第一篇：上市法律法規(guī)

1、首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法

2、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務沒有發(fā)生重

大變化的適用意見——證券期貨法律適用意見第3號

3、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和

適用——證券期貨法律適用意見第1號

4、中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)行審核委員會辦法

5、中華人民共和國公司法

6、中華人民共和國證券法

7、中華人民共和國刑法修正案

（六）8、上市公司智力準則

9、上市公司信息披露管理辦法10、11、12、13、14、15、16、17、18、19、上市公司股東大會規(guī)則 上市公司章程指引（2006年修訂）關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見 上市公司收購管理辦法 上市公司證券發(fā)行管理辦法 關(guān)于上市公司為他人提供擔保有關(guān)問題的通知 關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知 關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知 中小企業(yè)股票暫停上市、終止上市特別規(guī)定 中小企業(yè)板塊證券上市協(xié)議

第二篇：法律法規(guī)

貴州省鐵路護路聯(lián)防管理辦法

文號：令2012年第132號發(fā)文單位：貴州省人民政府

頒布日期：2012-02-24執(zhí)行日期：2012-02-24

第一條 為加強鐵路護路聯(lián)防工作，維護鐵路治安秩序，根據(jù)《中華人民共和國鐵路法》和《鐵路運輸安全保護條例》及有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合本省實際，制定本辦法。

第二條 鐵路沿線各級人民政府(以下簡稱地方)和鐵路部門，應當遵照本辦法的規(guī)定，對鐵道線路、車站等進行護路聯(lián)防承包，保障鐵路運輸安全暢通。

第三條 鐵路護路聯(lián)防承包，實行鐵路車站和貨場以鐵路部門為主，地方為輔;鐵路線以地方為主，鐵路部門為輔的原則，堅持專門護路隊伍與群眾聯(lián)防、地方與鐵路部門聯(lián)防相結(jié)合，齊抓共管，綜合治理。

第四條 鐵路護路聯(lián)防承包工作在同級人民政府的領(lǐng)導下進行。鐵路護路聯(lián)防領(lǐng)導小組是同級人民政府管理鐵路護路聯(lián)防承包的工作機構(gòu)。鐵路護路聯(lián)防領(lǐng)導小組辦公室負責辦理日常事務工作。社會管理綜合治理、公安、財政、人力資源和社會保障、工商、人武、鐵路等部門各負其責，協(xié)同做好鐵路護路聯(lián)防工作。

第五條 縣以上鐵路護路聯(lián)防領(lǐng)導小組的主要職責：

(一)研究制定鐵路護路聯(lián)防承包工作計劃，并組織實施;

(二)指導、協(xié)調(diào)鐵路護路聯(lián)防承包工作，對執(zhí)行情況進行監(jiān)督檢查;

(三)開展調(diào)查研究，傳遞工作信息，交流推廣先進經(jīng)驗;

(四)建立健全工作制度，對鐵路護路聯(lián)防承包工作進行考核、總結(jié);

(五)組織開展維護鐵路治安、愛路護路等宣傳教育活動。

第六條 鐵路護路聯(lián)防實行有償承包責任制。地方以縣級行政區(qū)為單位，按鐵道線路分片劃段，由市、州人民政府(以下稱地方承包方)承包鐵路線和隧道、橋梁及鐵路設(shè)備、設(shè)施的巡查和守護。貴陽鐵路公安部門(以下稱鐵路承包方)承包鐵路車站和貨場的治安聯(lián)防，維

護正常的治安秩序。

第七條 省鐵路護路聯(lián)防領(lǐng)導小組負責組織簽訂全省鐵路護路聯(lián)防承包責任書。地方承包方和鐵路承包方應當分別與省鐵路護路聯(lián)防領(lǐng)導小組簽訂承包責任書。承包責任書每滿2年簽訂一次。確需延長的，應當經(jīng)省人民政府批準。

第八條 地方承包方和鐵路承包方應當按照承包責任書的規(guī)定，組建護路聯(lián)防組織，配足護路人員。護路人員應當從政治表現(xiàn)好，熟悉了解治安法律法規(guī)，工作責任心強，身體健康的18歲至45歲民或者退伍轉(zhuǎn)業(yè)軍人中選聘，并依法簽訂勞動合同。

第九條 地方承包方組建的護路聯(lián)防組織及人員依法履行下列職責：

(一)制止破壞鐵路設(shè)備、設(shè)施和哄搶、盜竊運輸物資的行為;

(二)制止攔截、擊打列車的行為;

(三)維護鐵路路基完整，參加鐵路防洪搶險;

(四)發(fā)生意外事件和險情應當及時報告，并盡可能排除;

(五)開展愛路護路宣傳教育活動。

第十條 鐵路承包方組建的護路聯(lián)防組織及人員依法履行下列職責：

(一)負責鐵路車站和貨場的治安聯(lián)防，在指定區(qū)域巡邏執(zhí)勤;

(二)制止違反鐵路車、站、場治安管理的行為;

(三)制止圍車叫賣或者強迫旅客購買物品的行為;

(四)制止在車站拋扔雜物及其它影響環(huán)境衛(wèi)生的行為;

(五)開展愛路護路宣傳教育活動。

第十一條 護路人員執(zhí)勤時，應當佩戴全省統(tǒng)一制作的執(zhí)勤標志，著裝整齊，文明執(zhí)勤，禮貌上崗，遵紀守法，接受群眾監(jiān)督。

第十二條 鐵路沿線鄉(xiāng)、鎮(zhèn)，應當把鐵路護路聯(lián)防作為社會管理綜合治理的重要內(nèi)容，在村(居)民和中小學生中開展愛路護路宣傳教育活動，組織村(居)民維護鐵路安全。

第三篇：阿里巴巴上市

阿里巴巴選擇在紐交所上市

2014年06月28日，阿里巴巴集團向美國證券交易委員會(SEC)提交了IPO(首次公開募股)招股書增補文件。文件顯示，阿里巴巴集團計劃在紐約證券交易所(NYSE)掛牌上市，股票交易代碼為“BABA”。不過阿里巴巴方面未公布上市日期，而有消息稱其將在8月的第一周正式掛牌上市。

京華時報記者祝劍禾綜合新華社電京華時報制圖覃超

兩大交易所爭搶超級IPO

今年5月6日，阿里巴巴向SEC提交招股書，正式啟動赴美上市進程。由于阿里巴巴此次上市有望成為美國有史以來最大的IPO之一，所以美國紐交所和納斯達克兩大交易所都在爭取這樁有可能創(chuàng)紀錄的超級IPO。其間有消息稱，阿里巴巴的承銷商團隊曾經(jīng)建議馬云等公司高管選擇紐交所，因為納斯達克在近幾年的科技公司IPO當中表現(xiàn)并不完美，包括2012年Facebook（臉書）上市首日納斯達克軟件竟然出現(xiàn)故障，導致交易被推遲。去年美國另一家大型科技企業(yè)Twitter也最終選擇了紐交所。

納斯達克方面此前曾

全力爭取，想獲得阿里巴巴的青睞，稱今年以來中國的兩大明星公司——微博和京東均在納斯達克順利上市并受到投資者的熱捧。此外納斯達克方面還“提醒”稱，如果阿里巴巴在紐交所上市，中國投資者將無法購買該公司的股票，而如果在納斯達克上市，中國投資者便可通過購買國泰納斯達克100指數(shù)ETF的方式投資阿里巴巴。

不過昨天的消息表明，阿里巴巴最終選擇了紐交所。在紐交所上市后，阿里巴巴有望成為在這一交易所掛牌的第三大技術(shù)類企業(yè)，僅次于國際商用機器公司（IBM）和甲骨文公司。

融資規(guī)模有望創(chuàng)全球之最

隨著阿里巴巴上市腳步的臨近，外界對阿里巴巴的估值以及融資額度也創(chuàng)出“新高”。有美國評級機構(gòu)給出的最新估值認為，阿里巴巴整體估值將超過2200億美元，預計IPO融資規(guī)模超過260億美元。如果屆時果真如此的話，阿里巴巴將超過中國農(nóng)業(yè)銀行成為有史以來全球最大規(guī)模的IPO。

中國農(nóng)業(yè)銀行2010年在滬港兩地同時上市共計融資221億美元，成為迄今為止全球最大規(guī)模的IPO。

另外，對于具體的掛牌上市日期，阿里巴巴方面仍然未肯透露。此前傳聞稱阿里巴巴將選擇在8月8日掛牌，馬云當時對此予以否認。不過最新的消息稱，阿里巴巴雖然不會選在8月8日這一天，但是仍舊會選擇8月8日的那一周，也就是8月的第一周掛牌上市。阿里巴巴的路演工作將從7月下旬正式啟動。

美國彭博新聞社昨天說，“BABA”這一代碼除取集團名稱的后半段外，還是“八”字的重復。中國人認為“八”是吉祥數(shù)字，與“發(fā)財”中的“發(fā)”諧音。

在美上市中國企業(yè)回報豐厚

過去一年間，在美國上市的中國企業(yè)給美國投資者帶來最多回報，遠超其他國家在美國上市的企業(yè)。

據(jù)彭博社本月早些時候公布的數(shù)據(jù)，過去一年間完成在美上市的10家最大中國企業(yè)，自上市之日算起，為投資者帶來平均44％的回報率。同期，美股IPO整體回報率為25％。

一些投資者認定，即使在政府幫扶減少的情況下，中國消費行業(yè)的擴張和快速增長也能令他們獲益。這一信念助推中國技術(shù)類企業(yè)在美股市場價格上漲。

另外，中國政府尋求大力發(fā)展服務業(yè)，令海外投資者看好阿里巴巴上市后的走勢。薩斯奎漢納金融集團技術(shù)、媒體和電信分析師庫特·艾林說，阿里巴巴上市前夕，“投資者表現(xiàn)出相當?shù)呐d奮”。據(jù)彭博社數(shù)據(jù)，過去一年間，16家中國企業(yè)在美國的證券交易所上市，其中12家專注因特網(wǎng)技術(shù)和基于因特網(wǎng)的服務，包括電商機構(gòu)。

艾林說：“縱觀技術(shù)和因特網(wǎng)行業(yè)，投資者今年上半年在美國受到重創(chuàng)，希望在別處尋求收益。中國是合乎邏輯的下一站。”

第四篇：工程相關(guān)法律法規(guī)

工程相關(guān)法律法規(guī)

一、最新頒布實施的法律法規(guī)及規(guī)章制度

1、中華人民共和國招標投標法實施條例

【國務院令第613號】

目的---為了規(guī)范招標投標活動。主要內(nèi)容-------后面專題論述。本條例自2012年2月1日起施行。

2、交通運輸部關(guān)于印發(fā)《公路水運工程施工企業(yè)項目負責人施工現(xiàn)場帶班生產(chǎn)制度（暫行）》的通知 【交質(zhì)監(jiān)發(fā)?2012?576號】

目的------為進一步完善施工安全監(jiān)管制度體系，落實企業(yè)安全生產(chǎn)主體責任，規(guī)范施工企業(yè)項目主要負責人帶班生產(chǎn)行為。

主要內(nèi)容------①、本制度所稱的公路水運工程施工企業(yè)項目負責人，是指公路水運工程施工合同段的項目經(jīng)理、項目副經(jīng)理、項目總工。施工企業(yè)設(shè)立安全總監(jiān)崗位的，同時包括安全總監(jiān)。

②、項目負責人施工現(xiàn)場帶班生產(chǎn)，是指項目負責人在施工現(xiàn)場，組織協(xié)調(diào)和指導公路水運工程項目的安全生產(chǎn)活動，第一時間負責組織現(xiàn)場突發(fā)事件應急處臵。項目負責人帶班生產(chǎn)方式主要有:

（一）現(xiàn)場巡視檢查；

（二）蹲點帶班生產(chǎn)。

③、項目負責人現(xiàn)場輪流帶班生產(chǎn)制度執(zhí)行情況納入對施工企業(yè)的信用評價范圍。

對未執(zhí)行帶班生產(chǎn)制度的項目負責人，作為個人不良信用予以記錄，不予辦理其安全生產(chǎn)考核合格證書的延期考核。

對未執(zhí)行帶班生產(chǎn)制度或執(zhí)行不力的施工企業(yè)，應責令糾正,并通報批評，同時作為企業(yè)不良信用予以記錄；發(fā)生質(zhì)量安全事故的，依法從重進行行政處罰，追究相關(guān)責任人的法律責任。

本制度自2012.11.2起施行。

3、交通運輸部關(guān)于印發(fā)《公路水運工程生產(chǎn)安全重大事故隱患掛牌督辦制度（暫行）》的通知【交質(zhì)監(jiān)發(fā)?2012?577號】

目的--為倡導“隱患就是事故”的預防理念，建立公路水運工程事故隱患排查治理的長效機制，消除重大事故隱患,防止或減少生產(chǎn)安全事故的發(fā)生。

主要內(nèi)容---①重大事故隱患是指在公路水運工程施工過程中存在的危害程度較高、整改難度較大，可能導致群死群傷的安全事故隱患或造成重大經(jīng)濟損失和惡劣社會影響的安全事故隱患。②項目施工單位是重大隱患排查治理的責任主體，應建立相應的工作機制，并層層落實責任人。項目施工單位的主要負責人對重大隱患排查治理工作全面負責。

③各級交通運輸主管部門將重大隱患掛牌督辦情況納入安全生產(chǎn)工作考核的重要內(nèi)容，對重大隱患治理工作開展好的地區(qū)和企業(yè)給予獎勵。對重大隱患掛牌督辦工作開展不力的地區(qū)和企業(yè)，視情況予以通報批評、法人約談和行政處罰等，導致嚴重后果的，依法依紀從重追究責任。

本制度自2012.11.2起施行。

二、《中華人民共和國招標投標法實施條例》的新亮點

1、條例出臺的背景

《招標投標實施條例》的出臺，是解決招標投標領(lǐng)域突出問題、促進公平競爭、預防和懲治腐敗的一項重要舉措，同時也標志著我國招標投標法律體系已基本成型與完善?！墩袠送稑藢嵤l例》針對新情況、新問題，在認真總結(jié)招標投標法實施以來的實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，進一步筑牢工程建設(shè)和其他公共采購領(lǐng)域預防和懲治腐敗的制度屏障，維護招標投標活動的正常秩序，這將對于進一步推進招標采購制度的實施，促進公平競爭，節(jié)約公共采購資金，保證采購質(zhì)量，加強反腐敗制度建設(shè)等發(fā)揮重要作用。

最早公開報道開始起動《招標投標實施條例》編制工作是在2006年10月27日，當時的國家發(fā)改委副主任（現(xiàn)任商務部部長）陳德銘在首屆中國招投標高層論壇上說，有關(guān)部門正在抓緊編制《招標投標實施條例》。也即，《招標投標實施條例》的編制工作至少歷時5年。

2、制定《招標投標實施條例》的重要意義

（1）增強招投標法及相關(guān)制度的可操作性。隨著實踐的不斷發(fā)展，我國《招標投標法》在實施過程中出現(xiàn)了許多新情況和新問題，有些規(guī)定顯得較為原則，有的缺乏必要規(guī)范，不能很好地滿足實踐發(fā)展需要。例如，對資格審查、評標等程序規(guī)定得較為原則，對于限制或排斥潛在投標人、圍標串標、以他人名義投標等違法行為，缺乏具體認定標準，導致實際工作中很難查處。針對以上情況，雖然全國上下都采取了一些措施，但由于缺乏上位法依據(jù)或者受立法效力層次的限制，效果不明顯。因此，制定操作層面的招投標實施條例，從行政法規(guī)層面上做出具體規(guī)定，進一步增強招投標法及相關(guān)制度的可操作性。

（2）統(tǒng)一招投標規(guī)則，規(guī)范招標、投標、評標行為，促進統(tǒng)一市場的形成。我國《招標投標法》頒布實施后，國務院有關(guān)部門和各地方陸續(xù)出臺了招投標地方性法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，為依法規(guī)范招投標活動提供了制度保障。但由于大多數(shù)配套文件在制定過程中缺乏必要的協(xié)調(diào)，客觀上造成了規(guī)則不統(tǒng)一，不利于招投標統(tǒng)一大市場的形成。因此，本次制定頒布的《招標投標實施條例》，在總結(jié)實踐證明行之有效做法的基礎(chǔ)上，在行政法規(guī)層面對招標投標配套規(guī)則進行整合提煉，促進招標投標規(guī)則的統(tǒng)一。

（3）加強和規(guī)范行政監(jiān)督，強調(diào)依法監(jiān)管和有效監(jiān)管。我國《招標投標法》對行政監(jiān)督的規(guī)定較為原則，實踐中行政監(jiān)督缺位、越位與錯位的現(xiàn)象同時存在。另外，當事人投訴渠道也不夠暢通，投訴處理機制不夠健全。對此《招標投標法實施條例》中專增設(shè)了“投訴與處理”一章，以解決了當事人投訴渠道不夠暢通，投訴處理機制不夠健全的問題。

3、《招標投標實施條例》中的亮點（1）、明確“公開招標”的范圍

《招標投標法》第十一條規(guī)定：“國務院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的，經(jīng)國務院發(fā)展計劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準，可以進行邀請招標?！?/p>

而《招標投標實施條例》第八條則規(guī)定：凡屬國有資金占控股或者主導地位的依法必須招標的項目，除因技術(shù)復雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制只有少數(shù)潛在投標人可供選擇，及采用公開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大的情形可以邀請招標外，都應當公開招標，進一步明確了應當“公開招標”的項目范圍。（2）規(guī)范了投標保證金的收退

①取消對投標保證金最高數(shù)額的限制。國家七部委30號令《工程建設(shè)項目招標投標辦法》規(guī)定：“投標保證金一般不得超過投標總價的2%，但最高不得超過80萬元人民幣?！钡舜巍墩袠送稑藢嵤l例》規(guī)定：“投標保證金不得超過招標項目估算價的2%”，且并未限制最高數(shù)額。這樣一個造價1億元的工程項目，最多可收取200萬元的投標保證金。立法上取消對投保保證數(shù)額的限制，使得投標保證金的數(shù)額增多，意在使投標方的違約成本顯著增加，繼而會起到敦促投標方誠實守信、規(guī)范操作的作用。

②新增設(shè)投標保證金應當從基本賬戶轉(zhuǎn)出的要求。此次《招標投標實施條例》規(guī)定“依法必須進行招標的項目的境內(nèi)投標單位以現(xiàn)金或支票形式提交的投標保證金應當從基本賬戶轉(zhuǎn)出。”法規(guī)明確要求以支票或現(xiàn)金提交的投標保證金應從投標人的基本賬戶轉(zhuǎn)出，目的是防止投標人開空頭支票，及防止出現(xiàn)陪標、圍標現(xiàn)象的發(fā)生。因為一般情況下，投標人圍標、陪標時，幫助圍標、陪標的投標單位一般不會承擔投標保證金的資金占用成本，往往是由牽頭圍標、陪標單位繳納全部投標保證金?！墩袠送稑藢嵤l例》這一規(guī)定會增加圍標、陪標單位的違法成本，必將在一定程度上遏制圍標行為。同時，也為審計部門核查圍標、陪標違法行為的提供了新手段：查看投標單位基本賬戶，跟蹤投標保證金的來龍去脈。

但實際上僅憑增加規(guī)定這一條款，仍無法完全防止和杜絕陪標、圍標現(xiàn)象的發(fā)生。比如即使投標保證金都來自不同投標人的基本賬戶，但也不能保證其背后的資金不是來自投一投標人；并且有的項目可能提交投標保證金的投標人是個人，個人是沒有基本賬戶的，對其也無法設(shè)防。也由于考慮到這點吧，所以本條例的51條中未將投保保證金沒有從投標人的基本賬戶轉(zhuǎn)出作為法定的評標委員會否決投標的情形之一。

③規(guī)定投標保證金的提交時間。《招標投標實施條例》規(guī)定招標人要求投標人提交投標保證金的，應當在第二階段提交。也即投標人如果只參加第一階段投標而放棄第二階段投標是允許的，并不會因此而被沒收投標保證金。這樣規(guī)定是合理的，因為招標技術(shù)規(guī)格是在第二階段招標時才予以明確的，因此投標人也只有在獲得第二階段招標文件后才能確定自己的能力、產(chǎn)品和服務能否能夠?qū)嵸|(zhì)性響應第二階段招標文件的要求。

（3）嚴格禁止國家工作人員以任何方式非法干涉招標投標活動

目前，招標投標領(lǐng)域仍然是違法違紀問題的易發(fā)、高發(fā)領(lǐng)域。領(lǐng)導干部違規(guī)插手干預招標投標活動、進行權(quán)錢交易等問題還比較突出，社會對此反映強烈?！墩袠送稑藢嵤l例》第八十一條明確規(guī)定：“國家工作人員利用職務便利，以直接或者間接、明示或者暗示等任何方式非法干涉招標投標活動，有下列情形之一的，依法給予記過或者記大過處分；情節(jié)嚴重的，依法給予降級或者撤職處分；情節(jié)特別嚴重的，依法給予開除處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）要求對依法必須進行招標的項目不招標，或者要求對依法應當公開招標的項目不公開招標；

（二）要求評標委員會成員或者招標人以其指定的投標人作為中標候選人或者中標人，或者以其他方式非法干涉評標活動，影響中標結(jié)果；

（三）以其他方式非法干涉招標投標活動。

在責任主體范圍方面，由《招投標法》中的“對招標投標活動依法負有行政監(jiān)督職責的國家機關(guān)工作人員”擴大到了所有“國家工作人員”。在明確“非法干涉”的行為方式方面，既采取列舉方式也使用了“兜底條款”：“以其他方式非法干涉招標投標活動?！边@一規(guī)定必將對某些官員利用職權(quán)直接或間接非法干涉招標投標活動、謀取不正當利益的行為起到威懾和懲戒作用，對招標投標活動的公正、有序進行產(chǎn)生積極作用。（4）建立招標投標信用制度

一直以來，招標投標行業(yè)虛假招標、圍標、串標、陪標、掛靠資質(zhì)、違法轉(zhuǎn)包分包、惡意低價競爭等失信行為屢禁不止，很大程度是因為行業(yè)信用體系建設(shè)長期缺失，為使“誠信者收益、失信者懲戒”的機制在招標投標活動中得以體現(xiàn)，《招標投標實施條例》第79條明確提出了要建立招標投標信用制度，第42條還規(guī)定，投標人提供虛假的信用狀況屬于弄虛作假的行為，并且相關(guān)行政主管部門應當依法對招標人、招標代理機構(gòu)、投標人、評標委員會成員等當事人違法行為作出行政處理決定。

三、關(guān)于“實施施工人”

1、法律界定

“實際施工人”一詞是由最高人民法院在2004年頒布實施的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中所創(chuàng)設(shè)的概念。該司法解釋”的第二十六條規(guī)定：“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。”創(chuàng)設(shè)的該條款目的是為了保護農(nóng)民工的利益，主要是通過對缺乏建筑資質(zhì)的建筑企業(yè)或施工隊的保護，進而達到維護農(nóng)民工利益的目的。

在目前的法律框架下，允許實際施工人直接向發(fā)包人主張權(quán)利，實際上突破了合同相對性原則的限制。因為按照合同相對性原則，實際施工人應當向與其有合同關(guān)系的上家結(jié)算工程款，而不應當向發(fā)包人主張工程款。但是從實際情況看，有的承包人將工程轉(zhuǎn)包收取一定的管理費用后，沒有進行工程結(jié)算或者對工程結(jié)算不主張權(quán)利，由于實際施工人與發(fā)包人沒有合同關(guān)系，導致實際施工人沒有辦法取得工程款，而實際施工人不能得到工程款則直接影響到農(nóng)民工工資的發(fā)放。因此法律賦予了實際施工人代位向發(fā)包人起訴工程款的權(quán)利。

何為“實際施工人”？最高人民法院民事審判第一庭編著的《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》對“實際施工人”定義為“無效合同的承包人，如轉(zhuǎn)承包人、違法分包合同的承包人、沒有資質(zhì)借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的承包人”。

根據(jù)《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》論述，認定實際施工人直接起訴發(fā)包人必須滿足兩個條件：一是實際施工人與承包人之間合同無效；二是實際施工人必須“全面取代”承包人在施工合同中的履約角色。也即承包人與“施工人”簽訂勞務協(xié)議或者非主體結(jié)構(gòu)工程的分包合同，則為有效合同關(guān)系。此時的“施工人”不能定性為“實際施工人”，不能適用第二十六條，此時“施工人”應當且只能向承包人主張權(quán)利，不得突破合同相對性直接向沒有合同關(guān)系的發(fā)包人主張權(quán)利。

2、實務操作

但實務中，自二○○五年一月一日該司法解釋施行以來，已經(jīng)形成了一大批實際施工人適用第二十六條起訴發(fā)包人的訴訟案件。很多地方法院對承包人與實際施工人之間合同關(guān)系的效力判定傾向于從寬處理，即使合同有效，仍然支持實際施工人向發(fā)包人主張權(quán)利，只要承包人與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同后，又將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包或者違法分包給第三人，第三人就是實際施工人，其就可以將發(fā)包人和承包人作為共同被告提起訴訟。

針對這種情況，建筑施工企業(yè)的承包面對數(shù)個分包人，以及更多的再分包人（也即“實際施工人”），其并無精力和渠道對分包人、“實際施工人”予以關(guān)注，更無法對承包人工程款的對外支付缺乏控制和了解。一旦有承包人轉(zhuǎn)包或分包工程后并惡意拖欠實際施工人款項，而承包人又未與分包人完成結(jié)算，則有可能將面臨來自“未知的實際施工人”的訴訟風險。

3、施工企業(yè)項目管理中應如何盡量避免未知的“實際施工人”的訴訟風險？（1）應在與分包隊伍的分包施工合同中約定禁止分包隊伍再轉(zhuǎn)包或再法分包以及違約責任的條款.（2）約定分包隊伍要提交農(nóng)民工工資保證金，并由分包隊伍承諾發(fā)生拖欠再分包單位及掛靠隊伍工程款或者農(nóng)民工工資的情形下，發(fā)包人有權(quán)代其墊付并在應付款或保證金中直接扣除?，F(xiàn)在很多訴訟和糾紛表明，因?qū)嶋H施工人拖欠農(nóng)民工工資后，農(nóng)民工組織集體進行上訪、鬧事的，政府和業(yè)主單位出于維護社會和諧穩(wěn)定的角度出發(fā)，都會向承包項目施工單位施壓，要求承包人先出錢解決農(nóng)民工拖欠問題，即使分包隊伍已經(jīng)按合同約定足額、及時地支付相關(guān)款項。因此，我們也應嚴格按照合同約定控制對分包隊伍的進度款付款比例，禁止超付、多付情況發(fā)生，以便于我們對分包隊伍進行追償。

（3）合同中約定支付給分包隊伍的工程款應?？顚Ｓ糜诒竟こ滔嚓P(guān)，不得擅自挪用，否則承擔違約責任。并且應盡量對分包隊伍的工程款使用進行監(jiān)督。

四、“以審計結(jié)果為工程計算依據(jù)”問題

近期，上海、北京、海南、寧夏、江西等地紛紛出臺或準備出臺審計條例，規(guī)定強制要求政府投資建設(shè)項目業(yè)主或者代建單位應當在其投資假設(shè)項目的招標文件中載明，建設(shè)項目經(jīng)審計機關(guān)審計的，其審計結(jié)果為工程價款結(jié)算和竣工決算的依據(jù)，以此作為“以審計結(jié)果為工程計算依據(jù)”的合同依據(jù)。其中《上海市審計條例》（自2013年1月1日起施行）中第十四條第三款：“政府投資和以政府投資為主的建設(shè)項目，按照國家和本市規(guī)定應當經(jīng)審計機關(guān)審計的，建設(shè)單位或者代建單位應當在招標文件以及與施工單位簽訂的合同中明確以審計結(jié)果作為工程竣工結(jié)算的依據(jù)。審計機關(guān)的審計涉及工程價款的，以招標投標文件和合同關(guān)于工程價款及調(diào)整的約定作為審計的基礎(chǔ)?！?/p>

這一不合理制度的推行，引發(fā)了社會各界對“以審計結(jié)果為工程計算依據(jù)”的熱議。

實際上對于決算與審計問題，最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程承包合同案件中雙方當事人確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款與審計部門的工程決算價款不一致時如何使用法律問題的電話答復意見》（【2001】民一他字第2號）曾規(guī)定：“審計是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力。建設(shè)承包合同案件應以當事人的約定作為法院判決的依據(jù)。只有在合同明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結(jié)論作為判決的依據(jù)?！?/p>

1、該規(guī)定對建筑施工企業(yè)的影響

（1）增加了竣工結(jié)算的不確定性風險

條例強制規(guī)定政府投資或政府投資為主的項目招標文件中應當約定”由審計機關(guān)作出審計結(jié)果為工程竣工結(jié)算的依據(jù)”,不僅有失市場公平自愿、遵守契約的原則，也可能使企業(yè)在履行了建造責任后，相應的對價無法得到保證。建筑工程產(chǎn)品是一個特殊的產(chǎn)品，價格形成的過程也是一個很復雜的過程，而建筑施工企業(yè)的利潤往往與結(jié)算結(jié)果息息相關(guān)，如果最終審計結(jié)果比較低，那么企業(yè)可能就沒有利潤甚至虧損。比如某市政工程中，由于施工場地地處市區(qū)中心區(qū)域，所以需要租用一個場地進行材料、設(shè)備的加工，這是施工方實際發(fā)生的費用，結(jié)算時也已經(jīng)跟甲方達成一致，但審計卻不認可，不同意支付。（2）影響工程項目的結(jié)算進度，增加企業(yè)資金成本

若將審計價作為工程結(jié)算價的依據(jù)，實踐中就必然造成項目只要沒有經(jīng)過審計，就無法進入實質(zhì)結(jié)算階段。大家知道，工程審計是一個全過程跟蹤審計，審計工作的量很大，審計機關(guān)往往需要花費大量的時間和精力去調(diào)查落實，掌控項目實施中的第一手資料，這使得審計工作的戰(zhàn)線拉得很長，耗費的時間久。客觀上審計工作的滯后必然會影響工程竣工結(jié)算的進度，進而使得施工企業(yè)的資金投入遲遲不能收回，嚴重影響企業(yè)的資金周轉(zhuǎn)和運作，增加企業(yè)的資金成本。（3）可能給施工企業(yè)帶來分包隊伍方面的訴訟和糾紛

因不能及時收到業(yè)主方的工程款，施工企業(yè)就無法按時支付分包隊伍的工程款，勢必引起分包隊伍追討工程款的訴訟或糾紛。甚至會引發(fā)分包隊伍農(nóng)民工拿不到工資，集體上訪、群毆等惡性事件發(fā)生，影響社會和諧穩(wěn)定。

2、建筑施工企業(yè)應如何應對

（1）、首先在合同中明確約定工程量、合同價款、定額套用等內(nèi)容，對招投標文件中不明確的量或價的內(nèi)容盡量要求招標人充分澄清、說明，避免日后結(jié)算時產(chǎn)生爭議。

（2）、在與業(yè)主的合同中約定審計結(jié)算的期限。以此來約束業(yè)主及審計部門工作效率低或惡意拖延審計等情形，以縮短審計時間，促使業(yè)主盡快結(jié)算付款。

（3）、合同實施過程中，及時做好相關(guān)涉及工程量、價格的現(xiàn)場簽證、確認聯(lián)系單及會議紀要等資料，做到一事一簽，確認內(nèi)容描述詳盡、準確，簽認程序有效。對一些隱蔽工程，及時辦理好相關(guān)業(yè)主監(jiān)理的確認手續(xù)，必要的情況下也要通過拍照、錄像等影像資料方式留存依據(jù)，以防時產(chǎn)生爭議。同時做好上述重要的第一手文件資料管理，以做到有據(jù)可查。

第五篇：上市及投融資合同

(甲方)

與

CHINA US BRIDGE CAPITAL LIMITED（中文名稱：中美橋梁資本有限公司）

與

（丙方）

上市及投融資合同

2010年【 】月【 】 日

中國.【 】

上市及投融資合同

本合同由以下各方于2010年【 】月【 】日在中國【 】簽署, 本合同編號為：GFORT上投（字）2010-0【 】【 】【 】號

甲方：【 】

與

乙方：China us bridge capital limited（中文名稱：中美橋梁資本有限公司）

與

丙方： 【 】有限公司（也即“目標公司”）

鑒于：

1、甲方系中華人民共和國公民，具備完全的民事權(quán)利能力及行為能力，現(xiàn)實際合法持有丙方--【 】有限公司的100%股權(quán)，系丙方的實際控制人。

2、乙方系一家總部設(shè)立于美國的專門從事戰(zhàn)略投資、企業(yè)兼并、產(chǎn)業(yè)整合及與目標企業(yè)共同發(fā)展的公司。

3、丙方系按照《中華人民共和國公司法》以及相關(guān)法律法規(guī)合法設(shè)立并合法存續(xù)的有限責任公司。

4、根據(jù)權(quán)利義務對等原則，各方已就合作內(nèi)容達成一致。

為此，甲乙丙三方經(jīng)友好協(xié)商，就合作事宜簽訂合同，以茲各方遵守。

第一條 合作內(nèi)容

1、甲方及丙方同意乙方作為戰(zhàn)略合作方，負責統(tǒng)籌丙方赴美上市之境內(nèi)外相關(guān)事宜；乙方同意作為甲方及丙方的戰(zhàn)略合作方。

2、甲方應在本合同簽訂后的陸拾（60）日內(nèi)，完成由香港公司收購甲方所持有的丙方（即: 【 】有限公司）100%股權(quán)的全部相關(guān)手續(xù)（即完成丙方--【 】有限公司由中國境內(nèi)內(nèi)資企業(yè)轉(zhuǎn)換為外商投資企業(yè)的所有手續(xù)），乙方協(xié)助甲方辦理相關(guān)手續(xù)。

3、在本合同簽訂后的陸拾（60）個工作日內(nèi)，甲方與乙方應共同在英屬維京群島專門設(shè)立公司（即“BVI公司”），其中，甲方持有BVI公司55.5%的股權(quán)，乙方持有BVI公司44.5%的股權(quán)。

4、根據(jù)以上事項完成的時間進程，相應完成BVI公司收購甲方或甲方指定的第三方所持有100%股權(quán)的香港公司。

5、上述公司設(shè)立和資產(chǎn)注入事項完成后，甲方通過BVI公司間接擁有丙方（即【 】有限公司）55.5％股權(quán)；乙方通過BVI公司間接擁有丙方（即【 】有限公司）44.5%股權(quán)。

6、甲方和乙方一致同意，在完成上述事項后，由乙方負責將甲方和乙方持有的BVI公司的100%股權(quán)通過戰(zhàn)略合作、反向并購、資產(chǎn)置換（重組）的方式，注入美國OTCBB上市公司，達到丙方間接上市掛牌之目的（以下所稱“丙方上市掛牌”均指該方式）；乙方根據(jù)丙方的具體情況，提出最佳上市方案，各方按美國證券交易委員會（即SEC）的規(guī)范進行配合。

7、戰(zhàn)略合作、反向并購、資產(chǎn)置換（重組）完成后，甲方按照約定權(quán)利持有OTCBB上市公司50％股份，乙方按照約定權(quán)利持有OTCBB上市公司40％股份。OTCBB上市公司另10%的股份由原殼公司美國公眾股東持有。

第二條 各方的分工和職責

1、甲、丙方的分工和職責

（1）甲方、丙方應按乙方的要求向乙方及其指定的專業(yè)顧問提供上市及上市后新發(fā)股份融資所需的一切文件和資料，并確保所提供的初始資料真實、完整、充分、準確。

（2）甲方、丙方密切配合乙方制定的上市方案之要求，對丙方進行資產(chǎn)重組和產(chǎn)業(yè)整合；

（3）確保丙方合法經(jīng)營，不出現(xiàn)影響上市的重大法律障礙；

（4）負責丙方的實際經(jīng)營，按照《戰(zhàn)略管理協(xié)議》的要求經(jīng)營和發(fā)展，完成相應的業(yè)績指標；

（5）配合乙方辦理丙方上市掛牌后信息披露及轉(zhuǎn)主板等手續(xù)并提供相關(guān)資料。

2、乙方的分工和職責

（1）落實丙方重組整合和赴美國NASDAQ OTCBB上市掛牌的方案；（2）負責組織和實施丙方上市掛牌的有關(guān)事項；（3）承擔丙方上市掛牌相關(guān)的所有前期費用。

(4)負責丙方上市掛牌后甲丙方及上市公司的信息披露和形象維護；

(5)在丙方上市掛牌后業(yè)績達到轉(zhuǎn)美國證券市場主板條件，負責組織和策劃轉(zhuǎn)主板事宜。

(6)為上市公司尋找兼并其他目標企業(yè)，直接或間接進行投融資。

（7）乙方負責募集丙方上市掛牌后轉(zhuǎn)板前的私募融資，相關(guān)費用由上市公司承擔。

第三條 乙方的特別承諾

1、乙方承擔丙方上市掛牌前的費用，包括購買及清理美國OTCBB上市殼公司費用和調(diào)查審計、提供顧問服務（上市輔導規(guī)范、模式設(shè)計、業(yè)務咨詢等）、財經(jīng)公關(guān)服務、上市路演服務、上市公司品牌宣傳、網(wǎng)站建設(shè)及維護、信息披露服務等全部費用。

2、乙方在丙方上市掛牌后的45-60個工作日內(nèi)，為丙方完成首期不低于國際會計師事務所審計后確認的其上一凈利潤的融資（融資額以美元計算）。

第四條 上市公司治理

1、為實現(xiàn)丙方上市掛牌并順利轉(zhuǎn)入美國證券市場主板的目的，三方對其和上市公司進行戰(zhàn)略管理，各方嚴格遵守簽署的《戰(zhàn)略管理協(xié)議》。

2、美國OTCBB上市公司、BVI公司和丙方應嚴格按照其各自所處的司法管轄地區(qū)的法律法規(guī)規(guī)定和公司的實際情況，建立完善的公司法人治理制度并嚴格地加以落實。

第五條 特別約定

1、乙方承諾，在各方緊密配合，共同推進的前提下，預計在美國會計師事務所完成對丙方審計并出具審計報告后的45個工作日之內(nèi)完成上市掛牌。

2、乙方不承擔丙方上市掛牌后所發(fā)生的費用，丙方上市掛牌后至轉(zhuǎn)為美國證券市場主板前所發(fā)生的所有費用可由乙方代為上市公司墊付，一旦轉(zhuǎn)板成功后則應當攤?cè)肷鲜泄境杀?；自O(shè)TCBB市場轉(zhuǎn)入美國證券市場主板后的所有費用則應當由上市公司承擔。

3、本合同簽署前發(fā)生的、應由丙方承擔的債務及與丙方有關(guān)的未結(jié)訴訟或仲裁所產(chǎn)生的一切法律責任，均由甲方和丙方連帶承擔，與乙方無關(guān)。

4、甲方和丙方承諾，將積極配合乙方進行丙方上市掛牌前的籌備，在籌備上市過程中，甲方和丙方確保不發(fā)生影響丙方上市掛牌的重大事件。

5、本合同各方承諾在丙方上市掛牌前，上市計劃和實施進度對外嚴格保密；雙方項目參與人員應就約定的內(nèi)容按約定的方式和期限承擔保密義務，嚴格按照各方簽署的保密協(xié)議執(zhí)行。

6、若第三方審計機構(gòu)對丙方進行審計后認定的丙方上一凈利潤額低于人民幣2000萬元的，乙方有權(quán)單方面解除本合同。如三方協(xié)商同意繼續(xù)履行合同的，甲、丙方同意對三方簽署的《戰(zhàn)略管理協(xié)議》第四條戰(zhàn)略目標中的相應條款以審計機構(gòu)認定的數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)作出相應修改。

第六條 違約責任

1、本合同生效后，若由于乙方的直接原因致使丙方未能按照本合同約定的方式上市掛牌，乙方自行承擔此前在丙方上市掛牌前所投入的費用,退還其間接持有的丙方股權(quán)(退還丙方股權(quán)過戶所需的全部費用由乙方承擔),并賠償甲方100萬美元（大寫：壹佰萬美元整）違約金。

2、本合同生效后，若由于甲方或丙方的原因?qū)е乱曳綗o法按照本合同約定方式將丙方上市掛牌，甲方應無條件退還乙方或乙方委托的第三方基于本合同支出的所有前期費用及向丙方投入的全部款項、負責乙方退還其間接持有的丙方股權(quán)的全部費用，并賠償乙方100萬美元（大寫：壹佰萬美元整）違約金，丙方須對此承擔連帶責任。

3、本合同生效后，若乙方不履行或不完全履行本合同約定的融資義務的，乙方應賠償100萬美元（大寫：壹佰萬美元整）違約金給甲方。

4、因法律法規(guī)發(fā)生變化、非本合同當事人的原因?qū)е律鲜蟹桨负图夹g(shù)環(huán)節(jié)不可執(zhí)行及不可抗力因素造成上市遲延、費用增加或上市失敗的，各方不承擔責任，各方基于本合同已經(jīng)支出的費用由各自承擔。

第七條 合同的變更與終止

1、本合同的變更，必須經(jīng)合同當事人共同協(xié)商，并訂立書面變更協(xié)議。如協(xié)商不能達成一致，則本合同應當繼續(xù)有效。

2、在本合同生效后，在中國相關(guān)的工商行政管理部門完成股權(quán)變更登記之前，出現(xiàn)下列情形之一的，本合同應當立即自動終止：（1）甲乙丙三方協(xié)議終止本合同；

（2）甲方所持有的丙方股權(quán)被司法機關(guān)凍結(jié)（查封）。

3、若中國相關(guān)的工商行政管理部門在本合同正式生效之日起60日內(nèi)沒有核準本合同約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，則乙方有權(quán)單獨終止本合同（但由于乙方的原因?qū)е碌倪t延辦理除外）。自乙方將終止本合同的書面通知送達甲方、丙方法定地址或

本合同約定地址時本合同終止。

4、本合同因第七條第2款之（2）項和第七條第3款規(guī)定事項被終止執(zhí)行后，甲丙方應向乙方返還所有乙方或乙方委托的第三方基于本合同所支付的有關(guān)費用并承擔同期銀行利息，恢復甲方對丙方所有的100％股權(quán)，丙方恢復為中國境內(nèi)的內(nèi)資公司。

第八條 其他

1、本合同的效力、履行及解釋均適用中華人民共和國現(xiàn)行有效之法律法規(guī)。

2、凡因本合同產(chǎn)生或與本合同有關(guān)的任何爭議或分歧，當事各方均應友好協(xié)商解決，無法解決的，應提交位于中國北京的中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會并按提交仲裁申請時該仲裁中心生效的仲裁規(guī)則仲裁解決。仲裁裁決是終局的，一經(jīng)作出即生效，對各方均有約束力。各方都必須履行仲裁裁決書的內(nèi)容。除非另有約定，仲裁費用應由敗訴一方承擔。

3、本合同經(jīng)甲、乙、丙三方簽字蓋章后生效。

4、本合同一式陸（6）份，甲、乙、丙三方各持貳（2）份，每份均具有同等法律效力。

茲證明，各方均已經(jīng)委托各自的授權(quán)代表于本合同文首所載日期簽署了本合同。

（本頁為簽署頁，無正文）

簽訂本合同各方簽章：

甲方：

授權(quán)代表（簽字）：

乙方：China us bridge capital limited（中文名稱：中美橋梁資本有限公司）（蓋公章）授權(quán)代表（簽字）：

丙方： 【 】有限公司（蓋公章）授權(quán)代表（簽字）：