第一篇：管轄異議的訴訟技巧

管轄異議的訴訟技巧

由于不同國家的法域不同，保護的對象不同；由于同一國家不同省份或地區(qū)的地方保護主義和部門保護主義，使訴訟中運用管轄異議的技術(shù)越來越多，如何掌握訴訟的管轄技術(shù)，也是一個律師是否成熟的衡量因素，本文將從實際操作中的角度，探討管轄異議的技術(shù)和技巧。民事訴訟的管轄是指不同級別法院之間以及同級各個不同法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。管轄異議是指當事人認為受訴法院無管轄權(quán)，向該法院提出不服該法院管轄的意見或主張。

一、法院主管——管轄的的前提

《民事訴訟法》第3條規(guī)定“人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定?！本唧w而言，法院主管的民事案件有①平等主體的財產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系糾紛；②由勞動法調(diào)整的部分勞動爭議案件③其他法律調(diào)整的某些糾紛案件，如選民資格案件。刑事訴訟存在的審判管轄，那是一種職能管轄，它解決的是由公檢法那一家機構(gòu)先受理立案的問題，這和一般的民事、行政案件管轄不同。法院主管是解決法院與其他國家機關(guān)和社會組織解決糾紛的權(quán)限和分工問題，而管轄是在屬于法院主管的前提下，確定由那級和那個法院審理案件的問題，因此主管是管轄的前提。

基于法院主管的范圍，以下糾紛一般不屬于法院管轄：①行政單位內(nèi)部的行政事務，如人事任免、黨委決定等；②由黨或國家政策調(diào)整的一些事務，比如房改分房；③經(jīng)濟犯罪案件，最高院《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第11條“人民法院作為經(jīng)濟糾紛受理的案件，經(jīng)審理認為不屬于經(jīng)濟糾紛案件而有經(jīng)濟犯罪嫌疑的，應當裁定駁回起訴，將有關(guān)材料移送公安機關(guān)或檢察機關(guān)”，有些案件公安機關(guān)已經(jīng)立案的，那就應該移送。④有前置仲裁或者復議程序的勞動糾紛或者行政糾紛，沒經(jīng)復議或者仲裁的。這些是基于主管的范圍而提出管轄異議的技巧。

二、仲裁管轄

民訴法第111條第2款規(guī)定“依照法律規(guī)定，雙方當事人對合同糾紛自愿達成書面仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機構(gòu)申請仲裁”，《仲裁法》第4和第5條“當事人采用仲裁方式解決糾紛，應當雙方自愿，達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外?！彼栽V訟和仲裁是相互排斥的，二者不能同時行使管轄。根據(jù)最高院《關(guān)于適用〈民訴法〉若干問題的意見 》第305條“依照民事訴訟法第三十四條和第二百四十六條規(guī)定，屬于中華人民共和國人民法院專屬管轄的案件，當事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄。但協(xié)議選擇仲裁裁決的解除外?！边@說明仲裁條款可以排除法院的專屬管轄權(quán)。

爭仲裁的管轄權(quán)本身也是很有技巧的，筆者參加的全國律協(xié)涉外仲裁法律業(yè)務講座也多次提到仲裁協(xié)議“文字有微小瑕疵，同時約定兩個仲裁機構(gòu)，只約定了仲裁地點而該地點有多個仲裁機構(gòu)，僅僅約定仲裁地點，僅僅約定仲裁適用的規(guī)則”等情形，仲裁協(xié)議并非一定無效。關(guān)于書面仲裁條款的形成，有“載有仲裁條款的合同，書面發(fā)到另外一方，后者沒有退還或者沒有其他書面來往形成；原始合同載有仲裁條款，后來變更但沒有仲裁條款的”等均被認為是形成了書面的仲裁條款。

當然，仲裁本身也有管轄的限制，如人身關(guān)系、行政糾紛等一般不可仲裁，仲裁法規(guī)定“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。而婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛； 依法應當由行政機關(guān)處理的行政爭議。”均不能仲裁。既約定仲裁又約定法院管轄的仲裁條款無效。仲裁裁決被法院依法撤消或者不予執(zhí)行的，雙方如果沒有達成新的書面仲裁協(xié)議，人民法院有關(guān)管轄。

三、管轄異議技巧

1、專屬管轄：是指對特特定的案件確定專屬于特定的法院管轄。

《民事訴訟法》第34條“⑴因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄；⑵因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；⑶因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。第246條“因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國人民法院管轄?！?/p>

專屬管轄的效力：①排除當事人選擇管轄，最高院在“關(guān)于張新康與湖南省湘潭天宮實業(yè)公司商品房購銷糾紛管轄問題的復函”就明確了這個問題；②排除當事人協(xié)議管轄，民事訴訟法第25條“合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定”；③排除一般地域管轄和特殊地域管轄的效力，如最高院在“關(guān)于張新康與湖南省湘潭天宮實業(yè)公司商品房購銷糾紛管轄問題的復函”排除了侵權(quán)行為所在地特殊地域管轄；④專屬管轄相互排除的效力，主要是不動產(chǎn)和繼承財產(chǎn)的糾紛，要看訴訟的標的的主要構(gòu)成是哪個，按照利于查清案情、明確關(guān)

系的原則確定。

2、級別管轄

級別管轄是指根據(jù)案件的性質(zhì)、影響范圍和繁簡程度劃分上下級法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。從標的上，廣州中院受理標的達600萬以上的一審案件；廣東高院受理標的達1億的一審案件。同時，專利法、海商法等還專門規(guī)定了中院受理的案件，文件還分為較大市的中院等：①專利案件，②海事海商案件，③涉港澳臺案件等。最高院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》規(guī)定了那些專利案件法院可以受理，最高院《關(guān)于專利侵權(quán)糾紛案件地域管轄問題的通知》也有受理范圍和管轄的內(nèi)容。

最高院《關(guān)于執(zhí)行級別管轄幾個問題的答復》對于當事人增加訴訟請求加大訴訟標的，致使訴訟標的超過受訴法院管轄權(quán)限的，一般不予變動，但故意規(guī)避級別管轄的除外。

3、地域管轄

是指按照行政區(qū)域或者法院轄區(qū)，依據(jù)某種原則或者聯(lián)系確認民事案件的管轄權(quán)。級別管轄是縱向的，地域管轄是橫向的，首先要確定級別管轄，才能夠確定地域管轄。地域管轄分為一般地域管轄和特殊地域管轄。

一般地域管轄，是指以當事人住所地與法院轄區(qū)的關(guān)系確定管轄法院。一般適用原告就被告的原則，《民訴法》22條“對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。同一訴訟的幾個被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)?！弊罡咴骸蛾P(guān)于適用《民訴法》意見》第6條“被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口的，依照民事訴訟法第二十三條規(guī)定確定管轄；雙方均被注銷城鎮(zhèn)戶口的，由被告居住地的人民法院管轄。”第8條“雙方當事人都被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)一年以上的，由被告被監(jiān)禁地或被勞動教養(yǎng)地法院管轄。”這些都是原告就被告原則的體現(xiàn)。特殊情形的適用被告就原告的原則，《民訴法》地23條規(guī)定“①對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；②對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；③對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟；④對被監(jiān)禁的人提起的訴訟”由原告所在地人民法院管轄?！哆m用意見》第9條“追索贍養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可由原告住所地法院管轄”。

特殊地域管轄是指以訴訟標的所在地或者引起民事法律發(fā)生、變更、消滅法律事實所在地為標準確定的管轄。《民事訴訟法》規(guī)定：

第24條 因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

第26條 因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄?！兑庖姟?5條“因保險合同糾紛提起的訴訟，如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物，由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄?！?/p>

第27條 因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)兌付地或者被告住所地人民法院管轄。《意見》27條“民事訴訟法第27條規(guī)定的票據(jù)支付地，是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的，票據(jù)付款人（包括代理付款人）的住所地或主營業(yè)所所在地為票據(jù)付款地?！?/p>

第28條 因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。

第29條 因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。《意見》28條“民事訴訟法第二十九條規(guī)定的侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地?！?/p>

第30條 因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。

第31條 因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。

第32條 因海難救助費用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達地人民法院管轄。

第33條 因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地的人民法院管轄。

如何確定合同的履行地本文將在下面詳述。

4、協(xié)議管轄，是指依照雙方當事人的意思來確定管轄。

協(xié)議管轄的效力優(yōu)于地域管轄，但低于專屬管轄。協(xié)議管轄包括明示管轄和默示管轄。明示管轄是指雙方當事人以明確的意思表示確定管轄的法院，適用的范圍國內(nèi)為合同糾紛；涉外的有合同糾紛和財產(chǎn)權(quán)益糾紛?！睹裨V法》第25條 合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。第244條“涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的，不得違反本法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！边@兩條規(guī)定即為協(xié)議明示管轄規(guī)定。

默示管轄又稱為應訴管轄，指雙方當事人起訴前盡管沒有明示的管轄意思表示，但相對方不主張起訴法院無管轄權(quán)，而應訴答辯，從而使受理法院取得管轄權(quán)。我國目前沒有國內(nèi)的默示法律規(guī)定，但由于地方保護主義，法院對無管轄權(quán)的案件不移送，造成了實際掌握了管轄權(quán)，造成對被告的不利，這一點往往是由于當事人或者律師疏忽造成的，是律師實務應該注意的。《民事訴訟法》第245條“ 涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應訴答辯的，視為承認該人民法院為有管轄權(quán)的法院”為涉外民事訴訟的默示管轄規(guī)定。

《意見》24條規(guī)定“合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定的人民法院中的兩個以上人民法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效，依照民事訴訟法第二十四條的規(guī)定確定管轄?！?/p>

6、刑事案件的職能管轄

刑事案件的管轄屬于公權(quán)力的范疇，律師不可以提出管轄異議，但如發(fā)現(xiàn)管轄和法律不一致的，依據(jù)憲法和法律的權(quán)利，當事人和律師都有監(jiān)督和向有關(guān)部門和領(lǐng)導反映、要求糾正的權(quán)利。依據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，刑事案件一般由公安機關(guān)偵查，但也規(guī)定“貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。對于國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時候，經(jīng)省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。自訴案件，由人民法院直接受理?！痹敿毜姆止ぃ锤敿毜奈募?，可見刑事案件的受理公檢法有內(nèi)部的分工。

審判職能管轄上，《刑訴法》24條規(guī)定“刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄”，外國人的犯罪由中級以上人民法院管轄。此外，刑事案件的審判職能級別管轄，一般根據(jù)可能的量刑等因素來區(qū)分，比如，廣州中院受理的一審刑事案件為10年以上。

7、行政案件的管轄

行政案件首先也要確定法院的受理案件的范圍，《行政訴訟法》第11、12作了規(guī)定“①對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的；②對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的； ③認為行政機關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的； ④認為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復的； ⑤申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責，行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復的； ⑥認為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的； ⑦認為行政機關(guān)違法要求履行義務的； ⑧認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的。⑨除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件”屬于人民法院的受理范圍。以下不屬受理范圍“①國防、外交等國家行為；②行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令； ③行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；

④法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的具體行政行為”。最高院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋對受理范圍和管轄作了進一步解釋。

《行政訴訟法》對級別和專屬管轄也有如下的規(guī)定：

第14條 中級人民法院管轄下列第一審行政案件： ①確認發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件； ②對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件； ③本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件。

第15條 高級人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的第一審行政案件。

第16條 最高人民法院管轄全國范圍內(nèi)重大、復雜的第一審行政案件。

第17條 行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復議機關(guān)所在地人民法院管轄。

第18條 對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。

第19條 因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。

8、海事案件的受理范圍和管轄

見最高人民法院的相關(guān)司法解釋。

9、鐵路運輸法院的受理范圍和管轄

10、軍事法院受理的范圍和管轄

四、提出管轄異議的時間和主體

應在答辯期（收到起訴狀15天，行政訴訟為10天）之內(nèi)。當事人提出行政案件的管轄異議的，應當在接到人民法院應訴通知之日起 10 日內(nèi)以書面形式提出。

提出管轄異議的主體包括：被告、原告、共同訴訟的當事人。另外，有獨立請求權(quán)的第三人是否擁有提出管轄異議權(quán)法律還沒有規(guī)定，尚存爭論，這樣使有獨立請求權(quán)的當事人會成為地方保護主義的犧牲品。但無獨立請求權(quán)的第三人無管轄異議權(quán)，最高院在民訴法適用意見第66條規(guī)定“在訴訟中，無獨立請求權(quán)的第三人有當事人的訴訟權(quán)利義務，判決承擔民事責任的無獨立請求權(quán)的第三人有權(quán)提出上訴。但該第三人在一審中無權(quán)對案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴”。

五、如何確定合同履行地

根據(jù)民訴法特殊地域管轄的規(guī)定，合同糾紛由被告所在地或者合同履行地管轄，由于被告所在地有地方保護主義，所以合同履行地就變成雙方爭議的焦點。

1、購銷合同

確認購銷合同履行地，根據(jù)最高院的司法解釋，和送貨制、提貨方式、合同約定的履行地、實際履行地、實際交貨地以及是否有交貨有關(guān)。涉及的司法解釋有1985/7/4“關(guān)于國內(nèi)工礦產(chǎn)品購銷合同、農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同中的合同履行地如何確定的批復”，1988/4/22“關(guān)于如何確認合同履行地的批復”，1992/7/14“關(guān)于適用《民訴法》若干問題的意見”第19-22條，1996/9/12“關(guān)于在確定經(jīng)濟案件糾紛中如何確定購銷合同履行地的批復”等。需要注意的是，沒有交貨的，且雙方均不在約定的履行地的，以被告所在地為管轄地。

2、加工承攬、租賃、融資、借款合同履行地

加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。補償貿(mào)易合同，以接受投資一方主要義務履行地為合同履行地。1993年最高院《關(guān)于借款合同履行地的批復》確定除當事人另有約定外，貸款方所在地為合同履行地

關(guān)于在合同中約定了履行地，但在實際中變更了履行地，如何確定合同履行地的問題，最高院認為：在實際中以書面方式或一致認可的方式變更約定的，以變更后的約定確定合同履行地；當事人沒有以上述方式變更的，仍以原合同的約定確定履行地。

總之，首先考慮主管、仲裁、專門法院的管轄，確認應該由法院審理后，再確認案件的性質(zhì)，確認合同的履行地。許多訴訟代理人經(jīng)常忽視第一點。

本文許多內(nèi)容來自于黃川著，中國法制出版社出版的《民事訴訟管轄研究》。

對出資不實企業(yè)法人債務訴訟的幾個技巧

韋群林 王海濤

股東以全部出資對企業(yè)法人負責、企業(yè)法人以全部資產(chǎn)對債權(quán)人負責的企業(yè)法人制度或“有限責任制度”，既保障了債權(quán)人的權(quán)益，又使企業(yè)法人的股東或投資者避免經(jīng)營失敗而導致傾家蕩產(chǎn)、面對眾多的討債者無力應付，毀滅自己及家人的全部正常生活，甚至出現(xiàn)“父債子還”的野蠻之舉。因此，企業(yè)有限責任制度，特別是現(xiàn)代有限公司制度的出現(xiàn)，是市場經(jīng)濟奉獻給人類社會的精致禮物，有效促進了社會經(jīng)濟的發(fā)展。

但是,“橘逾淮則為枳”，企業(yè)有限責任制度在我國市場實踐當中運行得并不理想。除公司法規(guī)定當中的國家對國有企業(yè)或公司的出資依然屬于國家所有、企業(yè)只有“經(jīng)營權(quán)”或“使用權(quán)”，以及股份合作制規(guī)則當中的企業(yè)一方面享受有限責任待遇、一方面作為股東的企業(yè)職工在離開（辭職、辭退、開除等）或死亡時又必須退股等，難以從有限公司理論角度進行合理解釋，立法科學性值得商榷以外，就是法律明令禁止的虛假出資、抽逃資金等出資不實的現(xiàn)象比比皆是。

企業(yè)法人如此“打得贏就打、打不贏就走”、沒有多少真正投入的“游擊商”做法，使得與之交易的債權(quán)人交易安全大受影響，債權(quán)難以得到保障。即便提起訴訟，往往也只能拿到被戲稱為“法律白條”的難以執(zhí)行的裁判文書而已，“贏了官司輸了錢”的厄運似乎在劫難逃。當

然，此時除了強烈要求法院“加大執(zhí)行力度”、獲得一些心理上的安慰以外，債權(quán)實現(xiàn)可以說是希望渺茫。

筆者根據(jù)多年的律師訴訟經(jīng)驗，提供幾點對出資不實法人型債務人的訴訟、實現(xiàn)債權(quán)的技巧，供債權(quán)人借法律實現(xiàn)債權(quán)及律師承辦訴訟案件時參考。果真起到一點點借鑒作用，則筆者幸甚。

一、充分衡量“打贏”與“打成”的可能性，進行必要的訴訟可行性論證，避免僅僅考慮了表面勝訴可能性的盲目起訴，不讓裁判文書“先天白條化”

數(shù)年以前，筆者接手某企業(yè)的常年法律顧問業(yè)務，一簽約就有一樁10多萬元的判決書等待執(zhí)行。債務人是該市區(qū)人武部興辦的一家“以勞養(yǎng)武”企業(yè)，從種種跡象來看，數(shù)十萬元的注冊資本肯定沒有到位。代理訴訟的是當?shù)啬陈蓭熓挛锼睦现魅?、德高望重的“資深律師”，不知何故，既沒有申請訴訟保全，也沒有依法追加投資者作為共同被告參加訴訟。當然，顧問單位對其印象很好，認為到底是名律師辦案，代表企業(yè)向該區(qū)法院一起訴很快就拿到了勝訴判決，剩下的不過是一個小小的執(zhí)行問題而已。

筆者自然深知執(zhí)行的難處：如果追加并判決了投資者承擔責任，那么區(qū)法院在執(zhí)行過程中可能都要大打折扣，因為無論是否認定區(qū)人武部的訴訟主體資格，最后真正掏錢的都是連區(qū)法院也在其中分灶吃飯的區(qū)財政局。如果訴訟過程中把握得當、判決書明令投資者承擔連帶賠償責任，那么區(qū)里的執(zhí)行阻力尚可以通過向上反映得到克服；反之，考慮執(zhí)行過程中追加投資者承擔責任，則法院有很好的理由（或借口）駁回申請。而且，作為律師，過多的在剛剛接觸的當事人面前批評前任法律顧問的工作，不僅不明智，而且弄不好還有違反律師職業(yè)道德的嫌疑。因此，筆者除了暗自叫苦以外，只有設法解決執(zhí)行問題。

通過查閱工商資料、與債務企業(yè)負責人接觸，筆者弄清楚除了曾借給過債務企業(yè)3萬元開辦費且已經(jīng)收回了以外，區(qū)人武部沒有對企業(yè)掏過一分錢。但行伍出生的該企業(yè)負責人十分機警，一個字的都不愿留下。

無奈，筆者只好按照以人武部虛假出資、應當承擔債務為由，向法院申請追加被執(zhí)行人。執(zhí)行庭承辦法官表示，按照有關(guān)規(guī)定，可以被追加的案外人必須是有充分證據(jù)表明對債務企業(yè)負有債務的個人或單位，如果人武部向執(zhí)行庭承認虛假出資（但這是不可能的?。?、從投資者對所辦企業(yè)的出資義務也是一種債務角度理解，當然可以追加為被執(zhí)行人，問題是除非有明確的證據(jù)，否則不便隨便追加，因為執(zhí)行畢竟不是審判，查明事實、明確權(quán)利義務關(guān)系主要是審理階段的事情；另何況事關(guān)區(qū)人武部，作為執(zhí)行人員，就更加應該“穩(wěn)重與慎重”。后又幾次努力無果，“勝訴”的判決書終成“白條”。

也許審理中真的追加投資者，同樣難以回避區(qū)法院與區(qū)政府關(guān)系問題、審判時很有可能會遇到政府部門的干預。那么是不是此時法院難以抗拒行政干預、肯定不判虛假出資者承擔責任呢？答案是否定的。筆者在外地承辦過一件建筑工程施工合同糾紛案可以說明這一點。C建筑公司經(jīng)人介紹，與Z工貿(mào)公司（掛靠W市S房屋開發(fā)公司經(jīng)營房屋開發(fā)業(yè)務）訂立了建設工程施工合同。結(jié)束后Z工貿(mào)公司人去樓空，沒有賣出的房屋也早為其他施工者捷足先登申請了訴訟保全，而原以為來頭不小的S房屋開發(fā)公司也是注冊200萬元資本被開辦單位W市石化局抽逃一空的“空殼”。

按照上述情況，根據(jù)C建筑公司與Z工貿(mào)公司之間的承包合同以及Z工貿(mào)公司之間與S房屋開發(fā)公司之間的掛靠協(xié)議，“打贏”兩被告似乎不是什么為難的事情，但是這種“打贏”實際意義不大，因為根本沒法執(zhí)行，距離“打成”相差太遠。唯一的辦法，就是設法取到W市石化局抽逃資金的直接證據(jù)，在告倒了W市石化局后，執(zhí)行終會有所著落。

不用說，難以指望W市的區(qū)法院積極按照原告提供的W市石化局抽逃初步證據(jù)（S房屋開發(fā)公司連續(xù)5年的《資產(chǎn)負債表》顯示，從成立開始，S房屋開發(fā)公司一直“實收資本200萬元”對應著“其他應收款200萬元”，而按照會計科目，“其他應收款”是指企業(yè)由于非經(jīng)營性活動而與其他單位或個人之間發(fā)生的各種應收或暫付款項，包括除應收帳款、應收票據(jù)以外的各種應收的罰款、賠款以及暫借給企業(yè)內(nèi)部各部門或職工個人的備用金等，[1]除了虛假出資以外，很難解釋上述怪異的會計現(xiàn)象）積極幫助取證，取證工作只有靠律師及當事人“自力更生”解決，當然，這費了不少周折。不過，在抽逃出資的轉(zhuǎn)帳支票面前，被告的抗辯就顯得蒼白無力，區(qū)法院也只好判決W市石化局“在抽逃資金的范圍內(nèi)對S房屋開發(fā)公司的債務承擔連帶責任”！后雖在執(zhí)行過程中由于個別黨政要員的干預，一度理論上非常簡單執(zhí)行案件舉步唯艱，但是，有了可執(zhí)行的判決書的法律保障，憑著債權(quán)人C建筑公司的堅忍不拔的上訪與努力，通過省高院的過問與上級法院的提執(zhí)，全部債權(quán)終于實現(xiàn)。

二、“讓一桌菜招待更多的客人”——依法追究更多的被告的法律責任

談到訴訟時追究更多的被告的法律責任，有一種流行的話語，叫做“深口袋理論”，意思是說打官司要想辦法找有錢人打，要向有錢的的口袋里深掏下去，方才容易掏出錢來。當然，對于被告而言，承擔責任永遠沒有享受權(quán)利愉快，哪怕讓其承擔責任的事實、法律根據(jù)再充足。1996年6月1日最高人民法院法函［1996］56號關(guān)于會計師事務所應承擔驗資過失責任的司法解釋出臺后，曾引起過起訴會計師事務所的“訴訟爆炸”，讓會計師事務所充當?shù)?7被告、承擔驗資侵權(quán)賠償責任的訴訟也引起過注冊會計師業(yè)界的不少憤慨，甚至有“第17被告之譏”的說法。[2] 但是，憤慨也好，譏諷也罷，筆者認為，作為一種訴訟技巧，只要依法有據(jù)、不是濫用訴權(quán)，則“讓一桌菜招待更多的客人”的“深口袋理論”無可厚非，而且還暗合經(jīng)濟學有效利用資源（包括司法資源）的原則。別說第17被告，就是第71被告，只要告之有據(jù)，盡管“告那家伙”，無人可以限制、剝奪原告的訴權(quán)。

那么，可以請來充當出資不實企業(yè)法人的共同被告都有什么人呢？一般來說，一旦出現(xiàn)出資不實（含虛假出資及抽逃資金），則所有股東（包括已經(jīng)履行自己出資份額的股東）、出具虛假資金證明的金融機構(gòu)、存在驗資過錯的會計師事務所、債務擔保人等充當被告是沒有問題的，最高人民法院也專門下過幾次司法解釋。但以下兩類主體，盡管可能存在爭議意見，還是值得債權(quán)人對出資不實企業(yè)法人提起訴訟時追究。

一是幫助或教唆虛假出資或抽逃資金者。從法理上來說，除了擔保人依據(jù)擔保合同承擔合同之債以外，股東、出具虛假資金證明的金融機構(gòu)、存在驗資過錯的會計師事務所對出資不實企業(yè)法人的債權(quán)人所承擔的，均是侵權(quán)之債，幫助或教唆虛假出資或抽逃資金者，當為共同侵權(quán)人。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見（試行）》第148條規(guī)定：“教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應當承擔連帶民事責任”。

以筆者承辦過的案件為例。債務人早已人去樓空，兩名虛假出資的股東下落不明，沒有財產(chǎn)承擔虛假出資責任；銀行根據(jù)實際存款數(shù)額出具資金證明，似乎并無過錯，會計師事務所則早已關(guān)閉，抵押擔保又沒有辦理登記手續(xù)且抵押人沒有在抵押合同上簽字。唯一能夠追究的只是幫助虛假出資者：驗資時將資金打入臨時帳號，企業(yè)成立后的第二天即將資金轉(zhuǎn)走，幫助虛假出資（并非抽逃資金，因為資金根本就不是股東的）的故意、證據(jù)十分明顯。

盡管由于非法律因素（幫助虛假出資者系區(qū)里“明星企業(yè)”，法定代表人也是“三八紅旗手”），區(qū)法院承辦法官面對幫助虛假出資的轉(zhuǎn)帳支票以及上述司法解釋，信奉貝克萊大主教的“只要閉上眼睛，世界上就沒有懸崖峭壁”的哲學，以“因無事實及法律根據(jù)，本院不予支持”的“萬能格式”，無能地駁回原告訴訟請求，但是這種訴訟思路依然正確。畢竟，不是每個法院都會如此喪失司法良知。

二是對出資不實企業(yè)的成立存在故意或嚴重過失的工商行政部門。作為“經(jīng)濟警察”，工商行政部門名不副實的情況并不少見。《民法通則》第121條規(guī)定：“ 國家機關(guān)或者國家機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應當承擔民事責任”，此條文并不因為《行政訴訟法》或《國家賠償法》的出現(xiàn)而動搖，相反，從保障訴權(quán)、讓民眾接近司法（access to justice）的角度考慮，或者從“司法為民”的實質(zhì)內(nèi)涵考慮，《行政訴訟法》及《國家賠償法》的出現(xiàn)，是增加而不應減損公民遭受侵權(quán)時獲得救濟的途徑。具體采取何種途徑救濟，權(quán)利人享有選擇權(quán)。

為此，工商行政部門無權(quán)游離于法律規(guī)定之外，對出資不實企業(yè)的成立存在故意或嚴重過失行為不承擔民事責任。

三、“會打又會封，債權(quán)不落空”——落實訴訟保全

有一句口頭禪——“會打不會封，一切都落空”，說的是訴訟過程中，如果只注意訴訟而不注重財產(chǎn)保全，那么還是有可能債權(quán)落空。鑒于總體上我國企業(yè)信譽程度普遍低下，司法權(quán)威不高也使被告不把生效的判決文書當回事，所以訴訟保全的意義十分重大。特別是針對出資不實被告的訴訟，訴訟保全甚至訴前保全就更顯得重要。

當然，如此訴訟成本會有所增加，但保全費用并不高，不能因小失大。除了現(xiàn)金、銀行存款、實物財產(chǎn)以外，被告對第三人的債權(quán)也是可以考慮的保全對象。

有效的訴訟保全甚至可以“不戰(zhàn)而屈人之兵”，迫使被告不等開庭審理即履行債務。

四、代位權(quán)及撤消權(quán)的使用——債權(quán)實現(xiàn)的“乾坤大挪移”

代位權(quán)是指因債務人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自已的名義代位行使債務人的債權(quán)的制度；撤銷權(quán)則是指當債務人放棄對第三人的債權(quán)、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人可以依法請求法院撤銷債務人所實施的行為。我國合同法對代位權(quán)、撤消權(quán)制度作了具體規(guī)定。債權(quán)人行使代位權(quán)、撤消權(quán)，前者可能使自己當上資信狀況要遠比虛假出資債務人好的第三方的債權(quán)人，實現(xiàn)了債務人的“挪移”；后者則將早已到了第三方手中財產(chǎn)奪回，實現(xiàn)了履行債務用的財產(chǎn)的“挪移”，使之成為自己債權(quán)實現(xiàn)的保障。

不用說，對于處于出資不實債務人的債權(quán)人地位的原告而言，在上述幾點辦法均告失效的債權(quán)困境當中，代位權(quán)及撤消權(quán)的使用，也許是實現(xiàn)債權(quán)的很有用的“乾坤大挪移”工夫——雖然不可能象金庸武俠小說描寫的那樣厲害。

訴訟實務當中，采用這兩招成功實現(xiàn)債權(quán)的案件不乏其例。這里就不再舉例。

總之，有效的債務訴訟其實是一個依法合理、充分運用各種資源（法律上有關(guān)權(quán)利義務的規(guī)定、法院的強制力、更多承擔債務的被告及可供執(zhí)行的財產(chǎn)、對抗不當干預的法律及其他正當資源等等）實現(xiàn)訴訟目的——盡早實現(xiàn)債權(quán)的管理活動，而不是一件查查幾個法律條文、寫寫幾張起訴狀的簡單勞動，律師代理更非“法律自動售貨機”那樣的機械作業(yè)。從簡單的勝訴（“打贏”）到債權(quán)的真正實現(xiàn)（“打成”）這一目標定位開始，需要律師及債權(quán)人通盤考慮、進行全面、細致、周到的訴訟“可行性研究”（也有人稱之為“訴訟方略研究”），充分考慮誰告、告誰、何處告、告什么、保全什么、如何執(zhí)行、可能遇到的不當干預以及抗干預的法律及其他正當資源等等環(huán)節(jié)，避免拿起債權(quán)憑證就埋頭書寫起訴狀、連如何執(zhí)行都沒搞清楚、放過了可以起訴的被告、訴訟保全沒有落實的盲目起訴，使原告的債權(quán)能夠落實，同時，也真正提高律師的訴訟代理質(zhì)量。（版權(quán)所有，禁止轉(zhuǎn)載，剽竊必究）

第二篇：訴訟管轄異議申請書

申請人：（基本情況）請求事項：將χχχχ糾紛一案，你院已于χ年χ月χ日受理。我們認為，你院對此案沒有管轄權(quán)，現(xiàn)提出異議。事實與理由：（簡單寫明事情經(jīng)過、合同約定的管轄內(nèi)容以及涉及的法律、法規(guī)依據(jù)等）……綜上所述，請你院依法裁定將此案移送有管轄權(quán)的人民法院即χχ市人民法院審理。此致χχ人民法院申請人：年月日

第三篇：訴訟管轄異議申請書

訴訟管轄異議申請書

申請人：（基本情況）

請求事項：

將ΧΧΧΧ糾紛一案，你院已于Χ年Χ月Χ日受理。我們認為，你院對此案沒有管轄權(quán)，現(xiàn)提出異議。

事實與理由：

（簡單寫明事情經(jīng)過、合同約定的管轄內(nèi)容以及涉及的法律、法規(guī)依據(jù)等）······綜上所述，請你院依法裁定將此案移送有管轄權(quán)的人民法院即ΧΧ市人民法院審理。此致

ΧΧ人民法院

申請人：年月日

第四篇：交通事故訴訟技巧[推薦]

交通事故訴訟技巧

交通事故發(fā)生后，怎樣更好的維護自己的權(quán)利，是很多家庭困惑卻又不得不面對的事情，很多人打官司累的精疲力竭，但結(jié)局卻讓人無法滿意，甚至贏了官司但輸了銀子的結(jié)局也常有發(fā)生，那么怎樣打好交通事故人身損害賠償糾紛官司呢？

一、受訴法院地的選擇技巧

《民事訴訟法》第二十九條規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或被告住所地人民法院管轄?？梢?，交通事故案件不僅僅交通事故發(fā)生地法院可以管轄，被告住所地法院也有權(quán)管轄。當事人可以從方便訴訟節(jié)約訴訟成本的角度選擇離自己近的法院管轄，但最重要的是根據(jù)不同法院在計算殘疾賠償金或死亡賠償金時所依據(jù)的賠償標準高低來選擇不同的法院管轄，簡單舉個例子，比如同一案件，南京市人民法院和合肥市人民法院都有管轄權(quán)，那么我們盡量選擇南京市人民法院，因為南京市屬于江蘇省，計算殘疾賠償金所依據(jù)的城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標準適用江蘇省統(tǒng)計數(shù)據(jù)，而合肥市屬于安徽省，計算標準適用安徽省統(tǒng)計數(shù)據(jù)，而安徽省的統(tǒng)計數(shù)據(jù)明顯低于江蘇省統(tǒng)計數(shù)據(jù)。

二、訴訟時機的選擇技巧

什么時間提起訴訟是有技巧的，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，計算殘疾賠償金或死亡賠償金所依據(jù)的城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或農(nóng)村居民人均純收入按照一審法庭辯論終結(jié)時政府統(tǒng)計部門公布的各省、自治區(qū)、直轄市以及經(jīng)濟特區(qū)和計劃單列市上一相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)確定。

可見，同樣一個案件在 2006 年 9 月份起訴和在 2007 年 3 月份起訴所得到的判決結(jié)果很可能是不一樣的。提起訴訟時還要充分考慮是否有新的法律或司法解釋出臺，該法律或解釋對我方訴訟是否有利。

三、被告的選擇技巧

首先，多列被告，追究侵害主體時要盡可能地做到扯三掛兩，寧可告錯，不可漏告，這樣會增加執(zhí)行主體和承擔責任的保險系數(shù)；其次，緊盯有可供執(zhí)行財產(chǎn)的被告，做到挑肥揀瘦。對方是否屬于單位，車輛是否投有保險，保險額是多少都是訴訟要考慮的問題；對于那些無財產(chǎn)可供執(zhí)行的被告應想其他辦法，不一定非要走訴訟程序。

四、法律適用的選擇技巧

乘坐長途汽車、乘坐出租車等發(fā)生道路交通事故在很多情況下發(fā)生違約責任與侵權(quán)責任的競合，受害人有選擇提起交通事故侵權(quán)損害賠償之訴或客運合同違約之訴的權(quán)利。選擇不同的法律適用，其結(jié)果往往大相徑庭，尤其在雙方肇事的交通事故案件中，更需要充分利用法律賦予的權(quán)利，根據(jù)不同被告的償付能力選擇適用不同的法律關(guān)系。

五、要求同命同價的技巧

如果你生活在城市，而你又是農(nóng)村戶口，那么，在交通事故賠償中如果適用農(nóng)村標準，那么對你是很不利的，兩者之間差距很大。農(nóng)村戶口要求適用城鎮(zhèn)居民賠償標準需要做好兩點：、起訴前充分搜集在城鎮(zhèn)連續(xù)居住滿一年的證據(jù)，比如居住地居委會的證明，居住地派出所戶口證明，暫住證，城市內(nèi)自住房購房證明等證據(jù)；、訴訟過程中積極與對方進行調(diào)解。令人欣慰的是，最近全國很多法院的審判實踐中比較傾向于同命同價，因此，只要你能證明你在城市中已經(jīng)連續(xù)生活一年以上，那么可以要求法院適用城市標準。這樣，你的賠償數(shù)額會大大提高。

六、刑事附帶民事訴訟的選擇適用技巧

根據(jù)我國法律的相關(guān)規(guī)定，有些情況下，交通事故涉嫌刑事犯罪。比如交通事故中死亡

一人或者重傷三人以上，肇事者負事故全部或者主要責任的，肇事者不但要承擔民事賠償責任還要承擔刑事責任。在這種情況下，受害人或其家屬就應該考慮是否提起刑事附帶民事訴訟。提起刑事附帶民事訴訟有三個好處：一是不用預交訴訟費，二是案件處理相對比較及時，三是肇事者為了減輕刑事處罰，往往會積極賠償。需要注意的是，在司法實踐中，提起刑事附帶民事訴訟所主張精神損害撫慰金（也就是精神損失）的，法院一般不會支持；但另行提起民事訴訟法院有可能支持。

七、交警的責任認定書的適用技巧

在交通事故案件中，交通管理部門出具的交通事故認定書是一份十分重要的證據(jù)，事故認定書直接載明了案件發(fā)生的事實，在無其他充分相反證據(jù)的前提下，法院會認可此證據(jù)。但責任認定書不是法院判決民事賠償責任分配的唯一依據(jù)。

比如根據(jù)我國《道路交通安全法》第七十六條規(guī)定，在機動車與非機動車的交通事故賠償中，就算非機動車方是主要責任或者全部責任，機動車方仍然要承擔民事賠償責任，如果有證據(jù)證明非機動車方存在過錯的，只能是減輕機動車方的賠償責任。

可見，訴訟是有很多技巧的，起訴前該準備哪些證據(jù)，選擇哪個法院管轄，適用何種法律，怎樣更好的維護自身權(quán)益，都是受害人要充分考慮的問題，不同的案件有不同的處理方式，不同的處理方式會有不同的結(jié)果，當遇到這些問題時，本站律師建議最好請專業(yè)人士幫你設計訴訟方案。

第五篇：訴訟保全的技巧 2009

訴訟保全的技巧 2009-12-6 20:41:00 問1：進行民事訴訟為何需要進行財產(chǎn)保全？

答： 財產(chǎn)保全是指為了保證將來生效民事判決能夠得到切實執(zhí)行，或者為及時、有效避免債權(quán)人的合法權(quán)益受到難以彌補的損害，根據(jù)法律的規(guī)定，由債權(quán)人提出申請，法院依法采取的限制有關(guān)債務人財產(chǎn)處分或者轉(zhuǎn)移的強制性措施。由于我國目前法治環(huán)境尚不理想，法院強制執(zhí)行判決的力度不足，債務人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避訴訟與執(zhí) 行的行為非常普遍。某些案件，特別是涉案金額較大的案件發(fā)生后，如不立即采取一定的保護措施，債務人可能會迅速轉(zhuǎn)移其可供執(zhí)行的財產(chǎn)，債權(quán)人的合法權(quán)益便 可能會遭受嚴重的、甚至是難以彌補的損害。而如果保全了債務人的主要財產(chǎn)后，債務人便可能被迫應訴，或者主動與債權(quán)人就歸還債務進行談判。因此，財產(chǎn)保全 是民事訴訟的一項基本的權(quán)利保障措施。如果具備條件，債權(quán)人在訴訟案件發(fā)生后，應盡量向法院提出財產(chǎn)保全請求。

問2：財產(chǎn)保全的種類有哪些？

答：財產(chǎn)保全可分為兩類。一類是訴訟保全，是指在法院受理起訴后、審理完畢之前，由申請人向法院提出申請，法院采取強制措施。訴訟保全在財產(chǎn)保全的數(shù)量中占大多數(shù)。另一類是訴前保全，是指在向法院起訴前，申請人即向法院提出申請，法院采取強制措施。

訴 前保全與訴訟保全最主要的差別是提出保全申請的時間是在起訴之前。但法院內(nèi)部對訴前保全掌握較嚴，一般要根據(jù)具體情況審核，是否不采取保全措施債權(quán)人的合 法權(quán)益便將遭受難以彌補的損失。訴前保全必須報經(jīng)法院相關(guān)領(lǐng)導批準。另外，債權(quán)人必須在法院采取強制措施后十五天內(nèi)向法院起訴，如果逾期不起訴的，法院將 解除訴前保全措施。

問3：財產(chǎn)保全的主要程序有哪些？

答：財產(chǎn)保全的程序主要是：

一、向有管轄權(quán)的法院起訴。法院立案庭立案后，申請人即可向法院提出書面的要求進行財產(chǎn)保全的申請。實務中，越早提交申請，對申請人越有利。

二、向法院提交財產(chǎn)保全費用和適當?shù)膿?。財產(chǎn)保全費用由法院審核確定，但最高不超過5000元。有些法院可能還會要求申請人預交一定數(shù)額的外地出差差旅費。

三、法院立案庭作出進行財產(chǎn)保全的裁定書，將有關(guān)保全材料移交保全部門。

四、申請人應及時與保全部門負責本案保全工作的法官聯(lián)系，并向其提交已掌握的與被告相關(guān)的財產(chǎn)線索及證明材料。

五、根據(jù)保全法官的日程安排，及時配合其完成財產(chǎn)保全工作。

六、保全工作完成后，申請人應及時簽收保全相關(guān)財產(chǎn)的清單和保全告知書。

對法院來說，采取保全措施有一定的時限。法院接受保全申請后，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。但“立即”如何理解，并未有具體的法律規(guī)定。

問4：可以進行財產(chǎn)保全的對象有哪些？

答：根據(jù)法律的規(guī)定和現(xiàn)實情況，可以進行財產(chǎn)保全的對象主要是被告所有、占有、享有的實物財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)利。具體主要有：

1、被告在銀行開立的賬戶（戶名必須與被告名稱一致）及存款。

2、被告在房地產(chǎn)交易中心登記在案的、擁有所有權(quán)的房產(chǎn)，或者擁有使用權(quán)的土地。

3、被告對外投資的股權(quán)、持有的股票、債券及股息、紅利等收益。

4、被告擁有所有權(quán)的車輛。

5、被告擁有所有權(quán)的廠房、機器設備及原材料、半成品、產(chǎn)成品等貨物。

6、被告享有的對其他人的到期債權(quán)，其他人應付給被告的租金等。

7、被告享有專用權(quán)的專利、商標等知識產(chǎn)權(quán)。

8、其他各類被告擁有金錢價值和權(quán)利的財產(chǎn)。