《民法典》融資租賃法律條文的變動及其影響

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摘要

新中國成立以來第一部《中華人民共和國民法典》（下稱“《民法典》”）于2020年5月28日，經(jīng)十三屆全國人大三次會議表決通過。5月29日，習(xí)近平在中央政治局第二十次集體學(xué)習(xí)時強調(diào)：“充分認識頒布實施民法典重大意義，依法更好保障人民合法權(quán)益”?！睹穹ǖ洹返膶嵤?，對我國民商事領(lǐng)域的商業(yè)活動、交易安排等都將產(chǎn)生較大的變化和影響，其中就包含融資租賃業(yè)務(wù)。筆者通過對《民法典》融資租賃法律條文變動的學(xué)習(xí)，來理解和分析《民法典》對融資租賃業(yè)務(wù)的影響。

一、《民法典》編纂概況

新中國成立后，黨和國家曾于1954年、1962年、1979年和2001年先后四次啟動民法典編纂工作。第一次和第二次，由于多種原因而未能取得實際成果。1979年第三次啟動，由于剛進入改革開放新時期，制定一部完整民法典的條件尚不具備。因此，當(dāng)時領(lǐng)導(dǎo)全國人大法制委員會立法工作的彭真、習(xí)仲勛等同志深入研究后，決定按照“成熟一個通過一個”的工作思路，確定先制定民事單行法律?，F(xiàn)行的繼承法、民法通則、擔(dān)保法、合同法就是在這種工作思路下先后制定的。2001年，九屆全國人大常委會組織起草了《中華人民共和國民法（草案）》，并于2002年12

月進行了一次審議。經(jīng)討論和研究，仍確定繼續(xù)采取分別制定單行法的辦法推進我國民事法律制度建設(shè)。之后，我國陸續(xù)制定了物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法、涉外民事關(guān)系法律適用法等。

2014年10月第十八屆四中全會再次提出編纂民法典的重大立法任務(wù)，將編纂民法典工作分“兩步走”。2017年3月第十二屆全國人大第五次會議審議通過了《中華人民共和國民法總則》，完成了民法典編纂的第一步。2020年5月28日第十三屆全國人大三次會議表決通過《民法典》，這部對我國法治歷程、經(jīng)濟社會生活具有重大意義的法典終于問世。

二、《民法典》融資租賃法律條文的變動情況

《民法典》共7編，各編依次為總則、物權(quán)、合同、人格權(quán)、婚姻家庭、繼承、侵權(quán)責(zé)任，以及附則。據(jù)統(tǒng)計，《民法典》1260個條文中，約有246個條文系對現(xiàn)行法及相關(guān)司法解釋作“實質(zhì)性修訂”而來，占比約為19.5%，約有148個條文系“新增”，占比約為11.7%（數(shù)據(jù)來源于觀得法律公眾號），如新增人格權(quán)編、保理合同和物業(yè)服務(wù)合同的規(guī)定、居住權(quán)的相關(guān)規(guī)定。

《民法典》中融資租賃合同作為典型合同，位于合同編第十五章，法律條文從第735條-第760條，共26條，相對《合同法》中融資租賃合同法律條文增加了12條，其中引入融資租賃司法解釋規(guī)定10條，新增2條（第737條、第759條）。另外第745條發(fā)生實質(zhì)性修改，第748條第2款引入融資租賃司法解釋第17條，第758條第2款引入融資租賃司法解釋第10條。

三、融資租賃法律條文變動的影響

（一）第737條規(guī)定的影響

《民法典》第737條規(guī)定：“當(dāng)事人以虛構(gòu)租賃物方式訂立的融資租賃合同無效”，該條規(guī)定是《民法典》第146條關(guān)于通謀虛偽行為無效規(guī)則在融資租賃合同中的具體適用。

有的人認為，該條規(guī)定是對“融資租賃合同”整體效力的否定，不區(qū)分其內(nèi)在的隱藏行為和虛偽行為，整個合同的效力無效。這種情況下，人民法院、仲裁機構(gòu)可能會要求有關(guān)當(dāng)事人返還租金本金、租賃物，并根據(jù)合同的約定、案件的具體情況支持資金占用的利息。對于其他的利息、收益、賠償金、違約金、逾期利息，以及屬于從合同的擔(dān)保債權(quán)，則將面臨無法被人民法院、仲裁機構(gòu)支持的可能。

有的人認為該條規(guī)定僅否定了“融資租賃合同”中通謀虛偽行為的效力，通謀虛偽中隱藏行為的效力仍依照實際構(gòu)成的法律關(guān)系來處理，這與《融資租賃司法解釋》第1條第2款規(guī)定“名為租賃實為借貸”相一致。

融資租賃業(yè)務(wù)操作中，當(dāng)事人雙方合謀虛構(gòu)租賃物訂立融資租賃合同的情況畢竟少數(shù)，大多數(shù)情況為承租人虛構(gòu)租賃物，而租賃公司未盡到必要的租賃物核查義務(wù)，案件訴訟時承租人主張租賃公司對租賃物虛構(gòu)明知，從而法院認定雙方通謀；但也不排除承租人虛構(gòu)全套的租賃物資料，租賃公司已盡到謹慎審查義務(wù)，但仍未發(fā)現(xiàn)租賃物虛假，這種情況大部分人認為應(yīng)適用第148條一方欺詐的規(guī)定，租賃公司可申請撤銷合同，但因為租賃物虛假，大部分法院都會判決融資租賃合同無效或者名為租賃實為借貸，這與當(dāng)事人雙方合謀虛構(gòu)租賃物可能出現(xiàn)的法律結(jié)果相同。所以筆者認為當(dāng)事人一方虛構(gòu)租賃物而訂立的融資租賃合同也應(yīng)適用第737條規(guī)定。

（二）第745條規(guī)定的影響

《民法典》第745條規(guī)定：“出租人對租賃物享有的所有權(quán)，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”，該條為《合同法》第242條的修改，其保留了“出租人對租賃物享有所有權(quán)”的規(guī)定，刪除了“承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)”的規(guī)定，增加了“未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”。

在王晨所作的《關(guān)于<民法典（草案）>的說明》中明確提出，在現(xiàn)行物權(quán)法規(guī)定的基礎(chǔ)上，進一步完善了擔(dān)保物權(quán)制度，為優(yōu)化營商環(huán)境提供法治保障：擴大擔(dān)保合同的范圍，明確融資租賃、保理、所有權(quán)保留等非典型擔(dān)保合同的擔(dān)保功能，增加規(guī)定擔(dān)保合同包括抵押合同、質(zhì)押合同和其他具有擔(dān)保功能的合同（第388條第1款）。

在《民法典》及其說明發(fā)布后，融資租賃合同擔(dān)保化成為行業(yè)關(guān)注的焦點問題。如何理解融資租賃合同的擔(dān)保功能？

1.租賃物所有權(quán)具有登記對抗效力，參照適用擔(dān)保物權(quán)清償順位的規(guī)定。

第745條增加部分明確融資租賃登記對抗效力，應(yīng)參照適用第414條擔(dān)保物權(quán)清償順位的規(guī)定，此處的租賃物類型應(yīng)為動產(chǎn)?？傻?14條是不考慮競存權(quán)利人之間的善意，而租賃物所有權(quán)登記對抗考慮第三人是否善意。比如先后兩個出租人對同一租賃物進行融資租賃交易，都沒有登記，按照第745條規(guī)定，在先出租人租賃物所有權(quán)未登記，不能對抗后者出租人取得所有權(quán)；而按照第414條規(guī)定，兩個租賃物所有權(quán)都沒有登記，按照債權(quán)比例清償。此時兩個條文適用將發(fā)生沖突，需最高院司法解釋予以解決。

2.租賃物所有權(quán)未登記影響其取回權(quán)的行使。

條文刪除“承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)”規(guī)定，是否意味著租賃物就不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，破產(chǎn)程序中出租人不能取回租賃物呢？目前從融資租賃法律條文中不能得出這個結(jié)論。且第752條也規(guī)定了承租人不支付租金時，出租人可以選擇解除合同取回租賃物。

但若租賃物所有權(quán)未登記，按中國人民大學(xué)高圣平教授觀點來看，此時出租人對租賃物的所有權(quán)并不豐滿，一定程度上發(fā)揮著擔(dān)保功能，將無法對抗擔(dān)保物權(quán)和受讓人（已依物權(quán)變動規(guī)則取得所有權(quán)者），在租賃物上具有其他擔(dān)保物權(quán)和受讓人時，出租人將無法取回租賃物。

未登記的租賃物所有權(quán)可對抗一般債權(quán)人，但一般債權(quán)人的范圍是否包括破產(chǎn)債權(quán)人、查封扣押債權(quán)人，對此學(xué)界仍有爭議。在最高院就《物權(quán)法司法解釋（一）》答記者問中，程新文解釋：“在物權(quán)與債權(quán)的關(guān)系上，在一物之上既有物權(quán)又有債權(quán)時，一般而言，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)，具體到機動車等特殊動產(chǎn)之上存在未辦理登記的受讓人與轉(zhuǎn)讓人的債權(quán)人的情況，轉(zhuǎn)讓人的一般債權(quán)人，包括破產(chǎn)債權(quán)人、人身損害債權(quán)人、強制執(zhí)行債權(quán)人、參與分配債權(quán)人，均應(yīng)排除于物權(quán)法第二十四條所稱的‘善意第三人’范疇之外”。所以，租賃物所有權(quán)未經(jīng)登記仍可對抗破產(chǎn)債權(quán)人、查封扣押債權(quán)人，在租賃物上沒有其他擔(dān)保物權(quán)和受讓人的情況下，出租人仍可向破產(chǎn)管理人申請取回租賃物。

3.租賃物所有權(quán)如何登記？

租賃物所有權(quán)納入動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記，便于查詢，降低融資交易成本，對出租人租賃物所有權(quán)也起到很好的保護作用。

在王晨所作的《關(guān)于<民法典（草案）>的說明》中明確提出“刪除了有關(guān)擔(dān)保物權(quán)具體登記機構(gòu)的規(guī)定，為建立統(tǒng)一的動產(chǎn)抵押和權(quán)利質(zhì)押登記制度留下空間”，目前融資租賃在中國人民銀行征信中心登記系統(tǒng)進行登記。2019年，北京、上海兩地啟動動產(chǎn)擔(dān)保統(tǒng)一登記試點，2020年，重慶、廣州進一步推動試點，市場監(jiān)督管理局將動產(chǎn)抵押登記職能委托給征信中心履行，除船舶、機動車、航空器等特例外，動產(chǎn)擔(dān)保登記應(yīng)在征信中心動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)辦理。

公安部對機動車所有權(quán)人登記一直認為只具有行政管理性質(zhì)，不具有物權(quán)性質(zhì)，可機動車抵押登記又具有物權(quán)性質(zhì)。目前車輛融資租賃業(yè)務(wù)中，大多數(shù)租賃公司根據(jù)《融資租賃司法解釋》第9條（2）規(guī)定，授權(quán)承租人將車輛抵押給租賃公司并辦理抵押登記，以保護車輛所有權(quán)。但《民法典》實施后，車輛融資租賃所有權(quán)將如何登記？又是否會倒逼公安部承認機動車所有權(quán)登記的物權(quán)性質(zhì)，并設(shè)立融資租賃所有權(quán)登記？目前尚不明確，但包括融資租賃所有權(quán)登記在內(nèi)的動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保登記如何統(tǒng)合尚待主管部門出具具體規(guī)定。

4.租賃物所有權(quán)是否參照適用擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)程序？

融資租賃與保理、所有權(quán)保留一并納入非典型擔(dān)保合同，《民法典》第642條規(guī)定明確，所有權(quán)保留買賣可參照適用擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)程序，有的人類推認為融資租賃中租賃物所有權(quán)，也可以參照適用擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)程序。但是，從融資租賃篇法律條文中無法得出租賃物可以適用擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)程序的結(jié)論。

如果將融資租賃合同按照擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)方式處理，是否會影響出租人對租賃物的取回，尤其在破產(chǎn)程序中。這些疑問都需最高院司法解釋來加以明確和解決。

（三）第759條規(guī)定的影響

《民法典》第759條規(guī)定：“當(dāng)事人約定租賃期限屆滿，承租人僅需向出租人支付象征性價款的，視為約定的租金義務(wù)履行完畢后租賃物的所有權(quán)歸承租人”，該條規(guī)定中“象征性價款”應(yīng)來源于《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會擔(dān)保交易立法指南》中融資租賃權(quán)“名義價格”的規(guī)定。在售后回租融資租賃業(yè)務(wù)中，租賃期滿承租人償還全部租金后支付名義價款回購租賃物早已為行業(yè)慣例。

結(jié)合第758條規(guī)定，當(dāng)事人約定租賃期限屆滿租賃物歸承租人所有，承租人已經(jīng)支付大部分租金，出租人訴請解除合同收回租賃物，收回的租賃物的價值超過承租人欠付的租金以及其他費用的，承租人可以請求相應(yīng)返還，即這種情況下出租人訴請取回租賃物必須要進行處置清算。在這種情況之外，出租人訴請取回租賃物是否必須要進行處置清算并向承租人返還余值呢？對此，目前也有一定爭議。但多數(shù)人認為在第758條規(guī)定的情況之外，應(yīng)按照合同約定處理，這也給非全額償付型融資租賃留下生存空間。

（四）其他條文變動的影響

1.《融資租賃司法解釋》第2條、《民法典（草案）》中均有售后回租的規(guī)定，而正式《民法典》中卻刪除了該條規(guī)定，但這并不代表售后回租法律關(guān)系不被承認。售后回租與經(jīng)典的融資租賃，都是涉及買賣和租賃兩個合同法律關(guān)系，三方當(dāng)事人，只是在售后回租中出賣人和承租人為同一人，第735條融資租賃合同定義已涵蓋售后回租。

2.合同編第700條規(guī)定：“保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，除當(dāng)事人另有約定外，有權(quán)在其承擔(dān)保證責(zé)任的范圍內(nèi)向債務(wù)人追償，享有債權(quán)人對債務(wù)人的權(quán)利，但是不得損害債權(quán)人的利益”，將保證人向債務(wù)人代償認定為權(quán)利義務(wù)的概況轉(zhuǎn)移，即保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，出租人與承租人之間的權(quán)利義務(wù)相對消滅，出租人對承租人的租金債權(quán)、租賃物物權(quán)等所有權(quán)利轉(zhuǎn)讓給保證人。而《擔(dān)保法》中規(guī)定保證人代償后，債權(quán)人與債務(wù)人之間債權(quán)債務(wù)消滅，保證人取得對債務(wù)人的追償權(quán)。

第519條規(guī)定：“實際承擔(dān)債務(wù)超過自己份額的連帶債務(wù)人，有權(quán)就超出部分在其他連帶債務(wù)人未履行的份額范圍內(nèi)向其追償，并相應(yīng)地享有債權(quán)人的權(quán)利，但是不得損害債權(quán)人的利益”、第524條規(guī)定：“債權(quán)人接受第三人履行后，其對債務(wù)人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，但是債務(wù)人和第三人另有約定的除外”，都將追償權(quán)認定為債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。

3.物權(quán)編第416條規(guī)定：“動產(chǎn)抵押擔(dān)保的主債權(quán)是抵押物的價款，標(biāo)的物交付后十日內(nèi)辦理抵押登記的，該抵押權(quán)人優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔(dān)保物權(quán)人受償，但是留置權(quán)人除外”，該條規(guī)定為新增條款，其目的在于保障出賣人的利益，根據(jù)該條規(guī)定，出賣人將動產(chǎn)標(biāo)的物交付給買受人后，為保證購買價款的交付，出賣人與買受人簽訂抵押合同，將動產(chǎn)標(biāo)的物抵押給出賣人為購買價款提供擔(dān)保，并在交付后十日內(nèi)辦理抵押登記，出賣人享有的抵押權(quán)優(yōu)先于交付后、登記前10日內(nèi)標(biāo)的物上所設(shè)立的擔(dān)保物權(quán)。建議，融資租賃業(yè)務(wù)操作中，防止租賃設(shè)備已抵押給出賣人，尚未在10日內(nèi)辦理登記的情形。

四、建議

面對《民法典》關(guān)于融資租賃合同法律規(guī)定的變化，租賃公司應(yīng)提前做好以下幾方面工作：1.更加重視對租賃物的審查，應(yīng)當(dāng)對于租賃物的真實情況，勤勉盡責(zé)地開展核查驗證工作，對于租賃物的購買合同、發(fā)票、權(quán)屬證明等材料、文件、信息應(yīng)當(dāng)進行核查驗證；2.做好租賃物所有權(quán)登記，盡量詳細登記租賃物名稱、銘牌、規(guī)格、數(shù)量、生產(chǎn)廠家、存放地等信息，使租賃物特定化。業(yè)務(wù)操作時，應(yīng)查詢租賃物是否存在在先權(quán)利負擔(dān)；3.梳理并完善合同文本及相關(guān)制度，及時調(diào)整案件訴訟策略以規(guī)避相應(yīng)可能存在的風(fēng)險。