第一篇：特許經(jīng)營合同糾紛案例分析

特許經(jīng)營合同糾紛案例分析

作者： 時間：2008-09-18

原始材料

[案情]

2003年，**公司與唐某訂立特許加盟合同，約定：**公司向唐某授予“**茶樓”特許經(jīng)營權(quán)、傳授加盟店知識等，期限為5年，唐某應支付加盟費15萬元(無論何種情況均不退還)，特許保證金10萬元(非定金性質(zhì)，在唐某違約等情況下**公司有權(quán)沒收)，并按月支付特許使用費、特許廣告費等。合同還約定如一方違約另一方可解除合同，違約金為30萬元，唐某以該特許加盟合同參與設(shè)立的公司對唐某的上述義務(wù)承擔連帶責任。合同簽訂后，唐某繳納了加盟費15萬元及保證金3萬元。唐某與他人共同出資設(shè)立了海通餐飲公司，由海通餐飲公司作為經(jīng)營“**茶樓”加盟店的載體。之后，因唐某長期拖欠特許使用費和特許廣告費等，**公司經(jīng)催討未果于2004年提起訴訟，要求判令：解除特許加盟合同；唐某支付特許廣告費、特許使用費4171.28元、違約金30萬元、特許保證金3萬元；唐某設(shè)立的海通餐飲公司承擔連帶責任。唐某反訴稱因**公司未履行員工培訓、廣告制作等合同義務(wù)，要求繼續(xù)履行合同，并由**公司承擔違約責任。同時，唐某認為特許加盟合同中違約金過高，請求法院予以調(diào)整。海通餐飲公司同意唐某的意見，并對承擔連帶責任沒有異議。

[審判]

原審法院經(jīng)審理后認為：**公司已依約履行了相關(guān)義務(wù)，唐某拖欠

相關(guān)費用的違約行為已構(gòu)成合同解除條件，**公司有權(quán)解除合同，解除合同后應對該合同的后果一并進行處理。遂判決解除雙方的特許加盟合同，唐某支付**公司特許廣告費、特許使用費4171.28元并支付違約金15萬元，海通餐飲公司承擔連帶責任；**公司返還唐某特許加盟費12萬元、特許保證金3萬元。**公司不服，提起上訴稱其不應返還加盟費及保證金、唐某應全額支付違約金等。二審法院經(jīng)審理后認為：特許加盟費是被特許人為獲得特許經(jīng)營權(quán)而向特許人支付的一次性費用，系爭合同中關(guān)于該費用不予退還的條款符合該費用的性質(zhì)及行業(yè)慣例，且合同系因唐某違約致解除，故加盟費不應退還。綜合本案實際履行情況，因**公司未能提供證據(jù)證明其具體損失，原審判決的違約金顯屬過高，應酌情減少。系爭保證金不具有定金性質(zhì)，應予退還。遂改判撤銷原審判決主文中關(guān)于**公司退還唐某12萬元加盟費的條款，同時變更唐某支付違約金金額15萬元為3萬元。

[情理法觀點]

本案是一起典型的特許經(jīng)營合同糾紛。糾紛產(chǎn)生的原因是特許加盟合同提前解除后，雙方對合同解除的后果不能達成一致的認識，這在當前的特許經(jīng)營糾紛中是一個比較突出的問題，具有代表性。以下結(jié)合本案的爭議焦點，就其反映的法律問題展開探討，以期為同類糾紛的解決提供參考。

一、特許加盟費是否應退還

加盟費一般是在特許經(jīng)營合同簽訂后，由加盟方一次性支付。商務(wù)部發(fā)布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》將加盟費定義為“被特許人為獲得特許經(jīng)營權(quán)而向特許人支付的一次性費用”，雖然《辦法》屬于行政規(guī)章，效力層次不高，但該定義仍可作為本案審理時的一個參考。實踐中，特許雙方往往并不清楚加盟費的性質(zhì)，只是約定加盟費“一次性支付”，有的把加盟費看作是合同中特許使用費的一部分或預付款，也有的把加盟費理解為合同保證金。因此，在合同履行期限屆滿前解除合同時，特許雙方對加盟費應否返還產(chǎn)生爭議

二、特許保證金是否應退還

關(guān)于特許經(jīng)營中的保證金，《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》中的定義是“為確保被特許者履行特許經(jīng)營合同，特許人向被特許人收取的一定費用。合同到期后，保證金應退還被特許人?！憋@然，收取保證金的目的是擔保合同的履行，但這種擔保形式與通常所說的定金有所不同，差別在于不能適用“定金罰則”：一方違約時，另一方不能扣除或要求雙倍返還保證金。

三、違約金如何確定

按照《合同法》第114條的規(guī)定，約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院予以適當減少。一般而言，約定的違約金兼具補償性和懲罰性功能，合同雙方在簽約時，對于違約金高于實際損失，是有一定認識的，如無特別不當，法院不宜介入對違約金的調(diào)整；但如違約金超出實際損失太多，或者一方依據(jù)其強勢地位而迫使對方接受不公平的違約金條款，則法院也應予以干涉。

我的案件評析

該案涉及的核心問題特許經(jīng)營合同提前解除時特許人和被特許人法律后果的確定。以下就該案的爭議焦點作出分析：

一、中途解除合同時，特許加盟費應否返還

筆者認為在特許經(jīng)營合同履行期限屆滿前解除合同時，特許加盟費是不應返還的。

首先，從法律規(guī)定來看，商務(wù)部發(fā)布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》將加盟費定義為“被特許人為獲得特許經(jīng)營權(quán)而向特許人支付的一次性費用”。在合同開始履行后，特許方如果切實履行了收取加盟費所應承擔的義務(wù)，將特許經(jīng)營權(quán)授予被特許人，即使中途解除合同，也不存在加盟費的返還問題。

其次，從特許經(jīng)營權(quán)的法律屬性分析，特許經(jīng)營權(quán)一般包含著特許人擁有的注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有資源、管理技術(shù)等一系列具有商業(yè)價值的要素，特許加盟費是加盟者為獲得特許經(jīng)營資格所支付的對價。該案中唐某已經(jīng)獲得經(jīng)營“**茶樓”加盟店的資格，切實使用了企業(yè)商號、經(jīng)營模式等資源，應該支付加盟費。

再次，該案雙方在合同中已經(jīng)約定了加盟費的處理，即“無論何種情況均不退還”。本案合同的解除主要由于被特許人的違約所致，**公司對合同的解除并無過錯。沒有顯示公平的情況存在，因此該條不能認定為可撤銷條款。

二、特許保證金應否返還問題

收取特許保證金的目的是擔保合同的履行，其實質(zhì)是一種以金錢作為質(zhì)押標的的擔保，對合同當事人產(chǎn)生心里壓力，確保合同的順利履行。該案當事人在合同中已經(jīng)明確特許保證金不具有定金性質(zhì)，即使在一方違約解除合同的情況下，也不能適用定金罰則。所以合同一旦解除，特許保證金是應該予以返還的。

三、違約金的確定問題

該案的另一個爭議點在于，約定的違約金過分高于造成的損失的，法院如果就當事人的實際損失進行調(diào)整。

我國《合同法》114條的規(guī)定已經(jīng)明確了違約金的性質(zhì)，即以補償性為基本功能。雖然違約金一般以合同雙方的意思自治為準，但如果出現(xiàn)雙方利益失衡的情況，法院可以作出適當調(diào)整。調(diào)整的基準也應以補償損失作為前提。

該案**公司的損失主要包括品牌、商譽、專有技術(shù)等無形資產(chǎn)的損失。這些無形財產(chǎn)的損失在實踐中較難衡量的。筆者認為可以參考我國《商標法》、《專利法》等中關(guān)于侵權(quán)行為賠償?shù)挠嬎惴椒ǎ词?/p>

先考慮原告的可得利益，在可得利益無法衡量的情況下再計算被告的所得收入。結(jié)合該案，筆者認為法院對于違約金的計算，可以參考其他“**茶樓”加盟店在加盟期間的平均收益。

第二篇：特許經(jīng)營合同糾紛案例

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特許經(jīng)營合同糾紛案例

2003年，避風塘公司與唐某訂立特許加盟，約定：避風塘公司向唐某授予“避風塘茶樓”特許經(jīng)營權(quán)、傳授加盟店知識等，期限為5年，唐某應支付加盟費15萬元(無論何種情況均不退還)，特許保證金10萬元(非定金性質(zhì)，在唐某違約等情況下避風塘公司有權(quán)沒收)，并按月支付特許使用費、特許廣告費等。還約定如一方違約另一方可解除，違約金為30萬元，唐某以該特許加盟參與設(shè)立的公司對唐某的上述義務(wù)承擔連帶責任。簽訂后，唐某繳納了加盟費15萬元及保證金3萬元。唐某與他人共同出資設(shè)立了海通餐飲公司，由海通餐飲公司作為經(jīng)營“避風塘茶樓”加盟店的載體。之后，因唐某長期拖欠特許使用費和特許廣告費等，避風塘公司經(jīng)催討未果于2004年提起訴訟，要求判令：解除特許加盟;唐某支付特許廣告費、特許使用費4171.28元、違約金30萬元、特許保證金3萬元;唐某設(shè)立的海通餐飲公司承擔連帶責任。唐某反訴稱因避風塘公司未履行員工培訓、廣告制作等義務(wù)，要求繼續(xù)履行，并由避風塘公司承擔違約責任。同時，唐某認為特許加盟中違約金過高，請求法院予以調(diào)整。海通餐飲公司同意唐某的意見，并對承擔連帶責任沒有異議。

[審判]

原審法院經(jīng)審理后認為：避風塘公司已依約履行了相關(guān)義務(wù)，唐某拖欠相關(guān)費用的違約行為已構(gòu)成合同解除條件，避風塘公司有權(quán)解除合同，解除合同后應對該合同的后果一并進行處理。遂判決解除雙方的特許加盟合同，唐某支付避風塘公司特許廣告費、特許使用費4171.28元并支付違約金15萬元，海通餐飲公司承擔連帶責任;避風塘公司返還唐某特許加盟費12萬元、特許保證金3萬元。避風塘公司不服，提起上訴稱其不應返還加盟費及保證金、唐某應全額支付違約金等。二審法院經(jīng)審理后認為：特許加盟費是被特許人為獲得特許經(jīng)營權(quán)而向特許人支付的一次性費用，系爭合同中關(guān)于該費用不予退還的條款符合該費用的性質(zhì)及行業(yè)慣例，且合同系因唐某違約致解除，故加盟費不應退還。綜合本案實際履行情況，因避風塘公司未能提供證據(jù)證明其具體損失，原審判決的違約金顯屬過高，應酌情減少。系爭保證金不具有定金性質(zhì)，應予退還。遂改判撤銷原審判決主文中關(guān)于避風塘公司退還唐某12萬元加盟費的條款，同時變更唐某支付違約金金額15萬元為3萬元。

[情理法觀點]

本案是一起典型的特許經(jīng)營合同糾紛。糾紛產(chǎn)生的原因是特許加盟合同提前解除后，雙方對合同解除的后果不能達成一致的認識，這在當前的特許經(jīng)營糾紛中是一個比較突出的問題，具有代表性。以下結(jié)合本案的爭議焦點，就其反映的法律問題展開探討，以期為同類糾紛的解決提供參考。

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一、特許加盟費是否應退還

加盟費一般是在特許經(jīng)營合同簽訂后，由加盟方一次性支付。商務(wù)部發(fā)布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》將加盟費定義為“被特許人為獲得特許經(jīng)營權(quán)而向特許人支付的一次性費用”，雖然《辦法》屬于行政規(guī)章，效力層次不高，但該定義仍可作為本案審理時的一個參考。

實踐中，特許雙方往往并不清楚加盟費的性質(zhì)，只是約定加盟費“一次性支付”，有的把加盟費看作是合同中特許使用費的一部分或預付款，也有的把加盟費理解為合同保證金。因此，在合同履行期限屆滿前解除合同時，特許雙方對加盟費應否返還產(chǎn)生爭議

二、特許保證金是否應退還

關(guān)于特許經(jīng)營中的保證金，《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》中的定義是“為確保被特許者履行特許經(jīng)營合同，特許人向被特許人收取的一定費用。合同到期后，保證金應退還被特許人?！憋@然，收取保證金的目的是擔保合同的履行，但這種擔保形式與通常所說的定金有所不同，差別在于不能適用“定金罰則”：一方違約時，另一方不能扣除或要求雙倍返還保證金。

文章來源：律伴網(wǎng) http://www.lvban365.net/

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第三篇：特許經(jīng)營優(yōu)劣勢分析

特許經(jīng)營優(yōu)劣勢分析

優(yōu)勢

1．特許經(jīng)營是一種經(jīng)營技巧、業(yè)務(wù)形式的許可，是一種知識產(chǎn)權(quán)的授予，是一種軟件技術(shù)，一種無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，它不受資金、地域、時間和各種硬件設(shè)備的限制，可以在同一時間發(fā)展多個特許加盟者，可以在任何有消費群的地域發(fā)展.2．因為特許經(jīng)營是一種對國家、特許人、加盟商、消費者都有好處的經(jīng)營模式。對國家而言，引進有特色的特許經(jīng)營項目，等于直接引進了國外的先進商業(yè)管理經(jīng)驗，花錢不多，收益不少，可以避免走彎路。對特許人而言，只是將自己經(jīng)營成功的經(jīng)驗技術(shù)、經(jīng)營模式或商標許可他人去經(jīng)營，經(jīng)營所需的資金由加盟者自籌，無需特許人直接投資，是一種即安全又可迅速擴大知名度、拓展業(yè)務(wù)的經(jīng)營方式。對于加盟商而言，不用自己去探索開創(chuàng)新事業(yè)的路子，只需向特許人支付一定加盟費就可以經(jīng)營一個知名的商號，并能長期得到特許人的業(yè)務(wù)指導和服務(wù)，因而降低投資風險。

3.對消費者而言，到一家知名度較高的商號去購買商品或消費，所購買的商品是值得依賴的，所受到的服務(wù)是高水準的，消費者權(quán)利能得到充分保證。劣勢：

對特許人來說：不容易控制和管理受許人。公司聲譽和形象會受個別經(jīng)營不好的加盟店的影響。特許經(jīng)營合同限制了策略和戰(zhàn)略調(diào)整的靈活性，在特許經(jīng)營地區(qū)內(nèi)企業(yè)擴展受到限制。當發(fā)現(xiàn)加盟店店主不能勝任時，無法更換。難以保證受許人產(chǎn)品和服務(wù)質(zhì)量達到統(tǒng)一標準。企業(yè)的核心能力可能因受許人的違約而流失。

對受許人的來說： 必須提供用于創(chuàng)立和經(jīng)營分店的資金、再投資資金、遣散費、補貼和用作遣散費用、失業(yè)費用、公司養(yǎng)老金等的保證金。受許人必須與經(jīng)營分店同呼吸、共生存，工作強度大，尤其在創(chuàng)業(yè)初始階段；同時他還得全身心地致力于學習、建設(shè)和維持特許經(jīng)營并擴展分店。特許人出現(xiàn)決策錯誤時，受許人會受到牽連。受許人受到了與特許人簽訂的特許經(jīng)營合同和協(xié)議的限制和監(jiān)督，缺乏自主權(quán)。過分標準化的產(chǎn)品和服務(wù)，既呆板欠新意，又不一定適合當?shù)厍闆r。因受許人處處服從特許人領(lǐng)導、聽從指揮，又會使自己變得過分依賴于總部。發(fā)展速度過快時，總部的后續(xù)服務(wù)跟不上。需要支付加盟費并從營業(yè)額中提取管理費。

第四篇：合同糾紛案例分析

合同法案例分析

分析：合同是雙方約定權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，條款的約定應該經(jīng)雙方協(xié)商一致，包括合同簽訂了以后的變更，必須是雙方協(xié)商一致的才可以變更，否則，單方面的變更就是違約行為。按法律規(guī)定合同應有的內(nèi)容是：標的物、數(shù)量、質(zhì)量、價款、檢驗標準和方法、結(jié)算方式、履行期限、履行地點、履行方式、包裝方式、違約責任。

在這個案例中可以看出有幾個合同必備條款的約定和履行中存在問題：

一、質(zhì)量條款，雖然有質(zhì)量條款，但是實際并沒有具體就產(chǎn)品的質(zhì)量要求作約定。尤其是在惠州公司要變更為雙重搪瓷，雙方并沒有就雙重搪瓷的質(zhì)量要求作約定。

二、驗收；沒有約定驗貨的時間，也沒有約定驗貨后的質(zhì)量異議期，另外對驗貨人的約定，貨物賣給惠州公司卻約定由國外客戶驗收，對己方不利。

三、包裝；產(chǎn)品的包裝的約定是籠統(tǒng)的四、違約責任：出貨后，如客戶因質(zhì)量問題提出索賠全部由賣方負責，貨物是賣給惠州公司，番禺廠本應對惠州公司負責，但違約責任中確約定對惠州公司的國外客戶負責，明顯對己不利。

首先講一下質(zhì)量條款。

1、明確的質(zhì)量標準：有詳細說明要求《合同法》第153條：“出賣人應當按照約定的質(zhì)量要求交付標的物。出賣人提供有關(guān)標的物質(zhì)量說明的，交付的標的物應當符合該說明的質(zhì)量要求。” 因此，關(guān)于質(zhì)量的要求更多的是賣方的責任，而對于買方而言，對質(zhì)量的約定和索要質(zhì)量說明是保護本身權(quán)益的必要手段?！逗贤ā返?54條：“當事人對標的物的質(zhì)量要求沒有約定或約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用本法第62條第1項的規(guī)定?！保匆勒蘸贤头梢?guī)定都不能確定標的物的質(zhì)量要求時，則按照國家標準、行業(yè)標準執(zhí)行，沒有的，則按照通常標準或者符合合同目的的特定標準執(zhí)行。）

2、在案例中原來合同約定并未要求雙重搪瓷，由于雙重搪瓷本身就容易發(fā)生爆瓷現(xiàn)象，賣方應根據(jù)自己的技術(shù)能力決定是否同意變更，如果要變更也可約定相關(guān)的技術(shù)指標和爆瓷比率。也可以要求延長交貨期，給賣方有時間試驗或改

進工藝。如無法作到雙重搪瓷，就應當堅持原來合同約定的做，不要同意改變?yōu)殡p重搪瓷。

3、按樣品，需封存樣品。如果質(zhì)量標準較難表述的，也可以雙方約定封存樣品。同時也可附加文字說明或質(zhì)量標準。但如樣品本身隱蔽瑕疵的，出賣人交付的產(chǎn)品應是沒有瑕疵的。在加工承攬合同中，如果定作方提供圖紙或技術(shù)資料的，雙方同樣應有交收記錄。對技術(shù)指標有不理解的，應該召開雙方會議確認，由提供方作講解，并且最好作好記錄。加工方發(fā)現(xiàn)圖紙或技術(shù)指標有問題的，應當及時向定作方提出，并定好時間要求定作方及時答復，不答復造成損失（質(zhì)量不當、延期交貨等）由定作方承擔。

4、質(zhì)量不符的責任： 1）應按約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或約定不明確，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)及損害的大小，可合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬等違約責任。2）因標的物質(zhì)量不符質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的，買方可以拒絕接受貨物或解除合同（如：電視是用來看的，根本看不了，或者質(zhì)量不達技術(shù)標準無法使用的）。買方拒絕接受貨物或解除合同的，貨物毀損、滅失的風險由賣方承擔。

二、驗收

1、案例中約定國外客戶驗貨造成：1）驗收麻煩，本來即使延期交貨也可再驗貨的，但因費用高而作罷；2）貨物運到目的地才驗貨，也有可能使產(chǎn)品發(fā)生質(zhì)量問題；3）貨物已運到外地是否真地有問題，自己無法親自確認；因此，作為賣方約定的驗收地點最好在生產(chǎn)廠方，比較方便。也避免運輸過程中發(fā)生損害時，又再發(fā)生爭議。另外，象案例中再讓外商復檢，如果有問題，無法確認，也難以解決。

2、在實際履行過程中，不注意保留對己有利的證據(jù)。不但是在驗收方面，其他方面同樣存在保留證據(jù)的問題。番禺廠本來就知道雙重搪瓷容易發(fā)生質(zhì)量問題，而且惠州公司經(jīng)辦人在發(fā)貨前看貨也已提出質(zhì)量不好，在這種情況下惠州公司經(jīng)辦人仍同意發(fā)貨，且未提出要扣款或退貨，此時就應及時采取補救措施，起碼讓惠州公司按目前質(zhì)量狀況做一個驗收，把質(zhì)量狀況確定下來，或確認目前狀況已符合合同約定。即使將來真有索賠，也有機會減少如：拆箱費、檢驗費、減少運輸過程中造成的質(zhì)量損失部分的責任等費用，同時因為買方畢竟是惠州方，即使惠州以國外客戶索賠為由擬扣款，番禺廠也可提出其義務(wù)對象是惠州，是惠州同意才出貨，對已惠州盡義務(wù)。

4、《合同法》第157條規(guī)定：“買

受人收到標的物時應當在約定的檢驗期限內(nèi)檢驗。沒有約定檢驗期間的，應當及時檢驗?！薄逗贤ā返?58條：“當事人約定檢驗期間的，買受人應當在檢驗期間內(nèi)將標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定?！爱斒氯藳]有約定檢驗期間的，買受人應當在發(fā)現(xiàn)或者應當發(fā)現(xiàn)標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用兩年的規(guī)定。” 1）在合同中要約定好檢驗期限，在賣方發(fā)出驗貨通知而買方不按時驗收的，視為質(zhì)量合格。如果不在合同中約定檢驗的期間，就使質(zhì)量的異議期會最長達到兩年，這就對賣方不利，當然如果是買方又不同。2）作為買方，對與貨物應當及時檢驗，不能等到用時才檢驗，除非與對方約定在使用過程中發(fā)現(xiàn)的，都可追究責任。3）約定驗收方式、標準：檢驗的方式如按百分比抽檢等，因為有時不可能全部都驗，這樣約定避免整批貨中偶而有不及格的影響整批貨?；蛞阅硞€部門出具的檢驗報告為準等。如是機器設(shè)備，不能即時發(fā)現(xiàn)問題，可約定運轉(zhuǎn)多少小時為標準對于驗收的問題，在加工承攬合同中，如果是來料加工的，還有對來料的質(zhì)量進行約定和驗收確認的問題。因為來料的質(zhì)量直接影響加工成品的質(zhì)量，不確認的話，無法確認雙方責任。4）產(chǎn)品質(zhì)量異議期的例外：有的產(chǎn)品是有質(zhì)量保證期的，如食品、洗發(fā)水等，食品的質(zhì)量保證期一般較短，洗發(fā)水等的較長會超過兩年，在這種情況下，無論長短都按質(zhì)量保證期?！逗贤ā返?58條第三款：“出賣人知道或者應當知道提供的標的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時間的限制?！?即如果出賣人本身是知道或應該知道產(chǎn)品有質(zhì)量問題的，但又不和對方說，又不是作為次品出售的，對方就可以有不限制的質(zhì)量異議期。如果在驗貨時自己和對方都已知貨物有問題，如對方同意接受，即應做記錄。

四、包裝

1、在案例中，國外客戶也提到了發(fā)生質(zhì)量問題的原因：是不當?shù)陌b或生產(chǎn)不當造成。因為搪瓷本身易碎，而且雙重搪瓷更易碎，而事實上產(chǎn)品之所以有爆瓷有很大部分是運輸過程中造成的，因此，包裝究竟是否妥當也是爭議之一。但如果包裝中針對特殊產(chǎn)品約定了明確的包裝要求，則賣方無須再負責。

2、《合同法》第156條規(guī)定： “賣方應按約定的包裝方式交付貨物，對包裝方式?jīng)]有約定或約定不明的，按《合同

法》第6 1條（即：合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。）仍不能確定的，應按通用方式包裝，沒有通用方式的，應采取足以保護貨物的包裝方式?！?因此，由于沒有約定具體的包裝要求，賣方是否采取了“足以保護貨物的包裝方式”就變成需要賣方據(jù)證自己較被動。

3、特殊產(chǎn)品或有特殊要求的產(chǎn)品，有可能在運輸過程中產(chǎn)生損害的，最好對包裝約定地詳細些。

五、違約責任

1、當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。分析：違約金是無論有無造成實際損失，只要有違約就可按照合同約定要求支付，賠償金則要實際發(fā)生了損失。因此，違約金也可起到督促當事人履行合同的目的。按照《合同法》第114條的規(guī)定：當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務(wù)。即：違約金不能替代原債務(wù)，付了違約金后仍然要繼續(xù)履行合同義務(wù)。但除此以外的，如交錯貨，數(shù)量不足等，支付了違約金后，就無權(quán)要求違約方再繼續(xù)履行原合同，但如果違約金不足其損害的，可再要求賠償不足部分?！逗贤ā穼Υ瞬糠峙c以前的《經(jīng)濟合同法》作了修改的，以前《經(jīng)濟合同法》規(guī)定的是實際履行與違約金可以并存。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求法院或仲裁予以增加；過分高于損失的，可以請求適當減少。約定太高的違約責任，實際等于不約定。如逾期付款的違約金一般是按銀行逾期還款的罰息（萬分之二每日），2、當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可選擇適用違約金或定金條款。但兩者有不同，定金有雙倍返還。定金數(shù)額按照擔保法規(guī)定不高于不得超過主合同標的的20%。

3、違約責任不能一邊倒，無論怎樣都要讓人覺得雙方都有責任，發(fā)生爭議時，不讓對方提出顯失公平。

4、違約責任的約定應當根據(jù)具體的交易、交易的對象，有可能發(fā)生的風險具體考慮，不應千篇一律。既要考慮對方違約的情況，也要考慮到己方的違約。同時也要考慮不同的違約形態(tài)（如不履行、部分履行、逾期履行），給對方造成的損害都不同，因此違約責任的約定也可有區(qū)別。如：作為買方 1）向一方定做或訂購某產(chǎn)品是用于在轉(zhuǎn)賣給第三方的，在這種情況下，如果對方不按時，按質(zhì)量交貨，會導致己方被第三方索賠。在此情況下，在合同中可以約定損失賠償方法：以第三方索賠的數(shù)額為損失額。2）賣方延期送貨（包

括因規(guī)格或品質(zhì)不符而遭甲方退貨而延期），賣方應支付違約金給買方，如因此而造成買方經(jīng)濟損失的（包括停工待料工時費、貨柜押夜費、客戶的索賠等），由賣方負責賠償。3）可以約定逾期交貨超過一定時間，買方可提出解除合同，并且要求賣方按延期交貨額的% 向買方支付違約金，買方并向賣方追償因逾期造成的損失。4）買方在質(zhì)量保證期內(nèi)發(fā)現(xiàn)物品不合格，由買方書面通知賣方，賣方接到通知，應按買方要求時間派人到買方現(xiàn)場處理或拉回，如賣方逾期半個月不作處理，買方可自行處理，并且要收取處理費（保管費、出賣人工費等）。5）在質(zhì)保期內(nèi)，材料或物品在生產(chǎn)使用過程中出現(xiàn)質(zhì)量問題的，賣方應負責退換，由此造成買不能正常生產(chǎn)或延誤而造成的直接經(jīng)濟損失由賣方承擔。作為賣方：

1）買方逾期未付貨款，可約定按銀行逾期付款的罰息付違約金，或可略高。因為法律規(guī)定是：過分高于造成的損失的，可以減少。2）買方不按期提貨的，超時一定時間，賣方可以轉(zhuǎn)賣貨物，并要求買方支付逾期違約金，出賣后的差額部分還可要求對方賠償。加工承攬合同中還可以留置定作物，進行拍賣、以物折價或變賣該物的價款償付加工費。但留置后，給定作人的履行期限應不少于2個月。

第五篇：品牌特許經(jīng)營類型和案例

1979年進入中國市場以來，可口可樂公司已投資十幾美元與它的三個主要的瓶裝集團——嘉里、太古以及中糧油合作建立了25個瓶裝廠，覆蓋了中國絕大部分的省市。現(xiàn)在可口可樂（中國）有限公司已成為中國最大的飲料合資企業(yè)。二十幾年來，在中國許多地區(qū)，“可口可樂”已成為“可樂”飲料的代名詞。模式，不采用二級特許、代理特許模式。加盟商必須直接與亞光亞公司簽訂特許合同，且直接投資、建立、擁有和經(jīng)營加盟公司，不得向第三方轉(zhuǎn)讓特許經(jīng)營權(quán)；區(qū)域開發(fā)特許即區(qū)域買斷經(jīng)營，加盟商必須首先與亞光亞公司簽署區(qū)域經(jīng)營合同，區(qū)域開發(fā)特許加盟商應嚴格遵守開發(fā)計劃。1998年1+1特許經(jīng)營專賣店體系。經(jīng)過一年多的建設(shè)，“聯(lián)想1+1專賣店”逐漸落戶到20多個城市，建成60多家特許店。并計劃至2000年3月15日，將這一數(shù)字更新為覆蓋到26個城市，特許經(jīng)營點數(shù)目達到102家。M品牌是一個中短幾年間，便發(fā)展了500多家專賣店，市場網(wǎng)絡(luò)覆蓋除西藏、青海等偏遠省份外的全國各地。M品牌的成長，是一個奇跡，一個200多人的加工廠轉(zhuǎn)型，通過特許經(jīng)營這塊跳板，一腳就跳進了自主品牌經(jīng)營圈，這不能不算是一個成功轉(zhuǎn)型的案例典范。