第一篇:二審期間增加附帶民事訴訟請求的應(yīng)如何處理
二審期間增加附帶民事訴訟請求的應(yīng)如何處理
二審期間增加附帶民事訴訟請求的應(yīng)如何處理2012年4月1日9時許,被告人趙某在北京南站地下6號出站口外,因瑣事與王某發(fā)生沖突,進而互毆。在此過程中,王某倒地,趙某用身體連續(xù)向王某身上坐壓,造成王某左側(cè)肋骨骨折。經(jīng)北京市公安司法鑒定中心鑒定,被害人王某身體所受損傷程度屬輕傷。2012年7月6日,公安機關(guān)將趙某抓獲,予以刑事拘留。附帶民事訴訟原告人王某訴稱,其被趙某傷害后,造成經(jīng)濟損失醫(yī)療費、誤工費等共計16991.37元,要求被告人趙某予以賠償。一審法院認為,被告人趙某故意傷害他人身體,致人輕傷,已構(gòu)成故意傷害罪。對于王某的訴訟請求,根據(jù)在案證據(jù),在合理范圍內(nèi)予以支持。因此,判決:被告人趙某犯故意傷害罪,判處有期徒刑一年;被告人趙某賠償附帶民事訴訟原告人王某醫(yī)療費、誤工費等各項經(jīng)濟損失16384.15元,駁回附帶民事訴訟原告人王某的其他訴訟請求。一審宣判后,附帶民事訴訟原告人王某關(guān)于附帶民事訴訟部分的上訴理由是要求趙某賠償住院期間營養(yǎng)費等費用60000元。
二、分歧王某在一審審理中僅就醫(yī)療費和誤工費提出附帶民事訴訟請求,而營養(yǎng)費屬于二審期間新增的訴訟項,就該請求應(yīng)如何處理的問題有兩種意見:第一種意見認為:2012年底公布的《關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>》的解釋(以下簡稱《2012年解釋》)對刑事附帶民事賠償范圍有所調(diào)整,將死亡賠償金和殘疾賠償金列為精神損害賠償,附帶民事訴訟中將不再支持這兩項請求,其余賠償范圍沒有變化,而營養(yǎng)費屬于為治療、康復(fù)支付的合理項目,仍然是附帶民事的賠償范圍,因此,只要上訴人提供相關(guān)證據(jù),就應(yīng)判決支持該請求,且二審判決還可以減少上訴人的訴累,節(jié)約司法成本。第二種意見認為:就二審中增加獨立的訴訟請求,可先行調(diào)解,調(diào)解不成,也不能做出實體判決,而應(yīng)告知另行起訴。
三、評析
筆者同意第二種意見?!?012年解釋》涉及兩審期間提起附帶民事請求的條文只有第一百六十一條,即“第一審期間未提起附帶民事訴訟,在第二審期間提起的,第二審人民法院可以依法進行調(diào)解;調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人可在刑事判決、裁定生效后,另行提起附帶民事訴訟?!币簿褪钦f,對于二審期間才提起附帶民事訴訟的,法院應(yīng)先使用調(diào)解方式處理,調(diào)解無效的情況下,應(yīng)告知當(dāng)事人另行起訴,不能使用實體裁判的方式來處理。但《2012年解釋》只針對二審提起附帶民事訴訟的情況作出明確規(guī)定,對于一審期間已提起附帶民事訴訟、二審期間新增附帶民事訴訟請求的情況,《2012年解釋》及相關(guān)刑事法律法規(guī)并未涉及。筆者認為應(yīng)該與《2012年解釋》第一百六十一條的處理方式一致,原因在于:第一,《2012年解釋》第一百六十三條規(guī)定:“人民法院審理附帶民事訴訟案件,除刑法、刑事訴訟法、以及刑事司法解釋已有規(guī)定的除外,適用民事法律的有關(guān)規(guī)定”。二審期間附帶民事訴訟的原審原告增加獨立的訴訟請求的情形,既然刑事相關(guān)法律及司法解釋均無
規(guī)定,就應(yīng)參照民事法律的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第一百八十四條的規(guī)定:“在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人另行起訴”。民事法律規(guī)定中的原審原告對應(yīng)的刑事附帶民事訴訟的當(dāng)事人為附帶民事訴訟的原告人,所以根據(jù)民事法律規(guī)定,其在二審期間增加獨立訴訟請求的處理方式為優(yōu)先適用調(diào)解方式,調(diào)解不成的,告知另行起訴。第二,該處理方式有理論支持。從訴訟程序的角度出發(fā),無論是民事還是刑事案件,一般都適用兩審終審制,即當(dāng)事人對一審裁判不服的均享有上訴權(quán),權(quán)利一經(jīng)行使必然啟動二審程序,上訴人和被上訴人皆有兩次維護自己權(quán)利的機會。而本案中出現(xiàn)的問題,如果在二審中進行實體裁判,可能會剝奪一方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。無論法院對增加的訴訟請求做出何種裁判,因為是在二審程序中,故一經(jīng)做出即刻生效,這就意味著原訴訟請求,雙方當(dāng)事人經(jīng)過一、二審程序,已充分行使了各自的訴訟權(quán)利,而對增加的訴訟請求,雙方當(dāng)事人只是在二審程序中闡述了各自的觀點就因生效而蓋棺定論了,裁判不利的一方對增加的訴訟請求亦因此失去了上訴及二次維護自己權(quán)利的機會。誠然,還有審判監(jiān)督程序能夠提供翻案的機會,但仍然無法掩蓋剝奪了當(dāng)事人一次訴權(quán)的事實,而且眾所周知,審判監(jiān)督程序非必經(jīng)程序,啟動難度很大。從上面的分析不難看出,對二審增加獨立的訴訟請求直接裁判的話,相當(dāng)于一審終審,顯然在程序上是違法的。
第三,用調(diào)解的方式處理并不損害雙方當(dāng)事人訴訟權(quán)利。如前所述,一般情況下刑事、民事案件結(jié)案方式都是二審終審,而調(diào)解屬于例外(其他情況)。2012年修正的《中華人民共和國民事訴訟法》第九十七條第三款中規(guī)定:“調(diào)解經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后,即具有法律效力”。也就是說無論在哪個程序中,只要調(diào)解書被簽收后即可生效,不存在上訴的情形。換句話說,調(diào)解書不同于普通的裁判文書,不能上訴。因為附帶民事案件的調(diào)解工作都是根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則,在事實清楚的基礎(chǔ)上,進行調(diào)解,這樣制作出的調(diào)解書都是雙方當(dāng)事人真實意思的表示,就訴訟請求的結(jié)果為雙方自愿達成的。所以二審增加的訴訟請求,只要是以調(diào)解方式結(jié)案就能生效,不會出現(xiàn)裁判不利于哪一方當(dāng)事人。既然調(diào)解協(xié)議是雙方意思自治的結(jié)果,也不存在二次訴訟權(quán)利的行使。筆者認為《2012年解釋》對一審未提起二審期間提起附帶民事訴訟的規(guī)定也是基于此。
所以當(dāng)調(diào)解不成,又不能進行實體裁判后,法院可履行告知程序,告知當(dāng)事人可在刑事判決、裁定生效后另行提起民事訴訟。另行提起的訴訟應(yīng)為一審程序,這樣可充分保障雙方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。筆者認為,這樣的處理方式有兩點好處:一是可以最大限度發(fā)揮附帶民事訴訟程序,節(jié)約訴訟成本,同時在維護當(dāng)事人訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)上,盡可能的減輕了當(dāng)事人的訴累。二是盡量將調(diào)解優(yōu)先的原則融入到刑事附帶民事審判中去,對二審法院結(jié)合附帶民事調(diào)解情況整體把握案件處理有很大幫助,更好的緩解社會矛盾。綜合以上分析,本案中對于王某在二審期間所提的要求趙某營養(yǎng)費,應(yīng)先進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知其另行起訴。
東方偉業(yè)律師事務(wù)所
第二篇:增加仲裁請求申請書
勞
動
爭
議
仲
裁
增加仲裁請求申請書
穗海勞仲案字[2010] 號
致:廣州市海珠區(qū)勞動爭議仲裁委員會 申 請 人 情 況:
姓 名: 性 別:
出生年月: 公民身份號碼: 身份證地址:
郵政編碼: 聯(lián)系電話: 工作單位: 職 業(yè): 被 申 請 人 情 況:
名 稱: 住 所:
法定代表人: 職 務(wù): 聯(lián)系電話:
后附:正文 頁
申請人簽名:
年 月 日
備注:
1、本申請書需用黑色鋼筆、簽字筆書寫或打印;
2、增加的請求事項應(yīng)簡明扼要并寫明具體請求,涉及數(shù)額的應(yīng)寫明具體數(shù)額;
3、增加的請求事項在原有請求事項上增加,無需重寫原請求事項;
4、應(yīng)按被申請人及第三人數(shù)提交申請書副本。
增加請求事項:-------
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以上合計:
-------補充事實和理由:-------
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第三篇:增加仲裁請求申請書
增加仲裁請求申請書
申請人:陳金清,男,漢族,1957年7月28日出生,福建省莆田縣東埔鄉(xiāng)梯吳村西亭17-2號,現(xiàn)住本市高新六路綠港花園5號樓5單元2樓1號。
被申請人:西安高科(集團)新西部實業(yè)發(fā)展公司 住所:西安市電子一路西段18號
法定代表人:段先念,董事長。
申請人訴被申請人商品房買賣合同糾紛一案,貴委已于2009年9月29日作出(2009)西仲字第2524號受理通知書受理,現(xiàn)增加如下仲裁請求,請依法合并審理:
1.裁決被申請人向申請人支付逾期履行產(chǎn)權(quán)登記義務(wù)違約金:2007年9月30日至提請仲裁日為39377.7元,提請仲裁日次日起至裁決確定日的違約金數(shù)額請仲裁庭依法確定。
2.因前項請求而增加的仲裁費及相關(guān)費用由被申請人承擔(dān)。
事實和理由:
申請人與被申請人于2002年11月14日簽訂了一份商品房買賣合同,該合同為被申請人提供的格式條文。合同約定被申請人將其開發(fā)的位于西安高新區(qū)長安科技產(chǎn)業(yè)園內(nèi)J區(qū)第25幢4單元4層4403號房子出賣給申請人,并約定房屋交付使用后400日內(nèi)將辦理產(chǎn)權(quán)登記須由被申請人提供的資料報產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)備案。合同簽訂日,申請人即依約向被申請人支付首付款48374元,并通過中國銀行按揭支付150000元。2003年10月22日被申請人向申請人交付房屋,但截至申請人提請仲裁時,被申請人雖經(jīng)多次請求仍不履行辦理產(chǎn)權(quán)登記之義務(wù)。
被申請人的前述行為已明顯違約,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條之規(guī)定,申請人要求被申請人全面履行合同義務(wù),并承擔(dān)違約責(zé)任。但商品房買賣合同未就此種情形約定違約金,也未確定損失賠償額的計算方法?,F(xiàn)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2003]7號)第十八條以及《中國人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問題的通知》(銀發(fā)[2003]251號)第三項之規(guī)定,參照中國人民銀行公布的金融機構(gòu)一年期人民幣貸款基準利率,請依法裁決被申請人向申請人支付截至提請仲裁日之違約金39377.7元
[(7.29%*84+7.47%*270+7.2%*23+6.93%*21+6.66%*28+5.58%*26+5.31%*281)*(1+50%)*198374/360]。由于裁決日尚不確定,提請仲裁日后之違約金數(shù)額處于變動狀態(tài),該部分違約金以及有關(guān)仲裁費用,請仲裁庭依法裁決由被申請人承擔(dān)或向申請人支付,以切實維護申請人合法權(quán)益。
此致
西安仲裁委員會
申請人:
年月日
第四篇:增加執(zhí)行請求申請書
增加執(zhí)行請求申請書
申請人:北京誠信潤達貿(mào)易有限公司
住所:北京市密云縣華云工業(yè)園
法定代表人:左忠斌 總經(jīng)理
被申請人:北京利揚太合汽車修理有限公司
住所:北京市朝陽區(qū)孫河鄉(xiāng)黃崗村沙黃路18號
法定代表人:孟憲忠 總經(jīng)理
增加執(zhí)行請求事項:
現(xiàn)申請人請求在2010年8月5日執(zhí)行申請書的基礎(chǔ)上增加以下一項訴訟請求,即:
㎡、車間700㎡、平房100㎡,西側(cè)車間80㎡。
事實與理由:
申請人與被申請人因租賃合同糾紛一案,經(jīng)北京市朝陽區(qū)人民法院(2009)超民初字第31440號民事判決書判令:
1、被申請人于本判決生效后10日內(nèi)給付申請人2008年9月至2009年月租金18萬元;
2、責(zé)令被申請人給付申請人違約金3.4萬元;
3、5544元案件受理費由被申請人承擔(dān);
4、如果被申請人未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的利息。
一審判決作出后,被申請人向北京市第二中級人民法院提起了上訴,2010年7月19日,北京市第二中級法院做出了(2010)二中民終字第9807號民事判決,內(nèi)容為:駁回上訴,維持原判。
2010年8月5日,申請人已就前述判決內(nèi)容申請了強制執(zhí)行,現(xiàn)就判決書中確定的第五項義務(wù),即:“北京利揚太合汽車修理有限公司于判決生效后30日內(nèi)將位于北京市朝陽區(qū)孫河鄉(xiāng)黃港村沙黃路東側(cè)兩層房屋260㎡、車間700㎡、平房100㎡,西側(cè)車間80㎡”特申請強制執(zhí)行,望批準。
此致
北京市朝陽區(qū)人民法院
申請人:北京誠信潤達貿(mào)易有限公司
2011年11月日
第五篇:關(guān)于請求增加人員編制的請示
關(guān)于請求增加清潔阿姨的請示
郭總監(jiān):
我們維克西餐廳,多年來作為酒店的主要餐廳運營中,一直負責(zé)著酒店住店客的自助早餐和自助午晚餐的工作。經(jīng)過了長期的經(jīng)營和近期的特別觀察,現(xiàn)有的人員編制還是凸顯出了很多問題,尤其是衛(wèi)生方面,總是會出現(xiàn)很多死角衛(wèi)生。而我們的這些工作,之前都是由餐廳的服務(wù)人員來完成,完成的質(zhì)量不高,切人員成本過高。經(jīng)過部門研究討論,請求在現(xiàn)有人員編制的情況下,撤掉兩個前場服務(wù)人員,增加兩名pa阿姨,負責(zé)后場擦餐具和前場的一些細衛(wèi)生和大堂吧的細衛(wèi)生工作。
以上請示妥否,請批示。
國貿(mào)皇冠酒店 維克西餐廳
二O一五年十一月二十三日