第一篇：自考法律專業(yè)論文考核辦法

自考法律專業(yè)(本科)畢業(yè)論文考核實(shí)施辦法

發(fā)文單位： 云南大學(xué)法學(xué)院 發(fā)文時(shí)間：2011-08-20

一、目的和要求

畢業(yè)論文的撰寫及答辯，是高等教育加強(qiáng)實(shí)踐提高學(xué)生素質(zhì)的重要組成部分。通過論文寫作和答辯，可以有效地提高學(xué)生的治學(xué)能力和理論水平，使學(xué)生掌握正確的提出問題和科學(xué)地解決問題的方法，培養(yǎng)鍛煉學(xué)生進(jìn)行科學(xué)研究的初步能力。因此，畢業(yè)論文的撰寫及答辯是法律專業(yè)本科學(xué)生畢業(yè)考核的內(nèi)容之一。按法律專業(yè)本科自考考試計(jì)劃的要求，考生必須考完全部規(guī)定課程（必考和選考課），達(dá)到規(guī)定的學(xué)分，才能參加畢業(yè)論文的考核。經(jīng)考核答辯合格后，準(zhǔn)予畢業(yè)。

二、組織領(lǐng)導(dǎo)

高等教育自考法律專業(yè)本科畢業(yè)論文的考核工作由云南省招生考試辦公室組織領(lǐng)導(dǎo)。云南大學(xué)法學(xué)院具體負(fù)責(zé)畢業(yè)論文的指導(dǎo)和答辯工作。

三、申請(qǐng)及考核程序

1.同意參加考核的考生必須在指定的論文題目中選擇寫作，不能自選題目寫作。論文初稿截稿時(shí)間（以郵戳日期為準(zhǔn)）：上半年為2月15日，下半年為8月15日。要求考生寄送論文初稿手稿并附寫作提綱，為了便于今后修改，請(qǐng)自留打印

稿電子版,并勿將電子郵件版的論文發(fā)到此qq郵箱，之后若要發(fā)給指導(dǎo)老師修改的請(qǐng)直接發(fā)到指導(dǎo)老師郵箱。

2.云南大學(xué)法學(xué)院根據(jù)考生的論文選題，指定本院的高職或中職教師擔(dān)任指導(dǎo)教師。指導(dǎo)教師對(duì)符合寫作要求質(zhì)量較好的論文初稿，提出具體修改意見，反饋給考生，考生修改補(bǔ)充后自行定稿，打印三份，按指定時(shí)間寄送指導(dǎo)教師。指導(dǎo)教師對(duì)不符合寫作要求的論文初稿，應(yīng)當(dāng)要求考生全面修改后提交二稿，根據(jù)論文二稿的質(zhì)量確定是否按時(shí)參加答辯。

3.指導(dǎo)教師收到定稿論文后及時(shí)寫出評(píng)語，移交考核領(lǐng)導(dǎo)小組。指導(dǎo)教師對(duì)有重大缺陷的定稿論文，應(yīng)當(dāng)要求考生再作修改，推遲半年參加答辯。

4.每年5月上旬和11月上旬，各安排一次論文答辯。凡有以下情形之一的，均順延半年參加考核：（1）沒有按時(shí)提交論文初稿；（2）沒有按時(shí)寄送論文定稿。

5.考生答辯時(shí)，首先簡(jiǎn)要介紹論文內(nèi)容提要，然后回答教師圍繞論文涉及的理論和實(shí)踐所提出的問題。通過答辯，考察考生的研究能力和理論水平。每個(gè)考生的答辯時(shí)間大約15分鐘。任何考生都必須經(jīng)過論文答辯程序，否則不予評(píng)定論文成績(jī)。

6.云南大學(xué)法學(xué)院成立法律本科自學(xué)考試畢業(yè)論文考核領(lǐng)導(dǎo)小組，聘請(qǐng)高職教師組成畢業(yè)論文答辯委員會(huì)?？忌疝q結(jié)束后，由答辯委員會(huì)評(píng)定論文成績(jī)。論文成績(jī)按優(yōu)秀、良

好、中等、及格、不及格五級(jí)評(píng)定。答辯委員會(huì)對(duì)個(gè)別考生的論文是否通過發(fā)生分歧時(shí)，報(bào)學(xué)院考核領(lǐng)導(dǎo)小組決定?？忌撐拇疝q未通過者，必須重新撰寫并通過答辯，成績(jī)合格者，方準(zhǔn)予畢業(yè)。

7.每次答辯工作結(jié)束后，云南大學(xué)法學(xué)院將畢業(yè)論文合格的考生的成績(jī)單寄送到考生相關(guān)地址，也可自取，作為辦理畢業(yè)證書的依據(jù)。

四、論文撰寫要求

畢業(yè)論文題目每隔二至三年修改一次。畢業(yè)論文的內(nèi)容必須符合國家法律原則和黨的政策精神，緊密聯(lián)系法學(xué)專業(yè)的理論和實(shí)踐。畢業(yè)論文的寫作要求：論點(diǎn)正確，論據(jù)可靠，論證有力，有一定見解；結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、層次分明、重點(diǎn)突出、文理通順、邏輯性強(qiáng)、無錯(cuò)別字，運(yùn)用標(biāo)點(diǎn)符號(hào)準(zhǔn)確；適用的材料、數(shù)據(jù)處理得當(dāng)，書寫格式、引文注釋符合要求。畢業(yè)論文字?jǐn)?shù)為5000至8000字。

五、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)

1.考生畢業(yè)論文指導(dǎo)費(fèi)、答辯費(fèi)、郵費(fèi)等共計(jì)400元，在報(bào)到參加論文答辯時(shí)交納。

2.論文答辯未通過者，應(yīng)當(dāng)重新提出論文考核申請(qǐng)，按前項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)交費(fèi)。

3.畢業(yè)論文答辯地點(diǎn)設(shè)在云南大學(xué)法學(xué)院，考生參加論文答辯的交通費(fèi)、住宿費(fèi)自理。

六、聯(lián)系方法

云南省大學(xué)法學(xué)院自考法律本科畢業(yè)論文考核工作咨詢電話：0871－5032800

聯(lián)系地址:昆明市翠湖北路2號(hào)云南大學(xué)法學(xué)院教務(wù)辦公室

郵政編碼：

650091

第二篇：自考法律專業(yè)論文(論正當(dāng)防衛(wèi)制度)

1論正當(dāng)防衛(wèi)制度

摘 要

正當(dāng)防衛(wèi)是我國刑法的一項(xiàng)重要法律制度，是法律賦予公民同違法犯罪行為作斗爭(zhēng)的一種重要權(quán)利和手段，我國刑法也將之明文規(guī)定為合法行為，其目的是鼓勵(lì)公民與正在進(jìn)行的不法侵害作斗爭(zhēng)，從而保障社會(huì)公共利益及公民的合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害。但是，我國正當(dāng)防衛(wèi)制度存在一定的缺陷，如刑法中防衛(wèi)過當(dāng)?shù)奈淖直硎鰡栴}、正當(dāng)防衛(wèi)的適用對(duì)象的限定問題等。本文通過對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)的概念、防衛(wèi)過當(dāng)?shù)确蓡栴}進(jìn)行論述，并闡明了正當(dāng)防衛(wèi)必要條件的具體內(nèi)容，由此而提出關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)在犯罪構(gòu)成評(píng)價(jià)中的地位的相關(guān)問題。并結(jié)合我國刑法關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)內(nèi)容的規(guī)定，對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)制度的完善提出了相關(guān)建議和對(duì)策。

關(guān)鍵詞：正當(dāng)防衛(wèi) 制度 問題 建議

前 言

正當(dāng)防衛(wèi)制度在刑法中的確立，是正義不必屈于非正義這一古典自然法思想在刑事領(lǐng)域中的邏輯展開和經(jīng)典演繹。它是法律賦予公民的一項(xiàng)重要權(quán)利，也是我國刑法中的一項(xiàng)重要制度。它不僅體現(xiàn)了專門機(jī)關(guān)與人民群眾相結(jié)合的司法路線。也體現(xiàn)了對(duì)合法利益的保護(hù)精神。對(duì)該制度做出正確的理解和分析，才能更好地發(fā)揮其作用，實(shí)現(xiàn)其社會(huì)價(jià)值。

正當(dāng)防衛(wèi)制度是我國刑事司法領(lǐng)域的一項(xiàng)重要制度，它對(duì)公民合法利益的保護(hù)，對(duì)良好社會(huì)秩序的維護(hù)都具有重要意義。其目的是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)等合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，鼓勵(lì)公民和正在進(jìn)行的不法侵害作斗爭(zhēng)，震懾犯罪分子，使其不敢輕舉妄動(dòng)。正當(dāng)防衛(wèi)必須在必要的限度內(nèi)實(shí)施，超過必要限度就構(gòu)成違法。同時(shí)正當(dāng)防衛(wèi)中必須具備四個(gè)必要條件，缺一不可，否則就不能視為正當(dāng)防衛(wèi)。

一、正當(dāng)防衛(wèi)的概述

（一）正當(dāng)防衛(wèi)的歷史淵源

正當(dāng)防衛(wèi)對(duì)維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的利益和公民的合法權(quán)益都起著積極而又重要的作用。從習(xí)俗到法律、從觀念到學(xué)說，正當(dāng)防衛(wèi)經(jīng)歷了一個(gè)漫長而又曲折的歷史發(fā)展過程，它萌生于復(fù)仇，蛻變于私刑，他的歷史淵源一直可以追溯到原始社會(huì)。人類經(jīng)過幾千年的進(jìn)化，使動(dòng)物自身本能的防衛(wèi)在人類得以繼承下來，原始社會(huì)人們對(duì)來自人的攻擊的防衛(wèi)反應(yīng)為“人不犯我，我不犯人，人若犯我，我必犯人?！薄耙匝肋€牙，以眼還眼?！背錆M了自然復(fù)仇的意味。隨著社會(huì)的進(jìn)步，奴隸社會(huì)階級(jí)的出現(xiàn)，更需要良好而穩(wěn)定的統(tǒng)治秩序，因此，復(fù)仇形態(tài)的正當(dāng)防衛(wèi)通過法定形式得以肯定。到了封建社會(huì)，正當(dāng)防衛(wèi)得到了一定的發(fā)展。我國《漢律》規(guī)定：“無故入人室宅廬者，上人車船國，牽引人欲犯法者，其圣賢格殺之，無罪。”。之后的唐律、明清律等也在此基礎(chǔ)上發(fā)展。近代以來資本主義法律中，突出了對(duì)于“他人”利益的正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定，明確肯定除了針對(duì)自身及與自身密切關(guān)系的人之外的“他人”利益不法侵害的防衛(wèi)行為的合法性。正當(dāng)防衛(wèi)作為法律制度在[1]刑法中地位的確立，是1791年的法國刑法典。

我國刑法中的正當(dāng)防衛(wèi)，是在總結(jié)新民主主義時(shí)期的法制建設(shè)和社會(huì)主義時(shí)期的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，有著深刻的社會(huì)政治根源。1954年中華人民共和國刑法草案第33 次稿規(guī)定：“為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，采取正當(dāng)防衛(wèi)行為，不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)超過必要限度造成不應(yīng)有的危害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但可以減輕或者免除處罰?！?979 年頒布的《刑法》基本上保持了正當(dāng)防衛(wèi)條款的原貌，只是防衛(wèi)過當(dāng)“可以”減輕或者免除處罰修改為“應(yīng)當(dāng)”減輕或者免除處罰。

（二）正當(dāng)防衛(wèi)的概念

1997年頒布的《中華人民共和國刑法》第二十條第三款進(jìn)行了規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。”[2]

二、正當(dāng)防衛(wèi)的目的及意義

（一）正當(dāng)防衛(wèi)的目的

從正當(dāng)防衛(wèi)的法定概念我們可以看出正當(dāng)防衛(wèi)行為的目的是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)等合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害。[3]正當(dāng)防衛(wèi)的目的在正當(dāng)防衛(wèi)的概念中有主導(dǎo)地位，它對(duì)于理解我國刑法中的正當(dāng)防衛(wèi)的本質(zhì)以及確定正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成重要條件都有重要的意義。目的的正當(dāng)性表明正當(dāng)防衛(wèi)不是違法侵害，更不是對(duì)不法侵害人的懲罰，它有正當(dāng)防衛(wèi)的性質(zhì)，是一種有限度的防衛(wèi)行為。它可以充分說明是對(duì)不法侵害的一種反擊。

（二）正當(dāng)防衛(wèi)的意義 正當(dāng)防衛(wèi)不負(fù)刑事責(zé)任，它的主要意義在于保障社會(huì)公共利益和其他合法權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，鼓勵(lì)公民和正在進(jìn)行的不法侵害作斗爭(zhēng)，震懾犯罪分子，使其不敢輕舉妄動(dòng)?？梢哉f正當(dāng)防衛(wèi)制度不僅是免除正當(dāng)防衛(wèi)行為的刑事責(zé)任的法律依據(jù)，而且是公民和正在進(jìn)行的不法侵害作斗爭(zhēng)的法律武器。特別是當(dāng)今社會(huì)治安往往因各種暴力行為而趨于嚴(yán)峻，法律能促使社會(huì)群起而攻之，則其制止和預(yù)防犯罪的及時(shí)有效性，便相對(duì)大于司法機(jī)關(guān)的事后究辦。正當(dāng)防衛(wèi)行為從積極方面肯定其有利無害、有功無過社會(huì)效果，受到法律的充分保護(hù)?，F(xiàn)行刑法中對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)規(guī)定作了重大的修改補(bǔ)充，主要立法精神是適當(dāng)?shù)胤艑捳?dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成條件，除原則性地規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)行為不負(fù)刑事責(zé)任以外，還對(duì)某些特定情況下的正當(dāng)防衛(wèi)不負(fù)刑事責(zé)任作了特別規(guī)定，這就有利于公民大膽地運(yùn)用正當(dāng)防衛(wèi)的法律武器同不法侵害作斗爭(zhēng)。

三、正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成要素

法律賦予每個(gè)人的正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)利不可濫用，必須符合一定的條件。在刑法理論上，必須同時(shí)具備五個(gè)條件：

（一）正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件—必須有不法侵害行為發(fā)生

1、必須有不法侵害行為發(fā)生，對(duì)合法行為不能實(shí)施防衛(wèi)。

2、不法侵害行為必須是真實(shí)存在的，而不是假想的。沒有不法侵害，行為人誤以為有不法侵害發(fā)生而實(shí)施所謂的防衛(wèi)，稱為假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)，則看行為人主觀上有無罪過而確定行為人是否承擔(dān)刑事責(zé)任。

3、不法侵害行為通常應(yīng)是人的不法行為。

（二）正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間條件—不法侵害行為正在進(jìn)行

不法侵害必須正在進(jìn)行，這是正當(dāng)防衛(wèi)成立的時(shí)間條件。即已經(jīng)開始，尚未結(jié)束。這個(gè)條件解決的是不法侵害的真實(shí)性和適時(shí)性問題。如果不符合這個(gè)時(shí)間條件的防衛(wèi)，稱為防衛(wèi)不適時(shí)。防衛(wèi)不適時(shí)，有兩種：不法侵害尚未開始就實(shí)施防衛(wèi)，叫事前防衛(wèi)；不法侵害行為已經(jīng)結(jié)束實(shí)施的防衛(wèi)，叫事后防衛(wèi)。防衛(wèi)不適時(shí)，屬于故意犯罪。

（三）正當(dāng)防衛(wèi)的對(duì)象條件—只能對(duì)不法侵害者本人實(shí)施，而不能及于與侵害行為無關(guān)的第三人

對(duì)于未參與不法侵害的人不能實(shí)行防衛(wèi)，制止不法侵害就是要制止不法侵害人的行為能力。正當(dāng)防衛(wèi)必須對(duì)、也只能對(duì)不法侵害者本人實(shí)行，才能達(dá)到正當(dāng)防衛(wèi)的目的。正當(dāng)防衛(wèi)是通過對(duì)不法侵害人造成一定損害的方法，使國家、公共利益，本人或者他人的人身和財(cái)產(chǎn)或者其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害的行為。正當(dāng)防衛(wèi)的性質(zhì)決定了它只能通過對(duì)不法侵害人的人身或者財(cái)產(chǎn)造成一定損害的方法來實(shí)現(xiàn)防衛(wèi)意圖。正當(dāng)防衛(wèi)的目的在于排除和制止不法侵害行為，所以只對(duì)實(shí)施不法侵害者本人進(jìn)行，不能針對(duì)第三人（包括不法侵害者的家屬）進(jìn)行。因?yàn)?，如果離開了不法侵害者去實(shí)行“正當(dāng)防衛(wèi)”，是達(dá)不到制止不法侵害的目的的。若對(duì)沒有實(shí)施侵害行為的第三人實(shí)行“正當(dāng)防衛(wèi)”，就必然會(huì)殃及無辜，因而也就不能稱為正當(dāng)防衛(wèi)行為。[4]

（四）正當(dāng)防衛(wèi)的主觀條件—防衛(wèi)意圖 所謂防衛(wèi)意圖，是指防衛(wèi)人意識(shí)到不法侵害正在進(jìn)行，為了保護(hù)國家、社會(huì)公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)等合法權(quán)利，而決意制止正在進(jìn)行的不法侵害的心理狀態(tài)。因此，防衛(wèi)意圖又包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：一方面，對(duì)于正在進(jìn)行的不法侵害的認(rèn)識(shí)，即正當(dāng)防衛(wèi)的認(rèn)識(shí)因素；另一方面，對(duì)于制止正在進(jìn)行的不法侵害的決意，即正當(dāng)防衛(wèi)的意志因素。然而我們應(yīng)該注意，某些行為從形式上似乎符合正當(dāng)防衛(wèi)的客觀條件，但由于主觀上不具備防衛(wèi)意圖，因此，其行為不能視為正當(dāng)防衛(wèi)，這種情況包括以下兩種：第一種情況是防衛(wèi)挑撥：是指行為人出于侵害的目的，以故意挑釁、引誘等方法促使對(duì)方進(jìn)行不法侵害，然后借口防衛(wèi)加害于不法侵害人的行為。它雖然存在著一定的不法侵害，挑撥人也實(shí)行了所謂正當(dāng)防衛(wèi)，形式上符合正當(dāng)防衛(wèi)的客觀條件，但由于該不法侵害是在挑拔人的挑逗下故意誘發(fā)的，其主觀上具有犯罪意圖而沒有防衛(wèi)意圖，客觀上實(shí)施了犯罪行為，因而是故意犯罪，依法應(yīng)該承擔(dān)刑事責(zé)任；另一種情況是相互的非法侵害行為：是指雙方都出于侵害對(duì)方的非法意圖而發(fā)生的相互侵害行為。如互相斗毆，在互相斗毆的情況下，由于行為人主觀上沒有防衛(wèi)意圖，其行為也不得視為正當(dāng)防衛(wèi)。當(dāng)然，如果非法侵害的一方已經(jīng)放棄侵害，例如宣布不再斗毆或認(rèn)輸、求繞、逃跑，而非法侵害的另一方仍窮追不舍，繼續(xù)加害，則已經(jīng)放棄侵害的一方就具備了進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)的前提條件，他可以為了制止對(duì)方的進(jìn)一步加害而采取必要的反擊措施，這種情形下的反擊可以成立正當(dāng)防衛(wèi)。

（五）正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件

我們每一位公民在運(yùn)用正當(dāng)防衛(wèi)這個(gè)法律武器的同時(shí)，也必須要把握住正當(dāng)防衛(wèi)的界限，防止濫用法律賦予的權(quán)利，造成防衛(wèi)過當(dāng)。根據(jù)新刑法第二十二條規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，是防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

四、關(guān)于防衛(wèi)過當(dāng)

正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害，在刑法理論上稱為防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下特征：第一、防衛(wèi)過當(dāng)必須是明顯地超過必要限度。所謂“必要限度”是指為有效地制止不法侵害所必需的防衛(wèi)的強(qiáng)度。“明顯超過必要限度”是指一般人都能夠認(rèn)識(shí)到其防衛(wèi)強(qiáng)度已經(jīng)超過了正當(dāng)防衛(wèi)所必需的強(qiáng)度；第二、對(duì)不法侵害人造成了重大損害，原刑法規(guī)定的“不應(yīng)有的危害”，實(shí)踐中很難掌握?！爸卮髶p害”是指由于防衛(wèi)人明顯超過必要限度的防衛(wèi)行為造成不法侵害人或其他人人身傷亡及其他能夠避免的嚴(yán)重?fù)p害。因此，具體講，防衛(wèi)過當(dāng)是指防衛(wèi)的限度明顯超過了有效地制止住正在進(jìn)行的不法侵害所必要的程度、范圍，對(duì)不法侵害造成的損害遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了僅僅使其喪失侵害能力或者中止其侵害行為的程度，從而造成重大危害。防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

防衛(wèi)過當(dāng)?shù)母拍畋容^抽象，要全面的理解把握防衛(wèi)過當(dāng)，就必須把握防衛(wèi)過當(dāng)?shù)臉?gòu)成要件。防衛(wèi)過當(dāng)行為的前提是進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，因此具有正當(dāng)防衛(wèi)的前四個(gè)條件，但防衛(wèi)過當(dāng)又不同于正當(dāng)防衛(wèi)，有其自己的特點(diǎn)：一是防衛(wèi)明顯超過了必要限度；二是造成了重大損害，這就是防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的根據(jù)。防衛(wèi)過當(dāng)?shù)男淌仑?zé)任，主要是解決防衛(wèi)過當(dāng)?shù)亩ㄗ锖土啃虇栴}。能不能定罪，就要看是否具備了防衛(wèi)過當(dāng)犯罪構(gòu)成的條件，因此它是刑事責(zé)任的唯一根據(jù)。

五、關(guān)于無過當(dāng)防衛(wèi) 新刑法第二十條第三款首次規(guī)定了針對(duì)嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪可以采取無限度的防衛(wèi)，即使造成了不法侵略者的損害后果也不負(fù)刑事責(zé)任。刑法第二十條規(guī)定：“對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。在刑法理論界上有學(xué)者稱，此款規(guī)定是我國的無限防衛(wèi)權(quán)，或特別防衛(wèi)權(quán)，或無過當(dāng)之防衛(wèi)等。[5]據(jù)此規(guī)定，對(duì)正在進(jìn)行的嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)，不存在過當(dāng)情形，這一規(guī)定是我國刑法在正當(dāng)防衛(wèi)制度上的一個(gè)重要突破。它使公民在受到正在進(jìn)行的暴力犯罪時(shí)，能夠站出來進(jìn)行英勇的反擊，不至于因過多的考慮防衛(wèi)過當(dāng)擔(dān)責(zé)任而畏首畏尾，不能適時(shí)制服犯罪。無過當(dāng)防衛(wèi)賦予了防衛(wèi)人無限的防衛(wèi)權(quán)，因此必須對(duì)無過當(dāng)防衛(wèi)的使用嚴(yán)格掌握，以免濫用，使得防衛(wèi)權(quán)蛻變?yōu)樗叫虣?quán)，造成社會(huì)混亂。必須明確無限防衛(wèi)是正當(dāng)防衛(wèi)的一種。因此，除了沒有限度條件外，正當(dāng)防衛(wèi)的其他四個(gè)條件：起因條件，防衛(wèi)時(shí)間，防衛(wèi)對(duì)象以及防衛(wèi)意圖必須同時(shí)具備。[6]

六、正當(dāng)防衛(wèi)在犯罪構(gòu)成評(píng)價(jià)中的地位

我國刑法理論認(rèn)為，正當(dāng)防衛(wèi)問題是在犯罪成立條件體系之外解決的，把正當(dāng)防衛(wèi)視為權(quán)利行為，這說明正當(dāng)防衛(wèi)在我國刑法理論中具有更積極的意義。

我國刑法之所以在犯罪成立要件的體系之外解決正當(dāng)防衛(wèi)問題，是因?yàn)榉缸飿?gòu)成由四個(gè)方面的要件――犯罪主體、犯罪客體、客觀方面、主體主觀方面構(gòu)成。具備了四個(gè)構(gòu)成要件的行為也就具有犯罪屬性成立條件，缺少其中一個(gè)要件，即不構(gòu)成犯罪。正當(dāng)防衛(wèi)屬于犯罪構(gòu)成體系之外的排除社會(huì)危害性的行為，即外表上似乎符合某種犯罪構(gòu)成，實(shí)質(zhì)上不僅不具有社會(huì)危害性，而且是對(duì)國家和人民有益的行為。把正當(dāng)防衛(wèi)規(guī)定為不負(fù)刑事責(zé)任的行為，是因?yàn)槲覈谭ɡ碚撜J(rèn)為，正當(dāng)防衛(wèi)行為根本不具備犯罪構(gòu)成條件，即實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)的行為人，主觀上不僅沒有惡性，不存在危害社會(huì)的故意和過失，而是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害；客觀上正當(dāng)防衛(wèi)行為不僅沒有社會(huì)危害性，相反，它是同違法犯罪做斗爭(zhēng)，保護(hù)國家、社會(huì)和人民利益的行為，是排除社會(huì)危害性的合法行為。這樣的行為，不僅不應(yīng)受到法律的制裁，還應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)、支持和鼓勵(lì)。

總體說來，正當(dāng)防衛(wèi)之所以發(fā)展成為世界性的法律制度，原因就在于正當(dāng)防衛(wèi)具有堅(jiān)實(shí)的法學(xué)根據(jù)和道義根據(jù)。現(xiàn)實(shí)中，正當(dāng)防衛(wèi)不但賦予公民以合法的防衛(wèi)權(quán)，而且可以對(duì)不法侵害者本人起到警告、震懾作用，給不法侵害者帶來一種恐懼；可以警告社會(huì)上那些企圖實(shí)施不法侵害的行為人；可以使公民認(rèn)識(shí)到正當(dāng)防衛(wèi)的意義，鼓勵(lì)公民以此為武器與一切不法侵害行為做斗爭(zhēng)，從而有效地保護(hù)合法權(quán)益。因此，正當(dāng)防衛(wèi)對(duì)于維護(hù)國家安全，保護(hù)公共利益，保護(hù)受害人的合法利益，鼓勵(lì)見義勇為行為，打擊各種違法犯罪，弘揚(yáng)社會(huì)正氣，都將具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

七、我國正當(dāng)防衛(wèi)制度存在問題及完善建議

（一）我國現(xiàn)行正當(dāng)防衛(wèi)制度存在的問題

1，對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)的條件的規(guī)定還是比較保守，如不法侵害行為“正在進(jìn)行時(shí)”才可以實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)。

2，對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)如何不被濫用考慮過多，而對(duì)鼓勵(lì)公民積極行使防衛(wèi)權(quán) 同不法侵害行為作斗爭(zhēng)的措施考慮較少，對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)適用范圍沒有明確，法律用語不規(guī)范，容易產(chǎn)生誤導(dǎo)，如“行兇”一詞比較寬泛且難以界定，因而在事件中帶來許多不必要的爭(zhēng)論。

3關(guān)于防衛(wèi)過當(dāng)?shù)奈淖直硎龃嬖谝欢ǖ膯栴}。原刑法關(guān)于防衛(wèi)過當(dāng)?shù)谋硎龃嬖诿黠@邏輯矛盾的問題，現(xiàn)行刑法修改后并未給予解決，立法者的考慮是“不修改也不至于引起歧義”。當(dāng)然，上述認(rèn)識(shí)雖有一定道理。但在一部刑法典中保留一個(gè)這樣的邏輯錯(cuò)誤是不應(yīng)該的，將“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度”改為“防衛(wèi)行為明顯超過必要限度”只是舉手之勞，不予修改實(shí)為現(xiàn)行刑法的一個(gè)缺陷。

4、關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的適用對(duì)象的限定存在缺陷。刑法第20條第3款之規(guī)定，無過當(dāng)之防衛(wèi)的適用對(duì)象是行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪。那么，如何理解這里的行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架呢？嚴(yán)格地說，行兇并不是一個(gè)正式的法律術(shù)語，因而其含義十分寬泛，難以界定。例如打架是行兇、傷害是行兇、殺人也是行兇。赤手空拳可以行兇、手持兇器可以行兇。因此，修訂后的刑法采用行兇一詞，存在一定的缺陷。對(duì)此，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對(duì)行兇一詞加以限制解釋，限于使用兇器的暴力行兇。因而構(gòu)成無過當(dāng)之防衛(wèi)的行兇，應(yīng)當(dāng)是指使用兇器、對(duì)被害人進(jìn)行暴力襲擊，嚴(yán)重危及被害人的人身安全。在這種情況下，才能對(duì)之實(shí)行無過當(dāng)之防衛(wèi)。殺人、是指故意殺人，而且在一般情況下是指使用兇器，嚴(yán)重危及被害人的生命安全的情形。對(duì)于那些采取隱蔽手段的殺人、例如投毒殺人等，事實(shí)上也不存在防衛(wèi)的問題，更談不上無過當(dāng)之防衛(wèi)。搶劫和強(qiáng)奸，根據(jù)修訂后的刑法第20條之規(guī)定，是無過當(dāng)之防衛(wèi)的對(duì)象。那么，是否對(duì)一切搶劫和強(qiáng)奸犯罪都可以實(shí)行無過當(dāng)之防衛(wèi)呢？我們的回答是否定的，因?yàn)閺?qiáng)奸和搶劫，從犯罪手段上來看，有暴力方法。脅迫方法和其他方法之分。這里的其他方法往往是指麻醉、灌酒、利用失去知覺不知反抗的狀態(tài)等。對(duì)于暴力強(qiáng)奸、搶劫，顯然可以實(shí)行無過當(dāng)之防衛(wèi)。但對(duì)于采用脅迫或者其他方法實(shí)行的非暴力的強(qiáng)奸、搶劫能否實(shí)行無過當(dāng)之防衛(wèi)，我們認(rèn)為是值得商榷的，在我們看來，對(duì)這種非暴力的強(qiáng)奸、搶劫犯罪不能實(shí)行無過當(dāng)之防衛(wèi)。至于綁架，一般情況下是采用暴力的，因而可以實(shí)行無過當(dāng)之防衛(wèi)。但也有個(gè)別情況下，是非暴力的。例如脅迫等，在這種場(chǎng)合，一般不允許進(jìn)行無過當(dāng)之防衛(wèi)。總之，在認(rèn)定無過當(dāng)之防衛(wèi)的對(duì)象的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)以暴力犯罪來嚴(yán)格界定與限制修訂后的刑法所列舉的行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等犯罪。只有嚴(yán)重危及人身安全的以暴力手段實(shí)施的行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架犯罪，才存在特殊防衛(wèi)的問題。

5、舉證責(zé)任責(zé)任問題。在修訂后的刑法實(shí)施以后，適用無過當(dāng)之防衛(wèi)，存在一個(gè)舉證責(zé)任問題。因而無過當(dāng)之防衛(wèi)是被害人的一個(gè)無罪辯護(hù)的理由。無過當(dāng)之防衛(wèi)的立法初衷是鼓勵(lì)公民勇敢地同犯罪作斗爭(zhēng)，但是也造成了一種危險(xiǎn)，這種危險(xiǎn)是指可能使不軌之徒易于歪曲利用無限防衛(wèi)權(quán)以遂其殺人目的。[7] 為此，對(duì)無過當(dāng)之防衛(wèi)必須嚴(yán)格審查，防止濫用。這里涉及一個(gè)舉證責(zé)任的問題，值得認(rèn)真研究。在一般情況下，刑事訴訟中的舉證責(zé)任是由公安司法機(jī)關(guān)承擔(dān)的，被告人、犯罪嫌疑人不負(fù)證明責(zé)任，亦即他們不承擔(dān)證明自己無罪的責(zé)任。但我們認(rèn)為，被告人及其辯護(hù)人的辯護(hù)過程，仍然通行“誰主張、誰證明”的原則。修正后的刑事訴訟法第35條規(guī)定：“辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益?！边@里證明無罪的材料和意見，就包含證明責(zé)任的含義在內(nèi)，在無過當(dāng)防衛(wèi)的情況下，公安司法機(jī)關(guān)當(dāng)然要全面收集證據(jù)。如 果發(fā)現(xiàn)無過當(dāng)之防衛(wèi)的事實(shí)材料的，應(yīng)當(dāng)據(jù)此認(rèn)為無罪。但如果公安司法機(jī)關(guān)只發(fā)現(xiàn)證明被告人故意殺人的事實(shí)材料，未發(fā)現(xiàn)無過當(dāng)之防衛(wèi)的事實(shí)材料，被告人及其辯護(hù)人提出無過當(dāng)之防衛(wèi)的辯護(hù)事由的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的證明責(zé)任，否則無過當(dāng)之防衛(wèi)就不能成立。

（二）對(duì)完善正當(dāng)防衛(wèi)制度的建議

1、從鼓勵(lì)公民打擊違法犯罪角度出發(fā)，對(duì)“正在進(jìn)行”可以擴(kuò)大解釋，司法實(shí)踐中，對(duì)“正在進(jìn)行的不法侵害”通常理解為不法侵害已經(jīng)開始在著手實(shí)施為行使正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的開始?？疾靽庹?dāng)防衛(wèi)制度的立法情況，可見各國用不同方式規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)針對(duì)的是現(xiàn)實(shí)的不法侵害，有的確定為危險(xiǎn)是防衛(wèi)的前提，這可以借鑒的。

2、規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的適用范圍情況。為鼓勵(lì)公民采用靈活多樣的方式對(duì)不法侵害進(jìn)行打擊，根據(jù)事件中的不同情況，可以規(guī)定用直接打擊方式或使用工具、威脅等方法，還可以奪取犯罪工具的方法等，只要能被制服不法侵害著，阻止不法侵害行為發(fā)生或阻止危害后果發(fā)生，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi)。

3、制定行使司法證據(jù)規(guī)則，統(tǒng)一證據(jù)規(guī)范；增加特殊范圍人舉證責(zé)任的規(guī)定。

特殊防衛(wèi)的立法初衷是鼓勵(lì)公民勇敢地同犯罪作斗爭(zhēng)，但是也存在一定的危險(xiǎn)，這種危險(xiǎn)就是不軌之徒可能會(huì)歪曲這一原則以達(dá)到其不法目的。因此，對(duì)特殊防衛(wèi)應(yīng)嚴(yán)格審查，以防濫用。

4、建議增加正當(dāng)防衛(wèi)的民事責(zé)任的規(guī)定。我國的相關(guān)法律中未明確規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)的民法責(zé)任，即正當(dāng)防衛(wèi)人是否要對(duì)損害結(jié)果做出賠償或負(fù)其他民事責(zé)任。防衛(wèi)人在行使防衛(wèi)權(quán)利時(shí)，既沒有違反公共利益，或以損害他人為主要目的而濫用權(quán)利，又盡了防止過當(dāng)?shù)牧x務(wù)，其行為既有理、有利、又有制，與所產(chǎn)生的損害結(jié)果之間，只有事實(shí)上的因果關(guān)系，沒有法律上的因果關(guān)系，不具備損害賠償或其他民事責(zé)任的原因要件。由此可知正當(dāng)防衛(wèi)人無需為自己的行為負(fù)民事責(zé)任。相反，根據(jù)正當(dāng)防衛(wèi)的完全正義性和有利無害的社會(huì)性，防衛(wèi)一方在要求不法侵害者承擔(dān)其直接侵權(quán)行為所造成的損害責(zé)任的同時(shí)，有請(qǐng)求賠償防衛(wèi)人因防衛(wèi)造成的物質(zhì)上和精神上的各種損害的權(quán)利，這乃理所當(dāng)然。

八、結(jié)束語

新刑法的修改，對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定更加準(zhǔn)確，具體，完善。無論是正當(dāng)防衛(wèi)概念上的修改還是對(duì)防衛(wèi)過當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的兩個(gè)基本條件的界定，以及增加的無過當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定，都充分反映了在我國現(xiàn)階段的社會(huì)治安狀況條件下，進(jìn)一步強(qiáng)化防衛(wèi)制度的必要性。這不僅有利于鼓勵(lì)公民積極與犯罪分子作斗爭(zhēng)，有效保護(hù)公民的人身安全和合法權(quán)益，還有利于震懾犯罪分子，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，有利于形成敢于通犯罪分子作斗爭(zhēng)的 良好社會(huì)風(fēng)氣。

參考文獻(xiàn)

[1]李恩慈，《論正當(dāng)防衛(wèi)制度的歷史淵源》，首都師范大學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），1999年第3期； [2]韓玉勝主編，《新編刑法教程》中國人民公安大學(xué)出版社2003年版； [3]趙秉志、赫興旺主編，《論刑法總則的改革與發(fā)展》，法律出版社1997年版； [4]陳興良主編，《刑法總論》，人民出版社2002年3月出版第36頁； [5]高西江主編，《中華人民共和國刑法的修改與試用》，中國檢察出版社1998版； [6]陳興良主編，《刑法疏議》，中國人民公安大學(xué)出版社1997年版； [7]范忠信，《刑法典應(yīng)力求垂范久遠(yuǎn)——論修訂后的刑法的局限與缺陷》，《法學(xué)》1997年版；1

第三篇：自考法律專業(yè)畢業(yè)論文心得體會(huì)

自考法律專業(yè)畢業(yè)論文心得體會(huì)

自考頻道 http://zikao.eol.cn 2004-06-11 brucejbm

論文的選題

這個(gè)過程是個(gè)很痛苦的過程,因?yàn)閷W(xué)了這么多課程后,對(duì)沒門課都了解一些,但又好象對(duì)每門課都了解不多.寫1萬字的論文真有點(diǎn)無從著手的感覺.我的建議是至少先定好一個(gè)大的方向,比如說憲法、刑法、民法，民訴法等等。至于具體的選題如果不好確定的話，可以去圖書館泡幾天，多讀些專著，然后整理自己的思路來確定選題。

論文的結(jié)構(gòu)

根據(jù)我讀有關(guān)專著和論文的經(jīng)驗(yàn)，大多數(shù)論文的結(jié)構(gòu)如下：

1、引言（主要介紹寫作論文的動(dòng)機(jī)目的等）

2、論文正文主要包括（1）化主題的概念含義，來源，發(fā)展等相關(guān)概念，（2）相關(guān)的理論，（3）相關(guān)的制度，（4）我國的制度及作者的改進(jìn)建議等內(nèi)容

3、是結(jié)束語（概括論文的觀點(diǎn)）

以上的結(jié)構(gòu)只是供參考，具體結(jié)構(gòu)要結(jié)合自己的題目和特點(diǎn)靈活運(yùn)用。

參考資料

首先閱讀大量的參考資料對(duì)于確定選題和寫作素材都有很大幫助。

其次參考資料的準(zhǔn)備的充分對(duì)最后的論文成績(jī)也有重要影響，是評(píng)定論文成績(jī)的因素之一。

我建議專著至少要看3本，論文至少要看5篇。

論文要注意的問題

1、不要抄襲，至少不要只抄一兩本書的內(nèi)容或論文。

2、一切事要自己合理安排時(shí)間，不要?jiǎng)傞_始不抓緊，到截止日期前臨時(shí)對(duì)付一篇，只引用了很少的專著和論文，讓人一看就知道是抄的。

畢業(yè)答辯

北大答辯的程序是不一樣的，一般程序是讓你先自己簡(jiǎn)單介紹論文，著時(shí)間不會(huì)很長（5分鐘左右），然后是答辯，有的專業(yè)是老師在你介紹后，根據(jù)你的論文問你三兩個(gè)問題，讓你底下準(zhǔn)備30分鐘到一小時(shí)然后回答，有的專業(yè)責(zé)是，現(xiàn)場(chǎng)問你現(xiàn)場(chǎng)做答。因?yàn)楫厴I(yè)生太多，老師會(huì)按選題將學(xué)生論文分組，每組人的答辯題目可能有一個(gè)是相同的。

答辯的題目一般都跟你的論文有關(guān)。以下我舉憲法專業(yè)的的幾個(gè)例子供大家參考。某人的題目是保護(hù)宗教自由，題目就是如何評(píng)價(jià)打擊邪教，如何在打擊邪教和保護(hù)宗教自由找平衡。某人的題目是保護(hù)平等權(quán)，問題是如何評(píng)價(jià)法律面前人人平等這句話。某人題目是保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)，問題是如何看待保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)帶來的弊端。某人的問題是關(guān)于司法獨(dú)立的，問題是如何對(duì)司法權(quán)的監(jiān)督。

根據(jù)我的經(jīng)驗(yàn)，問題一般是沒有絕對(duì)答案的，所以答案盡量要和稀泥。從正反兩方面回答，有代表性的問題是上述的那個(gè)評(píng)論法律面前人人平等的問題。當(dāng)老師問那同學(xué)的時(shí)候，我也在琢磨答案。始終覺得著是條基本原則，要堅(jiān)持的。那同學(xué)也基本是這么答的。但是問題背后還是隱藏著其他問題的。老師的答案是，這句話只是適用法律的平等，不包括立法平等。因此這句話還是有其片面性的?；貋砗笪矣挚紤]這個(gè)問題，覺得比教完整的回答是，介紹一下這句話的來源，意義和作用。然后把法律平等和其他上層建筑的組成部分的平等比較一下，然后，再介紹立法執(zhí)法和司法平等等關(guān)系。這樣一來很容易得出這句話是片面的觀點(diǎn)，而且可以評(píng)述其積極意義和消極意義。

因此在寫作的時(shí)候盡量參照上面的提問方式對(duì)自己論文中的觀點(diǎn)，制度，理論多提問題。一般來說問題的模式是，談某某理論或制度的弊端，談與之相聯(lián)系的概念的相互關(guān)系（比如有人寫憲法保護(hù)環(huán)境權(quán)的，問題是憲法環(huán)境權(quán)應(yīng)該與民法中的環(huán)境權(quán)是什么關(guān)系。還有上述打擊邪教的例子），談你對(duì)某法律制度或理論的理解?；卮饡r(shí)盡量從起源，積極意義和消極意義兩方面答。

第四篇：法律專業(yè)論文文秘專業(yè)論文

論農(nóng)民專業(yè)合作社的法律地位

摘要隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展,農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展中出現(xiàn)了各式各樣的農(nóng)民專業(yè)合作社。然而與農(nóng)民專業(yè)合作社的蓬勃發(fā)展不相協(xié)調(diào)的是,我國現(xiàn)行法律、法規(guī)并沒有對(duì)農(nóng)民專業(yè)合作社的法律地位等重要問題作出相應(yīng)明確統(tǒng)一的規(guī)定。本文立足于我國實(shí)踐需要，借鑒已有學(xué)術(shù)觀點(diǎn)，通過比較分析，文中認(rèn)為農(nóng)民專業(yè)合作社是既不同于合伙企業(yè)和公司，也不同于集體經(jīng)經(jīng)組織的特殊法人。

關(guān)鍵詞農(nóng)民專業(yè)合作社 法律地位 特殊法人

伴隨著“三農(nóng)問題”在我國廣大農(nóng)村地區(qū)的不斷深入開展，我國涌現(xiàn)出了一大批與農(nóng)村經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的農(nóng)村合作經(jīng)濟(jì)組織，其中發(fā)展的最為突出的就是農(nóng)民專業(yè)合作社。而我國農(nóng)民專業(yè)合作社長期處于無正當(dāng)身份的現(xiàn)狀，客觀上嚴(yán)重阻礙了這一新型組織的發(fā)展。中國社科院農(nóng)村發(fā)展研究所研究員苑鵬同志就曾指出：“關(guān)乎合作社發(fā)展的兩大問題就是合作社的性質(zhì)以及合作社與政府的關(guān)系。”①因此，明確農(nóng)民專業(yè)合作社的法律地位是當(dāng)務(wù)之急。

一、農(nóng)民專業(yè)合作社法律地位的相關(guān)法律規(guī)定

我國目前的法律、法規(guī)對(duì)農(nóng)民專業(yè)合作社的法律地位有所規(guī)定，但總的來說，這些規(guī)定缺乏統(tǒng)一性，即上下層次的法律法規(guī)的規(guī)定不盡一致，有的法律規(guī)定也不太明確。具體表現(xiàn)為以下三個(gè)方面：

首先，我國的《憲法》和《農(nóng)業(yè)法》對(duì)農(nóng)民專業(yè)合作社的法律地位作了相關(guān)規(guī)定。我國《憲法》第8條規(guī)定：“農(nóng)村中的生產(chǎn)、供銷、信用、消費(fèi)等各種形式的合作經(jīng)濟(jì)，是社會(huì)主義勞動(dòng)群眾集體所有制經(jīng)濟(jì)。”這一規(guī)定將農(nóng)民專業(yè)合作社明確為集體所有制經(jīng)濟(jì)。2003年修改后的《農(nóng)業(yè)法》第2條規(guī)定：

“本法所稱農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營組織,是指農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)業(yè)企業(yè)和其他從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的組織?！边@一規(guī)定將農(nóng)民專業(yè)合作社視為農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)濟(jì)組織，農(nóng)民專業(yè)合作社不同于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)業(yè)企業(yè)和其他從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的組織，它到底具有何種法律地位并沒有明確規(guī)定。其次，我國部分地方性法規(guī)也對(duì)農(nóng)民專業(yè)合作社的法律地位作出了相關(guān)規(guī)定。浙江省于2004年11月11日出臺(tái)了《浙江省農(nóng)民專業(yè)合作社組織條例》，規(guī)定合作社屬于有限責(zé)任公司性質(zhì)。而上海在2004年《關(guān)于加快發(fā)展農(nóng)民專業(yè)合作社的若干意見》中則按《公司法》對(duì)農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行了工商登記，屬有限責(zé)任公司，但同時(shí)又注明是合作社。隨著農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國不少地方的地方性法規(guī)都將農(nóng)民專業(yè)合作社視為企業(yè)法人。

最后，我國2006年10月1日頒布的《農(nóng)民專業(yè)合作社法》明確了農(nóng)民專業(yè)合作社的市場(chǎng)主體地位，在該法第4、第5條分別規(guī)定，“農(nóng)民專業(yè)合作社依照本法登記，取得法人資格?！边@是我國第一次以法律形式賦予農(nóng)民專業(yè)合作社的法人地位。然而，美中不足的是，仍然沒有明確農(nóng)民專業(yè)合作社的具體法人類型?！掇r(nóng)民專業(yè)合作社法》賦予了農(nóng)民合作社法人資格，但又不能說是企業(yè)法人，因?yàn)楣ど坦芾聿块T又不能收取任何費(fèi)用。如果說是社會(huì)團(tuán)體法人，那就應(yīng)該到民政部門辦理登記手續(xù)。不難看出，立法者對(duì)此也面臨兩難選擇。

二、農(nóng)民專業(yè)合作社法律地位的相關(guān)爭(zhēng)論

在我國學(xué)術(shù)界對(duì)農(nóng)民專業(yè)合作社的法人類型，也存在很多爭(zhēng)議，主要有特殊企業(yè)法人說、非營利法人說或中間法人說和合作社法人說。

1.“特殊企業(yè)法人說”認(rèn)為，農(nóng)民專業(yè)合作社作為一種經(jīng)濟(jì)組織,具有由多個(gè)投資者構(gòu)成,投資者承擔(dān)有限責(zé)任,擁有獨(dú)立法律人格等要素,與個(gè)人獨(dú)資、合伙、公司有很大的不同,是一種獨(dú)立的企業(yè)法律形態(tài)。②合作社對(duì)外是獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，但合作社對(duì)內(nèi)是一種農(nóng)民志愿加入的互助互利的組織。因此可以將農(nóng)民專業(yè)合作社的法律地位理解為特殊的企業(yè)法人。③

2.“中間法人說”認(rèn)為，農(nóng)民專業(yè)合作社以為社員提供服務(wù)為最高原則，不以營利為目的。但合作社為其成員服務(wù)又離不開商品經(jīng)濟(jì)的經(jīng)營，離不開取得利潤，因此，合作社也不屬于公益性社團(tuán)法人。農(nóng)民專業(yè)合作社不只是單純營利或單純公益的營利法人、公益法人，而往往是同時(shí)包含類似這兩種法人的多種功能，因此應(yīng)賦予合作社獨(dú)立的社團(tuán)法人資格，有學(xué)者將其直接分類為一種特殊的中間社團(tuán)法人，對(duì)外承擔(dān)有限責(zé)任。④

3.“合作社法人說”認(rèn)為，基于合作社的特殊性，從內(nèi)部看，它謀求社員共同利益，與社員之間的交易不以營利為目的；從外部來看，它要實(shí)現(xiàn)營利，類似于企業(yè)法人。因此，在法律上，農(nóng)民專業(yè)合作社應(yīng)當(dāng)定位合作社法人。⑤我國民法學(xué)泰斗梁慧星教授也提出，《中國民法典：總則編條文草案》雖然沒有明文規(guī)定“合作社法人”，但為合作社法人預(yù)留了適當(dāng)?shù)奈恢谩?/p>

總的說來，上述三種學(xué)說雖然形式上存在差異，但其理由基本相同，都考慮到了農(nóng)民專業(yè)合作社的特殊性，即農(nóng)民專業(yè)合作社作為特殊法人既有公益社團(tuán)屬性，又有經(jīng)濟(jì)性或企業(yè)屬性，是具有雙重屬性的經(jīng)濟(jì)組織。一方面，農(nóng)民專業(yè)合作社雖然對(duì)內(nèi)不以營利為目的，但對(duì)外則強(qiáng)調(diào)營利性，其經(jīng)濟(jì)屬性決定了農(nóng)民專業(yè)合作社首先是一種經(jīng)濟(jì)組織。另一方面，農(nóng)民專業(yè)合作社是社員的自主性聯(lián)合組織，具有社團(tuán)組織的特性，同時(shí)與普通公司企業(yè)相比，農(nóng)民專業(yè)合作社承擔(dān)著更多的社會(huì)責(zé)任，其社會(huì)屬性在另一方面又決定了農(nóng)民專業(yè)合作社是一種具有社會(huì)性的組織。

三、我國農(nóng)民專業(yè)合作社是特殊的法人組織

無論從我國的實(shí)踐，還是借鑒國外的立法經(jīng)驗(yàn)，農(nóng)民專業(yè)合作社都應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立的法人資格。然而，我國立法雖然已經(jīng)明確了農(nóng)民專業(yè)合作社的法人地位，其具體法人類型仍然不確定。

（一）中西方法人分類概述

我國現(xiàn)行法律中對(duì)法人分類的規(guī)定集中體現(xiàn)在1986年《民法通則》中，以創(chuàng)設(shè)目的和業(yè)務(wù)范圍為標(biāo)準(zhǔn)，首先將法人分為企業(yè)法人與非企業(yè)法人。根據(jù)所有制性質(zhì)和外資參與方式、企業(yè)的組合形式，將企業(yè)法人具體區(qū)分為全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人、外資企業(yè)法人五種。非企業(yè)法人又包括機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人。顯然，根據(jù)此類劃分，我國農(nóng)民專業(yè)合作社無法準(zhǔn)確的歸于其中任何一類。這種分類方法有著明顯的缺陷，帶有計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的痕跡，也與現(xiàn)在的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀不相適應(yīng)。

在大陸法系中，法人因分類標(biāo)準(zhǔn)不一，分類也不同。依照《德國民法典》的分類理論，按法人設(shè)立依據(jù)的不同，法人分為私法法人和公法法人。在私法法人中，按照法人的成立基礎(chǔ)標(biāo)準(zhǔn)再次劃分了社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人。社團(tuán)法人是指以人的結(jié)合為成立基礎(chǔ)的法人，即‘人的組織體”’；財(cái)團(tuán)法人是以一定的目的財(cái)產(chǎn)為成立基礎(chǔ)的法人。⑥然后，在社團(tuán)法人之下又進(jìn)行了兩類劃分，即非營利性社團(tuán)和營利性社團(tuán)、本國社團(tuán)和外國社團(tuán)。

對(duì)比西方國家系統(tǒng)、完善的法人分類，我國隨著經(jīng)濟(jì)主體的多元化帶來了社會(huì)法律主體的多元化，各式各樣有著法人主體資格的社會(huì)組織興起并迅猛發(fā)展。然而，我國現(xiàn)行的法人分類只是對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中具體類型的列舉，不具有周延性，與各種新型組織相匹配的相關(guān)法律機(jī)制并沒有完善，許多組織都面臨著歸類的困境，典型的比如農(nóng)民專業(yè)合作社以及一些基金會(huì)等財(cái)團(tuán)法人。

（二）我國農(nóng)民專業(yè)合作社是特殊的法人組織

盡管農(nóng)民專業(yè)合作社是生產(chǎn)經(jīng)營組織,然而，它是一種既不完全同于合伙企業(yè)、公司、又不同于集體經(jīng)濟(jì)組織的特殊法人?？偟脕碚f,農(nóng)民專業(yè)合作社在價(jià)值取向上,既有企業(yè)法人的某些營利性因素對(duì)外營利,也有社會(huì)團(tuán)體法人的某些公益性因素。在組織結(jié)構(gòu)上,既有一般企業(yè)的某些特征,又有別于獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司制企業(yè)、社區(qū)性集體經(jīng)濟(jì)組織和社團(tuán)組織,是在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境中發(fā)育起來的一種獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)組織形態(tài)。⑦

第五篇：法律專業(yè)論文要求

一、法律實(shí)踐（社會(huì)實(shí)踐）：

1、法律實(shí)踐（社會(huì)實(shí)踐）是“中央廣播電視大學(xué)人才培養(yǎng)模式改革與開放教育試點(diǎn)“法律專業(yè)的集中環(huán)節(jié)之一，法律必須在學(xué)習(xí)法律專業(yè)的主干專業(yè)基礎(chǔ)課程之后進(jìn)行。

2、法律實(shí)踐（社會(huì)實(shí)踐）的目的是加強(qiáng)學(xué)生對(duì)國情、民情以及社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)、文化生活、尤其是對(duì)我國司法實(shí)踐的了解，接受法學(xué)思維和業(yè)務(wù)技能的幾蹦訓(xùn)練，具有運(yùn)用法學(xué)理論和法律知識(shí)分析問題、解決問題的基本能力與創(chuàng)新意識(shí)，培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生認(rèn)識(shí)、觀察社會(huì)的能力，并為撰寫畢業(yè)論文打下基礎(chǔ)。

3、法律實(shí)踐（社會(huì)實(shí)踐）的內(nèi)容應(yīng)限定在立法、執(zhí)法與司法范圍內(nèi)。參加畢業(yè)實(shí)踐活動(dòng)的學(xué)員應(yīng)根據(jù)法學(xué)專業(yè)的特點(diǎn)，結(jié)合畢業(yè)論文的選題，有針對(duì)性地進(jìn)行法律實(shí)踐。實(shí)踐單位和形式自己選擇。

4、法律實(shí)踐（社會(huì)實(shí)踐）的成績(jī)考核以學(xué)生提供的書面材料為依據(jù)。字?jǐn)?shù)不少于2000字。

5、法律實(shí)踐書面考核材料經(jīng)審核合格后給予相應(yīng)的學(xué)分。沒有參加社會(huì)調(diào)查、未交法律實(shí)踐書面考核材料者后成績(jī)不合格者不計(jì)學(xué)分。

6、對(duì)法律實(shí)踐書面材料考核的內(nèi)容有：法律實(shí)踐時(shí)的基本情況與表現(xiàn)：書面考核材料的內(nèi)容與文字表達(dá)。法律實(shí)踐成績(jī)?cè)u(píng)定辦法：

法律實(shí)踐書面考核材料由指導(dǎo)教師憑此規(guī)定成績(jī)。電大分校負(fù)責(zé)法律實(shí)踐書面考核材料的成績(jī)審核。

注：法律?？埔笞珜懙氖牵荷鐣?huì)調(diào)查；法律本科要求撰寫的是：法律實(shí)踐。

一、法律實(shí)踐（社會(huì)實(shí)踐）：

1、法律實(shí)踐（社會(huì)實(shí)踐）是“中央廣播電視大學(xué)人才培養(yǎng)模式改革與開放教育試點(diǎn)“法律專業(yè)的集中環(huán)節(jié)之一，法律必須在學(xué)習(xí)法律專業(yè)的主干專業(yè)基礎(chǔ)課程之后進(jìn)行。

2、法律實(shí)踐（社會(huì)實(shí)踐）的目的是加強(qiáng)學(xué)生對(duì)國情、民情以及社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)、文化生活、尤其是對(duì)我國司法實(shí)踐的了解，接受法學(xué)思維和業(yè)務(wù)技能的幾蹦訓(xùn)練，具有運(yùn)用法學(xué)理論和法律知識(shí)分析問題、解決問題的基本能力與創(chuàng)新意識(shí)，培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生認(rèn)識(shí)、觀察社會(huì)的能力，并為撰寫畢業(yè)論文打下基礎(chǔ)。

3、法律實(shí)踐（社會(huì)實(shí)踐）的內(nèi)容應(yīng)限定在立法、執(zhí)法與司法范圍內(nèi)。參加畢業(yè)實(shí)踐活動(dòng)的學(xué)員應(yīng)根據(jù)法學(xué)專業(yè)的特點(diǎn)，結(jié)合畢業(yè)論文的選題，有針對(duì)性地進(jìn)行法律實(shí)踐。實(shí)踐單位和形式自己選擇。

4、法律實(shí)踐（社會(huì)實(shí)踐）的成績(jī)考核以學(xué)生提供的書面材料為依據(jù)。字?jǐn)?shù)不少于2000字。

5、法律實(shí)踐書面考核材料經(jīng)審核合格后給予相應(yīng)的學(xué)分。沒有參加社會(huì)調(diào)查、未交法律實(shí)踐書面考核材料者后成績(jī)不合格者不計(jì)學(xué)分。

6、對(duì)法律實(shí)踐書面材料考核的內(nèi)容有：法律實(shí)踐時(shí)的基本情況與表現(xiàn)：書面考核材料的內(nèi)容與文字表達(dá)。法律實(shí)踐成績(jī)?cè)u(píng)定辦法：

法律實(shí)踐書面考核材料由指導(dǎo)教師憑此規(guī)定成績(jī)。電大分校負(fù)責(zé)法律實(shí)踐書面考核材料的成績(jī)審核。

注：法律?？埔笞珜懙氖牵荷鐣?huì)調(diào)查；法律本科要求撰寫的是：法律實(shí)踐。

畢業(yè)論文的形式應(yīng)為學(xué)術(shù)論文，本科字?jǐn)?shù)不少于6000字，?？撇簧儆?000字。

6.(本文權(quán)屬文秘之音所有，更多文章請(qǐng)登陸004km.cn查看)畢業(yè)論文的要求：學(xué)生應(yīng)在事實(shí)求是、深入實(shí)際的基礎(chǔ)上，運(yùn)用所學(xué)的知識(shí)，獨(dú)立寫出具有一定質(zhì)量的畢業(yè)論文，畢業(yè)論文應(yīng)觀點(diǎn)明確，材料詳實(shí)，結(jié)構(gòu)合理，層次清楚，語言通順。

7.畢業(yè)論文評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)為：優(yōu)秀、良好、中、及格、不及格五等，凡是成績(jī)?cè)诩案褚陨险?，給予5學(xué)分。

（1）優(yōu)秀：觀點(diǎn)明確，論述充分，論證嚴(yán)謹(jǐn)，有一定的獨(dú)創(chuàng)性，科學(xué)性較強(qiáng)，文章結(jié)構(gòu)完整，層次清晰，語言流暢，格式規(guī)范，答辯中回答問題正確，重點(diǎn)突出。

（2）良好：觀點(diǎn)明確，內(nèi)容充實(shí)，有一定的理論性，論證較為嚴(yán)謹(jǐn)，邏輯性較強(qiáng)，文章結(jié)構(gòu)完整，層次清楚，語言流暢，答辯中問題回答正確。