)（教育）的初衷。（《法制日報》2005年8月3日）問題：根據(jù)材料

（一）簡述我國的法律碩士制度。

根據(jù)材料

（二）從形式上簡述我國的法學(xué)教育及成人法學(xué)教育。

材料

（一）：“只有理解了每一個與之相應(yīng)的時代的物質(zhì)生活條件，并且從這些物質(zhì)生活條件中被引申出來的時候，才能理解?！保ā恶R克思恩格斯選集》第2卷，第38頁）

材料

（二）：“人們首先必須吃、喝、住、穿、然后才能從事政治、科學(xué)、藝術(shù)、宗 教等等……”。（《馬克思恩格斯選集》第3卷，第776頁）

材料

（三）：“根據(jù)唯物史觀，歷史過程中的決定因素歸根到底是現(xiàn)實生活的生產(chǎn)和再生產(chǎn)。無論馬克思或我都從來沒有肯定過比這更多的東西。如果有人在這里加以歪曲，說經(jīng)濟(jì)因素是惟一決定性的因素，那么他就是把這個命題變成毫無內(nèi)容的、抽象的、荒誕無稽的空話。經(jīng)濟(jì)狀況是基礎(chǔ)，但是對歷史斗爭的進(jìn)程發(fā)生影響并且在許多情況下主要是決定著這一斗爭的形式的，還有上層建筑的各種因素：階級斗爭的各種政治形式和這個斗爭的成果——由勝利了的階級在獲勝以后建立的憲法等等，各種法權(quán)形式以及所有這些實際斗爭在參加者頭腦中的反映，政治的、法律的和哲學(xué)的理論，宗教的觀點以及它們向教義體系的進(jìn)一步發(fā)展?！保ā恶R克思恩格斯選集》第4卷，第696～696頁）

材料

（四）：“青年們有時過重看重經(jīng)濟(jì)方面，這一部分是馬克思和我應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)的。我們在反駁我們的論敵時，常常不得不強調(diào)被她們否認(rèn)的主要原則，并且不是始終都有時間、地點和機會來給其他參與交互作用的因素以應(yīng)有的重視?！上藗兺詾?，只要掌握了主要運力，而且還不總是掌握得正確，那就算已經(jīng)充分地理解了新理論并且立刻就能夠應(yīng)用它了。”（《馬克思恩格斯選集》第4卷，第698頁）問題：

1．根據(jù)材料

（一）分析馬克思主義法學(xué)與歷史唯心主義法學(xué)的區(qū)別。

2．根據(jù)材料

（二）分析馬克思主義關(guān)于社會存在和社會意識的觀點。

3．結(jié)合材料

（一）、（二），根據(jù)材料

（三）、（四）理解為什么把馬克思主義歷史觀簡單地歸結(jié)為經(jīng)濟(jì)決定論是錯誤的。

1馬克思、恩格斯在《德意志意識形態(tài)》中指出，在一定的物質(zhì)生產(chǎn)關(guān)系中“占統(tǒng)治地位的個人除了必須以國家的形式組織自己的力量外，他們還必須給予它們自己的由這些特定關(guān)系所決定的意志以國家意志即法律的一般表現(xiàn)形式?！痹凇豆伯a(chǎn)黨宣言》中論述到資產(chǎn)階級觀念時，他們更為明確地指出：“你們的觀念本身是資產(chǎn)階級的生產(chǎn)關(guān)系和所有制關(guān)系從產(chǎn)物，正像你們的法不過是被奉為法律的你們這個階級的意志一樣，而這種意志的內(nèi)容是由你們這個階級的物質(zhì)生活條件決定的。”請結(jié)合法的本質(zhì)的理論分析之。2馬克思說過：對于法律來說，除了我的行為以外，我是根本不存在的，我根本不是法律調(diào)整的對象。試分析之。

案例一：李某因倒賣外匯于1995年9月被法院以投機倒把罪判處有期徒刑5年，修改后的刑法實施以后，李某提出申訴，理由是現(xiàn)行刑法沒有此罪名，要求改判無罪。（選自1997年律師資格考試試卷二）。

案例二：李某系某國有外貿(mào)公司經(jīng)理，1998年因涉嫌犯罪被捕，李某具有以下涉案事實：1995年6月，在一外貿(mào)業(yè)務(wù)中，李某輕信外商，擅自變更結(jié)算方式，使公司損失數(shù)百萬元貨物，導(dǎo)致國家利益遭受特別重大的損失。（選自1999年律師資格考試試卷四）

問題：結(jié)合以上兩個案例，分析法的溯及力。

四川瀘州的黃永彬與妻子蔣倫芳結(jié)婚30多年，有一養(yǎng)子。1994年起黃開始與張學(xué)英來往，1996年起二人公開同居，依靠黃的工資（退休金）及獎金生活，并曾經(jīng)共同經(jīng)營。但黃永彬與蔣倫芳并未離婚。2001年2月起，黃病重住院，蔣倫芳一直在醫(yī)院照顧，法院認(rèn)為其盡到了撫養(yǎng)義務(wù)。4月18日黃永彬立下遺囑：“我決定，將依法所得的住房補貼金、公積金、撫恤金和瀘州市江陽區(qū)一套住房售價的一半（即4萬元），以及手機一部留給我的朋友張學(xué)英一人所有。我去世后骨灰盒由張學(xué)英負(fù)責(zé)安葬。”4月20日，該遺囑在納溪區(qū)公證處得到公證。黃去世后，張根據(jù)遺囑向蔣索要財產(chǎn)和骨灰盒，遭到蔣拒絕。張遂向納溪區(qū)人民法院起訴，請求根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，判令被告蔣倫芳按照遺囑履行，同時對遺產(chǎn)申請訴前保全。從5月17日起，法院經(jīng)過4次開庭之后（其間曾一度中止，2001年7月13日，納溪區(qū)司法局對該公證遺囑的“遺贈撫恤金”部分予以撤銷，依然維持了住房補貼和公積金中屬于黃永彬部分的公證。此后審理恢復(fù)），于10月11日判決駁回原告張學(xué)英的訴訟請求。法院判決依據(jù)《民法通則》第7條“民事活動應(yīng)當(dāng)遵守社會公德，不得損害社會公共利益”的基本原則，認(rèn)為黃某的遺囑雖然是其真實意義的表示，形式上也合法，但遺囑內(nèi)容存在違法之處，且黃某與原告的非法同居關(guān)系違反了《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，黃某的遺贈遺囑是一種違反公序良俗和法律的行為，因此是無效的。本案的判決一方面獲得了當(dāng)?shù)孛癖姾鸵恍W(xué)者的支持；另一方面，很多法律界人士卻認(rèn)為這是道德與法和情與法的一次沖突，甚至認(rèn)為這是在輿論的壓力下所作出的一起錯案；認(rèn)為在有具體的實體法規(guī)則——《繼承法》可依的情況下再依據(jù)法律原則，這樣的判決是錯誤的。

問題：你如何看待本案的判決？法律規(guī)則和法律原則之間的關(guān)系是怎樣的？其各自的功能是什么？

材料一：“在現(xiàn)代國家中，法不僅必須是它的表現(xiàn)，而且還必須是不因內(nèi)在矛盾而自相矛盾而自相抵觸的自己的一種內(nèi)部和諧一致的表現(xiàn)?！保ā恶R克思恩格斯選集》第4卷，第702頁）

材料二：根據(jù)人民網(wǎng)2004年9月15日的報道：在首都各界紀(jì)念全國人民代表大會成立五十周年大會上，中共中央總書記、國家主席胡錦濤作重要講話。他說，以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系已經(jīng)初步形成。

胡錦濤說：“人民代表大會制度的建立，為我國社會主義制度的建立打下了政治基礎(chǔ)，極大地調(diào)動了全國各族人民建設(shè)國家、管理國家的積極性?！?/p>

1954年，第一屆全國人民代表大會成立以后，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會認(rèn)真落實憲法關(guān)于人民代表大會制度的各項規(guī)定，制定了關(guān)于國家機構(gòu)、經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會秩序方面的一批重要法律，全國人民代表大會代表視察制度、全國人民代表大會常務(wù)委員會與全國人民代表大會代表的聯(lián)系制度等一些具體制度也逐步建立和完善。

胡錦濤說，由于隨后在國家工作的指導(dǎo)上出現(xiàn)了“左”傾錯誤，特別是“文化大革命”的“左”傾嚴(yán)重錯誤，人民代表大會制度一度遭到嚴(yán)重破壞。

1978年，中國進(jìn)入改革開放和現(xiàn)代化建設(shè)新的歷史時期，人民代表大會制度也進(jìn)入了新的發(fā)展階段。從這一階段開始以來，全國人民代表大會制定了現(xiàn)行憲法和4個憲法修正案。

他說：“為了保障人民民主，必須加強社會主義法制，使民主制度化、法律化，使這種制度和法律具有穩(wěn)定性、連續(xù)性和極大的權(quán)威?！?/p>

目前，中國把直接選舉人民代表大會代表的范圍擴大到縣，普遍實行了差額選舉制度。同時，中國還

完善了全國人民代表大會常務(wù)委員會的職權(quán)，規(guī)定全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會共同行使國家立法權(quán)，共同監(jiān)督憲法實施。

1978年以來，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定了200多件現(xiàn)行有效的法律，國務(wù)院制定了650多件現(xiàn)行有效的行政法規(guī)，地方人民代表大會及其常務(wù)委員會制定了7 500多件現(xiàn)行有效的地方性法規(guī)，民族自治地方的人民代表大會制定了600多件自治條例和單行條例。

胡錦濤說，這些法律法規(guī)有力地推動和保障了改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的順利進(jìn)行。材料三：黨的十六大提出到2010年形成中國特色社會主義法律體系的立法目標(biāo)

問題：結(jié)合以上材料來論述中國特色社會主義法律體系

材料分析：甲京劇團(tuán)與乙劇院簽訂合同演出某傳統(tǒng)劇目一場，合同約定京劇團(tuán)主要演員曾某、廖某、潘某出演劇中的主要角色，劇院支付人民幣1萬元。演出當(dāng)日，曾某在異地演出未能及時趕回，潘某生病在家，沒有參加當(dāng)天的演出，只是大部分觀眾退票，劇院實際損失1．5萬元。后劇院向法院起訴京劇團(tuán)，要求賠償損失。試分析此案例中的法律關(guān)系。

該案例中法律關(guān)系的主體是什么？

京劇團(tuán)和劇院之間是何種法律關(guān)系

1,2001年10月16日，中國足球協(xié)會對長春亞泰足球隊進(jìn)行了處理，剝奪其甲A的升級資格，該隊最后一輪甲B聯(lián)賽的上場隊員被禁賽一年，主教練被禁止擔(dān)任教練1年。

相關(guān)法律規(guī)定：《中華人民共和國體育法》規(guī)定，國家隊體育競賽實行分級管理。全國單項體育競賽由該項運動的全國性協(xié)會管理。

問題：作為行業(yè)協(xié)會的中國足球協(xié)會對本案是否有執(zhí)法權(quán)？為什么？

2某縣縣委書記杜某為官清廉，受當(dāng)?shù)厝罕娦刨嚒Ｒ淮?，?dāng)?shù)厝罕娕e報，該縣法院審判的某起已經(jīng)發(fā)生法律效力的刑事案件不公正。杜某便親自進(jìn)行了調(diào)查，調(diào)查后確實發(fā)現(xiàn)該案件的處理上有悖于法律規(guī)定。于是他便找來法院有關(guān)人員進(jìn)行談話，通知該法院的審判委員會進(jìn)行再審。法院在接到通知后迅速再審，使得冤案得以昭雪。杜某因此也大受輿論贊揚。

相關(guān)法律：我國刑事訴訟法規(guī)定，人民法院對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯判，可由上級人民法院和本院院長提交該審判委員會再審。

問題：該縣委書記的做法是否合法？試結(jié)合“司法原則”進(jìn)行評析。

3馬某與趙某系生意上的朋友。2002年7月8日，兩人在飯店喝酒，馬某說起現(xiàn)在生意難做，不講信義的人越來越多。趙某隨聲附和。一向愛開玩笑的馬某說：老兄，憑咱們的關(guān)系，我就給你張借條玩玩都放心。馬某隨即寫了今借趙某人民幣6 000元的字條，簽署自己的姓名后放在飯桌上。不料，幾日后，馬某收到法院送達(dá)的起訴狀，方知趙某竟以該借條為據(jù)將他起訴到了法院，要求他償還借款6 000元。法院審理后認(rèn)為，馬某向趙某出具了借據(jù)，又沒有證據(jù)證明自己非出于真實意思表示，故雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立，支持趙某的訴訟請求。

相關(guān)法律：中華人民共和國民事訴訟法第7條：“人民法院審理民事案件，必須以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩?！钡?4條第1款：“當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！钡?款：“人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據(jù)?！?/p>

問題：該案的主審法官的做法是否正確？試分析該案主要涉及的司法原則。（根據(jù)考研試題改編）

1．自2002年國家司法考試制度實施以來，全國累計有近百萬人參加司法考試，前三次考試共有6．64萬多人取得了法律職業(yè)資格。據(jù)統(tǒng)計，目前全國共有法官19萬多人，檢察官14萬多人，律師11萬多人，公證員1．3萬多人，但高素質(zhì)法律職業(yè)人才仍存在很大缺口。

2．據(jù)有關(guān)調(diào)查顯示，某地區(qū)共有110人取得法律職業(yè)資格，其中，就業(yè)于法院系統(tǒng)34人，檢察院系統(tǒng)30人，律師行業(yè)21 人，公證行業(yè)1人，其他類別24人。另外，在對未從事法律職業(yè)的24人進(jìn)行關(guān)

于“你希望進(jìn)入的法律職業(yè)部門或行業(yè)”問卷調(diào)查時，填寫法院系統(tǒng)14人，檢察系統(tǒng)5人，律師行業(yè)3人，公證行業(yè)的0人，政府、企業(yè)或公司法律部門2人（材料引自“灼灼華法網(wǎng)”，有修改）。

3．目前我國法官的每100 000人口擁有量將近15人，基本與美國處于同一水平，律師的擁有量不到9人，處于較低的水平，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于美國、德國等法治發(fā)達(dá)國家。

4．據(jù)有關(guān)資料顯示，2006年北京律師數(shù)量已經(jīng)突破1萬人，可是同期西藏地區(qū)的律師總量仍然不足200人。另外，目前，全國還有206個縣沒有律師，高層次、復(fù)合型人才十分缺乏，一些專業(yè)領(lǐng)域還缺乏高水準(zhǔn)、富有辦理國際業(yè)務(wù)經(jīng)驗的律師人才。

問題：綜合上述材料分析我國法律職業(yè)的現(xiàn)狀

張某和王某于2000年在雙方的戶口所在地的某市甲鎮(zhèn)登記結(jié)婚，后因夫妻關(guān)系不和睦協(xié)議離婚，并就共同財產(chǎn)、子女撫養(yǎng)等問題達(dá)成了協(xié)議。2002年6月，兩人通過熟人到某市乙鎮(zhèn)人民政府辦理了離婚登記手續(xù)。2003年3月，張某車禍死亡。同年5月，乙鎮(zhèn)人民政府收到某律師的意見書，認(rèn)為乙鎮(zhèn)政府對張某、王某的離婚登記行為屬越權(quán)行政，應(yīng)當(dāng)予以糾正。乙鎮(zhèn)政府于5月9日作出撤銷張某與王某離婚登記行為的決定。王某不服，向某市人民政府申請復(fù)議，復(fù)議機關(guān)認(rèn)為乙鎮(zhèn)非任一方戶口所在地，乙鎮(zhèn)發(fā)放離婚證書屬于行政越權(quán)行為，乙鎮(zhèn)自行撤銷行為并無不當(dāng)，故維持了乙鎮(zhèn)政府的行政行為。王某不服行政復(fù)議，又向法院起訴要求撤銷乙鎮(zhèn)政府作出的撤銷離婚登記的具體行政行為。一審法院受理后認(rèn)為乙鎮(zhèn)政府行為并無不當(dāng)，故判決駁回了王某的訴訟請求。

問題：談?wù)劮赏评碓诒景钢械倪\用并評析法院的判決結(jié)果

（1）2003年3月17日，一個叫孫志剛的普通外來工，因為沒有帶暫住證，在廣州被收容，60多個小時之后，非正常死亡。這起發(fā)生在普通人身上的案件，引起了廣泛反響。中央政法委書記羅干，公安部部長***，中央政治局委員、廣東省委書記張德江都先后作出批示，要求依法徹查此案，嚴(yán)懲兇手?！度嗣袢請蟆贰ⅰ豆と巳請蟆返戎醒朊襟w都先后作了報道。5月23日，北京大學(xué)法學(xué)院教授賀衛(wèi)方、沈巋等5位法律學(xué)者，以中國公民的名義，聯(lián)名致信全國人大常委會，建議就孫志剛案成立特別調(diào)查組，同時對收容遣送制度提請啟動特別調(diào)查程序。在這5位法律學(xué)者之前，還有許志永、俞江、滕彪等3位青年法學(xué)博士在5月16日，就孫志剛案向全國人大常委會提交了建議書，要求對1982年出臺的《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》有關(guān)條款進(jìn)行審查。

（2）2005年9月11日太石村村民合法罷免現(xiàn)任村委會主任的要求已獲得番禺政府同意之后，9月12日，政府突然又派出近千名警察進(jìn)入太石村“維持秩序”?！斗請蟆?月15日發(fā)表評論員文章《依法辦事，從我做起》，援引《信訪條例》第18條為此舉提供理由，強調(diào)上訪人數(shù)不應(yīng)超過五人，而“太石村動輒數(shù)十人上訪的本身，已經(jīng)違反了有關(guān)法規(guī)”。“只有人人都接受法律的約束，社會才能和諧地向前發(fā)展……”

問題：由以上案例談我國法的評價標(biāo)準(zhǔn)系統(tǒng)

（1）國家衛(wèi)生部部長高強透露：為建立健全崗位責(zé)任制度，明確各級各類公共衛(wèi)生機構(gòu)職責(zé)分工，實施問責(zé)制度和責(zé)任追究制度，衛(wèi)生部組建了疾病控制局和衛(wèi)生監(jiān)督局，負(fù)責(zé)推進(jìn)依法行政，加強食品衛(wèi)生、公共場所衛(wèi)生、職業(yè)環(huán)境衛(wèi)生等公共衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法，以維護(hù)社會正常生產(chǎn)生活秩序和人民群眾的健康權(quán)益。

（2）浙江省突發(fā)公共事件總體應(yīng)急預(yù)案：“

一、總則。

（一）編制目的。提高政府保障公共安全和處置突發(fā)公共事件的能力，最大程度地預(yù)防和減少各類突發(fā)公共事件及其造成的損害，保障公眾健康和生命財產(chǎn)安全，維護(hù)社會穩(wěn)定，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)發(fā)展，促進(jìn)?平安浙江?建設(shè)?！?/p>

問題：從以上案例談法維護(hù)正常社會生活秩序的作用。

受1995年以來國際新一輪跨國并購浪潮影響，跨國公司對華投資方式出現(xiàn)一些新特點。主要是從合資、合作到獨資建廠，再到大舉并購我國發(fā)展?jié)摿^大的優(yōu)秀企業(yè)。這是跨國公司一項戰(zhàn)略性的重大舉措，而

且來勢很猛。必須絕對控股、必須是行業(yè)龍頭企業(yè)、預(yù)期收益必須超過15％，這三個“必須”是一些跨國公司目前在華并購戰(zhàn)略的基本要求。他們對一般國企拼命壓價，對好企業(yè)不惜高價收購。一些跨國公司認(rèn)為，現(xiàn)在是收購中國企業(yè)的最好時機，收購價格正像中國的勞動力一樣，比歐美低得太多；可以利用中國企業(yè)原有的銷售網(wǎng)絡(luò)、原材料和能源供給渠道以及品牌，再加上外商的資本和技術(shù)就可以逐步實現(xiàn)壟斷中國市場的目標(biāo)。目前，國際啤酒巨頭已把中國啤酒企業(yè)和市場瓜分得差不多了；可口可樂通過品牌戰(zhàn)略，已使其飲料、濃縮液在我國市場占有很大份額；寶潔在華的數(shù)家企業(yè)除上海沙宣是合資企業(yè)外，其余9家已全部獨資；歐萊雅只用50天就整合了中國護(hù)膚品牌“小護(hù)士”；我國大型超市的80％以上已被跨國公司納入囊中。近年來，跨國公司已開始大舉進(jìn)軍我國大型制造業(yè)，并購重點直奔我國工程機械業(yè)、電器業(yè)等領(lǐng)域的骨干企業(yè)、龍頭企業(yè)。

全國政協(xié)委員、國家統(tǒng)計局局長李德水認(rèn)為：應(yīng)當(dāng)盡快制定外商來華并購企業(yè)的法律法規(guī)，與國際通用做法接軌。消極地抵制外商來華并購是錯誤的，而是要盡快制定和完善旨在規(guī)范外資來華并購行為的法律或條例。特別對以壟斷我國市場為目標(biāo)的惡意并購行為，要有嚴(yán)厲的制裁手段。應(yīng)當(dāng)對外資企業(yè)實行國民待遇政策。過去我們實行對外資優(yōu)惠的政策是必要的，也是有效的。但在新形勢、新環(huán)境下，應(yīng)與時俱進(jìn)。要按照世貿(mào)組織的規(guī)則，一視同仁地給予國內(nèi)外企業(yè)國民待遇。實際上，真有本事的跨國公司并不在意什么“特殊關(guān)照”和“超國民待遇”，而是看重公平競爭的環(huán)境。

問題：從以上案例談法律如何保障自由的實現(xiàn)。

新華網(wǎng)北京2006年12月25日電（記者鄒聲文 田雨）自12月24日起，全國人大常委會開始對物權(quán)法草案進(jìn)行第七次審議。這是物權(quán)法草案繼六審創(chuàng)下全國人大立法史上單部法律草案審議次數(shù)之最后，再次刷新這一記錄。本稿物權(quán)法草案主要涉及以下幾個方面：（1）明確公共財產(chǎn)神圣不可侵犯，物權(quán)法突出對國有資產(chǎn)的保護(hù)。（2）順應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的客觀需要，物權(quán)法草案堅持平等保護(hù)一切市場主體。（3）合法的私人財產(chǎn)受到保護(hù)，物權(quán)法草案絕不保護(hù)非法財產(chǎn)。（資料來源于網(wǎng)絡(luò)，經(jīng)過筆者編輯整理）

問題：結(jié)合案例談?wù)勀銓Ψㄅc效率關(guān)系的理解。

28歲的甘肅打工者王斌余，因急需錢給父親治病，并且自己因身體原因不想繼續(xù)打工，和弟弟一起準(zhǔn)備向包工頭吳新國處要回當(dāng)年的工錢。2005年5月11日晚，兄弟倆到吳新國住處討要工資時，吳新國一直沒有開門。住在旁邊的蘇文才、蘇志剛、蘇香蘭、吳華還有吳新國的老婆過來讓他倆走。吳華罵哥倆像條狗，用拳頭打王斌余，還用腳踢他。蘇氏父子也對兄弟二人連踢帶打。“為什么我活著總是讓人欺負(fù)？!”憤怒的王斌余拿出隨身攜帶的折疊刀，將蘇志剛、蘇文才、吳華、蘇香蘭相繼捅倒在地，又見吳新國之妻湯曉琴扶著被捅傷的蘇志剛蹲在墻根處，王斌余持刀又將湯曉琴捅傷，最終釀成四死一傷的慘案。王斌余殺了人后沒有逃跑，而是投案自首?！八麄冞@樣欺壓民工，卻受不到法律的制裁，我就是要殺了他們。我殺了他們，并不是我想的，這是命運的安排吧?！睂τ谧约旱乃鶠?，王斌余沒有后悔，“反正我也不想活了，我這樣活著太累了！

問題：民工王斌余只是想要討回工錢，找回屬于自己的“正義”，但卻釀成了重大血案，等待他的必然是法律的制裁。在這起案件中，法律和正義沖突了嗎？為什么？

（1）二戰(zhàn)后，國際社會制定了一系列法律文件，加強了對人權(quán)的普遍關(guān)注、保護(hù)和救濟(jì)，比如，《世界人權(quán)宣言》、《經(jīng)濟(jì)、社會、文化權(quán)利國際公約》、《防止并懲治滅絕種族罪公約》、《消除一切形式種族歧視國際公約》、《關(guān)于戰(zhàn)俘待遇的日內(nèi)瓦公約》等。

（2）羅伯特·科爾布（Robert Kolb）在《論人道干涉》中認(rèn)為：

“認(rèn)為每一次干預(yù)都僅僅是被隱藏在憤世嫉俗的慷慨言辭下秘而不宣的動機所支配，這種認(rèn)識是錯誤的。不錯，這些干預(yù)從來不是出于絕對無私的理由，不過這沒什么奇怪。由于這些干預(yù)是因為保護(hù)基督徒而采取的，所以它是有選擇性的，這也是事實。然而一些干預(yù)也符合了、至少部分符合單純的人道信念，它們扎根于19世紀(jì)廣泛認(rèn)同的思想意識領(lǐng)域，這種定型的思想意識以人道價值為中心，這也是當(dāng)時所謂的?文明國家?觀念中不可或缺的組成部分?！?/p>

問題：從以上案例談人權(quán)的國際法保護(hù)。

孫某原在稅務(wù)局工作，現(xiàn)已退休。1997年6月8日，孫某向工商局申請設(shè)立個人獨資企業(yè)，企業(yè)名稱為“大豐公司”，并提交了申請書和各項證明文件。工商局經(jīng)審查后認(rèn)為，該獨資企業(yè)名稱與其責(zé)任形式不符，不合法律規(guī)定，且稱孫某退休前為國家機關(guān)工作人員，不能從事營利性活動?；谏鲜隼碛桑ど叹肿鞒隽瞬挥璧怯浀臎Q定。孫某不服，提起訴訟，要求撤銷工商局的決定，并予以登記。（備注：我國個人獨資企業(yè)法于1999年8月30日通過，2000年1月1日起施行。）

問題：結(jié)合案例談?wù)劮ㄅc經(jīng)濟(jì)的關(guān)系。

2001年2月14日上午，遼寧人民會堂、沈陽市第12屆人民代表大會第4次會議進(jìn)入表決程序，一項項決議像往年一樣順利通過。然而，當(dāng)關(guān)于沈陽市中級人民法院工作報告決議表決結(jié)果出來時，電子屏幕上顯示；人大代表應(yīng)到504人，實到474人，贊成218人，反對162人，棄權(quán)82人，未按表決器9人。贊成票不過半數(shù)，市中級人民法院報告未獲通過！一時間，安靜的人民會堂不再平靜，代表們議論紛紛。人大主席團(tuán)緊急商量解決辦法，最后決定，由市人大常委會對沈陽中級人民法院報告繼續(xù)審議，并將審議結(jié)果向下次人民代表大會報告。半年之后，沈陽市召開第12屆人民代表大會第5次會議，專門審議沈陽市中級人民法院整改情況和2001年工作安排的報告，并進(jìn)行表決。結(jié)果，89．9％的代表投了贊成票。法院報告未獲通過，在我國副省級省會城市是首例?！吧蜿柺录北挥嘘P(guān)專家稱為“中國民主政治的標(biāo)志性事件”。問題：沈陽市中級法院的報告未獲通過，如何從我國民主政治建設(shè)的角度評析這一事件？

在我國封建法律中，經(jīng)常會規(guī)定一些犯罪主體僅限于僧尼的罪行，并且對其處罰往往也結(jié)合僧尼的特點獨設(shè)刑罰，如勒令還俗、度牒抵罪等。封建法律對僧尼所規(guī)定的罪行主要有以下幾種：（1）五逆罪。佛教所說的五逆罪是指弒夫、弒母、害阿羅漢、斗亂眾僧、起惡于如來佛。若犯五逆罪，必墮入輪回，無法解脫。

（2）禁僧人取妻。按照佛教的規(guī)定，僧人不許結(jié)婚。如果僧人取妻生子，則是對佛教的褻瀆，違反了佛教戒律。（3）禁僧人習(xí)武。（4）禁僧人狎妓飲酒。明清法律就規(guī)定，僧人狎妓飲酒的，杖一百，并發(fā)原籍為民。

問題：結(jié)合事例談?wù)劮ㄅc宗教的關(guān)系

甲市在招商引資過程中，黨委和政府要求當(dāng)?shù)厮痉C關(guān)要切實為外商辦實事，凈化投資環(huán)境，提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。后有一德國商人來該地洽談合作項目，但入住賓館后不久行李被盜。書記、市長嚴(yán)令公安機關(guān)限期破案，公安機關(guān)傾巢出動，設(shè)卡排查，第二天就將小偷抓獲。

書記、市長當(dāng)即批示司法機關(guān)一定要嚴(yán)懲這個小偷。后書記、市長親自登門將行李送還德國商人，并表示一定會對小偷嚴(yán)懲不貸。但之后這個外商卻中止了投資談判并離開了當(dāng)?shù)亍＃ǜ鶕?jù)司考試題改編）問題：結(jié)合案例談?wù)勎覈姆ㄖ维F(xiàn)狀

王斌余，寧夏一名普通的農(nóng)民工，17歲開始到城市打工，在艱辛的生活中掙扎，備受欺侮。數(shù)次討要工錢無果，憤怒之下連殺4人，重傷1人，后投案自首，被法院判處死刑。王斌余的故事被披露后，引起軒然大波，許多人為他打抱不平。殺人償命，古以有訓(xùn)；但法外亦有人情在，學(xué)者認(rèn)為“處以極刑違背人性”。這樁案子不僅引起法律上的爭議，更重要的是，它讓人們把目光更多的投向那些掙扎在社會底層的人們。問題：結(jié)合案例談?wù)勎覈鴺?gòu)建和諧社會的必要性。

第二篇：法理學(xué)材料分析題

材料分析題

1、閱讀下列材料后回答：

（1）張軍的行為是否構(gòu)成非法運營行為？為什么？（2）交通執(zhí)法大隊的處罰行為是否恰當(dāng)？請說明理由。

張軍系上海某區(qū)某公司市場經(jīng)理。2009年9越8日下午1時左右，他駕駛福特私家車在路口等紅燈，這時一名白衣男子過了敲他的車門。白衣男子說胃痛，因打不到車，請求帶他一程去醫(yī)院，還拿出10元錢當(dāng)車費。張軍先是拒絕，但看到對方“痛得彎下了腰”，心軟了，就讓他上了車。不料，車開出不遠(yuǎn)，白衣男子在車停下時候突然拔走車鑰匙，七八名身穿制服的人隨即出現(xiàn)，把張軍從車上拖下來，反扣他的雙手，卡住他的脖子，將他塞進(jìn)一輛面包車，并拿走了駕駛證和行駛證。

“面包車上‘制服人員’拿出一份《某區(qū)城市交通行政執(zhí)法大隊調(diào)查處理通知書》，填寫我的車牌，讓我簽字，理由‘非法營運’?！睆堒娬f，“‘制服人員’告訴他，交錢才能拿回車。張軍想打電話報警，電話唄搶走。張軍要求“制服人員”亮明身份，“制服人員”稱是某區(qū)城市交通行政執(zhí)法大隊隊員，其中一人出示了工作證，卻將姓名一欄遮住。在面包車上交涉了半小時后，張軍被勒令下車，而他的福特車被“制服人員”開走。

張軍隊記者說：“我怎么可能開黑車？我不差那點錢。再說，自始至終我對那白衣男子說我不會收他的錢。“

張軍后到建交委要車，交通科的萬科長說：“沒有雇社會人士誘騙車輛，而很可能是一部分有‘正義感’的社會人士配合執(zhí)法”。

14日，按照行政執(zhí)法大隊的處罰流程，張軍被“強制性要求”放棄陳述和申辯的權(quán)利。窗口工作人員透露，如果被處罰對象不“放棄上述權(quán)利”，就無法取回車輛。14日下午4點，張軍向該執(zhí)法大隊繳納了1萬元“罰款”，拿到了被扣押一周的福特車。他說，繳罰款并非就是接受處罰，由于自己急著用車，并涉及拿車程序上的“強制”問題，無奈簽了字。但自己肯定會提起訴訟，洗掉“非法運營”的罪名。

2、趙某和馬某是夫妻。一日趙某在看報紙，看到報紙上說某兩夫妻平日如何恩愛，結(jié)果離婚分割財產(chǎn)的時候還是鬧得不可開交。平日素愛開玩笑的趙某便對馬某說：“如果我們倆離婚，財產(chǎn)我一分也不要，全部歸你?！瘪R某政治削蘋果，于是開玩笑地用水果刀指著趙某說：“口說無憑，你敢就寫下來”。于是趙某便立書一字據(jù)，愿在離婚分割財產(chǎn)時將全部共有財產(chǎn)給馬某。后來兩人感情逐漸惡化，兩人訴至法院要求離婚。兩人均同意離婚，但在財產(chǎn)分割問題上發(fā)生爭議，馬某拿出趙某寫的字據(jù)要求取得全部共有財產(chǎn)，但趙某聲稱當(dāng)時是馬某拿水果刀逼他寫的，要求分得自己應(yīng)得部分財產(chǎn)。主審林法官認(rèn)為，趙某無法舉證其主張的字據(jù)無效，所以認(rèn)定字據(jù)顯示的為他真實的意思表示。于是林法官判決馬某和趙某離婚，馬某取得全部共有財產(chǎn)。試回答：

（1）法官的判決合不合法？（2）法官的判決合不合理？

（3）林法官的法律思維路徑是什么？是否合適？（4）結(jié)合本案，請你談?wù)剬Ψㄖ蔚睦斫狻?、2004年10月1日正式施行的《婚姻登記條例》規(guī)定： 婚前檢查自愿，夫妻雙方只要簽訂聲明，結(jié)婚登記不要單位證明，離婚登記當(dāng)場辦理，離婚登記不要單位證明，也不需要街道辦事處證明。

問：（1）如果上述規(guī)定與其他法律規(guī)定相沖突的話，應(yīng)如何處理？（2）上述規(guī)定體現(xiàn)了法的哪些價值？（3）上述規(guī)定有何利弊？

4、案情：2004年6月，李某乘坐旅客列車期間與對面座位的旅客許某搭話后相識。23時許，許某去廁所，李某尾隨進(jìn)入廁所槍得現(xiàn)金990元及價值2300余元的手機一部。后許某向乘警報案，李某被抓獲。

參考法條：《刑法》第263條規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：……在交通工具上搶劫的……”

爭議：甲法官認(rèn)為：由于在列車上搶劫具有公然性，影響了公共安全，所以才會成為加重情節(jié)。但是李某在列車廁所內(nèi)實施的搶劫不具有公然性，因此不適用加重處罰。乙法官認(rèn)為：刑法只規(guī)定在公共交通工具上搶劫時加重情節(jié)，即使是在列車廁所搶劫也應(yīng)適用這個規(guī)定。

問題：（1）請分析《刑法》第263條前半部分的邏輯結(jié)構(gòu)。

（2）甲、乙法官的觀點屬于那種解釋？為什么？（3）你認(rèn)為哪種觀點更合理？請說明理由。

5、根據(jù)人民法院報去年的一篇文章，關(guān)于鄭州市中原區(qū)人民法院實行先例判決制度改革。結(jié)合法理學(xué)，分析自己的看法。

如今到河南省鄭州市中原區(qū)法院打官司的當(dāng)事人，在介入訴訟前可以通過查閱這里匯編成冊的大量先例判決案例，了解自己案件的判決結(jié)果。此間法學(xué)界人士認(rèn)為，中原區(qū)法院試行的“先例判決”制度，是推進(jìn)審判制度改革的重大探索，不僅有利于增加法院審判的透明度和權(quán)威性，而且有利于促進(jìn)司法公正和提高審判效率。

中原區(qū)法院試行的“先例判決”制度，是指經(jīng)過某種程序被確認(rèn)的先例生效判決對本院今后處理同類案件具有一定的拘束力，其他合議庭或獨任審判人員在處理同一類型、案情基本相同的案件時，應(yīng)當(dāng)遵循先例作出大體一致的判決。在前期先例判決的制作方面，中原區(qū)法院審判委員會或?qū)I(yè)小組對判例的類型、程序和實體的處理、判例的形式和內(nèi)容進(jìn)行了嚴(yán)格的審核，確認(rèn)后嚴(yán)格規(guī)范先例判決文書，定期匯編成冊，予以公布。

據(jù)悉，中原區(qū)法院試行“先例判決”制度一年，收到了令人滿意的效果。法官辦案更加透明了，法院審判工作效率大大提高了，當(dāng)事人上訴的少了，案件被改判或發(fā)還重審現(xiàn)象基本杜絕。6、2010年11月的一天，原告汪老太太在某市西門公交車站等候83路車，大約9時30分左右有2輛83路公交車同時進(jìn)站。原告準(zhǔn)備乘坐后面的83路公交車，在行至前一輛公交車后門時，被告孫宇（年輕的電腦技術(shù)員）第一個從公交車后門下車，原告此時摔倒致傷，被告發(fā)現(xiàn)后將原告扶起，并在原告的親屬到家后，與原告親屬等人將原告送往醫(yī)院治療，原告后被診斷為左股骨頸骨折并住院治療，施行髓關(guān)節(jié)置換術(shù)，產(chǎn)生了醫(yī)療費、護(hù)理費、營養(yǎng)費等損失。原告到醫(yī)院后堅持稱是被告撞倒了自己，而被告孫宇稱自己做好事被冤枉。

某區(qū)法院經(jīng)審理后認(rèn)為，本案應(yīng)根據(jù)公平責(zé)任合理分擔(dān)損失，并稱公平責(zé)任是指在當(dāng)事人雙方對損害均無過錯，但是按照法律的規(guī)定又不能適用無過錯責(zé)任的情況下，根據(jù)公平的觀念，在考慮受害人的損害、雙方當(dāng)事人的財產(chǎn)狀況及其他相關(guān)情況的基礎(chǔ)上，判令加害人對受害人的財產(chǎn)損失予以補償，由當(dāng)事人合理地分擔(dān)損失。根據(jù)本案案情，酌定被告補償原告損失的40%較為適宜，遂判決如下：被告孫宇于判決生效之日起十日內(nèi)一次性給付原告汪老太太人民幣4萬余元。

此案披露后，輿論嘩然。有人認(rèn)為汪老太太不地道，孫宇做好事被冤枉，法院判決不公；有人認(rèn)為老太太受傷害，法院以公平原則判案理所當(dāng)然。

問題：請運用法理學(xué)的有關(guān)原理和知識，分析上述案件及相關(guān)觀點發(fā)表自己的看法，可以從中提煉主題。自擬題目，進(jìn)行評說。

要求：觀點明確，思路開闊，論述有深度，使用法言法語，說理充分。

第三篇：稅收管理案例分析題總結(jié)

（1）稅務(wù)所的行政行為存在不妥之處，表現(xiàn)在：

①未經(jīng)該縣稅務(wù)局（分局）局長批準(zhǔn)，稅務(wù)所無權(quán)扣押王某的商品、貨物或其他財產(chǎn)。②即使經(jīng)過批準(zhǔn)，該稅務(wù)所的扣押行為也是不妥的。因為王某所購進(jìn)5箱化妝品在價值上是可以分割的，所以稅務(wù)所不能對其進(jìn)行整體扣押。

說明：由于稅務(wù)所扣押的化妝品的價值（8 000元）與王某所欠繳稅款（1 500元）相差過于懸殊，因此稅務(wù)所的扣押行為屬于超標(biāo)準(zhǔn)扣押。

（2）對王某的行為應(yīng)作如下處理：

①對王某未按照規(guī)定辦理稅務(wù)登記的行為，稅務(wù)所應(yīng)責(zé)令其限期改正，并可處2 000元以下的罰款。逾期不改正的，稅務(wù)所可提請工商行政管理機關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照。

②對王某未依法納稅的行為，稅務(wù)所應(yīng)責(zé)令其限期繳納所欠稅款，并處不繳或者少繳稅款的百分之五十以上五倍以下的罰款。逾期仍不繳納的，經(jīng)該縣稅務(wù)局（分局）局長批準(zhǔn)后，可以扣押其價值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品、貨物或其他財產(chǎn)，進(jìn)行拍賣或變賣后，以拍賣或者變賣所得抵繳稅款、滯納金、罰款。

（1）城北區(qū)國稅局的執(zhí)法行為存在不妥之處。表現(xiàn)在：

①城北區(qū)國稅局在采取稅收保全措施之前，應(yīng)先責(zé)令該企業(yè)提供納稅擔(dān)保。只有在該企業(yè)不能提供納稅擔(dān)保的情況下，城北區(qū)國稅局才能采取稅收保全措施。

②即使在依法實施稅收保全措施的情況下，在繳納限期（8月31日）之前也不應(yīng)將所扣押的化妝品拍賣抵稅。

（2）開戶銀行拒絕提供企業(yè)的賬戶存款情況，其行為并不違法，因此不應(yīng)受到處罰。其原因在于：趙某要求開戶銀行提供該企業(yè)的賬戶存款情況，并沒有經(jīng)城北區(qū)國稅局（縣級）局長批準(zhǔn)，因此，開戶銀行不能向其提供該企業(yè)的賬戶存款情況。

（1）縣國稅局的罰款決定是正確的。根據(jù)《征管法》及其實施細(xì)則的規(guī)定，扣繳義務(wù)人應(yīng)扣未扣、應(yīng)收而不收稅款的，對扣繳義務(wù)人處應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收稅款50%以上3倍以下的罰款。該酒廠確實未履行法定的稅款扣繳義務(wù)，因此應(yīng)該受到處罰。（p119）1（2）縣國稅局應(yīng)當(dāng)組織聽證。說明：①縣國稅局對該酒廠的罰款數(shù)額超過了10000元，該酒廠依法享有聽證的權(quán)利。②該聽證要求在18日提出，未超出法定期限。因此在該酒廠要求聽證的情況下，縣國稅局應(yīng)當(dāng)組織聽證。（3）聽證應(yīng)當(dāng)在收到該酒廠聽證要求后15日內(nèi)舉行；《稅務(wù)行政處罰聽證通知書》應(yīng)當(dāng)在舉行聽證的7日前送達(dá)該酒廠。（1）該公司提請行政復(fù)議的先決條件是：必須先依照寶康區(qū)國稅局確定的繳納期限，繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，方可在實際繳清稅款和滯納金后或者所提供的擔(dān)保得到寶康區(qū)國稅局確認(rèn)之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請。（2）在本案中，復(fù)議機關(guān)是A市國稅局，被申請人是寶康區(qū)國稅局。（3）該公司對寶康區(qū)國稅局作出的追繳稅款、加征滯納金等決定不服，不可以直接向法院提起行政訴訟。因為對征稅行為引起的爭議，當(dāng)事人在向法院起訴前，必須先經(jīng)稅務(wù)行政復(fù)議。對罰款決定不服，則屬于選擇復(fù)議事項，可以直接向法院提起行政訴訟。（1）按照《行政訴訟法》的規(guī)定，原告和被告對人民法院的一審判決不服，在一審判決發(fā)生法律效力之前，可以向上一級人民法院及原審人民法院提起上訴。因此，該企業(yè)擬對乙區(qū)人民法院的一審判決提起上訴，二審法院是甲市中級人民法院。（2）按照《行政訴訟法》的規(guī)定，行政訴訟實行二審終審制，二審判決或裁定是終審判決或裁定，對二審的判決不得再提起上訴。因此，如果該企業(yè)二審敗訴，不能再就該賠償案繼續(xù)提起上訴。（3）如果稅務(wù)機關(guān)二審敗訴，稅務(wù)行政賠償?shù)馁M用，從各級財政列支。

第四篇：2002-2008年司法考試法理學(xué)歷年真題-案例分析題

2002-2008年司法考試法理學(xué)歷年真題-案例分析題

2008年

五、論述題

材料：

案例一：2005年9月15日，B市的家庭主婦張某在家中利用計算機ADSL撥號上網(wǎng)，以E話通的方式，使用視頻與多人共同進(jìn)行“裸聊”被公安機關(guān)查獲。對于本案，B市S區(qū)檢察院以聚眾淫亂罪向S區(qū)法院提起公訴，后又撤回起訴。

案例二：從2006年11月到2007年5月，Z省L縣的無業(yè)女子方某在網(wǎng)上從事有償“裸聊”，“裸聊”對象遍及全國22個省、自治區(qū)、直轄市，在電腦上查獲的聊天記錄就有300多人，網(wǎng)上銀行匯款記錄1000余次，獲利2.4萬元。對于本案，Z省L縣檢察院以傳播淫穢物品牟利罪起訴，L縣法院以傳播淫穢物品牟利罪判處方某有期徒刑6個月，緩刑1年，并處罰金5000元。

關(guān)于上述兩個網(wǎng)上“裸聊”案，在司法機關(guān)處理過程中，對于張某和方某的行為如何定罪存在以下三種意見：第一種意見認(rèn)為應(yīng)定傳播淫穢物品罪（張某）或者傳播淫穢物品牟利罪（方某）；第二種意見認(rèn)為應(yīng)定聚眾淫亂罪；第三種意見認(rèn)為“裸聊”不構(gòu)成犯罪。

問題1：

以上述兩個網(wǎng)上“裸聊”案為例，從法理學(xué)的角度闡述法律對個人自由干預(yù)的正當(dāng)性及其限度

參考范文：

同樣“裸聊”，不同結(jié)果

隨著網(wǎng)絡(luò)的普及，網(wǎng)上聊天成為很多市民消遣、交友的重要途徑，裸聊也成為一個時髦的“玩意”。裸聊侵害了社會善良風(fēng)俗，有一定社會危害性，關(guān)于裸聊否有罪也成了人們討論的焦點。筆者認(rèn)為，在第一個材料中，張某裸聊不應(yīng)定罪；而第二個材料中的方某則應(yīng)認(rèn)定為傳播淫穢物品牟利罪。一樣的裸聊，不一樣的結(jié)果，其差別的關(guān)鍵在于刑法中一個重要原則——罪刑法定原則。

罪刑法定原則的經(jīng)典表述是：“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰。”其內(nèi)涵豐富，包括要求罪和刑都要有法律明文規(guī)定，禁止溯及既往，禁止有罪類推，禁止處罰不當(dāng)罰的行為等含義。根據(jù)這一原則，司法機關(guān)定罪和量刑都必須按照法律規(guī)定來判斷，而不僅僅是看行為是否具有社會危害性。材料一種張某的裸聊雖然有傷風(fēng)化，但我國刑法并無規(guī)定裸聊構(gòu)成犯罪的法律條文，也不屬于淫穢信息，不能類推適用，因此不應(yīng)認(rèn)定為犯罪。法 律 教育*網(wǎng)原創(chuàng)。材料二中的方某的裸聊則以牟利為目的，傳播裸聊照片，完全符合刑法第362條、367條的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為方某構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪。

罪刑法定原則是法治主義在刑法中的直接體現(xiàn)，是法治社會與專制社會中刑法的根本分野所在。其反對罪刑擅斷和刑事類推，不僅對保護(hù)社會安寧有重要作用，對保障人權(quán)具有更重大的意義。對于類似裸聊的新生事物，可以通過行政處罰、規(guī)范網(wǎng)絡(luò)秩序等其他手段進(jìn)行管理，并進(jìn)一步完善法制。不能一味追求嚴(yán)刑厲法，否則只能得不償失。參考答案：

為了自由，我們應(yīng)作法律的奴仆

近代以來，法律的最高目標(biāo)在于保護(hù)個人自由，這已經(jīng)成為法律界的共識。然而，“自由，自由，多少罪惡假汝之名而行”，法律保護(hù)自由，但這并非意味著擁有自由就可以任性妄為。近年來，屢屢出現(xiàn)的網(wǎng)絡(luò)“裸聊”行為就不僅不符合法律的自由意圖，而且也嚴(yán)重?fù)p害了社會利益，它不再屬于自由的范圍，相反，卻是一種應(yīng)為法律禁止甚至懲罰的違法行為。

在法學(xué)上，關(guān)于自由存在兩個基本原則，其一是自由平等原則，就是說公民在基本權(quán)利的享有上應(yīng)當(dāng)平等，不允許歧視和特權(quán)；其二是不傷害原則，就是公民在行使自己的權(quán)利和自由的時候，不得損害他人的自由，不得損害公共利益和善良風(fēng)俗。對于“裸聊”的行為，也許有人認(rèn)為它屬于私生活的范疇，屬于道德調(diào)整的領(lǐng)域，法律不應(yīng)過多干預(yù)。然而，必須承認(rèn)的現(xiàn)實是，裸聊，尤其是有償?shù)穆懔男袨?，不僅敗壞了中國作為“禮儀之邦”的良好社會風(fēng)氣，也給國家網(wǎng)絡(luò)管理及網(wǎng)絡(luò)媒體的健康發(fā)展帶來了危害。更為嚴(yán)重的是，由于網(wǎng)絡(luò)通訊的隱秘性和傳播性，裸聊行為還會引發(fā)其他的違法活動，比如網(wǎng)絡(luò)淫穢圖片的傳播，利用裸體照片進(jìn)行的欺騙和敲詐等等。這些情況表明，對于網(wǎng)絡(luò)行為，該允許的應(yīng)當(dāng)允許，但如果某些行為超出了自由的限度，傷害了他人和社會，則必須接受法律的規(guī)制。

當(dāng)然，法律對于自由的限制，應(yīng)以憲法為依據(jù)，以正當(dāng)程序和人權(quán)保障為原則?？紤]到網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的特殊性，對于裸聊等網(wǎng)絡(luò)違法行為，國家應(yīng)盡量先通過行政處罰的手段加以約束，只有在該行為具有嚴(yán)重社會危害性的情況下，而且在不挑釁“罪刑法定原則”的情況下，才可以運用刑罰的手段加以懲處。

古羅馬思想家西塞羅曾說：“為了自由，我們應(yīng)作法律的奴仆”，自由是有限度的，公民只有服從法律，才有自由和權(quán)利可言，這句話，對于走向法治的中國社會，應(yīng)當(dāng)具有積極的啟發(fā)意義。

2002-2008年司法考試法理學(xué)歷年真題-案例分析題 1

2008年

六、簡單題

一、（本題20分）

材料：據(jù)新華社4月13日電：2006年4月，中共中央提出樹立社會主義法治理念。這是以胡錦濤同志為總書記的黨中央，從社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)全局出發(fā)，堅持以馬克思主義法學(xué)理論為指導(dǎo)，在認(rèn)真總結(jié)我國法治建設(shè)實踐經(jīng)驗，借鑒世界法治文明成果的基礎(chǔ)上，作出的一項重大決策。標(biāo)志著我們黨對建設(shè)中國特色社會主義法治國家的規(guī)律、中國共產(chǎn)黨執(zhí)政規(guī)律有了更加深刻的認(rèn)識和把握。其基本內(nèi)涵可以概括為依法治國、執(zhí)政為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)等五個方面。

《法制日報》2008年2月1日報道：2007年歲末，中共中央總書記胡錦濤在同全國政法工作會議代表、全國大法官、大檢察官座談時指出，要始終堅持黨的事業(yè)至上、人民利益至上、憲法法律至上。這“三個至上”所蘊含的精神，不僅體現(xiàn)了執(zhí)政黨以人為本、執(zhí)政為民、全心全意為人民服務(wù)的基本理念，也體現(xiàn)了社會主義法治理念的深刻內(nèi)涵，體現(xiàn)了建設(shè)社會主義法治國家必須堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家做主、依法治國三者之間的有機統(tǒng)一。

問題：

請根據(jù)以上材料，從法與政治和法的作用的角度簡答對社會主義法治理念的認(rèn)識。

答題要求：

1.觀點正確，表述完整、準(zhǔn)確；

2.不少于400字。

參考答案：

1.法和政治之間具有非常密切的關(guān)系。

法離不開政治，政治也離不開法。這就是為什么在社會主義法治理念中一方面要強調(diào)黨的領(lǐng)導(dǎo)，執(zhí)法為民，強調(diào)黨的事業(yè)至上、人民利益至上，強調(diào)服務(wù)大局，另一方面，社會主義法治理念中又必須包含依法治國、公平正義的涵義和價值，必須強調(diào)憲法法律至上。

這體現(xiàn)了建設(shè)社會主義法治國家必須堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主、依法治國三者之間的有機統(tǒng)一；從法和政治的角度看，實際上是社會主義法治理念中的政治性、人民性和法律性的統(tǒng)一。

2.法的作用泛指法對社會產(chǎn)生的影響。

法不僅具有規(guī)范作用也具有社會作用，其社會作用是由法的本質(zhì)和目的所決定，社會主義法是以工人階級為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民共同意志和根本利益的體現(xiàn)，具有維護(hù)社會秩序、推動社會進(jìn)步的作用。

這種作用的實現(xiàn)，離不開社會主義法治理念的五個方面，即依法治國、執(zhí)政為民、公平正義、服務(wù)大局和黨的領(lǐng)導(dǎo)。進(jìn)一步說，社會主義法治理念對社會主義法的作用的發(fā)揮與實現(xiàn)具有重要意義。

2008年·四川

一、（本題20分）

問題：

從法律意識與法律職業(yè)的關(guān)系的角度，簡述社會主義法治理念教育的重要性。

答題要求：

1.觀點正確，表述完整、準(zhǔn)確；

2.不少于400字。

參考答案：

1.法律意識是社會意識的一種特殊形式，在法律職業(yè)中起著重要的作用。法律職業(yè)者的法律意識水平的高低決定著他們對法律精神實質(zhì)的理解程度，并直接關(guān)系到他們處理案件的正確、合理與否。法律職業(yè)者的法律意識水平的提高依賴于社會主義法律意識的培養(yǎng)。

2.社會主義法治理念是符合廣大人民群眾利益和需要的法治理念，是先進(jìn)的法治理念。對法律職業(yè)人員進(jìn)行社會主義法治理念教育是加強法律職業(yè)人員思想政治建設(shè)的一項戰(zhàn)略舉措，意義重大而深遠(yuǎn)。開展社會主義法治理念教育是適應(yīng)新時期司法、執(zhí)法工作新形勢新任務(wù)的客觀需要，是確保司法、執(zhí)法工作社會主義方向的客觀需要。

3.社會主義法治理念教育可以培養(yǎng)和提升法律職業(yè)人員的社會主義法律意識，保證他們正確地合理地處理法律問題。社會主義法治理念教育可以進(jìn)一步端正司法、執(zhí)法理念，進(jìn)一步增強司法、執(zhí)法能力，進(jìn)一步規(guī)范司法、執(zhí)法行為，進(jìn)一步明確改革方向，進(jìn)一步加強職業(yè)隊伍建設(shè)。

4.社會主義法治理念教育可以進(jìn)一步提高人民群眾對司法、執(zhí)法工作和法律職業(yè)人員的滿意度，推進(jìn)社會主義和諧社會建設(shè)。

簡答我國社會主義法治理念的主要內(nèi)容，并闡釋社會主義法治的核心內(nèi)容的基本內(nèi)涵。

答題要求：

1.觀點明確，表述完整、準(zhǔn)確。

2.不少于400字。

答案：

1.社會主義法治理念包括依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局和黨的領(lǐng)導(dǎo)五個方面。

2.社會主義法治的核心內(nèi)容是依法治國。

3.依法治國的基本內(nèi)涵：

①在法律面前人人平等，這是憲法規(guī)定的社會主義法治的基本原則：

第一，公民的法律地位一律平等；

第二，任何組織和個人都沒有超越憲法和法律的特權(quán)；

第三，任何組織和個人的違法行為都必須受到法律追究。

②樹立和維護(hù)法律權(quán)威，這是實施依法治國方略的迫切需要。

第一，必須維護(hù)憲法權(quán)威；

第二，必須維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)；

第三，必須樹立執(zhí)法部門和司法部門的公信力。

③嚴(yán)格依法辦事，這是依法治國的基本要求。

2007年

甲題：

素材一：中國古籍《幼學(xué)瓊林》載：“世人惟不平則鳴，圣人以無訟為貴?！薄对鰪V賢文》也載：“好訟之子，多數(shù)終兇。”中國古代有“無訟以求”、“息訟止?fàn)帯钡姆蓚鹘y(tǒng)。

素材二：1997年3月11日，時任最高人民法院院長任建新在第八屆全國人民代表大會第五次會議上作最高人民法院工作報告時指出，1996年全國各級人民法院共審結(jié)各類案件520多萬件，比上年上升約16％。2007年3月13日，最高人民法院院長肖揚在第十屆全國人民代表大會第五次會議上作最高人民法院工作報告時指出，2006年各級人民法院共辦結(jié)各類案件810多萬件。

根據(jù)所提供的素材，請就從古代的“無訟”、“厭訟”、“恥訟”觀念到當(dāng)代的訴訟案件數(shù)量不斷上升的變化，自選角度談?wù)勛约旱目捶ā?/p>

答題要求：

1.觀點明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；

2.不少于500字。

【解題思路】

1.指出該材料中反映了信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則的基本行政法原則。

2.指出信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則的基本內(nèi)容、構(gòu)成要件與適用條件。

3.指出如何平衡公共利益與私人信賴?yán)姹Ｗo(hù)。

乙題：

據(jù)報道，在城市建設(shè)中，有的政府部門發(fā)出有關(guān)土地使用的許可證照后，因法律、法規(guī)、規(guī)章的修改、廢止，或城市規(guī)劃修改等許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，為了公共利益而撤回已生效的許可。也曾有個別地方的政府部門在頒發(fā)土地使用證照過程中確有審查不嚴(yán)的問題，為彌補過錯過失而以公共利益需要為由收回已生效的許可；或為了以更高價位將土地出讓給他人，而以公共利益需要為由收回已生效的許可。

請就上述情況，根據(jù)行政法有關(guān)原則，談?wù)勀愕目捶敖ㄗh。

答題要求：

1.觀點明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；

2.不少于500字。

【解題思路】

思路一：傳統(tǒng)文化中的和諧觀念如何進(jìn)行現(xiàn)代轉(zhuǎn)化：一方面要看到傳統(tǒng)文化的訴訟觀有其熟人社會、農(nóng)耕文明等傳統(tǒng)基礎(chǔ)，另一方面也要看到這種觀念與現(xiàn)代社會的糾紛解決有不合適的地方，比如陌生人社會的到來、糾紛解決日益復(fù)雜化，因此對于傳統(tǒng)與習(xí)慣要學(xué)會在尊重下進(jìn)行改造；

思路二：圍繞法作為社會控制工具的作用和其局限性來答題。一方面要看到現(xiàn)代司法程序的重要作用，能夠很好的規(guī)范人們的行為、確保人們的預(yù)期，另一方面很多社會關(guān)系和社會行為又不一定要由正式的訴訟來解決，要看到訴訟爆炸的同時也呼喚多元化的糾紛解決手段。

某民法典第一條規(guī)定：“民事活動，法律有規(guī)定的，依照法律；法律沒有規(guī)定的，依照習(xí)慣；沒有習(xí)慣的，依照法理?！?請回答：

1.比較該條規(guī)定與刑法中“法無明文規(guī)定不為罪”原則的區(qū)別及理論基礎(chǔ)；

2.從法的淵源的角度分析該條規(guī)定的涵義及效力根據(jù)；

3.從法律解釋與法律推理的角度分析該條規(guī)定在法律適用上的價值與條件。

答題要求：

1.在上述3個問題中任選其一作答，或者自行選擇其他角度作答；

2.在分析、比較、評價的基礎(chǔ)上，提出觀點并運用法學(xué)知識闡述理由；

3.觀點明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；

4.不少于600字。

1.比較該條規(guī)定與刑法中“法無明文規(guī)定不為罪”原則的區(qū)別及理論基礎(chǔ)。

答案及解析：

該條明確規(guī)定了民法的淵源和民事活動的規(guī)則體系，與刑法上的“法無明文規(guī)定不為罪”的原則形成鮮明的對比。從該條的規(guī)定，我們可以看出民法的淵源和民事活動的規(guī)則是多元的，不僅包括制定法，還包括習(xí)慣和法理。在成文法國家，法官在解決民事爭議時，首先應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定進(jìn)行裁判，但是，在法律沒有明文規(guī)定的情況下，法官也不能以此為借口而拒絕裁判。法官可以依據(jù)習(xí)慣、法理對民事爭議做出妥善解決。與此相反，刑事活動要嚴(yán)格按照法律的明文規(guī)定進(jìn)行，嚴(yán)格遵守罪刑法定原則，即要求“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。在解決被追訴者的刑事責(zé)任問題時，司法工作人員必須嚴(yán)格按照法律的規(guī)定進(jìn)行立案、偵查、起訴、審判和執(zhí)行活動。不能根據(jù)習(xí)慣，更不能依據(jù)法理從事上述行為。

之所以存在上述分歧，是因為民事活動與刑事追訴活動的性質(zhì)存在本質(zhì)的區(qū)別。民事活動要最大限度地尊重當(dāng)事人的自由意志，貫徹意思自治原則。當(dāng)事人有權(quán)按照自己的意志來安排自己的私人生活。只要當(dāng)事人沒有違反法律的強制性規(guī)定，法律就不應(yīng)對其活動橫加干涉。并且，法律具有局限性，不可能對紛繁復(fù)雜的民事活動規(guī)定得一概無余。在審理新型民事案件時，法律可能會出現(xiàn)漏洞。此時，法官就要訴諸習(xí)慣、甚至是法理來求得對該爭議的公正合理解決。只有這樣，才能創(chuàng)造出豐富多彩、生動活潑的市民社會生活，才能充分發(fā)展每個人的人格。而在刑事追訴活動中，必須嚴(yán)格遵守法律規(guī)定，這是尊重和保障人權(quán)、防止司法擅斷的根本要求。刑事追訴活動對公民的人身、自由、財產(chǎn)及其他權(quán)利的影響甚巨。一不留神，就可能造成冤假錯案，給個人及其家庭、甚至整個社會造成難以彌補的損失。所以，刑事追訴活動要嚴(yán)格依法辦事，不能濫用自由裁量權(quán)。

綜上所述，為了尊重當(dāng)事人的自由意志、充分發(fā)展個人人格，民事活動的規(guī)則是多元的，包括法律、習(xí)慣和法理等。而為了尊重和保障人權(quán)、防止司法擅斷，刑事追訴活動一定要嚴(yán)格依法進(jìn)行，切實貫徹“法無明文規(guī)定不為罪”的原則。

【解析】本題具有極強的理論深度和難度。

我國《民法通則》第6條和第7條規(guī)定，民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。我國《合同法》第125條規(guī)定，當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。上述幾條規(guī)定從一定程度上，反映了我國民事活動的規(guī)則體系包括法律和習(xí)慣，而對于法理作為民法淵源和民事活動規(guī)則的地位，沒有給予承認(rèn)。這種觀點也體現(xiàn)在司法部的《2006年國家司法考試大綱》中。該大綱民法部分第一章第三節(jié)民法的淵源部分，明確地開列了我國民法的淵源為制定法與習(xí)慣。

我國《刑法》第3條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。”該條規(guī)定確立了我國的罪行法定原則。該原則的理論基礎(chǔ)是憲法所確立的尊重和保障人權(quán)的理念和原則。尊重人權(quán)原則要求為了保障公民的自由，應(yīng)當(dāng)使公民能夠事先預(yù)見自己行為的法律效果。因此，對于什么樣的行為構(gòu)成犯罪，對犯罪應(yīng)該怎樣處罰，必須由法律明文規(guī)定。保障人權(quán)原則要求，刑事追訴活動必須依法進(jìn)行，不得濫用自由裁量權(quán)，防止司法擅斷。

本題的設(shè)問一，要求考生論述該條規(guī)定與刑法“法無明文規(guī)定不為罪”原則的區(qū)別及其理論基礎(chǔ)，這要求考生具有扎實的法學(xué)理論功底，對民法和刑法的基本原則具有深刻的理解，對市民社會活動規(guī)則和國家活動規(guī)則有著清楚的區(qū)分。

2.從法的淵源的角度分析該條規(guī)定的涵義及效力根據(jù)。

答案及解析：

法的淵源通常是指法的效力淵源，即形式意義上的法的淵源，指一定的國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定或認(rèn)可的具有不同法的效力和地位的法的表現(xiàn)形式。該民法典的規(guī)定體現(xiàn)了制定法、習(xí)慣、法理三大淵源，三者之間相互作用、密切聯(lián)系，共同構(gòu)成了該條規(guī)定的效力體系。

在這個效力體系中，三大淵源的地位不是并列的，而是按照一定的價值位階呈現(xiàn)出梯度排列，并由此構(gòu)成了法的適用“軌跡”。其中，制定法居于效力位階的首位，具有優(yōu)先適用性，在制定法明確規(guī)定的情況下排除習(xí)慣和法理的適用；習(xí)慣居于效力位階的第二位，當(dāng)且僅當(dāng)在制定法沒有明確規(guī)定的情況下可以直接適用習(xí)慣并排除對法理的適用；法理

居于效力位階的末位，當(dāng)且僅當(dāng)制定法和習(xí)慣都缺乏明確規(guī)定的情況下才可加以適用。

三大淵源的價值位階、適用梯度與其在法律效力體系中的地位和作用相關(guān)聯(lián)，由此形成了體現(xiàn)法律價值判斷的效力依據(jù)。其中，制定法體現(xiàn)了國家對民事主體行為的最低限度的強制性規(guī)制，因而具有排除其他法的淵源的效力；習(xí)慣與制定法相比，一方面具有補充制定法規(guī)定缺失的功能，在相當(dāng)程度上體現(xiàn)了意思自治的民法理念，另一方面也可以經(jīng)權(quán)力機關(guān)認(rèn)可而上升為法律，從而具有法定強制性；法理與制定法和習(xí)慣相比，更側(cè)重于“兜底”性功能，即在制定法和習(xí)慣難以調(diào)整某種法律關(guān)系的情況下，通過法學(xué)理論的推演達(dá)到相對公正、科學(xué)的法的適用效果，從而實現(xiàn)法的價值的個案平衡。

綜上，該民法典的規(guī)定對法的淵源的闡釋體現(xiàn)出了法的價值位階原則和個案平衡原則，科學(xué)地詮釋了三大淵源的內(nèi)在聯(lián)系和相互關(guān)系，并在一定程度上體現(xiàn)出法從習(xí)慣到習(xí)慣法，再從習(xí)慣法到制定法的歷史發(fā)展進(jìn)程。

【解析】該民法典的規(guī)定主要體現(xiàn)了制定法、習(xí)慣、法理三大淵源，三者之間的內(nèi)在聯(lián)系是分析該條文、闡釋其效力依據(jù)的關(guān)鍵。應(yīng)該看到，三大淵源的價值位階、適用梯度的形成根源于社會經(jīng)濟(jì)政治制度、法律制度及法制傳統(tǒng)等社會存在，并與其在法律效力體系中的地位和作用相關(guān)聯(lián)，由此形成了體現(xiàn)一定法律地位和價值判斷的效力依據(jù)。

3.從法律解釋與法律推理的角度分析該條規(guī)定在法律適用上的價值與條件。

答案及解析：

該條明確規(guī)定了法官解決民事爭議時，適用民事活動規(guī)則的順序。對我國的民事司法活動及法律工作者進(jìn)行法律解釋與法律推理具有借鑒意義。

法律解釋，就是對法律的含義進(jìn)行說明和解析。法律推理，就是運用法律理由來進(jìn)行論辯的過程和活動。法律解釋和法律推理是法律活動的主要內(nèi)容。尤其是在解決法律爭議、進(jìn)行司法裁判時，兩者更成為這些法律活動的實質(zhì)和中心內(nèi)容。我們都知道，法律不是萬能的，法律不可能窮盡社會生活的所有情況。這一點尤其體現(xiàn)在民事活動領(lǐng)域。面對豐富多彩、紛繁復(fù)雜的民事生活，法律往往顯得力不從心。當(dāng)遇到法律沒有明文規(guī)定的新型民事案件時，法官就要求助習(xí)慣和法理。法律教 育網(wǎng)我國《合同法》第125條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思?！边@在一定程度上承認(rèn)了習(xí)慣可以作為我國民法的淵源。

從法律解釋和法律推理的角度分析。本條的規(guī)定具有三個層次的重要意義：首先，肯定了法律的局限性，承認(rèn)了制定法存在漏洞；其次，明確了民法的淵源及其適用順序。第三，要求法官不得以“法無明文規(guī)定”為由拒絕裁判。該條在法律適用上提出了三個條件：第一，“民事活動，法律有規(guī)定的，依照法律”。這里的“有法律”是民事活動適用法律的前提條件。所謂“有法律”，在民事活動領(lǐng)域，不限于法律的明文規(guī)定，還應(yīng)當(dāng)包括可推知的規(guī)定。第二，“民事活動，法律沒有規(guī)定的，依照習(xí)慣”。這里“依照習(xí)慣”的條件是“無法律”和“有習(xí)慣”?！胺蓻]有規(guī)定的”是指法律既沒有明文規(guī)定，也不能從法律可推知的規(guī)定中找到依據(jù)。這里的“習(xí)慣”，指習(xí)慣法，是人們經(jīng)過長期反復(fù)實踐而受其約束的行為慣式。第三，“民事活動，沒有習(xí)慣的，依照法理?！边@里“依照法理”的條件包括“無法律”、“無習(xí)慣”和“有法理”。關(guān)于法律和習(xí)慣的理解如前所述。這里的“法理”指對某問題達(dá)成的通常和一般的認(rèn)識，尤指公認(rèn)的學(xué)說和原理。

由上可知，該規(guī)定在民事法律適用上具有重要的價值。在適用該條進(jìn)行法律解釋與法律推理解決法律爭議時，也要注意如上所述的各種限制條件。

【解析】本題要求考生從法律解釋與法律推理的角度對條文在法律適用中的價值與條件進(jìn)行論述，對考生的理論功底要求非常高。考生需要對法律解釋與法律推理的含義、規(guī)則等具有深刻的理解。要對該條文對法律適用的價值進(jìn)行分析，對法律適用的條件進(jìn)行概括?？忌枰笍氐胤治鲈摋l文的邏輯結(jié)構(gòu)，對條文中的關(guān)鍵詞——“法律”、“習(xí)慣”和“法理”作出深刻剖析。充分論述三種淵源的適用順序與條件。

2005年

英美法系國家實行判例法制度，法官的判決本身具有立法的意義，并對以后處理類似案件具有拘束力。我國主要以成文法律及司法解釋作為審判案件的依據(jù)，同時最高人民法院也通過公布案例指導(dǎo)審判實踐。請圍繞“判例、案例與司法解釋”談?wù)勀愕目捶ā?/p>

答題要求：

1.在分析、比較、評價的基礎(chǔ)上，提出觀點并運用法學(xué)知識闡述理由：

2.說理清楚，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表達(dá)準(zhǔn)確：

3.字?jǐn)?shù)不少于500字。

考點：判例法、案例、司法解釋、成文法。

解析：

1、關(guān)于審題

這道論述題難度并不大，但是許多考生做的并不好，主要原因在于沒有掌握論述題的審題技巧；

做答論述題有三個環(huán)節(jié)：一是審題，即讀懂題意，找準(zhǔn)問題。二是知識，即運用相關(guān)法律知識概念點。三是論證，即通過嚴(yán)密的邏輯能力和語言文字能力論證自己的觀點。

一般來說，只要復(fù)習(xí)完大綱規(guī)定的內(nèi)容，就基本具備了知識能力，倒如本題的知識點主要集中在法理學(xué)教材中，屬于

法理學(xué)的基本概念。一般來說，參加考試的考生都是大學(xué)畢業(yè)，都具備了基本的寫作能力。而論述題的主要難點就在審題上，只是絕大部分考生并沒有意識到這一點。

論述題的審題的中心問題是：命題者希望你做什么？了解命題意圖的第一步是審查論述題要求考生回答的問題是什么？今年的論述題問題是：請圍繞“判例、案例與司法解釋”談?wù)勀愕目捶ā?/p>

圍繞“判例、案例與司法解釋”談看法的意思就是希望考生運用“判例、案例與司法解釋”的相關(guān)概念談你的看法。但是再進(jìn)一步的閱讀你會發(fā)現(xiàn)我們在上輔導(dǎo)課時一直在強調(diào)的論述題特點：論述題答題要求中并沒有明確你談對什么問題的看法。所以閱讀試題之后一般的考生可能會有困惑，就是這道試題究竟希望我論述什么？這就需要你通過審題去尋找命題者究竟希望考生回答什么問題。

通過對題干的閱讀，我們不難發(fā)現(xiàn)，本題可能主要是要求你談?wù)剬Α白罡呷嗣穹ㄔ阂餐ㄟ^公布案例指導(dǎo)審判實踐”這一做法的看法。這樣我們就完成了審查題的第一步，即明確了問題。發(fā)現(xiàn)問題能力是考察專業(yè)素養(yǎng)能力的題中應(yīng)有之義。

審題第二步：細(xì)化問題，并且選擇自己的論點。無論點不成論述，因此選擇論點就非常重要。

首先我們來看看本題至少能細(xì)化出如下幾個具體問題：

（1）我國應(yīng)該施行判例法，或者支持最高人民法院通過公布案例指導(dǎo)審判實踐這一改革。

（2）我國不應(yīng)該實行判例法，或者反對最高人民法院通過公布案例指導(dǎo)審判實踐這一改革。

（3）“最高人民法院也通過公布案例指導(dǎo)審判實踐”這一改革合法。

（4）“最高人民法院也通過公布案例指導(dǎo)審判實踐”這一改革不合法。

通過審題，我們發(fā)現(xiàn)了四個問題。其中前兩個問題屬于是否應(yīng)然性問題，后兩個屬于合法性判斷問題。至此，我們就可以根據(jù)自己的知識結(jié)構(gòu)或者拿手的角度選定一個具體問題展開論述了。

2、關(guān)于解題

本題的解題分兩步進(jìn)行：

一是知識部分，即分析和對比判例法、成文法、司法解釋及判例的概念，以及成文法與判例法的優(yōu)缺點。以上知識主要集中在法理學(xué)教材中，屬于純知識問題。

二是看法部分。要求考生明確自己的觀點即論點，之后就可以展開全面的論證。

3、幾點說明

（1）通過和一些考生面對面交流，以及網(wǎng)絡(luò)上考生對論述題的反應(yīng)，我們感覺到論述題的審題是考生普遍比較薄弱的問題。

（2）本題的原型來自人民法院的一項改革，這也再次說明了論述題命題素材的時事性特點。

（3）要想把本題回答的有理有據(jù)、有血有肉，不但需要介紹判例法、成文法的來龍去脈，還需要介紹最高人民法院推行公布典型案例指導(dǎo)各地辦案這一改革措施的背景。而這些具體知識都是大綱所沒布要求的，這也說明論述題是一個考察法學(xué)素養(yǎng)的試題，考生應(yīng)該不斷的加強平時的積累和訓(xùn)練才可能獲得更好的分?jǐn)?shù)。

（4）由于該題難度并不大，所以不再列舉具體的例文。

2003年

案情：某市為加強道路交通管理，規(guī)范日益混亂的交通秩序，決定出臺一項新舉措，由交通管理部門向市民發(fā)布通告，凡自行攝錄下機動車輛違章行駛、停放的照片、錄像資料，送經(jīng)交通管理部門確認(rèn)后，被采用并在當(dāng)?shù)仉娨暸_播出的，一律獎勵人民幣200 元-300 元。此舉使許多市民踴躍參與，積極舉報違章車輛，當(dāng)?shù)氐慕煌ㄖ刃蛞粫r間明顯好轉(zhuǎn)，市民滿意。新聞報道后，省內(nèi)甚至外省不少城市都來取經(jīng)、學(xué)習(xí)。但與此同時，也發(fā)生了一些意想不到的事：有違章駕車者去往不愿被別人知道的地方，電視臺將車輛及背景播出后，引起家庭關(guān)系、同事關(guān)系緊張，甚至影響了當(dāng)事人此后的正常生活的；有乘車人以肖像權(quán)、名譽權(quán)受到侵害，把電視臺、交管部門告上法庭的；有違章司機被單位開除，認(rèn)為是交管部門超范圍行使權(quán)力引起的；有搶拍者被違章車輛故意撞傷后，向交管部門索賠的；甚至有利用偷拍照片向駕車人索要高額“保密費”的，等等。報刊將上述新聞披露后，某市治理交通秩序的舉措引起了社會不同看法和較大爭議。

問題：請談?wù)勀銓δ呈兄卫斫煌ㄖ刃蛐屡e措合法性、合理性的認(rèn)識。（注意：不能僅就此舉引發(fā)的一些問題、個案談具體適用法律的意見）

答題要求：1.運用掌握的法學(xué)知識闡釋你認(rèn)為正確的觀點和理由；2.說理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表述準(zhǔn)確；3.答題文體不限，字?jǐn)?shù)要求800-1000字。

解題思路：這一題按照要求從合法性、合理性兩方面進(jìn)行認(rèn)識。合法性問題可以從以下方面進(jìn)行思考：（1）立法和執(zhí)法的主體合法、內(nèi)容合法、程序合法；（2）法律淵源、法律效力方面，下位法不能違反上位法；（3）委托社會組織、個人執(zhí)法的合法性。從這些方面衡量，交通管理部門向市民發(fā)布的這一通告應(yīng)當(dāng)說有合法性依據(jù)。

合理性問題可以從以下角度進(jìn)行思考：（1）法律價值。如秩序與自由，維持秩序與限制自由關(guān)系的處理，是否考慮了價值排序原則、比例原則；如正義與效率，提高行政效率與實現(xiàn)社會正義關(guān)系的處理，是否實現(xiàn)最大多數(shù)人的利益。

（2）法律與道德。法律的道德基礎(chǔ)，法律規(guī)定與社會常理的一致，善法與惡法的判斷。（3）法治社會的權(quán)利保障。法治的目的、意義。從這些方面考慮，交通管理部門的這一做法缺乏合理性根據(jù)。

第五篇：案例分析題

案例分析題

案例一

“忽如一夜春風(fēng)來，千樹萬樹梨花開?！庇冕瘏⒌倪@首詩來形容當(dāng)下的知識付費再貼切不過。

“我參加了一個微信公眾號的學(xué)習(xí)計劃，學(xué)習(xí)內(nèi)容有性格分析方面的，有文學(xué)方面的，還有一些管理方面的，都是平臺通過篩選提供的，我認(rèn)為比較實用，省得自己大海撈針，讀書也變得比較有針對性?！笔忻窳_先生說，“每天我抽出15分鐘的碎片時間進(jìn)行閱讀，不耽誤工作休息，我覺得很好，一共才199，非常劃算?！?/p>

“沒想到知識學(xué)習(xí)消費大潮說來真的就來了，這么快！”一位網(wǎng)名為“讀書還要去模仿”的讀者留言說。像羅先生這樣的消費者越來越多，隨著職場工作的需要，給自己充電，而這種利用碎片化時間的學(xué)習(xí)模式受到越來越多人的認(rèn)可，一個學(xué)習(xí)計劃幾百元的學(xué)費也是普通人負(fù)擔(dān)得起的。

市民黃女士是網(wǎng)絡(luò)學(xué)習(xí)的擁躉，“我每天在網(wǎng)上學(xué)習(xí)英語，月消費拆不多千元。這很劃算，相當(dāng)于一件衣服的?！痹谝患矣⒄Z學(xué)習(xí)的知識共享平臺上，推出的線上短期閱讀訓(xùn)練營也十分火爆。每人收費近200元，僅僅一期的付費學(xué)員就超過400人，時間管理、職場技能、英語提升、親子教育等，只有你想不到的沒有你找不到的，從2010年起，北大國發(fā)院聘任教授薛老師，借助互聯(lián)網(wǎng)閱讀講授《經(jīng)濟(jì)學(xué)原理》和《法律經(jīng)濟(jì)學(xué)》倆門課，其學(xué)生已經(jīng)超過25萬遍布全國，從事不同的職業(yè)，他們每天拿著手機聆聽薛老師名制的十分鐘音頻課程，在線回答他前一天提出的思考題，學(xué)費是一年199元的專欄訂閱費，截至今年3月，薛老師在這個平臺上的營業(yè)額，已達(dá)5000萬元。目前，薛老師已辭去北大教職從事專欄平臺授課，在他開設(shè)專欄的平臺上有近30個不同領(lǐng)域的學(xué)者開設(shè)了付費專欄。比如天使投資人李某開設(shè)的“教你如何變得更值錢”的專欄，訂閱人數(shù)超過了17萬，作家萬某開設(shè)的西方書單解讀專欄，訂閱人數(shù)超過12萬。

隨著互聯(lián)網(wǎng)的深度普及，雜亂無章、良莠不齊的互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容為用戶帶來篩選的困難，優(yōu)質(zhì)內(nèi)容越來越成為稀缺品，分答、得到、知乎live等一大批知識付費平臺走紅。國家信息中心發(fā)布的《中國分享經(jīng)濟(jì)發(fā)展報告2017》顯示，去年我國知識領(lǐng)域市場交易額約為610億元，同比增長205%，使用人數(shù)約3億。而同期，中國網(wǎng)名總數(shù)也不過7億多一點。知識付費早已不再是小眾游戲，甚至可以說，早已成為一部分人的“移動互聯(lián)生活”新標(biāo)配。

問題：結(jié)合實際，試分析網(wǎng)絡(luò)只是付費興起的動因（20分，不超過300字）。

案例二

材料1:4月8日，A市晚報記者接到市民高先生的來電，舉報某馬路市場早市期間經(jīng)常有騙子進(jìn)行抽獎騙人，這類騙局太低級了。雖然媒體經(jīng)常曝光但還是有人前仆后繼，屢屢上當(dāng)。第二天一大早，記者隨同高先生來到市場。

6點剛過，就有一名30 多歲的男子來到市場出入口，先擺上一張桌子，然后從兩個塑料袋內(nèi)拿出一些家用小電器，再拿出預(yù)備好的抽獎箱放置在桌面上，準(zhǔn)備好后，男子開始吆喝：“走過路過不要錯過，免費抽大獎！獎品從一到八等獎，抽到六等獎以上的，東西免費歸您，抽到七、八等獎的，以成本價買下獎品。受廠家委托做推廣，賣的不到市場的一半價啦?！?/p>

此時，幾名打托者假冒路人去抽“我試試”，其中一個打托者上來抽獎?！班耄蟾?，是二等獎，這價值200元的按摩器歸您了”?！斑€能再抽一次嗎？”，“可以”不料又中了一個價值百元的收音機，托者拿著獎品離去了，走的不遠(yuǎn)放到附近的一輛車上。

此時一名買菜的60多歲的大娘看到了，在周圍托的忽悠下抽了，可惜，大娘沒中，剛好是七等獎，買了獎品，打托者又忽悠再試試，抽中了就能回本，大娘經(jīng)不住忽悠，又出手還是沒中，又花200元買了獎品，然后走了?；蛟S怕騙局被拆穿，一個托又尾隨大娘一段路，確定不會報警再返回。

高先生告訴記者，基本上每周騙子都會在早市上不是抽獎就是賣祖?zhèn)魑锲罚瑢Ｏ蛑欣夏耆讼率?，忽悠他們上?dāng)受騙?！斑@些騙子在此騙人的次數(shù)數(shù)不清了”。周圍商販也清楚，但對方人多勢眾，沒人愿意惹麻煩，報警好幾次了，一直沒效果，有一次警車來了，民警沒下車，閃著警燈，騙子也不怕，此外，騙子還利用出售鹿茸之類的名貴藥材來坑騙不明就里的中老年人。

材料2 “走過路過，不要錯過，×克、×迪統(tǒng)統(tǒng)一百元一雙”“阿姨，看看我們這款產(chǎn)品，對多種疾病有預(yù)防和治療作用”“叔叔，留個電話登記一下，免費送塊透明皂”。連日來，記者在西部某省會城市的多個早市走訪發(fā)現(xiàn)，在新鮮食材吸引不少市民駐足消費的同時，一些不法商家也盯上了逛早市的老年人。記者在一個早市觀察發(fā)現(xiàn)，與蔬菜水果商販對所有顧客都“一視同仁”不同，早市及其周邊區(qū)域擺攤賣品牌運動鞋、推銷保健品、號稱留下個人信息就能免費配老花鏡或領(lǐng)透明皂的商販，對老年人更青睞。一位穿著白大褂散發(fā)傳單推介保健品的中年女性，看到老年人就親切地叫叔叔或喊阿姨，沒等對方接話便拿著傳單開講，即便發(fā)現(xiàn)老人不感興趣，依然微笑著詢問能否留個電話回頭聯(lián)系。而當(dāng)記者湊上前去想要份傳單，看看其推介的是什么產(chǎn)品時，這位“白大褂”卻躲躲閃閃。一張擺在早市路口的桌子上放著一個裝滿鏡片的手提木箱，旁邊是一支筆和用于登記配鏡者個人信息的幾頁紙，這便是只要留下個人信息就能為老年人免費配老花鏡的小攤。然而，記者在現(xiàn)場沒看到相關(guān)驗光配鏡資質(zhì)。“那種一百元一雙的運動鞋，年輕人可能一看就知道是不是正品，但一些老年人通常會被銷售者以‘庫存清倉’‘頂賬貨’等說辭蒙蔽。”一家知名運動品牌商店的負(fù)責(zé)人告訴記者，早市上那些一百元一雙的“名牌”運動鞋除了極有可能不是正品外，其設(shè)計是否合理、用料是否環(huán)保也都很難說，如果運動不成反傷身就很不劃算。留下姓名、電話等信息就送禮物，難道真是老年人賺了？記者曾采訪過一位被一投資理財公司騙走20余萬元的劉姓老人，他就是從一袋洗衣粉開始逐漸被“套路”的――“逛早市的時候，一個小姑娘說‘叔，登記個信息就能免費領(lǐng)洗衣粉’，我想這是好事，就留了姓名和電話?！边@位老人說，沒過幾天，小姑娘給他打電話說公司有一個理財項目利息很高，去公司了解的話給送一斤雞蛋，聽完不買產(chǎn)品也沒關(guān)系。從留下個人信息開始，聽了幾次課，上述劉姓老人便把20余萬養(yǎng)老錢投入了那家投資公司，最后老板跑路，他欲哭無淚。

這位老人說，被騙之后他逐漸關(guān)注到，現(xiàn)在一些假冒偽劣保健品的銷售人員對老年人個人信息也很感興趣。這些銷售人員的套路和個別投資公司幾乎如出一轍，他們在早市獲取老年人個人信息后，往往通過“專家健康講座”“上門義診”“免費抽獎”“免費旅游”等手段，夸大產(chǎn)品效果，用虛假宣傳欺騙消費者。類似的情況不只發(fā)生在西部地區(qū)。查閱媒體報道不難發(fā)現(xiàn)，“早市上免費送凈水機是套路”“早市免費禮品套路專騙老人”等新聞在多地都曾出現(xiàn)，這也說明此類現(xiàn)象并非個例，更凸顯早市上伸向老年人的黑手亟待斬斷，老年人的合法權(quán)益亟須得到保護(hù)。

問題;從市場監(jiān)督的角度談?wù)勅绾螖財嘣缡猩仙煜蚶夏甑摹昂谑帧?。?0分。不超過400字）

二、作文題（50分）

地處祖國西部荒漠間的酒泉衛(wèi)星發(fā)射中心，是中國航天的圣地。50多年來，中國核導(dǎo)彈從這里騰飛，東方紅衛(wèi)星從這里升空，神舟飛船從這里起航。這里的東風(fēng)烈士陵園里躺著無數(shù)的英靈，他們?yōu)樽鎳腿嗣窠⒘撕蘸展?，但其中絕大多數(shù)英烈都是默默無聞。

結(jié)合上述材料，聯(lián)合實際，以“無名”為話題，自選角度，自擬題目，寫一篇議論文，要求主題鮮明，內(nèi)容充實，論述有力，字?jǐn)?shù)1000字左右

解析

第一題：

1、用戶有工作、學(xué)習(xí)需要，但沒有充足時間專門學(xué)習(xí)，網(wǎng)絡(luò)學(xué)習(xí)模式可以利用碎片化時間，不耽誤工作休息，受到認(rèn)可。

2、書香社會、全民閱讀，社會風(fēng)氣的扭轉(zhuǎn)也帶動社會大眾熱愛學(xué)習(xí)，不斷充實自我。

3、互聯(lián)網(wǎng)深度普及，內(nèi)容雜亂，用戶篩選不便，網(wǎng)絡(luò)付費平臺篩選出優(yōu)質(zhì)內(nèi)容，豐富實用，為用戶提供方便。

4、網(wǎng)絡(luò)付費學(xué)習(xí)成本不高，性價比較高，不受人數(shù)限制，可以聽到專業(yè)、優(yōu)質(zhì)的名師課程。

5、專家學(xué)者可以利用互聯(lián)網(wǎng)通過知識付費平臺將專業(yè)知識進(jìn)行分享、傳播，同時將知識轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟(jì)價值，實現(xiàn)雙贏。

第二題：

1、加強對早市的巡查和不定期抽查，嚴(yán)格規(guī)范早市經(jīng)營行為，將管轄區(qū)域的早市進(jìn)行劃分，責(zé)任到人，實施重點整治。

2、號召群眾監(jiān)督，設(shè)置舉報熱線、市長郵箱、微信平臺，鼓勵群眾對于早市中的老年人詐騙現(xiàn)象進(jìn)行舉報，實施有獎舉報政策，真正實現(xiàn)全民監(jiān)督。

3、樹立民本意識，認(rèn)真履行監(jiān)督職能，高度重視群眾舉報，對相關(guān)線索積極進(jìn)行實地調(diào)查處理。

4、加大懲處力度，對早市上詐騙老年人的違法違規(guī)行為進(jìn)行嚴(yán)肅處理，追求相關(guān)人員的法律責(zé)任，視情節(jié)嚴(yán)重程度，給予行政甚至刑事處罰。

5、加強宣傳教育。一方面，通過電視、社區(qū)宣傳欄等方式向老年人宣傳常見的詐騙方式、科學(xué)的養(yǎng)生保健知識以及理財知識等，提高老年人的自我保護(hù)意識和防騙能力。另一方面，通過現(xiàn)場宣講，引導(dǎo)早市商販誠信守法經(jīng)營，維護(hù)良好市場秩序。

第三題：

開頭：遙遠(yuǎn)西部的酒泉是中國夢騰飛的地方，我國的導(dǎo)彈、衛(wèi)星、飛船都是從這里升空。每當(dāng)有重要的航空事件時，全國人民的目光都會集中到這里，可以說這里寄托著人民的希望。然而，人們不知道的是，支撐人民夢想的不僅僅是那些飛船或者是技術(shù)，更是常年駐扎在那里的無名英雄?？梢哉f，正是這些人的“無名”才造就了中國航天的“有名”，才讓中國人民的夢想真正地“飛翔”起來。

過渡：有人也許會說，無名有什么好？總是悶不做聲，即使作出成績也無人知曉，人生還有什么意思？實際上，無名并不是悶不做聲這么簡單，它是人們能夠拋開名利、默默奉獻(xiàn)、腳踏實地地投入到事業(yè)當(dāng)中的一種智慧、一種精神。而它的意義也絕不是僅僅為了做出一點小小的成績。

分論點1：“無名”精神是實現(xiàn)人生理想的必由之路。每個人都有自己的理想，實現(xiàn)理想需要靜下心來學(xué)習(xí)、成長，那些成功者看起來表面光鮮，實際上在成功之前都是默默無聞的。舉例：任正非、董明珠?? 還可以對比當(dāng)下很多人為了一夜成名，做出出格的事搏人眼球，看似眾人矚目，實際毫無內(nèi)涵，被歷史遺忘。

分論點2：“無名”精神是推動社會進(jìn)步的主要力量。人們社會之所以能夠有今天的面貌是因為各行各業(yè)的精英和偉人。實際上，真正推動社會進(jìn)步的還是那些無名的人們，因為一個人的力量畢竟有限，如果沒有許多無名英雄的付出，很多事業(yè)都難以完成，所謂“一將功成萬骨枯”，將軍的戰(zhàn)功是千千萬萬人的生命換來的，沒有千萬的士兵，再厲害的將軍也無法戰(zhàn)勝強敵。舉例：抗日戰(zhàn)爭，就是千萬抗日英雄的功勞。

分論點3：“無名”卻“有功”需要持之以恒的堅守。每一個人都希望得到他人的認(rèn)可，而無名意味著要守功而不語，這是與人的本性的斗爭，何其艱難，因此需要堅守。而當(dāng)下，追求名利又是一種社會氛圍，有多少名多少利成了評判一個人成功的標(biāo)準(zhǔn)，在這種外界環(huán)境下，要做到無名更需要堅守才能“出淤泥而不染，濯清漣而不妖”。