第一篇：非法分包轉(zhuǎn)包總結(jié)

東城區(qū)住建委關(guān)于做好轉(zhuǎn)包違法分包等

違法行為專項治理工作總結(jié)

為進(jìn)一步規(guī)范我區(qū)建筑市場秩序，嚴(yán)厲打擊和遏制建筑工程施工違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為，保障工程質(zhì)量安全。我委根據(jù)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部全國工程質(zhì)量治理兩年行動電視電話會議精神和市住建委工程質(zhì)量兩年行動工作部署的相關(guān)要求，從2014年9月起在全區(qū)范圍內(nèi)進(jìn)行了部署動員、自查自糾和綜合執(zhí)法大檢查。2014年11月至2015年2月完成了第一次全面排查工作，進(jìn)一步消除了可能危及工程質(zhì)量安全的各種隱患，促進(jìn)我區(qū)城鄉(xiāng)建設(shè)和建筑業(yè)健康發(fā)展。

（一）強(qiáng)化組織領(lǐng)導(dǎo)，認(rèn)真安排部署

我委充分認(rèn)識到建筑施工轉(zhuǎn)包違法分包、掛靠等行為的危害性及打擊行動的重要性、緊迫性，制定“北京市平谷區(qū)工程質(zhì)量專項治理兩年行動方案”，并在此基礎(chǔ)上制定轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為專項治理方案，落實專人、落實責(zé)任。并將相關(guān)市建委文件下發(fā)各項目部，確保每個項目的建設(shè)單位、施工單位都了解專項治理的內(nèi)容，尤其是自查自糾的要求落實到各建設(shè)、施工、監(jiān)理單位。我委于2014年10月21日，召開建設(shè)工程APEC會議保障暨質(zhì)量專項治理工作部署會。會議中對建筑施工轉(zhuǎn)包、違法分包等違法行為專項治理工作進(jìn)行了部署。

（二）加強(qiáng)責(zé)任意識，注重自查自糾 我區(qū)各建設(shè)單位及施工企業(yè)根據(jù)市建委相關(guān)文件及我委制定的專項方案，積極開展自查自糾工作。截止到10月29日，大部分在施工地報送了自查表和自查自糾報告。從報送情況看，未發(fā)現(xiàn)明顯問題。將自查自糾完成情況進(jìn)行統(tǒng)計，將未按時遞交自查表和自查報告的列為重點檢查的項目和單位。

（三）全面統(tǒng)籌兼顧，嚴(yán)格執(zhí)法處罰

我委本著“全覆蓋、零容忍、嚴(yán)執(zhí)法、重實效”的指導(dǎo)思想，結(jié)合自身實際，明確范圍、突出重點、狠抓薄弱環(huán)節(jié)，做到點面有機(jī)結(jié)合。同時統(tǒng)籌整合招標(biāo)投標(biāo)、合同備案、質(zhì)量安全、施工許可、竣工備案等各個環(huán)節(jié)監(jiān)管力量，形成合力，產(chǎn)生綜合執(zhí)法效應(yīng)。對自查自糾階段積極響應(yīng)、及時整改的可免予處罰，對陽奉陰違、敷衍了事的，必須從重處罰。截止到目前，我區(qū)內(nèi)未發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為。

（四）認(rèn)真學(xué)習(xí)文件，展開深入討論

為了更深刻的理解建筑工程施工轉(zhuǎn)包、違法分包等違法行為認(rèn)定及查處辦法，更嚴(yán)格的在大檢查中進(jìn)行執(zhí)法。我委行管處每周定期組織網(wǎng)格組組長例會，集體學(xué)習(xí)建設(shè)部、市建委下發(fā)的相關(guān)政策文件，并對文件的重點進(jìn)行討論，各抒己見，明確怎么查，查什么的問題。通過討論深入的理解了肢解發(fā)包、陰陽合同、超越資質(zhì)等級承攬工程、違法轉(zhuǎn)包、分包、掛靠等違法行為的認(rèn)定與查處。

（五）建議及下一步措施 希望市建委建管中心查處的一些典型案例及相關(guān)經(jīng)驗?zāi)芗皶r通報給我委，并能對我委相關(guān)科室業(yè)務(wù)進(jìn)行指導(dǎo)。

下一步措施：

1、進(jìn)一步加強(qiáng)現(xiàn)場的質(zhì)量、安全方面的監(jiān)督管理，加大檢查力度。加大宣傳教育力度，提高個施工單位認(rèn)真履行職責(zé)，依法辦事的自覺性。

2、對在施的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程項目的承發(fā)包情況進(jìn)行檢查，建立長效機(jī)制。加強(qiáng)自身業(yè)務(wù)水平，理論學(xué)習(xí)，做到依法行政，規(guī)范行為，提高辦事效率。

東城區(qū)住房和城市建設(shè)委員會

2015-3-10

第二篇：違法分包和非法轉(zhuǎn)包的界定

違法分包和非法轉(zhuǎn)包的界定

發(fā)布日期：2007-6-21 違法分包主要指：

1、總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；

2、建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分工程交由其他單位完成；

3、施工總承包單位將建設(shè)工程的主體結(jié)構(gòu)的工程分包給其他單位；

4、分包單位將其承包的工程再行分包。非法轉(zhuǎn)包只要指：

承包單位承包建設(shè)工程后不履行合同約定，直接將全部工程轉(zhuǎn)包出去或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給別人。

兩個承包人，債務(wù)誰承擔(dān)？

【案情簡介】

因被申請人北京X建筑工程隊深圳工程處（原X施工處深圳指揮部）承建的X花園一區(qū)三棟商住樓工程中需要使用焊接鋼筋網(wǎng)，1997年10月19日被申請人以“X施工處第四項目經(jīng)理部（未注冊）”的名義與申請人深圳某公司簽訂了訂貨合同，由申請人向該工程供應(yīng)鋼網(wǎng)。前期合作是順利的，但后期被申請人未完全履行合同，沒有按時支付貨款。申請人與被申請人多次協(xié)商還款未果，便依照合同約定的仲裁條款向深圳仲裁委員會申請仲裁。2005年3月30日，仲裁庭開庭審理本案并依法作出了裁決，由被申請人向申請人支付貨款及利息和其他相關(guān)費(fèi)用。

【本案評析】

本案是一起買賣合同貨款糾紛，爭議的焦點是誰為這筆貨款“買單”？本案涉及申請人與被申請人及第四項目經(jīng)理部三方關(guān)系。欲分清本案法律責(zé)任，須從案件的基本事實出發(fā)，理順相關(guān)法律關(guān)系，把握好以下爭訟雙方的焦點。

一、關(guān)于第四項目經(jīng)理部與被申請人北京X工程隊深圳工程處的法律地位問題。法律關(guān)系的成立及法律責(zé)任的承擔(dān)前提，須有獨立的法律主體，即在具體案件中主體有獨立的法律地位。本案中，正確判斷被申請人與第四項目經(jīng)理部是否有獨立的法律地位以及二者間的關(guān)系，是正確認(rèn)定法律責(zé)任承擔(dān)者的前提。

1、“一債兩主”的主體資格認(rèn)定。第四項目經(jīng)理部與被申請人是否是兩個不同主體可從以下事實認(rèn)定：（1）1997年10月9日申請人與被申請人簽訂訂貨合同，約定：申請人為被申請人承建的某花園一區(qū)3棟高層住宅樓樓面提供鋼網(wǎng)，簽字人是楊某，簽章是“第四項目經(jīng)理部”；（2）2000年與2001年申請人與第四項目經(jīng)理部簽訂還款協(xié)議書，簽字人是張某，簽章是“第四項目經(jīng)理部”；（3）某花園中標(biāo)單位是X指揮部（被申請人原名）；（4）固定資產(chǎn)投資項目許可證上X花園1區(qū)項目施工單位是被申請人，負(fù)責(zé)人是楊某，（5）工程竣工驗證書的施工單位是第四項目經(jīng)理部，簽字人張某；（6）建筑工程竣工驗收報告上該項目施工單位為被申請人，項目經(jīng)理為張某。（7）深圳市工商物價信息中心沒有第四項目經(jīng)理部注冊登記。從以上事實與證據(jù)可以看出，第四項目經(jīng)理部與被申請人是名為兩個獨立主體，實為一個法律主體。雖然有時以被申請人的名義，有時以第四項目經(jīng)理部的名義開展業(yè)務(wù)，但實際上是“一套班子，兩塊牌子”，實際上只有被申請人一個法律主體。

2、“一債兩主”的實質(zhì)——一個責(zé)任主體。取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的主體，依法都應(yīng)享有獨立的法律地位，承擔(dān)獨立的法律責(zé)任。但本案中，第四項目經(jīng)理部并未取得注冊登記，因而不具有獨立的法律地位，對外不能獨立承擔(dān)責(zé)任。被申請人雖以第四項目經(jīng)理部的名義對外簽訂合同，但第四項目經(jīng)理部不具有獨立的法律地位，因此合同的實際簽訂及實際履行者仍然是被申請人。在實際經(jīng)營中，有時以被申請人的名義，有時以第四項目經(jīng)理部的名義開展業(yè)務(wù)?？梢钥闯?，“一債兩主”實質(zhì)上是被申請人利用了不具有獨立法律地位的第四項目經(jīng)理部簽訂合同的手段，以達(dá)到自己逃避法律責(zé)任的目的而已。實踐中此案例較常見，一些公司為逃債，往往一套人馬、幾塊牌子，與其未注冊登記的機(jī)構(gòu)之間進(jìn)行惡意串通，以這些機(jī)構(gòu)未登記注冊為由逃債。這種數(shù)個主體，一個人格，享有事實上的連帶債權(quán)，卻逃避了法律上的連帶債務(wù)。因此在案件的審理中，應(yīng)認(rèn)清被申請人與第四項目經(jīng)理部實際上是“一套班子，兩塊牌子”，應(yīng)將二者視為一個整體，而由具有獨立承擔(dān)法律責(zé)任的被申請人對外承擔(dān)債務(wù)。

二、關(guān)于訂貨合同的效力問題。明確訂貨合同的效力問題是確定合同債務(wù)由誰承擔(dān)的前提。訂貨合同名義上是第四項目經(jīng)理部與申請人簽訂，但通過上述法律關(guān)系的分析可知，實際的合同簽訂者和履行者均是被申請人。被申請人以未經(jīng)注冊的第四項目經(jīng)理部的名義簽訂合同來規(guī)避法律，但合同是雙方真實的意思表示，雙方的合同關(guān)系依法應(yīng)受保護(hù)。被申請人應(yīng)自行承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，而不應(yīng)由善意的申請人承擔(dān)責(zé)任。

第三篇：不違法轉(zhuǎn)包不非法分包承諾書

不違法轉(zhuǎn)包不非法分包承諾書

大冶市金牛鎮(zhèn)中心學(xué)校

我單位在大冶市西畈中學(xué)零散工程合同段工程招標(biāo)中若有幸中標(biāo)，在這項工程實施過程中，我們除響應(yīng)招標(biāo)文件的所有條款，認(rèn)真履行合同規(guī)定的各項義務(wù)，并鄭重承諾：

在此項工程施工過程中，我單位一定科學(xué)計劃、精心組織，確保工期和質(zhì)量，并保證不違法轉(zhuǎn)包、不非法分包中標(biāo)工程，并隨時接受業(yè)主及其代表監(jiān)督。在工程實施階段，我單位保證不進(jìn)行此分包計劃以外的分包，并對所工程的實施管理和工程質(zhì)量等負(fù)全責(zé)。若因特殊原因確需調(diào)整，必須報經(jīng)您單位及其代表批準(zhǔn)同意，否則，應(yīng)視為我單位非法分包行為。

若我單位在項目實施過程中違背上述承諾，出現(xiàn)違法轉(zhuǎn)包或非法分包等行為，我單位甘愿接受處罰，無條件撤出現(xiàn)場，并放棄二年投標(biāo)資格。

投標(biāo)單位：(全稱)(蓋章)

授權(quán)的代理人：(簽字)

日 期：2012年7月5日

第四篇：關(guān)于工程項目分包和轉(zhuǎn)包

關(guān)于工程項目分包和轉(zhuǎn)包

依據(jù)水利部《關(guān)于水利工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)管理規(guī)定》和國家發(fā)改委《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》，任何工程項目都不得轉(zhuǎn)包。工程建設(shè)項目在特定條件下可以分包。根據(jù)《水利建設(shè)工程施工分包管理規(guī)定》，對分包主要介紹如下：

⑴分包的定義

水利工程分包主要是指施工企業(yè)將其所承包的水利工程中的部分工程發(fā)包給其他施工企業(yè)，或者將勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他企業(yè)或組織完成的活動,但仍需履行并承擔(dān)與項目法人所簽合同確定的責(zé)任和義務(wù)。水利工程施工分包按分包性質(zhì)分為工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包。

工程分包是指承包人將其所承包工程中的部分工程發(fā)包給具有與分包工程相應(yīng)資質(zhì)的其他施工企業(yè)完成的活動。

勞務(wù)作業(yè)分包是指承包人將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他企業(yè)或組織完成的活動。

⑵分包的范圍

①水利建設(shè)工程的主要建筑物的主體結(jié)構(gòu)不得進(jìn)行工程分包，非主體工程經(jīng)業(yè)主確認(rèn)可進(jìn)行分包。

主要建筑物是指失事以后將造成下游災(zāi)害或嚴(yán)重影響工程功能和效益的建筑物，如堤壩、泄洪建筑物、輸水建筑物、電站廠房和泵站等。主要建筑物的主體結(jié)構(gòu)，由項目法人要求設(shè)計單位在設(shè)計文件或招標(biāo)文件中明確。

②承攬工程分包的分包人必須具有與所分包承建的工程相應(yīng)的資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)。

③工程分包應(yīng)在施工承包合同中約定，或經(jīng)項目法人書面認(rèn)可。勞務(wù)作業(yè)分包由承包人與分包人通過勞務(wù)合同約定。

⑶分包的條件

在合同實施過程中，有下列情況之一的，項目法人可向承包人推薦分包人：

①由于重大設(shè)計變更導(dǎo)致施工方案重大變化，致使承包人不具備相應(yīng)的施工能力。

②由于承包人原因，導(dǎo)致施工工期拖延，承包人無力在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成合同任務(wù)。

③項目有特殊技術(shù)要求、特殊工藝或涉及專利權(quán)保護(hù)的。如承包人同意，則應(yīng)由承包人與分包人簽訂分包合同，并對該推薦分包人的行為負(fù)全部責(zé)任；如承包人拒絕，則可由承包人自行選擇分包人，但需經(jīng)項目法人書面認(rèn)可。

⑷分包應(yīng)履行的職責(zé)

①承包人和分包人應(yīng)當(dāng)依法簽訂分包合同，并履行合同約定的義務(wù)。分包合同必須遵循承包合同的各項原則，滿足承包合同中技術(shù)、經(jīng)濟(jì)條款。承包人應(yīng)在分包合同簽訂后7個工作日內(nèi)，送發(fā)包人備案。

②發(fā)包人或其委托的監(jiān)理單位要對承包人和分包人簽訂的分包合同的實施情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。

③承包人對其分包項目的實施以及分包人的行為向發(fā)包人負(fù)全部責(zé)任。承包人應(yīng)對分包項目的工程進(jìn)度、質(zhì)量、安全、計量和驗收等實施監(jiān)督和管理。

④分包人應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對其分包的工程向承包人負(fù)責(zé)，分包人應(yīng)接受承包人對分包項目所進(jìn)行的工程進(jìn)度、質(zhì)量、安全、計量和驗收的監(jiān)督和管理。承包人和分包人就分包項目對發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。

⑤承包人和分包人應(yīng)當(dāng)設(shè)立項目管理機(jī)構(gòu)，組織管理所承包或分包工程的施工活動。

病險水庫除險加固工程原則上不允許工程進(jìn)行分包。

11、幾點注意

⑴確保招標(biāo)投標(biāo)活動規(guī)范進(jìn)行。當(dāng)前招標(biāo)投標(biāo)投訴與處理機(jī)制十分健全，要求我們必須規(guī)范操作。除嚴(yán)格按程序?qū)嵤┩?，還要盡可能與當(dāng)?shù)丶o(jì)檢監(jiān)察、審計等有關(guān)職能部門做好協(xié)調(diào)配合。

⑵完善評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)。除按各個專業(yè)各自特點采用不同的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)外，還要盡可能細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)，爭取有所突破。

⑶準(zhǔn)確把握轉(zhuǎn)包與勞務(wù)分包界限。按原建設(shè)部有關(guān)規(guī)定，主要區(qū)別在于承包人在項目管理上職責(zé)是否到位。

第五篇：淺論建設(shè)工程中的非法轉(zhuǎn)包和肢解分包

淺論建設(shè)工程中的非法轉(zhuǎn)包和肢解分包

摘要：

隨著時代的前進(jìn)，社會的發(fā)展，房地產(chǎn)業(yè)與建筑業(yè)也在飛速發(fā)展，建設(shè)工程施工合同糾紛案件呈逐年上升態(tài)勢。建設(shè)施工合同糾紛涉及面廣，專業(yè)性強(qiáng)，且法律關(guān)系錯綜復(fù)雜，在合同的履行過程中分包、轉(zhuǎn)包、勞務(wù)分包行為屢見不鮮。正確認(rèn)識、理解工程分包、轉(zhuǎn)包、勞務(wù)分包行為的本質(zhì)，從法律上完善對建筑工程市場的管理，規(guī)范建筑市場，對于維護(hù)國家財產(chǎn)不受損害，維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，維護(hù)社會穩(wěn)定有著重要的意義。

前言：

工程轉(zhuǎn)包一直是建設(shè)工程實務(wù)中比較普遍的現(xiàn)象，但建設(shè)工程實務(wù)中對于任何認(rèn)定工程轉(zhuǎn)包以及任何區(qū)分工程轉(zhuǎn)包與勞務(wù)分包、內(nèi)部承包卻一直缺乏明確的認(rèn)識和深入的分析。雖然我國《建筑法》、《合同法》及《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等法律法規(guī)對于工程轉(zhuǎn)包的效力及處理原則也作出了相應(yīng)規(guī)定，但對于工程轉(zhuǎn)包，轉(zhuǎn)包合同無效的情況下，轉(zhuǎn)承包人完成的工程建設(shè)工程價款任何計取，轉(zhuǎn)包人因轉(zhuǎn)包獲取的非法所得如何處理卻一直沒有明確得規(guī)定，各地的各級法院在處理上述這些問題時也是尺度不一，造成了執(zhí)法的不統(tǒng)一，一定程度上影響了法律及人民法院審判的嚴(yán)肅性。2005年1月1日頒布施行了《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(下稱《司法解釋》)，司法解釋對轉(zhuǎn)包、非法分包、肢解分包的合同效力、工程價款的計取及處理原則都作出了新的規(guī)定。但是在具體適用《司法解釋》及對具體條款的理解上，在司法實務(wù)中，當(dāng)事人、律師甚至法官都有不同的理解。

本文主要從工程轉(zhuǎn)包·肢解分包定義及法律特征；轉(zhuǎn)包、分包及違法肢解分包的特點及區(qū)別；非法轉(zhuǎn)包和違法肢解分包的危害性等幾個方面進(jìn)行討論來嘗試對上述問題進(jìn)行分析。

關(guān)鍵詞：工程轉(zhuǎn)包

肢解分包

一、轉(zhuǎn)包·肢解分包定義及法律特征

（一）轉(zhuǎn)包·肢解分包的定義

關(guān)于對轉(zhuǎn)包的界定，我國法律、法規(guī)及部門規(guī)章中均有涉及，早在建設(shè)部1992年頒發(fā)的建施（1992）第189號《工程總承包企業(yè)資質(zhì)管理暫行規(guī)定》第十六條規(guī)定：“工程總承包企業(yè)不得倒手轉(zhuǎn)包建設(shè)工程項目。前款所稱倒手轉(zhuǎn)包，是指將建設(shè)項目轉(zhuǎn)包給其他單位承包，只收取管理費(fèi)，不派項目管理班子對建設(shè)項目進(jìn)行管理，不承擔(dān)技術(shù)經(jīng)濟(jì)責(zé)任的行為。”這里的倒手轉(zhuǎn)包就是建設(shè)工程實務(wù)中的轉(zhuǎn)包行為。1998年頒布施行的《建筑法》第二十八條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的 名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！?999年頒布施行的《合同法》第二百七十二條第二款進(jìn)一步規(guī)定：“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人?！督ㄖā贰逗贤ā冯m然沒有明確規(guī)定轉(zhuǎn)包的定義，但卻明確規(guī)定了法律禁止的兩種轉(zhuǎn)包行為。根據(jù)《建筑法》制定的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》，在《建筑法》及《合同法》對轉(zhuǎn)包行為界定的基礎(chǔ)上明確對轉(zhuǎn)包的定義作出了界定，2000年1月30日，國務(wù)院頒布施行的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條第三款規(guī)定：“本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包的行為?！?/p>

因此轉(zhuǎn)包的定義可以概括為，承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給第三人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給第三人承包的行為。

非法肢解分包，筆者認(rèn)為是指建設(shè)工程承包人，違反法律、法規(guī)的規(guī)定，將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人的行為。

1997年11月1日由八屆全國人大常委會第二十八次會議審議通過，并于1998年3月1日起實施的《中華人民共和國建筑法》（以下簡稱《建筑法》第二十八條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！?999年頒布施行的《合同法》第二百七十二條第二款進(jìn)一步規(guī)定：“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

二、轉(zhuǎn)包、分包及違法肢解分包的特點及區(qū)別

根據(jù)轉(zhuǎn)包和違法肢解分包的含義，筆者認(rèn)為轉(zhuǎn)包和違法肢解分包具有如下的共同特點：（1）轉(zhuǎn)包人或違法肢解分包人都不履行建設(shè)工程合同中規(guī)定的由承包人履行的全部義務(wù)，包括施工、管理、技術(shù)指導(dǎo)、安全教育及培訓(xùn)等技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、法律責(zé)任。（2）轉(zhuǎn)包或分包人將合同規(guī)定的權(quán)利與義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給轉(zhuǎn)承包人，轉(zhuǎn)承包人與原合同發(fā)包人之間建立了新的事實合同關(guān)系，（原合同主要指發(fā)包人與轉(zhuǎn)包或分包人之間的建設(shè)工程合同）。由此，因轉(zhuǎn)包或違法肢解分包而產(chǎn)生了兩個不同的合同關(guān)系。合法的分包與非法轉(zhuǎn)包、違法肢解分包的區(qū)別主要有：（1）前者是在符合《合同法》第二百七十二條、《建筑法》第二十九條規(guī)定的情況下依法而簽訂的建設(shè)工程承包合同；而后者是在法律、法規(guī)明令禁止的情況下訂立的建設(shè)工程承包合同。（2）前者是指發(fā)包人與勘察人、設(shè)計人、施工人分別訂立的勘察、設(shè)計、施工承包合同或者工程總承包人在承包工程后，在經(jīng)發(fā)包人同意的情況下，將其承包的一部分工程或某幾部分工程，再發(fā)包給其他具備相應(yīng)資質(zhì)條件承包人，與其簽訂承包合同項下的分包合同。而后者是建設(shè)工程承包人，在通過投標(biāo)、中標(biāo)并與發(fā)包人簽訂承包合同后，不履行原合同約定的全部建設(shè)工程任務(wù)，將全部的建設(shè)工程均轉(zhuǎn)包第三人或?qū)⑵涑邪贤椣碌娜抗ぷ髦夂?，分別承包給幾個承包人完成，這樣在轉(zhuǎn)承包人、分承包人與原合同發(fā)包人之間建立了一種潛在的事實合同關(guān)系。（3）前者必須滿足以下幾個條件：

一、分包必須取得發(fā)包人的同意；

二、分包只能是一次分包，即分包單位不得再將其承包的工程分包出去；

三、分包必須是分包給具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；

四、總承包人可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位，但不得將主體工程分包出去。后者是承包人將已承包的工程全部倒手轉(zhuǎn)給他人或者將全部工程肢解后轉(zhuǎn)給若承包人，自已并不實際履行合同約定義務(wù)。（4）前者只是總承包人將其承包工程的某一部分或幾部分再分包給其他承包人，承包人仍然要履行承包合同約定的全部義務(wù)，并向發(fā)包人負(fù)責(zé)，根據(jù)法律規(guī)定承包人經(jīng)發(fā)包人同意分包的行為是允許的。后者的行為是法律所禁止的。

三、非法轉(zhuǎn)包和違法肢解分包的危害性

在建設(shè)工程承包合同的實踐中，建設(shè)工程的轉(zhuǎn)包或肢解后分包的行為具有很大的危害性。我國《合同法》、《建筑法》及《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等法律法規(guī)均明確規(guī)定禁止建設(shè)工程的轉(zhuǎn)包肢解分包。禁止工程轉(zhuǎn)包在國際上也是通例，不少國家都對建設(shè)工程的轉(zhuǎn)包作了禁止性規(guī)定。因此關(guān)于禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定，既符合我國的實際情況，也與國際通行作法相一致。在我國目前的建設(shè)工程實務(wù)中，轉(zhuǎn)包行為具有很大的危害性，轉(zhuǎn)包可能導(dǎo)致工程質(zhì)量，工期延誤，工程款拖欠等問題。

轉(zhuǎn)包過程中，一些單位為了獲取非法利益，將其承包的工程壓價轉(zhuǎn)包給他人，從中牟取不正當(dāng)利益，形

成“層層轉(zhuǎn)包、層層扒皮”的現(xiàn)象，導(dǎo)致最后可用于工程建設(shè)的資金大大減少，轉(zhuǎn)承包人即實際施工人在能獲得的工程價款實際上已經(jīng)不滿足按設(shè)計要求和技術(shù)規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行工程建設(shè)的情況下，為了自己的利益和賺取一定的利潤，就采用偷工減料，使得實際工程施工標(biāo)準(zhǔn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于設(shè)計要求和國家有關(guān)技術(shù)規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)，留下嚴(yán)重的工程質(zhì)量隱患；同時，一些建設(shè)工程轉(zhuǎn)包后往往落入不具備相應(yīng)資質(zhì)條件和相應(yīng)施工技術(shù)和管理水平的包工隊中，一方面可能造成工程質(zhì)量不合格，另一方面因缺乏相應(yīng)的施工技術(shù)和管理水平導(dǎo)致工期延誤。同時，轉(zhuǎn)包還往往帶來工程款拖欠，前手的轉(zhuǎn)包人在收取相應(yīng)的管理費(fèi)和工程款后并不能及時支付給轉(zhuǎn)承包人，這樣往往會發(fā)生發(fā)包人拖欠轉(zhuǎn)包人工程款，轉(zhuǎn)包人拖欠轉(zhuǎn)承包人工程款，轉(zhuǎn)承包人拖欠農(nóng)民工工資即所謂的層層轉(zhuǎn)包層層拖欠。

除轉(zhuǎn)包帶來的質(zhì)量，工期延誤，工程款拖欠等問題外，承包人擅自將其承包的工程項目轉(zhuǎn)包，破壞了合同關(guān)系應(yīng)有的穩(wěn)定性和嚴(yán)肅性。在建設(shè)工程合同訂立過程中，發(fā)包人往往經(jīng)過慎重選擇，確定與其所信任并具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包人訂立合同，承包人將其所承包的工程轉(zhuǎn)包給他人，擅自變更合同，違背了發(fā)包人的意志，損害發(fā)包人的利益，違背了誠實信用原則。

主要有以下幾個方面：

（一）一些建筑企業(yè)，利用自已具備相應(yīng)資質(zhì)的便利條件，進(jìn)行投標(biāo)、競標(biāo)，中標(biāo)后與發(fā)包人訂立承包合同完成后，將其承包的工程壓價轉(zhuǎn)包或者將工程肢解后分包給他人，從中牟取不正當(dāng)利益。承包人擅自將其承包的工程轉(zhuǎn)包或肢解后分包他人，違背了發(fā)包人的意志，損害了發(fā)包人的利益。

（二）工程的非法轉(zhuǎn)包或肢解后分包，事實上形成了“層層扒皮、雁過拔毛”惡劣現(xiàn)象，使實際用于工程建設(shè)的費(fèi)用大大削減，最終導(dǎo)致一些承包人在施工過程中偷工減料；更有甚者，一些工程經(jīng)轉(zhuǎn)包或肢解分包后落入不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的“地下”包工隊之手，造成建設(shè)工程質(zhì)量低下，出現(xiàn)嚴(yán)重的工程質(zhì)量隱患。使建設(shè)工程成為名副其實的“豆腐渣”工程，甚至造成重大的質(zhì)量事故，給人民生命財產(chǎn)造成嚴(yán)重的損失。

（三）承包人非法轉(zhuǎn)包或肢解后分包，破壞了合同關(guān)系的穩(wěn)定性和嚴(yán)肅性。這種行為有可能導(dǎo)致建設(shè)工程管理上的混亂，不能保證建設(shè)工程的質(zhì)是以與安全，容易導(dǎo)致工期延長，增加建設(shè)成本，損害建設(shè)單位的利益。

四、應(yīng)注重建筑市場中非法轉(zhuǎn)包、肢解分包的法律制度的完善和監(jiān)督管理力度的加大

盡管建筑工程的非法轉(zhuǎn)包、肢解分包行為在立法過程中已經(jīng)引起相關(guān)部門的重視，但是在建設(shè)工程市場上仍存在大量的非法轉(zhuǎn)包、肢解分包現(xiàn)象。市場監(jiān)督管理失控的情形，在建筑市場發(fā)展的過程中更是時有發(fā)生，非法轉(zhuǎn)包、違法肢解分包、非法掛靠等行為的存在，致使在建設(shè)工程施工過程中偷工減料，出現(xiàn)大量的“豆腐渣”工程的存在，重大的工程質(zhì)量事故時有發(fā)生，經(jīng)國家和人民的生命財產(chǎn)造成了重大的損失。破壞了建筑市場正常的生產(chǎn)秩序，侵害了國家和社會利益；低素質(zhì)勞動力的進(jìn)入，也是工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)的隱患；現(xiàn)實中，承發(fā)包雙方之間不平等的情況大量存在，分包人的合法權(quán)益因此受到損害；甚至在建筑工程招投標(biāo)、工程承包過程中，一些人以不正當(dāng)?shù)氖侄?，進(jìn)行“暗箱操作”對招標(biāo)方的工作人員行賄、提供回扣進(jìn)行不正當(dāng)競爭，滋生了腐敗。建筑市場的日益發(fā)展同時，也呼喚著法律制度的進(jìn)一步完善，同時在立法上也要加大建筑市場行政監(jiān)督管理方面的力度。