第一篇：知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)考試復(fù)習(xí)題及詳細(xì)答案

中南大學(xué)現(xiàn)代遠(yuǎn)程教育課程考試復(fù)習(xí)題及參考答案

知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)

一、名詞解釋

1、知識產(chǎn)權(quán)法

2、專利法中的發(fā)明人

3、鄰接權(quán)

4、商標(biāo)異議

5、地理標(biāo)志

6、馳名商標(biāo)

7、專利的新穎性標(biāo)準(zhǔn)

8、實用新型

9、商業(yè)秘密

10、國民待遇原則

11、平行進(jìn)口權(quán)

12、集體商標(biāo)

13、外觀設(shè)計

14、作品

15、表演者

二、填空題

1、發(fā)明專利的保護范圍以 為準(zhǔn)。

2、商標(biāo)專用權(quán)的保護范圍以 和 為限。

3、專利法上的發(fā)明人是指 作出了 的人。

4、職務(wù)發(fā)明是指 和 作出的發(fā)明創(chuàng)造。

5、我國專利申請的原則是 和 原則。

6、商標(biāo)權(quán)的繼受取得，是指商標(biāo)權(quán)人取得的商標(biāo)權(quán)是基于他人已存在權(quán)利而產(chǎn)生的，而非最初直接取得的，其主要方式有一是 ；二是。

7、注冊商標(biāo)權(quán)人不得擅自改變注冊商標(biāo)的 和。

8、我國商標(biāo)法規(guī)定，注冊商標(biāo)的有效期為，自 之日起計算。保護期屆滿前 個月內(nèi)申請續(xù)展。屆滿后，還有 個月寬展期。

9、知識產(chǎn)權(quán)法是指基于對知識產(chǎn)權(quán)的、和 行為而產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

10、侵犯著作權(quán)的民事責(zé)任方式包括：、消除影響、和賠禮道歉。/ 12

11、圖書出版者對其出版的圖書的版式設(shè)計所享有的權(quán)利的保護期為 年。

12、發(fā)明專利權(quán)的保護期為 年，從 開始計算。

13、實用新型和外觀設(shè)計保護期為 年，從 開始計算。

14、我國參加的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約有建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約、、、、、、、、、、等13個。

15、著作權(quán)的人身權(quán)包括：、、、、16、兩個以上的專利申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造在中國申請專利的，專利權(quán)授予

17、對商標(biāo)局初步審定的商標(biāo)，自公告之日起內(nèi)，個月內(nèi)任何人均可以提出異議。

18、按照我國《專利法》，執(zhí)行專利復(fù)審的機構(gòu)是。

19、根據(jù)《專利法》的規(guī)定，或 認(rèn)為專利權(quán)的授予不符合法律規(guī)定，都可以請求宣告專利權(quán)無效。

20、兩個以上的申請人分別就同樣的商標(biāo)申請注冊的，商標(biāo)專用權(quán)授予 人。

21、在商標(biāo)法和著作權(quán)法中都設(shè)置了法定賠償額制度，其法定賠償額是。

22、在專利侵權(quán)訴訟中，賠償額的計算可采用 和，侵權(quán)數(shù)額難以確定的，被侵權(quán)人有權(quán)選擇賠償方式。

三、不定項選擇題

1、著作人身權(quán)包括：（）

A.發(fā)表權(quán) B 署名權(quán) C 修改權(quán) D 保護作品完整權(quán)

2、對商標(biāo)局初步審定的商標(biāo)，自公告之日起（）內(nèi)，任何人均可以提出異議。A.1個月 B．3個月 C.6個月 D．12個月

3、專利法規(guī)定不授予專利權(quán)的項目包括（）。A.植物新品種 B．教學(xué)方法

C．藥品制造方法 D．疾病治療方法

4、外觀設(shè)計專利權(quán)人有權(quán)（）。

A.禁止他人未經(jīng)許可制造其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品 / 12 B．禁止他人未經(jīng)許可銷售其外觀設(shè)計產(chǎn)品 C.禁止他人未經(jīng)許可進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品

D．禁止他人未經(jīng)許可使用其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品

5、不適于著作權(quán)保護的對象包括（）。

A.國家頒布的法律、法規(guī) B．工程設(shè)計圖紙 C．口述作品 D．時事新聞

6、作者署名權(quán)的保護期限（）。

A.為10年 B．為20年 C．為50年 D．不受限制

7、按照著作權(quán)法規(guī)定，侵犯著作權(quán)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任有（）。

A.停止侵害 B．消除影響 C.公開賠禮道歉 D．賠償損失

8、甲在創(chuàng)作武俠小說《神腿》的過程中，乙提供了輔助活動。小說創(chuàng)作完成后，由出版社丙出版。該書的著作權(quán)應(yīng)歸屬于（）

A.甲

B.甲和乙

C.丙

D.甲和丙

9、以下諸權(quán)利中，保護期受限制的有（）

A.署名權(quán)

B.修改權(quán) C.發(fā)表權(quán)

D.保護作品完整權(quán)

10、使用注冊商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)（）

A.標(biāo)明注冊號 B．標(biāo)明“注冊商標(biāo)”字樣 C．標(biāo)明注冊標(biāo)記 D．不標(biāo)明任何注冊標(biāo)記

11、外語教師甲將作家乙的小說《春天的故事》譯編成英文短劇，但未經(jīng)乙同意。該劇本出版后被乙發(fā)現(xiàn)。甲（）

A.侵犯了乙的改編權(quán)

B.侵犯了乙的翻譯權(quán) C.侵犯了乙的表演權(quán)

D.侵犯乙的播放權(quán)

12、兩個以上的專利申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造在中國申請專利的，專利權(quán)授予（）

A.最先申請人

B.最先發(fā)明人 C.所有的申請人

D.所有的發(fā)明人 / 12

13、商標(biāo)權(quán)保護范圍除核定注冊的商標(biāo)和核定使用的商品外，還包括（）

A 與注冊商標(biāo)相近似商標(biāo)

B 與該注冊商標(biāo)核定使用的商品相類似的商品 C與注冊商標(biāo)不相近似商標(biāo)

D與該注冊商標(biāo)核定使用的商品不相類似的商品

14、著作權(quán)法規(guī)定的合理使用范圍包括()。

A、個人學(xué)習(xí)使用 B、為科學(xué)研究而少量復(fù)制供研究人員使用 C、為時事新聞評論而適當(dāng)引用 D 將作品翻譯成盲文出版

15、在我國，兩個以上的人就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)應(yīng)授予（C）的人。

A.最先使用 B.最先發(fā)明 C.最先申請 D.最先申請和使用

16、必須符合（）條件的作品，法人或者其他組織方能被視為作者。

A.代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作 B.由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任

C.主要是利用法人或者其他組織物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作 D.由法人或者其他組織主持

17、著作權(quán)集體管理機構(gòu)包括（）

A、中國音樂著作權(quán)協(xié)會 B、中國版權(quán)協(xié)會

C、中國文字作品著作權(quán)協(xié)會 D、中國版權(quán)保護中心

18、在下列何種情況下，申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?，如在申請日以前有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦筒⒉粏适路f性。（）

A．在國外出版物上公開發(fā)表過 B．在國內(nèi)出版物上公開發(fā)表過的 C．在國外公開使用的 D．在國內(nèi)公開使用的

19、下列各選項中，哪一選項所列內(nèi)容均屬于專利法保護的智力成果？（）

A．①關(guān)于一種新化學(xué)元素的發(fā)現(xiàn)；②一種新型高分子材料的聚合方法

B．①一種速算方法；②一種演示新計算方法的教學(xué)用具

C．①一種減肥新藥；②一種新型減肥食品

D．①一種診斷早期肝癌的新方法；②一種新的放射療法 20、出版者的下列行為中，哪些應(yīng)當(dāng)經(jīng)作者許可？（）

A．圖書出版者對作品作文字性修改、刪節(jié) / 12 B．圖書出版者對作品的內(nèi)容作修改、刪節(jié) C．報社、雜志社對作品作文字性修改、刪節(jié) D．報社、雜志社對作品的內(nèi)容作修改、刪節(jié)

四、簡答題

1、依據(jù)我國專利法，不授予專利的發(fā)明創(chuàng)造有哪些？

2、依據(jù)我國商標(biāo)法，哪些標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用？

3、著作權(quán)合理使用的情形有哪些？

4、侵害商業(yè)秘罪的表現(xiàn)有哪些？

5、與貿(mào)易相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議（Trips）有那些基本原則？

6、專利法中，不視為侵權(quán)的情形有哪些？

7、專利無效宣告的效力

8、申請國內(nèi)實用新型專利應(yīng)提供哪些申請文件？

9、如何判斷職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明，其專利權(quán)利如何歸屬？

10、申請國內(nèi)商標(biāo)注冊應(yīng)提供哪些申請文件？

五、案例分析

[案例一] 歌唱演員李某去作曲家趙某家作客，得知趙某當(dāng)天剛創(chuàng)作完成歌曲《母親》，便提出試唱一遍，趙某欣然同意。；李某領(lǐng)悟能力極強，試唱效果甚佳，；李某、趙某皆滿意。李某提出是否可專由他演唱此歌，趙某答復(fù)以后再說。李某于幾天后一次義演上即演唱此歌，并稱此歌是由其新創(chuàng)作的歌曲。李某對該歌曲的演唱引起轟動。第三天其電視臺即邀李某在慶“五·一”文藝晚會上演唱此歌，李某得酬金5000元。此事為趙某得知即起訴法院，訴李某侵權(quán)。

問題：

（1）歌曲《母親》的著作權(quán)歸誰？

（2）李某義演歌曲《母親》的行為是否侵權(quán)？為什么？

（3）李某對其演唱的歌曲《母親》是否享有表演者權(quán)，為什么？

（4）李某在慶“五·一”文藝晚會上演唱《母親》的行為是否侵權(quán)？為什么？如屬侵權(quán)行為，侵犯了誰的何種著作權(quán)？

[案例二] 甲公司制造出了一種新型的多媒體攝像機，并且立刻申請發(fā)明專利權(quán)。其最初的權(quán)利要/ 12 求書所要求保護的產(chǎn)品包括ABC三個必要技術(shù)特征，但在審查過程中，專利局認(rèn)為該技術(shù)方案不具備創(chuàng)造性，為了獲得專利權(quán)，甲公司修改了權(quán)利要求書，將技術(shù)方案修改為具有ABCD四個必要技術(shù)特征。修改后的技術(shù)方案最終獲得了專利權(quán)。但后來的實踐證明，缺少D技術(shù)特征，并不影響該技術(shù)方案的技術(shù)目的的實現(xiàn)。因此甲公司實際生產(chǎn)銷售的多媒體攝像機產(chǎn)品僅包括A、B、C三個技術(shù)特征。甲公司的多媒體攝像機產(chǎn)品推向市場后，立刻出現(xiàn)了大量功能相類似的多媒體攝像機產(chǎn)品。經(jīng)過分析，乙公司生產(chǎn)的多媒體攝像機具有A、B、C三項必要技術(shù)特征； 丙公司生產(chǎn)的多媒體攝像機具有A、B、C、E四項必要技術(shù)特征； 丁公司生產(chǎn)的多媒體攝像機具有A、B、C、D、F五項技術(shù)特征;戊公司生產(chǎn)的多媒體攝像機具有A、B、H三項必要技術(shù)特征；

己公司生產(chǎn)的多媒體攝像機具有A、B、C、D四項技術(shù)特征，但多媒體攝像機系采用了一種新的專利方法來生產(chǎn)，該方法完全不同于甲公司的生產(chǎn)方法。

問題：

1、專利保護的范圍如何確定？

2、分別分析以上案例中乙、丙、丁、戊、己五家公司制造、銷售多媒體攝像機產(chǎn)品的行為是否侵犯了甲公司的專利權(quán)，說明理由是為什么？

[案例三] 甲廠自1984年起在其生產(chǎn)的襯衫上使用“長城”商標(biāo)；1986年，乙服裝廠也開始使用“長城”商標(biāo)。1988年3月，乙廠的“長城”商標(biāo)經(jīng)國家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊，其核定使用的商品為服裝等。1989年1月，乙廠發(fā)現(xiàn)甲廠在襯衫上使用“長城”商標(biāo)，很容易引起消費者誤認(rèn)。因此甲、乙雙方發(fā)生侵權(quán)糾紛。根據(jù)案情請分析：

（1）甲、乙兩個廠誰構(gòu)成侵權(quán)？為什么？

（2）侵權(quán)行為始于何時？請說明理由。

（3）侵權(quán)方能否繼續(xù)使用“長城”商標(biāo)？如果乙方想繼續(xù)使用該商標(biāo)，有何方法。

[案例四] 河南省洛陽市甲廠1996年研制出一種JF型高壓開關(guān)，于1997年１月20日向中國專利局提出專利申請，1998年５月獲得實用新型專利權(quán)。四川成都市乙廠也于1996年自行研制出這種JF型高壓開關(guān)。四川成都市乙廠在1996年底前已生產(chǎn)了８０臺JF型高壓開關(guān)，1997年３月開始在市場銷售。1997年四川成都市乙廠又生產(chǎn)了７０臺JF型高壓開關(guān)。1998年初，河南省洛陽市甲廠發(fā)現(xiàn)四川成都市乙廠銷售行為后，遂與乙廠交涉，但四川成都市乙廠認(rèn)為自己的行為不構(gòu)成侵權(quán)，可以繼續(xù)擴大生產(chǎn)和銷售。/ 12

請根據(jù)上述材料分析以下問題：

1、乙廠是否侵犯了甲廠的專利權(quán)？為什么？

2、乙廠對自己的發(fā)明創(chuàng)造享有哪些權(quán)利？

3、四川成都市乙廠也想向國家專利局申請該發(fā)明的實用型新專利申請，能否實現(xiàn)這個愿望？為什么？

參考答案

一、名詞解釋題：

1、知識產(chǎn)權(quán)法是調(diào)整基于知識產(chǎn)權(quán)的取得、使用、保護等過程中所產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

2、專利法中的發(fā)明人是指在發(fā)明創(chuàng)造的過程中，對發(fā)明的實質(zhì)性特點作出了創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。

3、鄰接權(quán)指基于已有作品的傳播而產(chǎn)生的各種權(quán)利。

4、商標(biāo)異議指在商標(biāo)初步審定公告后3個月內(nèi)，任何人認(rèn)為該商標(biāo)不符合商標(biāo)法的規(guī)定而提出異議，由商標(biāo)評審委員會進(jìn)行裁定。

5、地理標(biāo)志即表明某產(chǎn)品的產(chǎn)地標(biāo)志。

6、馳名商標(biāo)指在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標(biāo)。

7、專利的新穎性標(biāo)準(zhǔn)指判斷專利的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、公開標(biāo)準(zhǔn)、使用標(biāo)準(zhǔn)、地域標(biāo)準(zhǔn)等?；驎r間標(biāo)準(zhǔn)、空間標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等。

8、實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。

9、商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

10、國民待遇原則即成員國之間的國民享有與本國國民相同的待遇。

11、平行進(jìn)口權(quán)就是任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目進(jìn)口其專利產(chǎn)品以及進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。

12、集體商標(biāo)是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。

13、外觀設(shè)計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計

14、作品著作權(quán)法所稱作品，指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果

15、表演者指演員、演出單位或者其他表演文學(xué)、藝術(shù)作品的人。/ 12

二、填空題：

1、權(quán)利要求書內(nèi)容；

2、核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)；核定使用的商品；

3、對發(fā)明的實質(zhì)性特點；創(chuàng)造性貢獻(xiàn)；

4、完成本單位的任務(wù)；主要利用了本單位得物質(zhì)技術(shù)材料；

5、先申請原則；單一性原則；

6、購買或轉(zhuǎn)讓；繼承或遺贈；

7、圖形；文字；

8、10年；注冊；6；6；

9、區(qū)的；使用；保護；

10、停止侵權(quán)；賠償損失；

11、10年；

12、20年；申請之日起；

13、10年；申請之日起；

14、保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴尼公約；保護文學(xué)藝術(shù)作品的伯爾尼公約；與貿(mào)易相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議；商標(biāo)國際注冊的馬德里協(xié)定；專利合作公約；商標(biāo)注冊用商品分類的尼斯協(xié)定；微生物保存的布達(dá)佩斯協(xié)議；錄影制品公約；

15、發(fā)表權(quán)；署名權(quán)；修改權(quán)；保護作品完整權(quán)；

16、先申請人；

17、3；

18、專利復(fù)審委員會；

19、任何人；利害關(guān)系人；20、先申請人；

21、50萬；

22、侵權(quán)所獲利益；被侵權(quán)所受損失；以專利許可使用費數(shù)倍作為賠償額；

三、不定項選擇

1、ABCD；

2、B；

3、D；

4、ABCD；

5、AD；

6、D；

7、ABCD；

8、A；

9、C；

10、BC；

11、AB；

12、A；

13、AB

14、ABCD；

15、C；

16、ABD ；

17、ABC

18、C；

19、C； 20、ABD

四、簡答題

1、依據(jù)我國專利法，不授予專利的發(fā)明創(chuàng)造有：

（1）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；

（2）智力活動的規(guī)則和方法；

（3）疾病的診斷和治療方法；

（4）動物和植物品種，該產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。

（5）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。

2、依據(jù)我國商標(biāo)法，下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用；

（1）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關(guān)所在地特定地點的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；

（2）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；

（3）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；

（4）與表明實施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；

（5）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的； / 12

（6）帶有民族歧視性的；

（7）夸大宣傳并帶有欺騙性的；

（8）有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。

3、在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：

（1）為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；

（2）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；

（3）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；

（4）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；

（5）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；

（6）為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；

（7）國家機關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；

（7）圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；

（9）免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；

（10）對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像；

（11）將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；

（12）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。

前款規(guī)定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權(quán)利的限制。

4、侵害商業(yè)秘罪的表現(xiàn)有哪些？ 1）由侵害的主體。

2）主觀方面是為了獲得他人商業(yè)秘密。3）侵害的客體是反不正當(dāng)競爭法律制度。4）客觀上實施了侵害行為。/ 12

5、與貿(mào)易相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議（Trips）有那些基本原則？

（1）國民待遇原則（2）最惠國待遇原則（3）權(quán)利窮竭限制原則（4）協(xié)調(diào)原則（5）技術(shù)合作原則（6）無溯及力原則（7）無保留原則

6、有下列情形之一的，專利法中不視為侵犯專利權(quán)：

（1）專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；

（2）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；

（3）臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；

（4）專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的。

為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

7、宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。

宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、裁定，已經(jīng)履行或者強制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。

專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人不向被許可實施專利人或者專利權(quán)受讓人返還專利使用費或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費，明顯違反公平原則，專利權(quán)人或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)向被許可實施專利人或者專利權(quán)受讓人返還全部或者部分專利使用費或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費。

8、申請國內(nèi)實用新型專利應(yīng)提供哪些申請文件？ 1)請求書 / 12 2)說明書 3)權(quán)利要求書 4)附圖 5）摘要

9、執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。

非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人；申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。

利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。

10、申請國內(nèi)商標(biāo)注冊應(yīng)提供哪些申請文件？ 1）《商標(biāo)注冊申請書》一式兩份 2）商標(biāo)圖樣10分 3）其他證明材料

五、案例分析

[案例一] 答案要點：（1）屬作曲家趙某。

（2）屬侵權(quán)行為。因歌曲《母親》并未發(fā)表，依著作權(quán)法規(guī)定，未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的，屬于侵權(quán)行為。

（3）不享有。因其本身就是侵權(quán)行為，不能獲得表演者權(quán)。

（4）屬侵權(quán)行為。因未經(jīng)著作權(quán)人趙某許可。侵犯了作者趙某的署名權(quán)、發(fā)表權(quán)、表演權(quán)、許可權(quán)和獲得報酬權(quán)。

[案例二] 答案要點：

1、在侵權(quán)判斷中應(yīng)將被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利權(quán)利要求所要求保護的技術(shù)方案進(jìn)行比較，而不是與專利權(quán)人實際生產(chǎn)的產(chǎn)品進(jìn)行比較；本案中技術(shù)特征為: A、B、C、D、2、分別如下：

乙公司沒有侵犯甲公司的專利權(quán)，因為乙公司的產(chǎn)品所包含的必要技術(shù)特征并沒有覆蓋/ 12 甲公司的專利技術(shù)所包含的必要技術(shù)特征；

如果丙公司產(chǎn)品中E必要技術(shù)特征與甲公司專利技術(shù)中的D必要技術(shù)特征是等同的，則丙公司侵犯了甲公司的專利權(quán)；如果丙公司產(chǎn)品中E必要技術(shù)特征與甲公司專利技術(shù)中的D必要技術(shù)特征不是等同的，則丙公司不侵犯甲公司的專利權(quán)；

丁公司侵犯了甲公司的專利權(quán)，因為丁公司產(chǎn)品中所包含的技術(shù)特征覆蓋了甲公司的專利技術(shù)所包含的必要技術(shù)特征;

戊公司沒有侵犯甲公司的專利權(quán)，因為戊公司的產(chǎn)品所包含的必要技術(shù)特征并沒有覆蓋甲公司的專利技術(shù)所包含的必要技術(shù)特征；

己公司侵犯了甲公司的專利權(quán)，因為己公司的產(chǎn)品所包含的必要技術(shù)特征覆蓋了甲公司的專利技術(shù)所包含的必要技術(shù)特征，甲公司享有的是產(chǎn)品專利權(quán)，不管該產(chǎn)品是用何種方法制造的，均落入甲公司的專利權(quán)保護范圍之內(nèi)。

[案例三] 答案要點：

（1）自1988年3月起，乙廠成為“長城”商標(biāo)的合法所有人，對該商標(biāo)依法享有專有權(quán)。甲未經(jīng)乙廠許可擅自在同一種商品（即服裝）上使用“長城”商標(biāo)，根據(jù)我國商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，其行為構(gòu)成侵權(quán)。

（2）甲廠的商標(biāo)侵權(quán)行為從1988年3月開始（或從乙廠商標(biāo)核準(zhǔn)注冊之日起）。因為根據(jù)我國商標(biāo)法規(guī)定，商標(biāo)專用權(quán)的效力始于其被核準(zhǔn)注冊之日，故在此日期之前，乙廠對“長城”商標(biāo)并無專用權(quán)，因此此前不會發(fā)生侵權(quán)。

（3）根據(jù)我國商標(biāo)法規(guī)定，侵權(quán)方應(yīng)停止侵權(quán)行為，不得再在服裝或者與其類似的商品上使用。

①與乙廠協(xié)商取得許可，雙方簽訂注冊商標(biāo)使用許可合同。②購買該商標(biāo)的所有權(quán)。（2分）

[案例四] 答案要點：

1、否。在申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品，享有在先權(quán)。

2、在原有范圍內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)、制造、銷售權(quán)。

3、不能。失去了新穎性特征。/ 12

第二篇：合同法學(xué)復(fù)習(xí)題及答案

合同法學(xué)復(fù)習(xí)題

一、填空題

1．合同無效后，合同中的解決爭議的條款繼續(xù)______。

2．根據(jù)合同成立是否需要實際交付實物來分,保管合同屬于__________合同。3．無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同屬于_______合同。

4．根據(jù)合同當(dāng)事人雙方是否互負(fù)對待給付義務(wù)，贈與合同屬于_________合同。5．建筑工程合同必須采用________合同形式。6．應(yīng)當(dāng)采用書面形式簽訂合同的有__________。7．違約行為是當(dāng)事人違反___________的行為。

8．法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同，當(dāng)事人未采用書面形式，但已履行主要義務(wù)的，該合同__________。

9．代位權(quán)行使的費用由__________承擔(dān)。10．委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于___________所有。

11．合同的轉(zhuǎn)讓就是合同________的變更。

12．我國對合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓采用的標(biāo)準(zhǔn)是___________。13．合同正常變更的唯一條件是當(dāng)事人___________。14．違約責(zé)任是一種________法律責(zé)任。

15．我國《合同法》第34條規(guī)定承諾生效的地點為__________的地點。16．承擔(dān)違約責(zé)任的方式有_________、___________、___________。

17．當(dāng)事人如果認(rèn)為約定的違約金過高或者過低的，可以雙方向________或者_(dá)______請求調(diào)整違約金數(shù)額。

18．合同成立的根本標(biāo)志是指合同的當(dāng)事人必須就合同的主要條款業(yè)已經(jīng)作出了一致的___________。

19．具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起_____年內(nèi)行使撤銷權(quán)，該時間的性質(zhì)為____________。20．采取格式條款訂立合同的，若格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用：____________。21．合同履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由_________的一方負(fù)擔(dān)。22．我國《合同法》規(guī)定租賃合同的租賃期限不得超過_____年。

二、單項選擇題

1．在鐵路運轄過程中，由于托運人．收貨人或其所派押運人的過錯，造成貨物滅失、短少、變質(zhì)、污染損害的，承運人（B)。A應(yīng)負(fù)全部賠償責(zé)任 B不負(fù)賠償責(zé)任

C應(yīng)承擔(dān)部分賠償責(zé)任 D只賠償直接損失

2．合同的轉(zhuǎn)讓就是臺悶的（A)。A主體的變更 B客體的變更 C內(nèi)容的變更

D全部基本條款的變更

3.合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。合同變更過程中使一方當(dāng)事人遭受的損失，除依法或者依約可以免除責(zé)任的以外，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。因此（B）A.合同中原來約定的爭議條款的效力，不再繼續(xù)有效 B.合同中原來約定的爭議條款的效力，可以繼續(xù)有效 C.合同中原來約定的爭議條款的效力，不能繼續(xù)有效 D.合同中原來約定的爭議條款的效力，當(dāng)然繼續(xù)有效 4．我國合同法調(diào)整的關(guān)系有(D)。A．婚姻關(guān)系 B 收養(yǎng)關(guān)系 C監(jiān)護關(guān)系 D財產(chǎn)關(guān)系

5．不因合同權(quán)利的移轉(zhuǎn)而當(dāng)然地移轉(zhuǎn)于受讓人的權(quán)利有（A）。A.撤銷權(quán)、解除權(quán)等形成權(quán) B.債權(quán)的從屬權(quán)利 C.損害賠償請求權(quán)

D.合同不履行時的違約金請求權(quán)

6．合同成立的根本標(biāo)志即在于當(dāng)事人的意思表示一致，它是指（B）。A.合同當(dāng)事人完全相同的締約目的

B.合同的當(dāng)事人必須就合同的主要條款業(yè)已作出了一致的意思表示 C.雖未合意但已有協(xié)議

D.當(dāng)事人對合同的次要條款或者非必要條款業(yè)已達(dá)成協(xié)議 7．《合同法》規(guī)定，租賃合同的期限不得超過（C）年。A.10 B.15 C.20 D.30 8.在鐵路運輸過程中，由于托運人、收貨人或其所派押運人的過錯，造成貨物滅失、短少、變質(zhì)、污染、損害的，承運人（B）。A.應(yīng)負(fù)全部賠償責(zé)任 B.不負(fù)賠償責(zé)任

C.只賠償直接損失 D.應(yīng)承擔(dān)部分賠償責(zé)任 9．合同的變更，僅僅涉及(B)變更。

A.合同的標(biāo)的 B．內(nèi)容的局部 C．合同權(quán)利義務(wù)所指向的對象 D．當(dāng)事人的變更

10.甲有一臺舊電腦閑置不用，棄之可惜，遂委托乙商店出售。甲與乙商店的法律關(guān)系是（C）

A.居間合同 B.承攬合同 C.行紀(jì)合同 D.代理合同

11．我國(合同法，規(guī)定租賃合同的租賃期限最長不得超過（D)． A．1年 B．5年 C10年 D．20年

12．保管合同自（B）時成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。A.承諾到達(dá)要約人 B.保管物交付

C.合同書簽定 D.雙方就合同主要條款協(xié)商一致

13．下列合同中不屬于要式合同的有(D)。

A．中外合資經(jīng)營企業(yè)合同 B．中外合作經(jīng)營企業(yè)合同 C．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 D．國際貿(mào)易合同 14．下列合同中屬于無名合同的有(D)。A.借款合同 B．融資租賃合同 C．建設(shè)工程合同 D．旅游合同

15．甲公司將其與丙公司的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給乙公司，則(B)。A.須經(jīng)丙公司同意 B．須通知丙公司 C.經(jīng)乙公司同意 D．須通知乙公司

16．當(dāng)借款合同雙方當(dāng)事人不能確定支付利息期限時，借款期間不滿(C)的，應(yīng)當(dāng)在退還借款時一并支付。A．3個月 B．6個月 C．12個月 D．24個月

17.某市化學(xué)纖維廠與某市針織廠第一車間簽訂購銷合同一份。但化纖廠因原材料漲價，生產(chǎn)經(jīng)營方向需調(diào)整，不愿繼續(xù)生產(chǎn)此種微利產(chǎn)品，遂停止向該車間供貨。經(jīng)多次協(xié)商沒有結(jié)果，針織廠第一車間遂訴至法院，要求化纖廠履行合同，并承擔(dān)違約責(zé)任。就本案的合同而言：(D)A.車間沒有民事權(quán)利能力，而當(dāng)事人是合同的成立要件之一，故合同不成立

B．該車間不具備訴訟主體資格，只能由其所屬的針織廠來享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，負(fù)民事責(zé)任

C．合同不能成立，故其不能具有法律上的拘束力 D．化纖廠要承擔(dān)締約責(zé)任 18．委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于（A)。A.研究開發(fā)人所有 B.委托開發(fā)人所有

C.研究開發(fā)人與委托開發(fā)人共同所有 D．國家所有

19．張大媽用10斤小米與鄰居李嫂換12斤大米，這是(C)。A.供應(yīng)合同 B．買賣合同 C．互易合同 D．零售合同

20．甲將房屋出租給乙使用，租期為3年，但在租期未滿之前，甲將該房屋賣給了丙，在這種情況下，租賃合同(C)。

A.從行為開始起就無效 B．即為終止

C．對乙繼續(xù)有效 D．仍對甲繼續(xù)有效 21．借款合同中對貨幣種類的要求是（C)． A．—般可以寫明貨幣種類 B 無裔寫明貨幣種類 C必須寫明貨幣種類 D ．依當(dāng)事人約定

22．下列哪一種情況為要約(C)。A.招標(biāo) B．決標(biāo) C．投標(biāo) D．開標(biāo)

23．甲乙雙方協(xié)商達(dá)成協(xié)議，雙方代表人均在合同文本上簽了字，但都未蓋合同公章，不久甲方開始分批交貨，乙方收貨后付款。后因貨物質(zhì)量問題訴至法院，該合同(B)。A．無效，已履行部分雙方返還 B．有效，已履行部分不再返還

C．合同未成立，已履行部分雙方返還 D．合同已成立，已履行部分不再返還

24．下列合同中，應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立的有(A)。A．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 B．租賃合同 C．房屋租賃合同 D．保管合同

25．甲公司與乙公司訂立合同，規(guī)定甲公司應(yīng)于某年8月1日交貨，乙公司應(yīng)于8月7日付款。7月底，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司財產(chǎn)狀況惡化，無支付貨款的能力，并有確切的證據(jù)，遂提出終止合同，但乙公司未允。基于上因素，甲公司于8月1日未按約定交貨。依據(jù)合同法原理，有關(guān)本案的正確表述是(A)。

A．甲公司有權(quán)不按合同約定交貨，除非乙公司提供了相應(yīng)的擔(dān)保 B.甲公司無權(quán)不按合同約定交貨，但可以要求乙公司提供相應(yīng)的擔(dān)保 C.甲公司應(yīng)按合同約定交貨，但可以僅先交付部分貨物

D.甲公司應(yīng)按合同約定交貨，如乙公司不支付貨款可追究其違約責(zé)任

26．具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使撤銷權(quán)，1年的性質(zhì)為(B)。

A.訴訟時效 B．除斥期間 C．履行期間 D．以上都不是

27.甲公司與乙公司訂立合同后，甲公司將該合同轉(zhuǎn)讓給丙公司，這種情形使就發(fā)生(B)。

A．債的變更 B．債的移轉(zhuǎn) C．債的消滅 D．債的產(chǎn)生

28.在下列哪種情形下，當(dāng)事入有權(quán)解除合同(D)。A．已經(jīng)成立的合同嚴(yán)重欠缺合同生效要件 B．已經(jīng)成立的合同意思表示不真實

C．當(dāng)事人履行的地點不適當(dāng)，但末影響合同目地的實現(xiàn) D．在履行期限屆滿前，當(dāng)事人明確表示不履行主要債務(wù) 29．在鐵路運輸過程中，由于托運人、收貨人或其所派押運人的過錯，造成貨物滅失、短少、變質(zhì)、污染、損害的，承運人(D)。

A．應(yīng)負(fù)全部賠償責(zé)任 B．應(yīng)承擔(dān)部分賠償責(zé)任 C．只賠償直接損失 D.不負(fù)賠償責(zé)任

30．按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從(A)． A。財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移 B財產(chǎn)交付之前轉(zhuǎn)移 C財產(chǎn)交付之后轉(zhuǎn)移

D 雙方當(dāng)事人認(rèn)為合適的時間轉(zhuǎn)移

31．我國《合同法》規(guī)定屬于實踐合同的有（C)。A．買賣合同 B．委托合同 C．保管合同 D．借貸合同

32．采取格式條款訂立合同的，若格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用：（C)。A．格式條款 B．誠信原則 C.非格式條款 D.法律規(guī)定

33．在合同成立時，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，合同的成立地點為（C)。A．承諾生效的地點 B.經(jīng)常居住地

C.收件人的主營業(yè)地 D．合同簽訂地

34．具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使撤銷權(quán)，1年的性質(zhì)為（B)。A.訴訟時效 B.除斥期間 C.履行期間 D．以上都不是

35．違約行為是當(dāng)事人(B)。A.違反法律規(guī)定的行為 B．違反合同約定的行為

C.應(yīng)當(dāng)對合同不能成立負(fù)有責(zé)任的行為

D．給對方當(dāng)事人造成人身和其他財產(chǎn)損失的行為

36．買賣合同標(biāo)的物的毀損、滅失的風(fēng)險在標(biāo)的物交付之前由（B)。A.買受人承擔(dān) B．出賣人承擔(dān) C.擔(dān)保人承擔(dān) D．第三人承擔(dān) 37． 限制民事行為能力人訂立合同的，相對人可以催告法定代理人在(C)期限內(nèi)予以追認(rèn)。

A.12個月 B．6個月 C．1個月 D．15天 38．共同承擔(dān)人對定作人(B)。A.不承擔(dān)連帶責(zé)任 B.承擔(dān)連帶責(zé)任

C.誰的過錯誰承擔(dān)責(zé)任 D.由法律作出規(guī)定

39． 違約責(zé)任的確定是指當(dāng)事人(B)。A．寢示要承擔(dān)對方的損失

B表示要承擔(dān)由于違約給對方造成的損失，并且采取積極措施補救合同損失和應(yīng)對方的要求繼續(xù)段行合同

C已經(jīng)承擔(dān)了對方當(dāng)事人的損失

D 是仲裁機構(gòu)或者人民法院解決合同糾紛的裁判結(jié)果

40．行紀(jì)人依行紀(jì)合同從事行紀(jì)業(yè)務(wù)時可能與第三人訂立買賣合同，在該買賣合同關(guān)系中，行紀(jì)人屬于（A)。A．當(dāng)事人 B.代理人 C.居間人

D.利害關(guān)系人

41． 承攬合同成立后，定作人的權(quán)利和義務(wù)主要有（D)。A．僅僅在承攪人尚來艘行合同時，可以要求解除

B．因為定作人的定作物不具有通用性，合同一旦解除將造成浪費，所以一般不允許定 作人解除合同，除非有特殊情況

C加工合同的定作人在提供原材料前，可以要求解除合同 D 定作人要求解除合同的，但要賠償承攢人的損失 42．下列合同中，屬于單務(wù)合同的是：（A)． A．贈與合同 B買賣合同 C租賃合同 D承挺合同

43．代位權(quán)行使的費用由（A)． A債務(wù)人承擔(dān) B代位權(quán)人承炮。C全體債權(quán)人承擔(dān)

D債務(wù)人和債權(quán)人共同承擔(dān)

44．合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分（A）。A.仍然有效 B.可以不考慮 C.無效 D.可撤銷

三、名稱解釋（每題4分，共20分）

1．行紀(jì)合同2．要式合同3．不要式合同4．要約5．要約邀請6．承諾 7．承諾適格8．締約過失責(zé)任9．主給付義務(wù)10．先合同義務(wù)11．拍賣

12．附合締約

13．附條件的合同 14．附期限的合同15．效力未定的合同16．表見代理 17．合同履行的具體規(guī)則18．代位權(quán)19．撤銷權(quán)20．不安抗辯權(quán)21．合同的履行 22．合同的轉(zhuǎn)讓23．合同的單方解除24．抵銷25．提存26．違約責(zé)任27．不可抗力 28．法律管轄競合29．買賣合同30．贈與合同的任意撤銷31．銀行借款合同 32．融資租賃合同33．運輸合同 34．技術(shù)合同

四、簡答題

1．簡述合同的概念和合同的法律特征。2．簡述有償合同與無償合同區(qū)分的意義。3．簡述合同的分類及各種分類的主要內(nèi)容。4．簡述合同成立的要件。5．簡述合同條款的種類。

6．要約可以撤回的條件是什么？ 7．簡述締約過失責(zé)任的法律特征。8．簡述締約過失責(zé)任類型。

9．哪些合同須經(jīng)審批機構(gòu)審批方為生效？ 10．簡述期限設(shè)定的方法。11．簡述無效合同的原因。12．合同的履行原則有哪些？ 13．簡述協(xié)作履行原則。

14．簡述債權(quán)人代位權(quán)的法律特征。15．簡述代位權(quán)適用條件。

16．簡述合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的必備條件。17．簡述法律管轄競合的依據(jù)。18．買賣合同的種類有哪些？ 19．簡述供用電合同的特征。20．簡述租賃合同的法律特征。21．簡述房屋租賃合同的法律特征。22．簡述融資租賃合同的法律特征。23．簡述承攬合同的特征。

24．簡述承攬合同與買賣合同的區(qū)別。25．簡述承攬合同承攬人的義務(wù)有哪些？ 26．簡述貨運合同收貨人的權(quán)利和義務(wù)。

27．簡述合作開發(fā)合同技術(shù)成果中發(fā)明創(chuàng)造分配的法律規(guī)定？

28．簡述倉儲合同的主要特征。

五、論述題

1．試述合同法的本質(zhì)和地位。

2．試述單務(wù)合同與雙務(wù)合同分類的意義。3．試述合同無效的原因。4．試述合同履行的原則。5．試述全面履行原則的內(nèi)容。6．試述法定抵銷的要件。7．試述違約責(zé)任的范圍。8．試述合同法的歸責(zé)原則。9．試述贈與合同的法律特征。

10．試述融資租賃合同的法律特征。

11．試述委托開發(fā)合同與合作開發(fā)合同的區(qū)別。

合同法學(xué)答案

一、填空題

1．有效 2．實踐 3．效力未定 4．單務(wù) 5．書面

6．技術(shù)合同

7．合同約定

8．有效成立

9．債務(wù)人

10．研究開發(fā)人

11．主體 12．通知主義

13．協(xié)商一致

14．合同

15． 合同成立 16．繼續(xù)履行合同

采取補救措施

提起訴訟

17．仲裁機構(gòu)

人民法院 18． 意思表示

19．1

除斥期間

20．非格式條款 21．履行義務(wù)的一方

22．20

二、選擇題

三、名稱解釋

1．行紀(jì)合同是指行紀(jì)人接受委托人的委托，以自己的名義，為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同。

2．要式合同，是指依據(jù)法律規(guī)定必須采取一定形式方能成立生效的合同。

3．不要式合同，是指當(dāng)事人訂立的合同不需要采取法律規(guī)定的某種形式，當(dāng)事人可以任意約定合同的形式。

4．要約在國際商貿(mào)實踐中亦稱為發(fā)盤或出盤，在商業(yè)活動中有時也叫發(fā)價、出價或者報價。5．要約邀請，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

6．承諾，是指受要約人在要約的有效期內(nèi)向要約人作出的，同意要約內(nèi)容的意思表示。7．承諾適格，是指要約的實質(zhì)上的拘束力，即受要約人在要約生效期內(nèi)即可以取得依其承諾而成立合同的一種法律地位。

8．締約責(zé)任，是指在合同締結(jié)過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致使另一方的信賴?yán)嬖馐軗p失時，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

9．主給付義務(wù)，是指合同關(guān)系所固有的、必備的并用以決定合同類型的基本義務(wù)。

10．先合同義務(wù)，是指當(dāng)事人為締結(jié)合同而進(jìn)行接觸時，基于誠實信用原則所發(fā)生的各種說明、告知、注意及保護等義務(wù)。

11．拍賣是以公開競價的方式，將特定物品或者財產(chǎn)權(quán)利等拍賣標(biāo)的轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價者的買賣方式。12．附合締約，是指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對方只有附合該條款表示出來的意思，方能成立合同的締約方式。

13．附條件的合同，是指合同當(dāng)事人約定某種事實狀態(tài)，并以其將來發(fā)生或不發(fā)生作為該合同生效或者解除依據(jù)的合同。

14．附期限的合同，是指附有將來確定到來的期限作為合同的條款，并在該期限到來時合同的效力發(fā)生或終止的合同。

15．效力未定的合同是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須由第三人作出承認(rèn)或者拒絕的意思表示才能確定自身效力的合同。

16．表見代理，是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義進(jìn)行民事行為，如果相對人有理由相信其有代理權(quán)，則該代理行為有效，被代理人應(yīng)承擔(dān)代理的法律后果。

17．合同履行的具體規(guī)則，是指法律規(guī)定的適用于某類合同或某種場合，當(dāng)事人履行合同時必須共同遵守的具體規(guī)范。

18．代位權(quán)是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)并對債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)構(gòu)成妨害之時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義行使債務(wù)人對第三人的債權(quán)的權(quán)利。

19．撤銷權(quán)，是指債權(quán)人在債務(wù)人放棄對第三人的到期債權(quán)、實施無償處分財產(chǎn)或以非正常低價處分財產(chǎn)的行為而妨害其債權(quán)實現(xiàn)時，依法享有的請求法院撤銷債務(wù)人所實施的上述行為的權(quán)利。

20．不安抗辯權(quán)，是雙務(wù)合同中有先為給付義務(wù)的當(dāng)事人，因他方財產(chǎn)顯著減少或資力明顯減弱，有難為對待給付的情形時，在他方未為對待給付或提供擔(dān)保前，有拒絕自己給付的權(quán)利。

21．合同履行，是指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)。

22．合同的轉(zhuǎn)讓，是指在合同的內(nèi)容與客體保持不變的情形下，將合同由原來的主體轉(zhuǎn)移給別的主體的一種法律行為。23．合同單方解除，是指當(dāng)事人一方依法律規(guī)定或合同約定使合同的效力溯及消滅的意思表示。

24．抵銷，是指當(dāng)事人就互付給付種類相同的債務(wù)按對等數(shù)額使其相互消滅的意思表示。25．提存，是指債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕接受履行或其下落不明，或數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利，債權(quán)人一時無法確定，致使債務(wù)人難以履行時，經(jīng)公證機關(guān)證明，債務(wù)人可將標(biāo)的物交有關(guān)部門保存，以消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

26．違約責(zé)任，是指當(dāng)事人不履行或不完全履行生效合同所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。27．不可抗力是指根據(jù)我國《民法通則》和《合同法》法律制度的規(guī)定，在合同生效后，由于出現(xiàn)了當(dāng)事人不可預(yù)見，不可避免并且不可克服的客觀情況，致使合同不能履行時，對約定的合同義務(wù)如何處理的法律制度。

28．法律管轄競合，是指兩個或兩個以上的法律有權(quán)管轄某一個具體的法律關(guān)系，本著特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，凡出現(xiàn)有其它法律也可以調(diào)整合同法律關(guān)系時，《合同法》暫居幕后，讓其他的法律法規(guī)優(yōu)先進(jìn)行調(diào)整，只有在其他的法律法規(guī)調(diào)整乏力時，才適用《合同法》的總則部份或其基本原則。

29．買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。30．贈與合同的任意撤銷，指贈與合同成立后贈與人按照自己的意思而撤銷贈與。31．銀行借款合同，是指銀行或其他金融機構(gòu)與借用人之間關(guān)于銀行或金融機構(gòu)將貨幣出借給借用人使用,借用人于規(guī)定期限內(nèi)返還借款并支付利息的合同。

32．融資租賃合同，是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。

33．運輸合同是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸?shù)郊s定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。

34．技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。

四、簡答題： 1．答題要點：

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同的法律特征有：

（1）合同是雙方或多方的民事行為。

（2）合同是意思表示一致的民事行為。

（3）合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容。2．答題要點：

有償合同與無償合同的區(qū)分有如下意義：

（1）義務(wù)內(nèi)容不同。在無償合同中，利益的出讓人原則上只需承擔(dān)較低的注意義務(wù)；而在有償合同，當(dāng)事人所承擔(dān)的注意義務(wù)顯然大于無償合同。

（2）主體要求不同。在有償合同，當(dāng)事人雙方均必須是安全行為能力人；而在無償合同，無行為能力人和限制行為能力人可以成為純受利益的一方當(dāng)事人。

（3）對債權(quán)人行使撤銷權(quán)來講，如果債務(wù)人將其財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓給第三人，嚴(yán)重減少債務(wù)人的財產(chǎn)，有害于債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人可以請求撤銷該轉(zhuǎn)讓行為。但對于有償合同而且不是明顯的低價處分合同，債權(quán)人的撤銷權(quán)只有在第三人有惡意時方能行使。在善意取得制度中，往往也要求善意第三人系通過有償合同取得該動產(chǎn)，否則不能成立善意取得。3．答題要點； 合同的分類有：（1）諾成合同與實踐合同；（2）要式合同與不要式合同；（3）主合同與從合同；（4）單務(wù)合同與雙務(wù)合同；（5）有償合同與無償合同；（6）有名合同與無名合同；（7）為本人利益的合同與為第三人利益的合同；（8）本合同與預(yù)約合同；（9）格式合同與非格式合同；（10）確定合同與射幸合同等。各種分類的主要內(nèi)容如下：

（1）合同根據(jù)其成立是否需要實際交付實物分為諾成合同與實踐合同。

（2）根據(jù)合同成立是否以一定的形式為要件，將合同分為要式合同與不要式合同。

（3）根據(jù)合同相互間的主從依附關(guān)系，將合同分為主合同與從合同。

（4）根據(jù)當(dāng)事人雙方是否互負(fù)給付義務(wù)分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。

（5）根據(jù)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)是否互為對價，將合同分為有償合同與無償合同。

（6）根據(jù)法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱，將合同分為有名合同與無名合同。

（7）根據(jù)訂約人為誰的利益而訂立合同來劃分，分為為本人利益的合同與為第三人利益的合同。

（8）根據(jù)訂立合同是否存在事先約定的關(guān)系進(jìn)行劃分，分為本合同與預(yù)約合同。

（9）根據(jù)合同必要條款的內(nèi)容是否由法律直接規(guī)定來劃分，分為格式合同與非格式合同

（10）根據(jù)合同的法律效果在訂立合同時是否已經(jīng)確定而進(jìn)行的分類，分為確定合同與射幸合同。4．答題要點：

合同成立的要件有：

（1）要有兩個或兩個以上的合同當(dāng)事人。

（2）合同當(dāng)事人意思表示一致。5．答題要點；

合同條款的種類有：

（1）提示性的合同條款

主要包括：第一，當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；第二，標(biāo)的；第三，質(zhì)量和數(shù)量；第四，價款或酬金；第五，履行期限、地點和方式；第六，違約責(zé)任；第七，解決爭議的方法。

（2）合同的主要條款

（3）合同的普通條款主要有：第一，偶爾條款；第二，通常條款；第三，特意待定條款。

6．答題要點：

要約可以撤回的條件是：要約到達(dá)受要約人之前到達(dá)、與要約同時到達(dá)受要約人處到達(dá)等。

7．答題要點：

締約過失責(zé)任的法律特征：

（1）締約過失責(zé)任發(fā)生在合同締結(jié)的過程中。

（2）一方當(dāng)事人違反了以誠實信用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù)。

（3）違反先契約義務(wù)的行為造成了對方的損失。

（4）違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人具有過錯。8．答題要點：

締約過失責(zé)任的類型有：

（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（3）泄露或不正當(dāng)使用商業(yè)秘密；（4）其他違背誠實信用原則的行為。

9．答題要點：

須經(jīng)審批機構(gòu)審批方為生效的合同主要有 ：中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、涉外貿(mào)易買賣合同等。

10．期限的設(shè)定可以有以下方法：

（1）以某個日歷日期的到來作為事實；（2）以一定期間的存續(xù)作為事實；

（3）一某種肯定會到來的事實發(fā)生或者存續(xù)的期間作為事實；（4）以當(dāng)事人約定的為一定行為或不為一定行為的時間作為事實。11．答題要點：

無效合同的原因有：

（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。

（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。

（3）以合法形式掩蓋非法目的。

（4）損害社會公共利益。

（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。12．答題要點： 合同的履行原則有：

（1）全面履行原則。

（2）協(xié)作履行原則。

（3）經(jīng)濟合理履行原則。13．答題要點：

協(xié)作履行原則，是指當(dāng)事人在合同的履行中不僅要適當(dāng)、全面履行合同的約定，還要基于誠實信用原則，對對方當(dāng)事人的履行債務(wù)行為給予協(xié)助，使之能夠更好地、更方便地履行合同。

履行合同，不僅是債務(wù)人的義務(wù)，也是債權(quán)人的義務(wù)，只有雙方當(dāng)事人密切配合、相互協(xié)作，合同才能順利地得到全面履行，合同目的才能最終實現(xiàn)。協(xié)作履行包括的內(nèi)容有：（1）及時通知義務(wù)；（2）相互協(xié)助義務(wù)；（3）保密義務(wù)。14．答題要點：

債權(quán)人代位權(quán)有如下法律特征：

（1）代位權(quán)是一種法定的權(quán)利，它的產(chǎn)生、行使條件和程序皆源于法律的規(guī)定。它以債權(quán)人對債務(wù)人的有效債權(quán)為基礎(chǔ)，隨著債權(quán)的產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移或消滅而產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移或消滅。

（2）代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義，行使債務(wù)人對第三人（即債務(wù)人的債務(wù)人）的到期債權(quán)的權(quán)利，因此，它不是代理權(quán)。

（3）代位權(quán)的行使只是為了保全債權(quán)，并非是通過扣押債務(wù)人財產(chǎn)和收取的債務(wù)人的財產(chǎn)來實現(xiàn)優(yōu)先受償，因此，它是一種實體上的權(quán)利而非訴訟上的權(quán)利。

（4）代位權(quán)并非債權(quán)人對于債務(wù)人或第三人的請求權(quán)，其在債務(wù)人的履行期到來之前也可以為保全債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)而行使。由于代位權(quán)行使會使債務(wù)人與第三人的法律關(guān)系變更，而這種變更的基礎(chǔ)在于債務(wù)人的債權(quán)。因此，代位權(quán)又不是固有意義上的形成權(quán)，而是一種從屬于債權(quán)的特別權(quán)利，屬于廣義上的形成權(quán)。15．答題要點：

代位權(quán)的適用條件有：

（1）債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法有效的合同關(guān)系。（2）債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期。（3）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。（4）債務(wù)人已經(jīng)陷于履行遲延。（5）債權(quán)人有保全債權(quán)之必要。

16．答題要點：

合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓須具備以下條件：

（1）須有有效債務(wù)的存在。

（2）須所移轉(zhuǎn)的債務(wù)具有可移轉(zhuǎn)性。

（3）須有以合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓為內(nèi)容的有效合同。17．答題要點；

法律管轄競合的依據(jù)有：

（1）特別合同法與合同法的關(guān)系。

（2）合同法與相關(guān)法律的關(guān)系。18．答題要點： 買賣合同的種類有：

（1）一般買賣和特種買賣。

（2）特定物買賣和種類物買賣。

（3）競爭性買賣合同和非競爭性買賣合同

（4）即時買賣和非即時買賣。

（5）一次性買賣和連續(xù)交易的買賣

19．答題要點：

供用電合同的法律特征有：

（1）供用電合同屬于轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同；

（2）供用電合同屬于雙務(wù)有償合同；（3）供用電合同多為標(biāo)準(zhǔn)合同；（4）供用電合同要受計劃的控制。20．答題要點：

租賃合同有如下法律特征：

（1）租賃合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)使用權(quán)的合同。

（2）租賃合同是承租人須交付租金的合同。

（3）租賃合同為諾成、雙務(wù)、有償合同。

（4）租賃合同是以有體、特定的非消費物為標(biāo)的的合同。

（5）租賃合同終止后承租人須返還原物。

（6）租賃合同具有臨時性。21．答題要點：

房屋租賃合同具有以下特征：

（1）房屋租賃合同是雙務(wù)有償合同。

（2）房屋租賃合同只轉(zhuǎn)移房屋的占有、使用權(quán)利、房屋的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。（3）房屋租賃合同的標(biāo)的物是房屋，它是不動產(chǎn)，而且是特定物。（4）由于房屋租賃是屬于對特定物的持續(xù)性行為。（5）房屋租賃合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式。22．答題要點：

融資租賃合同的法律特征有：

（1）出租人須向承租人指定的出賣人購買承租人選定的標(biāo)的物。

（2）出賣人須將出租人購買的標(biāo)的物直接交付給承租人。

（3）出租人對租賃標(biāo)的物不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

（4）承租人在租賃期限屆滿后對租賃權(quán)享有選擇權(quán)。23．答題要點：

承攬合同的特征主要有：

（1）承攬合同以一定工作的完成為目的。

（2）承攬合同的標(biāo)的具有特定性。

（3）定作人可以留置定作物。

（4）承攬合同的履行需雙方的協(xié)作。24．答題要點；

承攬合同與買賣合同的區(qū)別在：

買賣合同與承攬合同都存在交付行為，但是兩者有著根本的區(qū)別主要體現(xiàn)為：買賣合同的訂立是以發(fā)生所有權(quán)的轉(zhuǎn)移為根本目的，標(biāo)的物既可以是特定物，也可以是種類物，如果是特定物一般存在于合同訂立之前。買賣合同的買受人無權(quán)檢查和監(jiān)督對方的生產(chǎn)經(jīng)營狀況；而承攬合同的訂立是以獲得特定的工作成果為目的，標(biāo)的物是特定化的工作成果，它因定作人的要求和承攬人的自己的勞動而特定，一般不具有通用性，也區(qū)別于市場上出售的同類產(chǎn)品。存在于承攬合同訂立后。承攬合同的定作人為獲得定作物，有權(quán)在不影響承攬人工作的情況下對承攬人的工作情況進(jìn)行監(jiān)督和檢查。

25．答題要點：

承攬合同承攬人的主要義務(wù)有：

（1）親自完成合同主要工作。

（2）接受定作人必要的監(jiān)督檢驗。

（3）通知義務(wù)。

（4）按合同的約定提供原材料或接受檢驗、使用定作人提供的原材料。

（5）妥善保管定作人所提供的材料、工作成果。

（6）交付工作成果并負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

（7）保密義務(wù)。

（8）共同承攬人的義務(wù)。26．答題要點：

貨運合同收貨人的權(quán)利和義務(wù)有：

（1）提取貨物。

（2）檢驗貨物。

27．答題要點：

合作開發(fā)合同技術(shù)成果中發(fā)明創(chuàng)造依下列法律規(guī)定進(jìn)行分配： 合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。

當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利；合作開發(fā)的當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的，可以由另一方單獨申請或者由其他各方共同申請。

申請人取得專利權(quán)的，放棄專利申請權(quán)的一方可以免費實施該專利；合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。28．答題要點：

倉儲合同的主要特征有：

（1）倉儲合同是諾成性合同。

（2）倉儲合同的標(biāo)的物為特定物或者特定化了的種類物。

（3）倉儲物為 大宗生產(chǎn)資料、貨物等動產(chǎn)。

（4）倉儲合同是有償合同。

五、論述題：

1．答題要點：

合同法本質(zhì)上是財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范。合同法以債權(quán)債務(wù)關(guān)系、即當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為直接調(diào)整對象，其深層的社會關(guān)系則是社會的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。合同法調(diào)整的是財產(chǎn)關(guān)系中的動態(tài)的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，它反映的是平等主體間在轉(zhuǎn)讓產(chǎn)品或貨幣，完成工作和提供勞務(wù)的活動中產(chǎn)生的債務(wù)的清償或履行，具體體現(xiàn)著財產(chǎn)從一個民事主體到達(dá)另一個主體的合法移轉(zhuǎn)過程。合同法作為調(diào)整債權(quán)關(guān)系的法律規(guī)范，規(guī)定和反映的是社會財產(chǎn)或其他勞動成果從生產(chǎn)領(lǐng)域移轉(zhuǎn)到交換領(lǐng)域，并經(jīng)過交換領(lǐng)域進(jìn)入消費領(lǐng)域，其內(nèi)容主要表現(xiàn)為轉(zhuǎn)移已占有的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)換的目的或是實現(xiàn)對財產(chǎn)的占有，或是創(chuàng)造一個新的占有。因此，合同是當(dāng)事人處分財產(chǎn)或獲得財產(chǎn)的重要法律手段，充分反映著流通領(lǐng)域內(nèi)的財產(chǎn)運動狀態(tài)。合同法則通過確認(rèn)和保障合同當(dāng)事人正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)利、履行義務(wù)，依法約束自己的行為，而對這種財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整。2．答題要點：

單務(wù)合同與雙務(wù)合同的分類的意義有：

（1）是否適用同時履行抗辯權(quán)。所謂同時履行抗辯權(quán)，指雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方在他方未為對待履行以前，若自己并無先為給付義務(wù)的條件下，可以拒絕自己的履行。這一規(guī)則產(chǎn)生的原因在于，雙務(wù)合同成立以后，當(dāng)事人各基于合同負(fù)履行義務(wù)，一方負(fù)擔(dān)的義務(wù)是以他方負(fù)擔(dān)義務(wù)為前提的，只有在雙方均同時履行了自己的義務(wù)以后，才能達(dá)到當(dāng)事人訂約的目的。因此一方當(dāng)事人只有在自己已經(jīng)履行或者已提出履行以后，才能要求對方當(dāng)事人向自己履行義務(wù)。這種抗辯權(quán)只有雙務(wù)合同當(dāng)事人方能行使，單務(wù)合同當(dāng)事人因并無對待給付義務(wù)存在，故無此抗辯權(quán)。

（2）在風(fēng)險的負(fù)擔(dān)上不同。由于雙務(wù)合同中雙方的權(quán)利義務(wù)互相依存、互為條件，如果非因一方當(dāng)事人導(dǎo)致不能履行合同義務(wù)，其合同債務(wù)應(yīng)被免除，其享有合同權(quán)利亦歸于消滅。在此情形下，一方因不再負(fù)有合同義務(wù)也無權(quán)要求對方作出履行；如果對方已經(jīng)履行的，則應(yīng)將其所得返還給對方。在單務(wù)合同，則不會發(fā)生上述問題。

（3）因一方過錯導(dǎo)致合同不能履行的后果不同。在雙務(wù)合同中，當(dāng)事人因過失不履行或不完全履行合同時，除非違約方已經(jīng)履行合同，可以要求違約方履行合同或承擔(dān)違約責(zé)任。在單務(wù)合同中，由于一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)，所以不存在上述問題。3．答題要點： 合同無效的原因：

（1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。

指合同一方當(dāng)事人欺詐他方當(dāng)事人使其陷于錯誤，從而與其訂立的意思表示有瑕疵的合同。所謂欺詐是指故意把不真實的情況當(dāng)作真實情況來表示，旨在使他人發(fā)生錯誤，并迎合自己作出意思表示的行為。構(gòu)成以欺詐應(yīng)當(dāng)符合以下四個構(gòu)成要件：

①須有欺詐行為，包括陳述虛構(gòu)事實或隱瞞真實情況。

②須欺詐人有欺詐的故意。

③須相對人因欺詐而陷于錯誤。

④須受欺詐人基于錯誤而與欺詐人訂立合同。

所謂脅迫是指一方當(dāng)事人以將來要發(fā)生的損害或者以直接施加損害相威脅，而使對方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼并與之訂立合同的行為。脅迫行為給對方當(dāng)事人施加的是一種威脅，這種威脅必須是非法的，如果一方當(dāng)事人有合法的理由向?qū)Ψ绞┘油{則不構(gòu)成脅迫。

（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益

指合同當(dāng)事人在明知或者應(yīng)當(dāng)知道其所訂立的合同會損害國家、集體或者第三人利益的情況下而故意共同實施訂立合同的行為。構(gòu)成惡意串通的合同須具備以下成立要件：

①須訂立損害國家，集體或者第三人利益的合同。

②須合同當(dāng)事人為惡意。

③須當(dāng)事人之間有通謀。

（3）以合法形式掩蓋非法目的。

以合法形式掩蓋非法目的的行為是表意人與相對人串通合謀實施的與其內(nèi)心意思不一致的行為。

（4）損害社會公共利益。

公共利益是相對于個人利益而言的，它是指關(guān)系到全社會的利益，表現(xiàn)為某一社會應(yīng)有的道德準(zhǔn)則。損害社會公共利益的合同涉及的面比較廣。（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。4．答題要點：

合同履行的基本原則有：（1）全面履行原則（2）協(xié)作履行原則

（3）經(jīng)濟合理履行原則 5．答題要點；

全面履行原則的具體內(nèi)容表現(xiàn)為：（1）按照合同約定的主體履行

合同是特定當(dāng)事人間的一種民事法律關(guān)系。因此，合同的履行只能是作為該合同當(dāng)事人的債務(wù)人向作為該合同另一方當(dāng)事人的債權(quán)人履行自己的義務(wù)。由他人代替自己履行，即債務(wù)承擔(dān)，應(yīng)經(jīng)合同債權(quán)人同意，否則，債權(quán)人可拒絕接受履行。

（2）按照合同約定的標(biāo)的履行。合同的標(biāo)的是合同當(dāng)事人之所從訂立合同的根本原因，是合同的核心。沒有明確確定的合同標(biāo)的，就沒有合同的存在。

（3）按照合同約定的質(zhì)量履行，合同的全面履行，意味著必須精確地按照合同約定的質(zhì)量履行。不按照合同約定的質(zhì)量履行，不可能準(zhǔn)確而完整地履行合同，有時甚至?xí)购贤兊煤翢o意義。

（4）按照合同約定的價款或者報酬履行。價款或報酬是合同的重要內(nèi)容，它是交付的商品、完成的工作或提供的服務(wù)的對價。若不按合同約定的價款或報酬履行，則構(gòu)成嚴(yán)重的違約。（5）按照合同約定的履行地點履行。只有在履行地點履行，才可以產(chǎn)生合同債務(wù)消滅的法律效果。

（6）按照合同約定的履行期限履行，履行期限是指債務(wù)人履行債務(wù)和債權(quán)人接受履行的時間，履行期限一般都有明確規(guī)定，債的主體應(yīng)依照規(guī)定的期限履行債務(wù)和接受履行。任何一方都不應(yīng)無故遲延履行或遲延接受履行。

（7）按照合同約定的履行方式履行。履行方式是債務(wù)人履行債務(wù)的方法。6．答題要點：

法定抵銷的要件有：

（1）雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)和互享債權(quán)。

（2）主動債權(quán)須已到清償期。

（3）雙方債的標(biāo)的的種類相同。

（4）債務(wù)根據(jù)其性質(zhì)和法律的規(guī)定可以抵銷。7．答題要點： 違約責(zé)任的范圍有：

（1）繼續(xù)履行合同。

（2）違約補救。

（3）賠償損失。

8．答題要點：

我國新的《合同法》第107條規(guī)定“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！焙贤ù藯l規(guī)定指出，當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的條件只是沒有實際履行或者沒有適當(dāng)履行合同義務(wù)即須承擔(dān)違約責(zé)任，并無規(guī)定當(dāng)事人在沒有過錯的情況下不用承擔(dān)違約責(zé)任。由此可見，我國現(xiàn)行的合同法確定的歸責(zé)原則是嚴(yán)格責(zé)任原則。

傳統(tǒng)的違約責(zé)任歸責(zé)原則被認(rèn)為是過錯責(zé)任原則，當(dāng)事人只有具備過錯的條件才承擔(dān)違約責(zé)任，沒有過錯就無須承擔(dān)違約責(zé)任。而過錯的范圍又被許多政策性規(guī)定不斷地改變，于是不少企業(yè)和機構(gòu)沒有履行合同的義務(wù)都有自己的說法，都是主張自己沒有過錯，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。傳統(tǒng)違約責(zé)任歸責(zé)原則不明確造成合同履行環(huán)境的復(fù)雜化，市場交易秩序混亂和連綿不斷的三角債、連環(huán)債。從實踐的角度看，以過錯責(zé)任原則作為違約責(zé)任歸責(zé)原則是不符合市場實際情況的。

傳統(tǒng)的歸責(zé)原則已經(jīng)不適應(yīng)市場經(jīng)濟的需要，我國的《合同法》107條規(guī)定的歸責(zé)原則就是嚴(yán)格責(zé)任原則，即當(dāng)事人有違約行為就承擔(dān)責(zé)任，另一方不需負(fù)舉證責(zé)任。

我國合同法規(guī)定以嚴(yán)格責(zé)任原則為主，另外在一些分合同中規(guī)定了過錯責(zé)任原則，例如第180條規(guī)定供電人未按照法定和約定的供電質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)安全供電，造成用電人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第222條規(guī)定承租人因保管不善造成租賃物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任等若干種過錯責(zé)任違約情況。9．答題要點：

贈與合同的法律特征主要有：

（1）贈與合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。

（2）贈與合同是無償、單務(wù)合同。

（3）贈與合同為諾成合同，但這種諾成是效力極弱的諾成。10．答題要點：

融資租賃合同具有以下特征：

（1）出租人須向承租人指定的出賣人購買承租人選定的標(biāo)的物。出租人購買的標(biāo)的物必須符合承租人的要求，滿足承租人的需要，且必須向承租人事先選定的出賣人購買，而不能任意選擇出賣人，否則，承租人有權(quán)拒絕租金。

（2）出賣人須將出租人購買的標(biāo)的物直接交付給承租人，但該物的所有權(quán)歸出租人。出租人向出賣人支付了購買標(biāo)的物的價款，卻不必親自接受標(biāo)的物。出租人購買標(biāo)的物的目的不是為了自己使用，而在于出租給承租人，供承租人使用收益。

（3）出租人對租賃標(biāo)的物不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。租賃標(biāo)的物是由承租人選定，出租人只要履行了付款義務(wù)即可。因此，出租人對租賃標(biāo)的物無瑕疵擔(dān)保責(zé)任，這與租賃合同的出租人負(fù)有瑕疵擔(dān)保責(zé)任完全不同。

（4）承租人在租賃期限屆滿后對租賃權(quán)享有選擇權(quán)。承租人通過融資租賃的方式，解決了一次性購買標(biāo)的物所需資金的不足。多數(shù)承租人想在租賃期滿后享有對租賃物的所有權(quán)。因此，法律允許承租人在租賃期限屆滿后享有選擇權(quán)。

除此之外，融資租賃合同還具有諾成、雙務(wù)、有償?shù)忍卣鳌?1．答題要點：

合作開發(fā)合同與委托開發(fā)合同都是當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝和新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同，但二者有以下明顯的區(qū)別：

（1）當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的關(guān)系不同。

合作開發(fā)合同，雙方當(dāng)事人享有和承擔(dān)著類似的權(quán)利和義務(wù)；委托開發(fā)合同，雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)是相對的，委托人的主要義務(wù)也就是開發(fā)人權(quán)利，而開發(fā)人的主要義務(wù)即委托人所享有的權(quán)利。

（2）當(dāng)事人進(jìn)行研究開發(fā)工作的方式不同。

合作開發(fā)合同的當(dāng)事人共同參加研究開發(fā)工作，當(dāng)然各方可以共同進(jìn)行全部的研究開發(fā)工作，也可以約定進(jìn)行分工，分別承擔(dān)不同階段或不同部分的研究開發(fā)工作；委托開發(fā)合同的當(dāng)事人一方進(jìn)行物質(zhì)投資和經(jīng)費投入，只有一方從事研究開發(fā)工作。

與此相聯(lián)系，二者的合同主體也不同。合作開發(fā)合同的當(dāng)事人各方都具有研究開發(fā)能力，而委托開發(fā)合同的當(dāng)事人，一般只有一方具有科研能力。（3）研究開發(fā)成果歸屬不同。

合作開發(fā)合同，當(dāng)事人訂立合同的目的是相同的，即取得研究開發(fā)成果，因而研究開發(fā)取得的成果是共有的；而委托開發(fā)合同研究開發(fā)成果是歸委托人所有

第三篇：K201603《婚姻家庭法學(xué)》復(fù)習(xí)題答案

廈門大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育2015-2016學(xué)年第二學(xué)期 《婚姻家庭法學(xué)（?？疲氛n程復(fù)習(xí)題答案

一、單選題

1.婚姻法規(guī)定，夫妻雙方都有各用自己姓名的權(quán)利，體現(xiàn)了（）原則。A.保護婦女 B.姓名自由 C.人身自由 D.男女平等 答案:D 2.為了維護婦女兒童的合法權(quán)益，女方在懷孕期間和分娩后（）年內(nèi)，男女雙方均不得提出離婚。A.1 B.2 C.3 D.4 答案:A 3.中國公民與外國人結(jié)婚，適用（）。A.婚姻締結(jié)地法 B.該外國人的本國法 C.中國法律

D.該外國人經(jīng)常居住地法 答案:A 4．建國后，我國共頒布過（）婚姻法。A.一部 B.二部 C.三部 D.四部 答案:B 5．我國現(xiàn)行婚姻法規(guī)定結(jié)婚年齡：男不得小于（）周歲，女不得小于（）周歲；在原規(guī)定的年齡基礎(chǔ)之上加（）周歲為晚婚。A.22，20，3 B.25，23，3 C.25，23，2 D.22，20，2 答案:A 6．以下關(guān)于夫妻約定財產(chǎn)的表述錯誤的是（）。A.夫妻財產(chǎn)約定不能對抗善意第三人 B.約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式 C.只能對婚前的財產(chǎn)加以約定

D.沒有約定或約定不明確的，適用法律關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)和一方個人財產(chǎn)的規(guī)定 答案:C

7． 男女雙方協(xié)議離婚后()內(nèi)就財產(chǎn)分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。A.一年 B.兩年 C.三年 D.五年 答案:A 8．下列哪種情況不應(yīng)禁止結(jié)婚（）。A.直系血親

B.三代以外的旁系血親 C.精神病未治愈

D.麻瘋病人和先天性癡呆 答案:B

9．婚姻法規(guī)定，夫妻關(guān)系產(chǎn)生的時間以（）的時間為準(zhǔn)。A.領(lǐng)取結(jié)婚證 B.舉行儀式 C.訂婚 D.同居 答案:A 10．（）是訴訟離婚的法定條件。A.分居滿兩年

B.已經(jīng)辦理結(jié)婚手續(xù) C.感情確已破裂 D.雙方同意離婚 答案:C 11．離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有（）的義務(wù)。A.拒絕 B.協(xié)助 C.配合 D.允許 答案:B 12．以下關(guān)于夫妻約定財產(chǎn)的表述錯誤的是（）。A.夫妻財產(chǎn)約定是不能對抗善意第三人的 B.約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式 C.只能對婚前的財產(chǎn)加以約定

D.沒有約定或約定不明確的，適用法律關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)和一方個人財產(chǎn)的規(guī)定 答案:C 13．繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為二年，自繼承人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵犯之日起計算。但是，自()之日起超過二十年的，不得再提起訴訟。A.知道 B.應(yīng)當(dāng)知道 C.被繼承人死亡 D.繼承開始 答案:D

14．干涉婚姻自由的兩種主要形式是（）。A.包辦婚姻和強迫婚姻 B.包辦婚姻和買賣婚姻 C.無效婚姻和事實婚姻 D.無效婚姻和可撤銷婚姻 答案:B 15．未形成撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母和繼子女是（）。A.父母子女關(guān)系 B.姻親關(guān)系 C.自然血親關(guān)系 D.繼承關(guān)系 答案:B 16 下列各種婚姻關(guān)系中，不屬于無效婚姻的是（）。A.僅差20天即達(dá)法定婚齡而登記結(jié)婚形成的婚姻 B.有配偶又與他人登記結(jié)婚而形成的婚姻 C.為取得巨額遺產(chǎn)與他登記結(jié)婚而形成的婚姻

D.一審判決準(zhǔn)予離婚，在上訴期限內(nèi)一方與他人結(jié)婚而形成的婚姻 答案:B 17 繼承從（）時開始。A.被繼承人表示同意 B.被繼承人立遺囑 C.被繼承人失蹤 D.被繼承人死亡 答案:D 18 對人民法院關(guān)于婚姻家庭糾紛的判決或裁定，有關(guān)單位應(yīng)負(fù)（）的責(zé)任： A.單獨執(zhí)行 B.全部執(zhí)行 C.協(xié)助執(zhí)行 D.提供幫助 答案:C 19.（）不適用代位繼承。A.法定繼承 B.遺囑繼承 C.遺贈 D.捐贈 答案:B 婚姻關(guān)系終止的原因是（）。A.虐待或遺棄 B.失蹤或離婚 C.出走和離婚 D..死亡和離婚 答案:D 夫妻雙方在共同生活期間因贍養(yǎng)老人、撫育子女所負(fù)的債務(wù)，在離婚時，其債務(wù)應(yīng)（）。A.由向他人借債的一方償還 B.由個人經(jīng)濟條件好的一方償還 C.以個人財產(chǎn)償還 D.以共同財產(chǎn)償還 答案:D 22 譚某因受王某的脅迫，不得不與王某結(jié)婚，婚后，二人一直不和，王某經(jīng)常對譚某打罵，譚某想離開王某，但又不知道該怎么做，為此，向某律師事務(wù)所的李律師咨詢。李律師的下列說法中，不符合法律規(guī)定的是（）。A.譚某與王某的婚姻是無效婚姻

B.譚某可以向婚姻登記機關(guān)請求撤銷與王某的婚姻 C.譚某可以向人民法院請求撤銷與王某的婚姻

D.如譚某與王某結(jié)婚已逾一年，譚某就不能撤銷該婚姻，但可以向人民法院提起離婚訴訟 答案:A 23 按照羅馬法親等計算法，我和我舅舅是（）親等旁系血親。A.一 B.二 C.三 D.四 答案:C 下列各項中不屬于代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別的是（）。A.繼承人的范圍不同 B.死亡的繼承人不同 C.發(fā)生的事實根據(jù)不同 D.適用的范圍不同 答案:B 25 遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時 是死體的，保留的份額按照（）辦理。A.法定繼承 B.代位繼承 C.遺贈 D.贈與 答案:A 男女雙方雖然辦理了結(jié)婚登記，但尚未同居生活，一方死亡時，另一方（）。A.不可以以配偶身份繼承死者遺產(chǎn) B.可以配偶身份繼承死者遺產(chǎn) C.由死亡一方的父母決定

D.由人民法院判決能否分給其適當(dāng)遺產(chǎn) 答案:A 27干涉婚姻自由的兩種主要形式是（）。A.包辦婚姻和強迫婚姻 B.包辦婚姻和買賣婚姻 C.無效婚姻和事實婚姻 D.無效婚姻和可撤銷婚姻 答案:B 28受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之 日起（）年內(nèi)提出。A.1 B.2 C.3 D.4 答案:A 29 潘某生前曾與他的鄰居簽訂了遺贈撫養(yǎng)協(xié)議，他的鄰居對潘某盡了義務(wù)。潘某卻在他去世前10天又留下一份遺囑。潘某去世后，他的女兒從遠(yuǎn)方趕回來，要求按遺囑繼承遺產(chǎn)。下列（）關(guān)于潘某遺產(chǎn)繼承說法正確。

A.應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人協(xié)商解決，如果協(xié)商不成，由人民法院判決 B.遺贈撫養(yǎng)協(xié)議有效，應(yīng)按遺贈撫養(yǎng)協(xié)議繼承

C.應(yīng)按遺囑、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議、法定繼承的順序進(jìn)行繼承

D.應(yīng)先由潘某的女兒繼承，然后按遺囑撫養(yǎng)協(xié)議和遺贈繼承。答案:B 30（）是訴訟離婚的法定條件。A.分居滿兩年

B.已經(jīng)辦理結(jié)婚手續(xù) C.感情確已破裂 D.雙方同意離婚 答案:C

二、簡答題

1.簡述我國婚姻法關(guān)于事實婚姻的規(guī)定

答案：⑴ 一切事實婚姻，不論是僅欠缺形式要件，還是既欠缺形式要件又欠缺實質(zhì)要件，應(yīng)一律確認(rèn)為違法婚姻；

⑵ 對不符合法定結(jié)婚條件的事實婚姻，不承認(rèn)其婚姻的法律效力，按無效婚姻處理；⑶ 結(jié)婚登記是強制性規(guī)范，而不是任意性規(guī)范。因此，事實婚姻不具有合法地位，只有補行登記后才能取得法律承認(rèn)和保護。

⑷ 由于事實婚姻的形成有著比較復(fù)雜的歷史原因，并涉及到一系列親屬關(guān)系和其他社會關(guān)系，對有關(guān)糾紛應(yīng)區(qū)別情況、妥善處理。

2.簡述離婚的法定事由

答案：感情破裂 有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：(1)重婚或有配偶者與他人同居的；

(2)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；(3)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；(4)因感情不和分居滿二年的；(5)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

3.簡述收養(yǎng)人的條件

答案：（1）收養(yǎng)人必須年滿30周歲。收養(yǎng)的目的是為了在收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間確立父母子女關(guān)系，因此，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間應(yīng)有合理的年齡差距。

（2）收養(yǎng)人無子女?；凇稇椃ā泛汀痘橐龇ā逢P(guān)于計劃生育的要求，《收養(yǎng)法》要求收養(yǎng)人無子女。這里的收養(yǎng)人無子女是指夫妻雙方或者一方因不愿生育或不能生育而無子女，或者是因所生子女死亡而失去了子女，或者是指收養(yǎng)人因無配偶而沒有子女的情況。

（3）有撫養(yǎng)教育被撫養(yǎng)人的能力。為了保證被撫養(yǎng)人的健康成長，對收養(yǎng)人撫養(yǎng)、教育能力的要求包括三個方面：第一，收養(yǎng)人應(yīng)具有良好的思想道德品質(zhì)；第二，收養(yǎng)人有保證被撫養(yǎng)人健康成長的物質(zhì)條件；第三，收養(yǎng)人未患有在醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病。（4）有配偶者收養(yǎng)子女，必須夫妻雙方共同撫養(yǎng)。法律這樣規(guī)定的目的是為了保證被撫養(yǎng)人能在一個和睦、溫暖的家庭環(huán)境中健康成長，以免因夫妻單方收養(yǎng)而造成另一方不接納孩子，進(jìn)而影響到夫妻感情的和睦，影響到養(yǎng)子女的身心健康。

（5）收養(yǎng)人只能收養(yǎng)一名子女。對收養(yǎng)人的這一要求，是為了貫徹，推行中國的計劃生育政策。

4.簡述婚姻無效的法定事由

答案：根據(jù)我國現(xiàn)行《婚姻法》第¨條的規(guī)定，有下列情形之一的，婚姻無效：

(1)重婚的。重婚，是指有配偶者再行結(jié)婚。法律規(guī)定任何人不得同時擁有兩個或兩個以上的配偶，有配偶者違反一夫一妻原則而冉行結(jié)婚的，構(gòu)成重婚，重婚屬于無效婚姻。(2)有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的。我國婚姻法規(guī)定，禁止直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚，因此，凡直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚的，都是無效婚姻。

(3)婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的。禁止特定的疾病患者結(jié)婚，是保護當(dāng)事人權(quán)益，防止疾病傳播，提高人口素質(zhì)，維護民族健康的需要。

(4)未到法定婚齡的。法律規(guī)定男女雙方必須均已達(dá)到法定婚齡始得結(jié)婚，一方或雙方未達(dá)法定婚齡即行結(jié)婚的，是無效婚姻，法律不予承認(rèn)。

5.簡述夫妻共同財產(chǎn)的范圍

答案：《婚姻法》第十七條規(guī)定“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：

（一）工資、獎金；

（二）生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；

（三）知識產(chǎn)權(quán)的收益；

（四）繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外；

（五）其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。

6.簡述代位繼承的條件

第一，被代位人必須先于被繼承人死亡。這既是我國代位繼承成立的首要條件和惟一原因，也是其與轉(zhuǎn)繼承的重要區(qū)別之一。

第二，先死亡的被代位人，必須是被繼承人的子女，其他繼承人如被繼承人的配偶、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母等先于被繼承人死亡不發(fā)生代位繼承。有的國家，被代位人的范圍較廣，如日本民法規(guī)定，被代位人包括被繼承人的子女和兄弟姐妹;而法國、韓國、加拿大、保加利亞等國，被代位繼承人的范圍是子女、父母和兄弟姐妹;德國、瑞士、匈牙利、希臘、奧地利等國家更將被代位人的范圍擴及子女、父母、兄弟姐妹和祖父母。與這些國家相比，我國規(guī)定的被代位人的范圍最窄，這與繼承立法縮小繼承人范圍的趨勢是相吻合的。第三，代位繼承人必須是被代位人的晚輩直系血親。各國法律均規(guī)定，代位繼承只能是被代位繼承人的直系卑親屬，被代位人的旁系血親或直系長輩血親均無權(quán)代位繼承。原則上代位繼承人沒有代數(shù)限制。我國繼承法》第條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承?！弊罡呷嗣穹ㄔ涸谪瀼貓?zhí)行繼承法的意見中又進(jìn)一步明確指出，被繼承人的孫子女、外孫子女、曾孫子女、曾外孫子女都可以代位繼承，代位繼承人不受輩分限制。

7.簡述婚姻成立的實質(zhì)要件

答案：⑴ 須有結(jié)婚合意；“結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對他方加以強迫或任何第三者加以干涉?！雹?到達(dá)法定婚齡；“結(jié)婚年齡，男不得早于22周歲，女不得早于20周歲??！雹?須符合一夫一妻制；⑷ 須無禁止結(jié)婚的血親關(guān)系；“直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親禁止結(jié)婚。”⑸ 須無禁止結(jié)婚的疾病。“患麻風(fēng)病未經(jīng)治愈或患其他醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病者，禁止結(jié)婚。”

8.簡述《婚姻法》對丈夫離婚起訴權(quán)的限制

答案：《婚姻法》第27條規(guī)定：“女方在懷孕期間和分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方的離婚請求的，不在此限?！?/p>

9.簡述繼承權(quán)喪失的事由

答案：根據(jù)我國法律規(guī)定，繼承人有下列行為之一的，喪失繼承權(quán)：

(1)故意殺害被繼承人的。

(2)為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的。

(3)遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的。

(4)偽造、篡改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴(yán)重的。

10.簡述行使離婚補償請求權(quán)的要件

答案：根據(jù)《婚姻法》第40條的規(guī)定，夫妻一方行使離婚補償請求權(quán)的要件是：

（1）夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)歸各自所有。這里的婚姻關(guān)系存續(xù)期間包括兩種情況：一是夫妻在結(jié)婚登記時或在結(jié)婚以前就約定夫妻在婚姻存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有；二是夫妻在婚姻存續(xù)期間才簽訂書面合同規(guī)定以后所得的財產(chǎn)歸各自所有。歸各自所有是指夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)的全部或部分期間內(nèi)所得的財產(chǎn)由夫妻單獨享有所有權(quán)。夫妻約定婚姻存續(xù)期間所得的財產(chǎn)部分共有，部分各自所有的不屬之。夫妻約定婚前財產(chǎn)部分共同所有、部分各自所有的也不屬之。

（2）夫妻一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出了較多義務(wù)。較多的義務(wù)是指一方從事的撫養(yǎng)子女、照料老人等家務(wù)勞動無論是在數(shù)量上還是在所花費的時間上都比對方多，或一方協(xié)助另一方工作比自己在工作方面從對方得到的協(xié)助多。

三、論述題

1.試述我國婚姻法中的夫妻財產(chǎn)制

答案： 我國《婚姻法》第17條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸天妻共同所有：(一)工資、獎金；(二)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；(三)知識產(chǎn)權(quán)的收益；(四)繼承或贈與所得的財 產(chǎn)，但本法第18條第三項規(guī)定的除外；(五)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”。第19條規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分共同所有、部分各自所有?！鄙鲜鲆?guī)定表明，我國的夫妻財產(chǎn)制是法定制與約定制的結(jié)合。

(1)夫妻法定財產(chǎn)制。夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的工資、獎金、生產(chǎn)、經(jīng)營的收益、知識產(chǎn)權(quán)的收益、繼承或贈與所得的財產(chǎn)以及其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)，都?xì)w夫妻雙方共 同所有，雙方對共同所有的財產(chǎn)平等地享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。雙方或一方的 其他合法收入，夫妻各自的婚前財產(chǎn)和雙方約定為個人所有的財產(chǎn)，應(yīng)歸夫妻個人所有，不 屬于共同財產(chǎn)的范圍。如果對某項財產(chǎn)究竟是屬于婚前財產(chǎn)還是婚后財產(chǎn)無法查清確認(rèn)的，視為夫妻共同財產(chǎn)，復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人的醫(yī)療費應(yīng)當(dāng)歸本人所有；復(fù)員、自主擇業(yè)費等一次性 費用的，以夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)年限乘以年平均值，所得數(shù)額為夫妻共同財產(chǎn)。

(2)大妻約定財產(chǎn)制。我國婚姻法中規(guī)定的夫妻約定財產(chǎn)制，包括以下內(nèi)容；①它是對夫妻 法定財產(chǎn)制的必要補充?；橐霎?dāng)事人既可以約定夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所謂的財產(chǎn)分別歸 各自所有或共同所有，也可以約定部分歸夫妻共同所有，部分歸一方個人所有。②這種約定 財產(chǎn)制一股多用于婚后所得的財產(chǎn)。如果對一方的婚前財產(chǎn)約定為雙力‘共有或歸另一萬所 有，等于’‘方將其個人財產(chǎn)無償贈與給另一方。③夫妻雙方對財產(chǎn)制的約定必須自愿合法，不得利用約定規(guī)避法律和損害第三人的合法權(quán)益。④夫妻對財產(chǎn)制的約定應(yīng)當(dāng)以書面形式為 原則，并可辦理公證或者由有關(guān)單位加以證明，以免發(fā)生爭議。夫妻雙方都承認(rèn)的關(guān)于夫妻 財產(chǎn)制的口頭約定，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其有效。

2.論述如何正確處理離婚后子女的撫養(yǎng)問題？

答案：

最高人民法院于1993年11月3日專門發(fā)布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》作樂具體解釋。綜合起來，處理離婚后子女撫養(yǎng)問題，應(yīng)把握以下幾個方面：

（1）有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益，是貫穿于婚姻家庭發(fā)的基本原則，也是處理離婚后子女撫養(yǎng)問題的出發(fā)點，只有在此前提下，再結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。

（2）2周歲以下的子女，一般隨母方生活。但有幾種特殊情況亦可隨父方生活：一是母方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活； 二是母親有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活；

三是哺乳期未滿，母方堅持不撫養(yǎng)，父方積極要求撫養(yǎng)且撫養(yǎng)條件較好； 四是在不危害子女身心健康的條件下雙方協(xié)議子女隨父生活；

五是因其他原因，子女確無法隨母方生活，如母方的經(jīng)濟能力、生活環(huán)境明顯對撫養(yǎng)子女不利，母方品行欠佳或違法犯罪不利于撫養(yǎng)子女，子女從出生后一直由父方喂養(yǎng)，等等。（3）2周歲以上未成年子女隨那一方生活，應(yīng)以維護子女利益為前提，總和考慮父母雙方的思想品質(zhì)、生活作風(fēng)、文化素質(zhì)、經(jīng)濟條件、家庭環(huán)境等各個方面的因素。其中尤其要注意五個方面的情況：一是要考慮雙方的經(jīng)濟狀況。二是父母雙方的身體、精神健康狀況和智力、知識程度及人格修養(yǎng)、品德情操等內(nèi)在因素。三是注意父母與子女的感情因素，不要單純看經(jīng)濟實力。四是重視有意識能力的子女的意愿。五是堅持有利于貫徹執(zhí)行計劃生育的原則。處理父母雙方都要求2周歲以上的子女隨其生活的問題時，如其中一方有如下情形之一，可優(yōu)先考慮子女隨該方生活：（1）已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力。（2）子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的。（3）無其他子女、而另一方有其他子女。（4）子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活。（5）父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨與祖父母或外祖父母生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮。（6）父母雙方對10周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭執(zhí)的，如子女作出愿隨一方生活的表示，應(yīng)尊重其意見，作為優(yōu)先考慮的情節(jié)。此外，在有利于保護子女利益的前提下，父母雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的，可予準(zhǔn)許。

3.論婚姻自由原則

答案：婚姻自由是社會主義婚姻家庭制度的重要基石，也是我國憲法賦予公民的一項基本權(quán)利。根據(jù)這項原則，公民有權(quán)按照法律的規(guī)定，自主自愿地決定自己的婚姻問題，排除任何人的強制與干涉。在我國，婚姻自由為法律所確認(rèn)和保護，社會主義建設(shè)的進(jìn)展為公民行使這一權(quán)利創(chuàng)造了前所未有的條件。

婚姻自由是一個歷史的范疇。人們有無婚姻自由，是形式上的自由還是實質(zhì)上的自由，歸根結(jié)底都取決于一定的社會制度。我國婚姻法中的婚姻自由原則，既是對封建包辦婚姻的根本否定，又同資產(chǎn)階級婚姻自由有著本質(zhì)的區(qū)別。第一，婚姻自由在內(nèi)容上包括結(jié)婚自由和離婚自由兩個方面：結(jié)婚自由是指締結(jié)婚姻關(guān)系的自由，即當(dāng)事人有權(quán)依法決定自己與誰結(jié)婚，任何第三人包括父母都無權(quán)干涉；離婚自由是指解除婚姻關(guān)系的自由，在夫妻感情確已破裂的情況下，任何一方都有權(quán)提出離婚，他人不得阻礙。結(jié)婚自由與離婚自由是互相結(jié)合、缺一不可的。保障結(jié)婚自由是為了使當(dāng)事人能夠完全按照自己的意愿結(jié)成共同生活的伴侶。保障離婚自由則是為了使感情確已破裂、無法共同生活的夫妻能夠通過法定途徑解除婚姻關(guān)系。結(jié)婚是普遍行為，結(jié)婚自由是婚姻自由的主要方面，離婚則是在迫不得已的情況下發(fā)生的，它是結(jié)婚自由的重要補充。結(jié)婚自由與離婚自由雖然各有側(cè)重，但其目的都是為了鞏固和發(fā)展社會主義婚姻家庭關(guān)系。第二，實行婚姻自由是為了建立以愛情為基礎(chǔ)的婚姻關(guān)系。社會主義的新型婚姻關(guān)系，其本質(zhì)是男女雙方基于愛情的結(jié)合。建立和鞏固以愛情為基礎(chǔ)的婚姻關(guān)系，前提條件是當(dāng)事人必須自主自愿結(jié)為夫妻，使愛情與婚姻融為一體。社會主義公有制的建立、男女平等的實現(xiàn)，為婚姻自由提供了社會保障。第三，社會主義的婚姻自由不是絕對的、毫無限制的?；橐鍪羌彝サ幕A(chǔ)，家庭是社會的細(xì)胞。正確處理婚姻問題，不僅涉及個人的利益，而且關(guān)系到婚姻雙方、下一代、家庭和社會的利益。我國婚姻法為結(jié)婚規(guī)定了必須具備的條件和必須履行的程序，規(guī)定了離婚的程序和處理原則，具體指明了婚姻自由的范圍，劃清了婚姻問題上合法與違法、正確與錯誤的界限。任何自由都是有一定范圍和限度的，人們行使婚姻自由權(quán)利時，必須遵守國家法律，不得濫用權(quán)利而損害他人的合法權(quán)益和社會公共利益。因此，我們在保障婚姻自由的同時，又必須反對輕率對待婚姻問題的不負(fù)責(zé)任的行為。

我國現(xiàn)在正處于社會主義初級階段，婚姻自由的實現(xiàn)程度是同目前的社會條件相聯(lián)系的。一方面，社會主義建設(shè)的不斷發(fā)展，為締結(jié)以愛情為基礎(chǔ)的婚姻奠定了初步的基礎(chǔ)。另一方面，由于我國是從半殖民地半封建社會中脫胎出來的，婚姻家庭領(lǐng)域還不可避免地存在著舊制度、舊思想的殘余。封建傳統(tǒng)是妨礙婚姻自由的消極因素，資產(chǎn)階級思想的影響也是不可忽視的。經(jīng)濟和文化的發(fā)展程度對婚姻自由的制約，在現(xiàn)實生活中表現(xiàn)得十分明顯。今后不僅要依法保障婚姻自由，而且要提高社會主義物質(zhì)文明和精神文明的發(fā)展水平，為婚姻自由的普遍實現(xiàn)創(chuàng)造更為充分的社會條件。同時，還要加強社會主義的愛情觀和婚姻觀的教育，促進(jìn)婚姻自由在更高的層次上實現(xiàn)。

4.論述我國婚姻損害賠償制度

答案：《婚姻法》第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶者與他人同居的；

（三）實施家庭暴力；

（四）虐待、遺棄家庭成員的?！边m用這一規(guī)定時應(yīng)當(dāng)注意以下幾個問題：

(1)離婚損害賠償請求權(quán)的發(fā)生根據(jù)，僅限于一方的特定過錯，即法條中的指出的（一）至

（四）項的情形，對此不能作擴大的解釋。

(2)離婚與一方的特定過錯有必然的因果關(guān)系，如一方雖有上述過錯但未導(dǎo)致離婚，或雖然離婚但并非一方的上述過錯所導(dǎo)致，均不適合本條的規(guī)定。正因為如此，最高人民法院在有關(guān)司法的解釋中指出：人民法院判決不準(zhǔn)離婚條件，對于當(dāng)事人基于婚姻法第46條規(guī)定提出的損害賠償請求的，人民法院不予受理。(3)離婚損害賠償關(guān)系中，有上述過錯的一方是賠償義務(wù)人，無過錯的另一方是賠償請求權(quán)人，是否行使這種權(quán)利，由本人自行決定。對于無過錯一方，不應(yīng)做絕對化理解。另一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間可能也有某些過錯，只要不是導(dǎo)致離婚的主要原因，仍可視其為無過錯方。

(4)《婚姻法》第46條規(guī)定損害賠償，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)?，適合最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。最高人民法院字有關(guān)司法解釋中對離婚損害賠償作了若干程序性的規(guī)定；人民法院在受理離婚案件時，應(yīng)當(dāng)將《婚姻法》第46條等規(guī)定中當(dāng)事人的有關(guān)權(quán)利義務(wù)，書面告知當(dāng)事人。符合《婚姻法》第46規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。無過錯方作為被告的離婚案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨提起訴訟。無過錯方作為被告的離婚案件，一審時被告未基于《婚姻法》第46條規(guī)定提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。

5.試述婚姻無效和被撤銷的法律后果。

答案：根據(jù)我國《婚姻法》及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，婚姻無效和被撤銷的法律后果有如下兩個方面：

（一）對當(dāng)事人的法律后果（1）當(dāng)事人人身關(guān)系方面①經(jīng)宣告無效或被撤銷的婚姻，均為自始無效、溯及到自違法結(jié)合之時起便不具有婚姻的法律效力；②無效或被撤銷婚姻的當(dāng)事人間不具有基于婚姻效力而發(fā)生的夫妻的權(quán)利和義務(wù)，不適用《婚姻法》有關(guān)夫妻人身關(guān)系的各項規(guī)定；（2）當(dāng)事人財產(chǎn)關(guān)系方面 無效或被撤銷婚姻的當(dāng)事人不適用法定夫妻財產(chǎn)制和有關(guān)夫妻財產(chǎn)約定的規(guī)定 ①被宣告無效和被撤銷的婚姻，當(dāng)事人在同居期間所得的財產(chǎn)，按共同共有處理，但有證據(jù)證明屬當(dāng)事人一方所有的除外；②當(dāng)事人可協(xié)議處理同居期間的財產(chǎn)。協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)照顧無過錯方的原則判決。③對重婚導(dǎo)致的婚姻無效的財產(chǎn)處理，不得侵害合法婚姻當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)益，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許合法婚姻當(dāng)事人作為有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟。

（二）對子女的法律后果（1）無效和被撤銷的婚姻，當(dāng)事人所生的子女屬非婚生子女；（2）父母子女關(guān)系不受父母的婚姻無效或被撤銷的影響，當(dāng)事人與其子女的權(quán)利義務(wù)適用有關(guān)父母子女的法律規(guī)定。

四、案例分析題

1.朱武1985年5歲時被李濤夫婦收養(yǎng)，改名李大。4年后，李濤夫婦生一子，取名李二。1999年，李大得知李濤夫婦非自己的親生父母后，對養(yǎng)父母逐漸疏遠(yuǎn)。2001年，李濤夫婦相繼癱瘓，其收入勉強還能自持，但無力撫養(yǎng)正在上學(xué)的李二。此時，李大的生父母也因年邁，生活陷入困境。因李大生意旺，收入多，李二要求李大撫養(yǎng)，李大的生父母也要求李大贍養(yǎng)。根據(jù)案情，回答下列問題： ①.李大對生父母有沒有贍養(yǎng)義務(wù)？ ②.李大對李二有沒有撫養(yǎng)義務(wù)？

答：

① 沒有。理由：婚姻法規(guī)定，養(yǎng)子女和生父母間的權(quán)利和義務(wù)，因收養(yǎng)關(guān)系的成立消除。李大3歲時已被李濤夫婦收養(yǎng)，與生父母的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已消除，對生父母不存在法律上的贍養(yǎng)義務(wù)。

② 有。理由：婚姻法規(guī)定，有負(fù)擔(dān)能力的兄姐，對于父母已經(jīng)殘廢或父母無力撫養(yǎng)的未成年弟妹，有撫養(yǎng)的義務(wù)。本規(guī)定也適用于養(yǎng)兄弟姐妹關(guān)系。李大與李二系養(yǎng)兄弟關(guān)系，現(xiàn)李大生意旺，收入多，有負(fù)擔(dān)能力，養(yǎng)父母已癱瘓，無力撫養(yǎng)未成年且正在上學(xué)的李二。李大有撫養(yǎng)李二的法定義務(wù)。

2.王彬與李蘭于1999年5月1日舉行婚禮并同居。同年8月，李蘭繼承了父親的遺房1間。10月，王彬與李蘭辦理了結(jié)婚登記，領(lǐng)取了結(jié)婚證書。2001年2月，李蘭生下一子。期間，王彬向朋友借款2000元用于購買各種母嬰用品，另瞞著妻子向朋友借款3000元幫胞弟購房。同年10月，王李感情不和，鬧離婚。王彬認(rèn)為李蘭繼承其父的遺房應(yīng)屬夫妻共同財產(chǎn)，自己所欠的5000元債務(wù)也是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間發(fā)生，應(yīng)視為夫妻共同債務(wù)。李蘭不同意，王彬逐向法院提起離婚訴訟。據(jù)查實，雙方對財產(chǎn)未作任何決定。根據(jù)案情，回答下列問題： ①王彬提出離婚訴訟，法院應(yīng)否受理？ ②王彬?qū)Π钢胸敭a(chǎn)及債務(wù)的認(rèn)識是否正確？

答：

① 法院應(yīng)不予受理?；橐龇ㄒ?guī)定，女方在懷孕期間和分娩后一年內(nèi)，男方不得提出離婚。王彬提起離婚訴訟時，其妻分娩才8個月。據(jù)案情，也不屬于人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的例外情況，故應(yīng)不予受理。

② 不正確。婚姻關(guān)系應(yīng)從履行結(jié)婚登記，領(lǐng)取結(jié)婚證書時起。王彬與李蘭婚姻關(guān)系成立時間為1999年10月，李蘭于1999年8月繼承其父遺房1間，不屬于婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，雙方對婚前及婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)又未作任何約定，不應(yīng)視為夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)視為婚前個人財產(chǎn)。王彬所欠5000元債務(wù)應(yīng)分開處理。其中2000元用于購買母嬰用品，為夫妻共同債務(wù)；另3000元用于幫胞弟購房，與夫妻共同生活無關(guān)，且李蘭不知情，應(yīng)視為個人債務(wù)。

3.甲男與乙女于2000年10月1日結(jié)婚登記。婚前甲男為結(jié)婚蓋了磚房兩間，乙女有一叔父僑居國外，于同年8月得知乙女將結(jié)婚時，答應(yīng)贈送兩件高檔家電作為乙女的結(jié)婚禮物，并于第二年2月將兩件禮物帶回交予乙女。2002年，甲乙因性格不合，雙方都同意離婚。但甲男要求分得上述兩件家電的一件，乙女則要求分得上述住房的一間，雙方爭執(zhí)不下，不知怎么辦？現(xiàn)已查實，甲男與乙女無任何財產(chǎn)約定。請你根據(jù)案情，提供意見： ①本案應(yīng)適用何種離婚程序？

②甲男與乙女對家電及住房的分割要求是否有法律根據(jù)？

答：

① 應(yīng)適用訴訟程序。本案甲男與乙女都同意離婚，但對家電及房屋的分割爭執(zhí)不下。依婚姻法規(guī)定，雙方自愿意離婚，但對財產(chǎn)問題不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)通過訴訟程序解決。② 甲男要求分得電器有法律依據(jù)。乙女婚前接受贈與，婚后才實際取得的財物，該贈與物的所有權(quán)在甲乙婚姻關(guān)系期間轉(zhuǎn)移給甲乙雙方；乙女叔父的贈與是作為甲乙結(jié)婚的賀禮，并未指定只歸乙女，不是乙女婚前個人財產(chǎn)；在甲乙未作財產(chǎn)約定的情況下，應(yīng)作夫妻共同財產(chǎn)處理，甲男有權(quán)要求分割。乙女要求分得房屋沒有法律依據(jù)。兩間房屋系男方婚前個人財產(chǎn)，且對婚前財產(chǎn)未作約定，不屬于夫妻共同財產(chǎn)。

4.張某，男，39歲，公務(wù)員；梁某，女，37歲，工人。雙方于1991年登記結(jié)婚，生有一女，現(xiàn)年10歲。從2000年起，男方與社會女青年沙某非法同居，夫妻關(guān)系開始緊張。同年12月，男方向法院起訴要求離婚，法院判決不準(zhǔn)離婚。此后，雙方關(guān)系仍未改善，經(jīng)常爭吵不休。從2001年1月起，男方住到單位，不再回家，每月工資也不再貼補家用，女方只靠少量收入維持母女生活。2002年2月，張某再次向人民法院提起離婚訴訟。而梁某認(rèn)為，夫妻糾紛系第三者介入所造成，只要無外來干擾，雙方有可能和好，因此，仍不同意離婚。經(jīng)多次調(diào)解，雙方各執(zhí)己見。試就本案情節(jié)，回答下列問題： ①法院可否判決雙方離婚？

②您認(rèn)為本案在財產(chǎn)分割中應(yīng)考慮哪些方面的問題？ ③女兒由哪一方撫養(yǎng)為宜？

答：

①男方屬有配偶者與他人非法同居，違反了婚姻法關(guān)于夫妻之間有互相忠誠義務(wù)的法律規(guī)定，也是道德敗壞的行為；變賣家具，不支付妻女生活費，不履行家庭義務(wù)；法院判決不準(zhǔn)離婚后又分居滿一年；男方兩次提起離婚訴訟，經(jīng)多次調(diào)解無效，應(yīng)視為婚姻關(guān)系確已破裂，法院可判決準(zhǔn)予離婚。

② 本案財產(chǎn)分割中應(yīng)考慮：堅持照顧女方和子女合法權(quán)益的原則；男方屬有配偶者與他人同居，是導(dǎo)致離婚的最主要原因，女方屬無過錯方，依現(xiàn)行婚姻法的規(guī)定，有權(quán)向男方提出離婚損害賠償。

③ 父方在夫妻分居期間不顧家庭及女兒生活，不盡父親對女兒的撫養(yǎng)義務(wù)；且與他人非法同居，生活作風(fēng)與道德品質(zhì)敗壞墮落，從有利于子女健康成長出發(fā)，女兒以隨母方生活為宜。但女兒屬已滿十周歲的未成年人，應(yīng)適當(dāng)考慮女兒的意見。

5.乙幼年喪父，由母親撫養(yǎng)成人。乙婚后與妻子共建房屋12間，并于1998年生一子丙。1999年乙死亡。乙母自乙婚后一直與長子甲同住，直至2001年才病逝。2002年，乙妻車禍身亡。此時，甲與丙就上述遺房的繼承問題發(fā)生糾紛。丙的外祖父也即丙的監(jiān)護人認(rèn)為，12間房屋系丙的父母建造，甲無權(quán)繼承。經(jīng)查實，上述各被繼承人均無遺囑。根據(jù)案情，請回答下列問題： ①乙死后，遺房怎樣繼承？ ②乙母死后，遺房又怎樣繼承？ ③丙是否應(yīng)繼承12間遺房？

答：

① 12間房屋系乙與乙妻婚后所建，屬乙與乙妻的夫妻共同財產(chǎn)。乙死后，遺房只有6間，應(yīng)由乙的第一序繼承人即乙妻、丙、乙母繼承，各得2間。②乙母死后，遺房2間，由甲乙繼承。但由于乙先于乙母死亡，依繼承法規(guī)定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。對乙母的2間遺房，由甲繼承1間，由丙代位繼承1間。

③丙不能全部繼承12間遺房。乙妻死后，遺房有8間，由丙繼承。丙應(yīng)繼承的遺房為除去甲繼承的1間外的11間。

6.被繼承人劉三于2001年5月病故。其有二子一女，長子劉甲，次子劉乙，幼女劉丙。劉甲在其父病故一個月后也相繼去世，有妻夏桂蘭，子劉明川。劉丙于1999年8月去世，有丈夫馬行空，女兒馬玉花。劉三于1998年10月立有一份遺囑，言明：次子劉乙一向拒絕贍養(yǎng)自己，不能繼承遺產(chǎn)。鄰居張大叔與自己故交，可繼承房屋1間，現(xiàn)金1萬；幼女劉丙生活困難，可分得房屋3間，現(xiàn)金3萬。另者，多年好友趙大伯對他有恩，現(xiàn)其家境不好，可分得現(xiàn)金3萬。經(jīng)查明，劉三有遺房17間，現(xiàn)金11萬。趙大伯于2001年1月病故，有妻張桂花、子趙?！，F(xiàn)問：

①本案中哪些是繼承人？哪些是受遺贈人？劉乙與劉丙是否為繼承人？ ②劉三的遺囑應(yīng)作何處理？ ③剩余的遺產(chǎn)如何繼承？

答：

(1)本案的法定繼承人有劉甲；代位繼承人有馬玉花；受贈人有張大叔、趙大伯；劉乙被遺囑取消繼承權(quán)，不是繼承人；劉丙在被繼承人之前死亡，也不是繼承人。(2)劉三的遺囑應(yīng)作如下處理：

① 劉乙因被遺囑取消繼承權(quán)，不能繼承遺產(chǎn)。

② 張大叔可依遺囑分得遺房1間，現(xiàn)金1萬。

③ 劉丙依遺囑本來可分得遺房3間和現(xiàn)金3萬，但她于被繼承人之前死亡，所以，遺囑中為其指定的遺產(chǎn)轉(zhuǎn)為法定繼承，由劉三的法定繼承人繼承。

④ 趙大伯作為受贈人在被繼承人之前死亡，依繼承法規(guī)定，趙大伯的法定繼承人不能繼承遺贈人的遺產(chǎn)。

（3）本案遺產(chǎn)除去被張大叔繼承的1間遺房和1萬現(xiàn)金外，其余遺房16間和現(xiàn)金11萬，應(yīng)由劉甲與馬玉花（代位繼承）二人平均分割。

第四篇：仲裁法學(xué)考試復(fù)習(xí)題及參考答案

中南大學(xué)現(xiàn)代遠(yuǎn)程教育課程考試復(fù)習(xí)題及參考答案

《仲裁法學(xué)》

一、填空題

1、根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、、撫養(yǎng)糾紛不能仲裁

2、當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿達(dá)成。否則，一方申請仲裁的，仲裁委員會。

3、仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的 設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按 層層設(shè)立。

4、仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止、或者，不影響仲裁協(xié)議的效力，有權(quán)確認(rèn)合同的效力。

5、人民法院裁定不予執(zhí)行仲裁裁決后，當(dāng)事人可以向人民法院 也可以重新達(dá)成 后申請仲裁。

二、名詞解釋

1、仲裁協(xié)議

2、仲裁法

3、仲裁庭

4、仲裁審理

5、涉外仲裁

6、行政仲裁

三、單項選擇題

1．新科醫(yī)學(xué)研究所與華容投資公司簽訂一份聯(lián)合開發(fā)磁療設(shè)備的合同，后因華容投資公司出資不到位，導(dǎo)致該磁療設(shè)備的研究工作停頓，使新科醫(yī)學(xué)研究所的先期投入無法產(chǎn)生預(yù)期的效益。新科醫(yī)學(xué)研究所根據(jù)合同中的仲裁條款向甲仲裁委員會申請仲裁，甲仲裁委員會對該爭議作出仲裁裁決后，下列哪個表述是正確的？ A．如果當(dāng)事人不服，可以向人民法院起訴 B．如果當(dāng)事人不服，可以向人民法院上訴 C．如果當(dāng)事人不服，可以重新申請仲裁 D．該裁決立即產(chǎn)生法律效力

2．陳大與陳二兩人達(dá)成仲裁協(xié)議，約定雙方如就父親的遺產(chǎn)發(fā)生爭議，則提交北京仲裁委員會進(jìn)行裁決，并將自動履行其裁決。后雙方在父親的遺產(chǎn)繼承問題上發(fā)生爭議，現(xiàn)問雙方解決爭議的可行法律途徑是什么? A．只能向有管轄權(quán)的人民法院起訴 B．只能申請北京仲裁委員會仲裁

C．既可向有管轄權(quán)的法院起訴，也可以申請仲裁 D．只能申請雙方或一方住所地仲裁委員會仲裁

3．當(dāng)事人在簽訂合同的過程中約定，雙方在履行合同過程中發(fā)生的爭議，提交上海的仲裁委員會仲裁。那么，下列說法中正確的是()A．該約定意思表示明確，有效

B．糾紛發(fā)生后，當(dāng)事人可以選擇位于上海的任何一家仲裁機構(gòu)申請仲裁，而不得起訴 C．由于該約定對于仲裁委員會的選擇不是唯一的，因而無效 D．合同中可以這樣約定：合同爭議應(yīng)提交仲裁委員會仲裁 4．五洲建材公司與市倉儲公司簽訂一份倉儲1000立方米木材的合同，由于倉儲公司內(nèi)部管理制度不嚴(yán)，夜間巡邏人員抽煙不慎引起火災(zāi)，導(dǎo)致五洲建材公司倉儲的木材全部被燒毀，雙方為解決該木材被燒問題發(fā)生爭議，可以采取下列哪種方法？()A．只能向有管轄權(quán)的人民法院起訴 B．只能訂立仲裁協(xié)議申請仲裁

C．如果訂立仲裁協(xié)議，應(yīng)當(dāng)申請仲裁

D．即使訂立仲裁協(xié)議，也只能向人民法院起訴

5．慶風(fēng)商貿(mào)公司與永安機械設(shè)備公司簽訂一份包含有仲裁條款的設(shè)備購銷合同，合同簽訂后，因?qū)ν獯罅壳穫?，永安機械設(shè)備公司決定進(jìn)行資產(chǎn)重組，改為股份制公司，因此不能按期交付設(shè)備。經(jīng)過協(xié)商，慶風(fēng)商貿(mào)公司與永安機械設(shè)備公司決定解除合同，但是就解除合同給慶風(fēng)商貿(mào)公司造成損失的賠償問題，雙方發(fā)生爭議。此時，合同中仲裁條款的效力如何？ A．仍然有效 B．自然失效

C．由有關(guān)人民法院裁定其效力

D．由仲裁條款選定的仲裁委員會認(rèn)定其效力

6．在一份被乙方終止履行的合同中，包含仲裁條款，現(xiàn)甲方據(jù)此向仲裁機構(gòu)申請仲裁，以解決因乙方

終止合同而給自己造成損失的賠償問題。乙方向仲裁委員會提出異議，認(rèn)為該仲裁條款隨合同的終止而失去效力；甲方則向人民法院提出申請，要求人民法院對該仲裁條款的效力予以裁定。在此種情況下，該仲裁條款的法律效力如何？()A．自然終止B．自然有效C．由仲裁委員會認(rèn)定D．由人民法院裁定

7．甲公司與乙公司簽訂一份技術(shù)合作合同，并在合同中寫明仲裁條款，但仲裁條款沒有明確約定仲裁機構(gòu)。后因雙方在履行合同中發(fā)生爭議，甲公司就向合同履行地A市仲裁委員會申請仲裁。乙公司如申請人民法院認(rèn)定仲裁協(xié)議無效，應(yīng)當(dāng)向哪個法院申請？()A.A市中級人民法院

B.甲公司所在地的中級人民法院 C.乙公司所在地的中級人民法院 D.合同簽訂地的中級人民法院

8．某市仲裁委員會仲裁某一合同爭議案件，首席仲裁員某甲認(rèn)為應(yīng)裁決合同無效，仲裁庭組成人員某乙、某丙認(rèn)為應(yīng)裁決合同有效，但某乙認(rèn)為應(yīng)裁決解除合同，某丙認(rèn)為應(yīng)裁決繼續(xù)履行合同。本案應(yīng)如何作出裁決？ A．按某甲的意見作出

B．按某乙或某丙的意見作出

C．請示仲裁委員會主任并按其意見作出 D．重新組成仲裁庭經(jīng)評議后作出

9．礦業(yè)公司根據(jù)合同中的仲裁條款，向仲裁委員會申請仲裁解決因機械公司提供不合格機械給自己造成的損失賠償問題，仲裁委員會受理案件，向申請人礦業(yè)公司送達(dá)了仲裁規(guī)則與仲裁員名冊，并向被申請人機械公司送達(dá)了申請書副本、仲裁規(guī)則與仲裁員名冊。在仲裁規(guī)則規(guī)定的答辯期內(nèi)，機械公司未提交答辯書，此時仲裁委員會應(yīng)當(dāng)如何處理？()A．通知申請人撤回仲裁申請 B．繼續(xù)進(jìn)行仲裁程序

C．告知申請人向有關(guān)人民法院起訴

D．勸說被申請人提交答辯書后繼續(xù)進(jìn)行仲裁程序 10．就電子公司與運輸公司損失賠償糾紛一案，仲裁委員會根據(jù)電子公司的申請受理案件后，在仲裁庭解決案件時，根據(jù)雙方當(dāng)事人的自愿，主持調(diào)解并達(dá)成調(diào)解協(xié)議，仲裁庭應(yīng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作仲裁裁決書。下列關(guān)于調(diào)解書與仲裁裁決書效力的表述哪個是正確的？

A．基本相同的法律效力 B．同等的法律效力 C．不同的法律效力 D．各自應(yīng)有的法律效力

11．北京甲公司與天津乙公司簽訂一份合作協(xié)議，協(xié)議約定，因本協(xié)議所發(fā)生的一切爭議應(yīng)提交華北地區(qū)仲裁委員會進(jìn)行仲裁。后因該協(xié)議履行發(fā)生爭議，甲公司向北京海淀區(qū)人民法院提起訴訟，人民法院立案后，乙公司以雙方協(xié)議中存在仲裁協(xié)議為由對該人民法院管轄權(quán)提出異議。此時，人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理？()A．裁定駁回起訴 B．裁定不予以受理 C．裁定本院具有管轄權(quán)

D．裁定管轄權(quán)異議成立，移送有管轄權(quán)的仲裁委員會受理

12．根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的，人民法院應(yīng)當(dāng)在多長時間內(nèi)作出撤銷裁決或者駁回申請的裁定？()A．在受理撤銷仲裁裁決申請之日起2個月內(nèi) B．在受理撤銷仲裁裁決申請之日起1個月內(nèi) C．在仲裁裁決書作出之日起2個月內(nèi) D．在仲裁裁決書作出之日起6個月內(nèi)

13．在審理一起合同糾紛案件的過程中，首席仲裁員甲某被當(dāng)事人申請回避，依法重新選定首席仲裁員后，在是否將已進(jìn)行過的仲裁程序重新進(jìn)行的問題上出現(xiàn)下列不同的看法，請問：其中哪種看法是不正確的？()A．當(dāng)事人可以請求已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行，是否準(zhǔn)許，由仲裁庭決定 B．仲裁庭可以自行決定已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行 C．不能對已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行

D．是否重新進(jìn)行仲裁程序依案件審理過程而定

四、多選題

1．A市仲裁委員會為適應(yīng)逐年增長的案件審理的要求，決定增加仲裁員數(shù)量，該仲裁委員會可以聘請公道正派的下列哪些人員擔(dān)任仲裁員？()A．在某法學(xué)研究所從事法學(xué)研究多年的張研究員

B．在某大學(xué)經(jīng)濟系從事對外貿(mào)易專業(yè)教學(xué)的法律愛好者陳教授 C．在某高級人民法院從事了17年經(jīng)濟審判工作的蔡庭長 D．從事律師工作12年并任某律師事務(wù)所主任的王律師

2．根據(jù)仲裁法的規(guī)定，選項所列哪些糾紛，即使當(dāng)事人有仲裁協(xié)議，仲裁委員會也不予以受理？()A．張清與趙虹因是否離婚發(fā)生的糾紛

B．蔡剛的生父母與其養(yǎng)父母就是否解除收養(yǎng)關(guān)系發(fā)生的糾紛 C．甲貿(mào)易公司與乙建筑公司就所供應(yīng)木材質(zhì)量問題所發(fā)生的糾紛

D．財政局對違紀(jì)干部李某作出處分決定，李某不服與財政局所發(fā)生的糾紛 3．下列關(guān)于民事訴訟和仲裁關(guān)系，處理正確的是哪些？()A．甲、乙雙方當(dāng)事人在購銷合同中約定，與該合同有關(guān)的一切糾紛應(yīng)當(dāng)向某仲裁委員會申請仲裁，而不得向人民法院起訴。后一方當(dāng)事人向人民法院提起訴訟，人民法院在審查起訴時，發(fā)現(xiàn)雙方當(dāng)事人已在合同中簽訂了仲裁協(xié)議，因此，未予以受理

B．甲、乙雙方因贍養(yǎng)問題發(fā)生糾紛，雙方當(dāng)事人就此達(dá)成書面約定，將該糾紛申請仲裁，不得向人民法院起訴。一方當(dāng)事人向人民法院提起訴訟時，人民法院沒有理會仲裁協(xié)議受理了該糾紛案件。對方當(dāng)事人向人民法院提出管轄異議，人民法院裁定駁回了其請求

C．甲、乙雙方當(dāng)事人在合同中簽訂仲裁協(xié)議。后甲方對該仲裁協(xié)議的效力問題提出異議，雙方發(fā)生爭執(zhí)。甲方向人民法院提起訴訟，請求人民法院確認(rèn)該仲裁協(xié)議的效力，人民法院受理了該案件

D．甲、乙雙方就合同糾紛進(jìn)行了仲裁，甲方勝訴。在向人民法院申請強制執(zhí)行時，人民法院組成合議庭審查了被申請人提供的證據(jù)，發(fā)現(xiàn)仲裁裁決認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足，因此，裁定不予以執(zhí)行

4．根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，下列哪種形式構(gòu)成仲裁協(xié)議的書面形式？()A．甲公司與乙公司在購銷合同中約定的在合同履行過程中所產(chǎn)生的一切爭議均應(yīng)提交仲裁委員會仲裁的條款

B．甲公司與乙公司簽訂了一份加工合同，合同簽訂后，在雙方就加工物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)問題以傳真方式互相磋商過程中，在雙方往來的傳真件中記載，如果合同履行中產(chǎn)生糾紛，應(yīng)提交仲裁委員會仲裁 C．甲公司與乙公司簽訂一份建筑工程承包合同，后因乙公司拖欠工程款問題雙方發(fā)生糾紛，就該工程款問題雙方經(jīng)過協(xié)商，達(dá)成將該糾紛提交仲裁委員會仲裁的書面文件

D．甲公司與乙公司簽訂一份購銷合同，后因標(biāo)的物質(zhì)量問題發(fā)生糾紛，雙方公司的法定代表人在協(xié)商

解決問題過程中，口頭表示對該糾紛如果協(xié)商解決不成，則提交仲裁委員會仲裁，對此有在場的3名證人為證

5．仲裁庭對當(dāng)事人之間的爭議案件經(jīng)過審理，雙方當(dāng)事人如果不能調(diào)解，應(yīng)當(dāng)作出裁決書。關(guān)于裁決書，下列哪些說法是正確的？()A．當(dāng)事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫 B．裁決書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會印章

C．對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名 D．對裁決持不同意見的仲裁員，必須簽名

6．美國A公司與中國B公司在履行合同過程中發(fā)生了糾紛。按合同中的仲裁條款,A公司向中國某仲裁委員會提交了仲裁申請。問該仲裁庭的組成可以有哪幾種方式?()A．雙方當(dāng)事人各自選定1名仲裁員,第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定 B．3名仲裁員皆由當(dāng)事人共同選定

C．3名仲裁員皆由當(dāng)事人委托仲裁委員會主任指定

D.雙方當(dāng)事人各自選定1名仲裁員,第三名仲裁員由當(dāng)事人共同委托仲裁委員會主任指定 7．甲公司根據(jù)與乙公司加工合同中的仲裁條款，向仲裁委員會申請仲裁。在仲裁過程中，根據(jù)仲裁法的規(guī)定，在下列哪些情況下，當(dāng)事人提出仲裁員的回避申請，應(yīng)當(dāng)?shù)玫綔?zhǔn)許？()A．甲公司發(fā)現(xiàn)某仲裁員私自會見對方當(dāng)事人的代理人

B．乙公司發(fā)現(xiàn)某仲裁員雖然是資深會計師，但法律知識欠缺，不適合擔(dān)任仲裁員 C．甲公司發(fā)現(xiàn)某仲裁員曾作過10年律師，但現(xiàn)任某高級人民法院的庭長 D．乙公司發(fā)現(xiàn)某仲裁員的配偶是對方的職工

8．天成科技公司依據(jù)合同中的仲裁協(xié)議向甲仲裁委員會申請仲裁，要求飛宏機電公司支付拖欠的技術(shù)開發(fā)費。甲仲裁委員會受理案件后，天成科技公司發(fā)現(xiàn)飛宏機電公司有轉(zhuǎn)移其財產(chǎn)的行為，欲申請財產(chǎn)保全。下列關(guān)于財產(chǎn)保全的說法哪些是正確的？()A．天成科技公司可以將財產(chǎn)保全申請書提交給財產(chǎn)所在地人民法院 B．天成科技公司可以將財產(chǎn)保全申請書提交給甲仲裁委員會

C．甲仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將該財產(chǎn)保全申請書提交給財產(chǎn)所在地人民法院

D．天成科技公司可以將財產(chǎn)保全申請書提交給飛宏機電公司住所地人民法院

9．化肥廠與幸福村簽訂一份化肥購銷合同，由于化肥廠工作人員的疏忽，向幸福村提供了不能給果園使用的化肥，致使幸福村遭受了約8萬元的經(jīng)濟損失，為解決損失賠償問題，幸福村根據(jù)合同中的仲裁條款向仲裁委員會申請仲裁。仲裁委員會作出仲裁裁決后，幸福村提供證據(jù)證明仲裁員在仲裁該案件時枉法裁決，申請仲裁委員會所在地中級人民法院撤銷了該仲裁裁決，此時，當(dāng)事人可以采取下列哪些做法？()A．根據(jù)原仲裁條款重新申請仲裁 B．向有管轄權(quán)的人民法院起訴 C．重新達(dá)成仲裁協(xié)議后申請仲裁

D．或者根據(jù)原仲裁協(xié)議向約定的原仲裁委員會申請仲裁，或者重新達(dá)成仲裁協(xié)議后申請仲裁

10．長虹設(shè)備公司根據(jù)與市鋼鐵公司所簽訂合同中的仲裁協(xié)議，向甲仲裁委員會申請仲裁，要求市鋼鐵公司及時履行供貨義務(wù)。在仲裁過程中，雙方當(dāng)事人自行達(dá)成和解協(xié)議后，長虹設(shè)備公司撤回仲裁申請。后長虹設(shè)備公司反悔，此時，長虹設(shè)備公司可以采取下列哪種做法？ A．根據(jù)原仲裁協(xié)議重新申請仲裁

B．根據(jù)與市鋼鐵公司重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請仲裁 C．只能向有管轄權(quán)的人民法院起訴

D．只能根據(jù)與市鋼鐵公司重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請仲裁

11．仲裁庭對當(dāng)事人申請仲裁的爭議案件經(jīng)過審理并作出仲裁裁決后，對于國內(nèi)仲裁裁決，當(dāng)事人可以根據(jù)下列哪些情形申請撤銷仲裁裁決？()A．裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的 B．裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的

C．對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的 D．仲裁裁決適用法律錯誤

12．贏順商貿(mào)公司根據(jù)其與美國甲電子公司合同中的仲裁協(xié)議，向仲裁委員會申請仲裁。在仲裁過程中，下列哪些事項可以由雙方當(dāng)事人共同協(xié)商選擇？()A．仲裁庭的組成方式 B．不公開審理案件的方式 C．書面審理案件 D．仲裁所適用的語言

13．甲市醫(yī)藥公司與香港萬橋公司簽訂一份藥品購銷合同。合同約定，香港萬橋公司向甲市醫(yī)藥公司提供一批價值320萬元的英國原裝消炎藥，在合同履行過程中如果發(fā)生爭議，協(xié)商解決不成，應(yīng)當(dāng)提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁解決。合同簽訂后，雙方按照約定履行了合同，但是甲市醫(yī)藥公司發(fā)現(xiàn)其中有近一半藥品并不是英國原裝的，而是香港生產(chǎn)，貼上英國廠標(biāo)，為此雙方發(fā)生爭議。在這種情況下，根據(jù)合同中的仲裁條款，甲市醫(yī)藥公司可以向下列哪個仲裁委員會申請仲裁？()A．只能向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會北京總會 B．可以向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會北京總會 C．可以向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會上海分會 D．可以向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會深圳分會 14．中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會根據(jù)當(dāng)事人的仲裁協(xié)議與仲裁申請，在對雙方當(dāng)事人爭議金額為人民幣46萬元的合同糾紛案件進(jìn)行仲裁時，下列表述哪些是正確的？()A．仲裁委員會可以適用簡易程序 B．由1名仲裁員獨任進(jìn)行審理

C．可以決定只依據(jù)當(dāng)事人提交的書面材料和證據(jù)進(jìn)行審理 D．除非當(dāng)事人提出申請，否則不得自行決定開庭審理

五、不定項選擇題

(一)2000年9月甲公司和乙公司簽訂了一購銷合同，合同中約定，因合同產(chǎn)生的糾紛由A市仲裁委員會仲裁解決。后來雙方在履行合同中發(fā)生糾紛，乙公司遂依照合同中約定的仲裁條款，于2000年12月3日向A市仲裁委員會申請了仲裁，仲裁委員會接到申請書后，認(rèn)為符合受理條件，決定受理。由陳某、梁某、魏某擔(dān)任仲裁員仲裁此案，并由陳某擔(dān)任首席仲裁員。經(jīng)過審理后，仲裁委員會作出裁決。

1．乙公司提起仲裁，依據(jù)我國仲裁法，仲裁申請書的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括哪些？()A．當(dāng)事人的基本狀況 B．仲裁請求

C．仲裁申請依據(jù)事實、理由 D．證據(jù)

2．根據(jù)我國法律規(guī)定，仲裁委員會收到乙公司的仲裁申請書后，應(yīng)當(dāng)在哪一日以前決定是否受理此案？()A．2000年12月8日 B．2000年12月10日 C．2000年12月6日 D．2000年12月18日

3．如果本案中，甲公司與仲裁員梁某存在下列哪些關(guān)系時，乙公司可以申請梁某回避？()A．梁某是甲公司代理人的近親屬 B．梁某與本案有利害關(guān)系

C．梁某私自會見甲公司的代理人 D．梁某接受甲公司的禮物

4．在開庭審理中，3名仲裁員各執(zhí)已見，不能達(dá)成一致，此案的裁決應(yīng)當(dāng)如何作出？()A．待得到多數(shù)意見時再作裁決 B．報請仲裁委員會決定

C．按照首席仲裁員陳某的意見裁決 D．報請仲裁委員會主任決定

5．如果仲裁裁決后，甲公司不履行仲裁裁決，乙公司可向何地法院申請執(zhí)行? A.甲公司所在地人民法院 B．乙公司所在地人民法院

C．被申請執(zhí)行財產(chǎn)所在地人民法院 D．仲裁機構(gòu)所在地人民法院

6．如果裁決作出后，甲公司以仲裁違反法定程序為由，申請法院撤銷裁決，人民法院裁定先中止執(zhí)行。然后經(jīng)過審查，作出撤銷仲裁委員會的裁決。在此情況下，乙公司可以采取下列哪些措施?()A．可以要求仲裁委員會裁決此案的原仲裁庭糾正此案程序上的錯誤，并再次對此案作出裁決 B．可以根據(jù)原合同中的仲裁條款再次申請仲裁 C．可以與甲公司重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請仲裁 D．可以就合同糾紛向人民法院起訴

(二)位于甲區(qū)的中意貿(mào)易公司與位于乙區(qū)的太岳建材公司在丙區(qū)簽訂一份購銷合同。合同約定，太岳建材公司應(yīng)當(dāng)向中意貿(mào)易公司提供5000立方米的木材，如果合同履行過程中發(fā)生爭議，協(xié)商解決不成的，應(yīng)當(dāng)提交甲仲裁委員會仲裁解決。合同簽訂后，因太岳建材公司失火，未能及時供貨，雙方發(fā)生爭議，中意貿(mào)易公司向仲裁委員會申請仲裁，并申請仲裁委員會保全太岳建材公司在丁區(qū)的財產(chǎn)。仲裁庭對該案件經(jīng)過審理后作出仲裁裁決，中意貿(mào)易公司認(rèn)為該仲裁裁決具有法定應(yīng)當(dāng)撤銷的情形，于是申請人民法院撤銷該仲裁裁決。根據(jù)上述案情，回答以下問題：

1．甲仲裁委員會接受中意貿(mào)易公司財產(chǎn)保全的申請后，應(yīng)當(dāng)將該申請?zhí)峤幌铝心膫€人民法院？()A．甲區(qū)人民法院 B．乙區(qū)人民法院 C．丙區(qū)人民法院 D．丁區(qū)人民法院

2．仲裁裁決作出后，如果中意貿(mào)易公司申請人民法院撤銷該仲裁裁決，應(yīng)向下列哪個人民法院提出申請？()A．被申請人太岳建材公司住所地基層人民法院 B．被申請人太岳建材公司住所地中級人民法院 C．甲仲裁委員會所在地中級人民法院 D．甲仲裁委員會所在地基層人民法院

六、簡答題

1、簡述仲裁的特征

2、簡述獨立仲裁原則的含義及內(nèi)容

3、簡述仲裁受理及其所產(chǎn)生的法律后果

七、論述題

1、論當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決制度

八、案例分析題

（一）1998年9月，望龍實業(yè)公司與海辰食品研究所簽定一份技術(shù)合同，商定雙方聯(lián)合開發(fā)研制一種老人營養(yǎng)飲料，合同中的仲裁條款規(guī)定：“因履行本合同發(fā)生的爭議，由雙方協(xié)商解決不了的，由技術(shù)的合風(fēng)吹草動的仲裁機構(gòu)進(jìn)仲裁?！?999年4月，雙方發(fā)生爭議，海辰食品研究所向本單位所在地的A技術(shù)合同仲裁委員地遞交了仲裁申請書，望龍實業(yè)公司拒絕答辯。雙方經(jīng)過協(xié)商，重新簽定一份仲裁協(xié)議，商定將此合同爭議提交望龍實業(yè)公司所地在地的B市技術(shù)合同仲裁委員會進(jìn)行仲裁，事后，海辰食品研究所擔(dān)心B市技術(shù)合同仲裁委員會實行地方保護主義，故末早申請仲裁，而向全同履行地的人民法院起訴，起訴時末說明比前兩次的約定仲裁的情況，法院經(jīng)審理判決被敗訴，被告立即上訴，理由是事先有仲裁協(xié)議，法院判決無效?，F(xiàn)問：

（1）合同的仲裁和款是否有效？為什么？

（2）爭議發(fā)生后簽定的仲裁協(xié)議是否有效？為什么？（3）海辰食品研究所向法院起訴是否正確？為什么？（4）法院審理本案是否安全？為什么？（5）上訴理由是否正確？；

（二）小王到老李家作客，將摩托車停放在老李家院內(nèi)，未上鎖。老李的兒子偷偷騎摩托車出去兜風(fēng)，因技術(shù)不佳，撞在墻上。摩托車受損嚴(yán)重，小孩子左腿骨折。小王要求老李賠償修車費用，老李要小王承擔(dān)孩子的醫(yī)藥費。小王提出仲裁，老李不想把事情鬧大，不同意。小王威脅道：若不同意仲裁，便天天到老李家找麻煩。老李無奈與小王簽訂書面仲裁協(xié)議，向當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁。仲裁庭第二次開庭時，被申請人老李提出：仲裁協(xié)議不是自愿簽訂的，要求仲裁庭確認(rèn)仲裁協(xié)議無效。問：

1、什么是仲裁協(xié)議？ 仲裁協(xié)議的效力有哪些？

2、無效仲裁協(xié)議的情形有哪些？

2、仲裁委員會對該仲裁協(xié)議效力異議應(yīng)如何認(rèn)定？

4、如果仲裁委員會認(rèn)定該仲裁協(xié)議無效，小王和老李應(yīng)怎么辦？

（三）2003年7月，上海市奧杰健身房與廣州市健身器械公司簽訂了一份買賣合同。合同中的仲裁條款規(guī)定：“因履行合同發(fā)生的爭議，由雙方協(xié)商解決；無法協(xié)商解決的，由仲裁機構(gòu)仲裁”2003年9月，雙方發(fā)生爭議，奧杰健身房向其所在地的上海市仲裁委員會遞交了仲裁申請書，但健身器械公司拒絕答辯。同年11月，雙方經(jīng)過協(xié)商，重新簽定了一份仲裁協(xié)議，并商定將此合同爭議提交該健身器械公司所在地的廣州仲裁委員會仲裁，事后奧杰健身房擔(dān)心廣州市仲裁委員會實行地方保護主義，偏袒健身器械公司，故未申請仲裁，遂向合同履行地人民法院提起訴訟，且起訴時說明此前兩次約定仲裁的情況，法院受理此案，并向健身器械公司送達(dá)了起訴狀副本，該器械公司向法院提交了答辯狀。法院經(jīng)審理判決被告健身器械公司敗訴，被告不服，理由是雙方事先由仲裁協(xié)議，法院判決無效。問：（1）買賣合同中的仲裁條款是否有效？請說明理由。（2）爭議發(fā)生后，雙方簽定的協(xié)議是否有效，為什么？（3）原告奧龍健身房向法院提起訴訟正確與否，為什么？（4）人民法院審理本案是否正確，為什么？

（5）被告健身器械公司的上訴理由是否正確，為什么？

參考答案

一、填空題

1、監(jiān)護 繼承

2、仲裁協(xié)議 不予受理

3、市 行政區(qū)劃

4、無效 仲裁庭

5、起訴 仲裁協(xié)議

二、名詞解釋

1、仲裁協(xié)議：是指當(dāng)事人雙方自愿將己經(jīng)發(fā)生的或者將來可能發(fā)生的糾紛提交仲裁機構(gòu)進(jìn)行裁決的共同書面意思表示。

2、仲裁法：是指由國家制定或者認(rèn)可的，規(guī)定仲裁的范圍和基本原則。仲裁機構(gòu)的地位及設(shè)立、仲裁庭組成和仲裁程序的進(jìn)行、當(dāng)事人和仲裁活動中必須遵守的行教育界規(guī)則、仲裁決的效力及其執(zhí)行等內(nèi)容以及高速由此引起的仲裁法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

3、仲裁庭：是指當(dāng)事人選定或者仲裁委員會主任指定的仲裁規(guī)則規(guī)定的過程和方式，對當(dāng)事人提請仲裁的爭議案件按照仲裁程序進(jìn)行審理并作出仲裁決的仲裁組織。

4、仲裁審理：是指仲裁庭依法組成后，按照仲裁法以及仲裁規(guī)則的程序和方式，對當(dāng)事人之間發(fā)生爭議并交付仲裁的爭議案件進(jìn)行審理并作仲裁裁決的活動。

5、涉外仲裁：涉外仲裁是指含有涉外因素或國際因素的仲裁。

6、行政仲裁 指由行政機關(guān)或附設(shè)于行政機關(guān)和專門機構(gòu)依行政權(quán)力對糾紛所進(jìn)行的仲裁。

三、單選題 1．【答案】D 【考點】仲裁中的一裁終局

【解析】根據(jù)《仲裁法》第9條規(guī)定，仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理，因此，選項D是正確的，而選項A、選項B、選項C均不符合一裁終局制度的要求，故是錯誤的。2．【答案】A 【考點】仲裁的范圍 【解析】《仲裁法》第3條規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：(一)婚姻.收養(yǎng).監(jiān)護.扶養(yǎng).繼承糾紛；(二)依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議。”所以，本案中，雙方約定的仲裁事項是遺產(chǎn)糾紛，不屬于仲裁的范圍，該仲裁協(xié)議無效。3．【答案】C 【考點】仲裁協(xié)議的內(nèi)容和效力 【解析】《仲裁法》第16條規(guī)定：“仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：(一)請求仲裁的意思表示；(二)仲裁事項；(三)選定的仲裁委員會。”對仲裁委員會的選定必須是唯一的.明確的，而位于上海的仲裁委員會有兩家，所以該約定是無效的?！緫?yīng)注意的問題】仲裁協(xié)議的內(nèi)容和無效情形是考試經(jīng)常考察的內(nèi)容，考生一定要仔細(xì)把握。4．【答案】C 【考點】仲裁中的意思自治原則

【解析】根據(jù)《仲裁法》第4條規(guī)定，當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達(dá)成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予以受理。根據(jù)《仲裁法》第5條規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予以受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。因此，選項C是正確的。5．【答案】A 【考點】仲裁條款效力的獨立性

【解析】根據(jù)《仲裁法》第19條規(guī)定，仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁庭有權(quán)確認(rèn)合同的效力。因此，選項A是正確的。6．【答案】D 【考點】對仲裁協(xié)議效力的認(rèn)定

【解析】根據(jù)《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定，因此，選項D是正確的。注意該題與上一題考查點的區(qū)別。7．【答案】B 【考點】申請仲裁協(xié)議無效的管轄法院 【解析】《最高人民法院關(guān)于當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力提出異議由哪一級人民法院管轄問題的批復(fù)》規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)議選擇國內(nèi)仲裁機構(gòu)仲裁后，一方對仲裁協(xié)議的效力有異議請求人民法院作出裁定的，由該仲裁委員會所在地的中級人民法院管轄。當(dāng)事人對仲裁委員會沒有約定或者約定不明的，由被告所在地的中級人民法院管轄。因而，本案應(yīng)該由被告甲公司所在地的中院申請。8．【答案】A 【考點】裁決的作出 【解析】《仲裁法》第53條規(guī)定：“裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出?！币蚨绢}應(yīng)該按照首席仲裁員的意見作出裁決。9．【答案】B 【考點】仲裁受理后的程序

【解析】根據(jù)《仲裁法》第25條規(guī)定，??被申請人不提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。因此，選項B是正確的，而選項C是錯誤的。此外，在仲裁程序中，撤回仲裁申請以及是否提交答辯書是當(dāng)事人自行決定的權(quán)利，因此，選項A和選項D是錯誤的。10．【答案】B 【考點】仲裁調(diào)解的法律效力

【解析】根據(jù)《仲裁法》第51條規(guī)定，仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時作出裁決。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等的法律效力。因此，選項B是正確的，這主要是因為仲裁實行一裁終局的制度，故調(diào)解后無論是制作調(diào)解書還是裁決書，該文書均為發(fā)生法律效力的文書 11．【答案】C 【考點】對當(dāng)事人以仲裁協(xié)議為由對人民法院管轄權(quán)異議的處理

【解析】根據(jù)《仲裁法》第18條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，可以補充協(xié)議；達(dá)不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。由于本題所涉及的仲裁協(xié)議為無效協(xié)議，因此，當(dāng)事人以此為由進(jìn)行的管轄權(quán)抗辯不成立，故選項C是正確的，而選項A是錯誤的。由于本案已經(jīng)受理，故選項B明顯錯誤。選項D的做法根本不成立。12．【答案】A 【考點】人民法院對撤銷仲裁裁決申請的處理期限

【解析】根據(jù)《仲裁法》第60條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)在受理撤銷裁決申請之日起2個月內(nèi)作出撤銷裁決或者駁回申請的裁定，因此，選項A是正確的。13．【答案】C 【考點】仲裁員回避后，對已進(jìn)行仲裁程序的處理

【解析】根據(jù)《仲裁法》第37條第2款規(guī)定，因回避而重新選定或者指定仲裁員后，當(dāng)事人可以請求已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行，是否準(zhǔn)許，由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行。因此，選項C是不正確的。

四、多選題 1．【答案】ABD 【考點】仲裁員的條件

【解析】根據(jù)《仲裁法》第13條規(guī)定，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)從公道正派的人員中聘任仲裁員。仲裁員應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：第一，從事仲裁工作滿8年的；第二，從事律師工作滿8年的；第三，曾任審判員滿8年的；第四，從事法學(xué)研究、教學(xué)工作并具有高級職稱的；第五，具有法律知識、從事經(jīng)濟貿(mào)易等專業(yè)工作并具有高級職稱或者同等專業(yè)水平的。因此，選項A、選項B、選項D是正確的。2．【答案】ABD 【考點】仲裁的范圍

【解析】根據(jù)《仲裁法》第3條規(guī)定，下列糾紛不能仲裁：第一，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛；第二，依法由行政機關(guān)處理的行政爭議。選項A、選項B、選項D所列事項因?qū)儆谝婪ú荒苤俨玫募m紛，因此，符合題意的要求。3．【答案】ABC 【考點】仲裁與訴訟的關(guān)系

【解析】本題綜合考查仲裁與訴訟的關(guān)系問題，是一道較難的題目。根據(jù)《仲裁法》第5條規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予以受理，但仲裁協(xié)議無效的除外，因此，選項A和選項B是正確的。根據(jù)《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定，因此，選項C是正確的。根據(jù)《仲裁法》第63條規(guī)定，被申請人提出證據(jù)證明裁決有《民事訴訟法》第217條第2款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行，因此，選項D是錯誤的。4．【答案】ABC 【考點】仲裁協(xié)議的形式

【解析】根據(jù)《仲裁法》第16條規(guī)定，仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議，因此，選項A、選項B、選項C是正確的，選項D為口頭形式，雖然有證人證明，但因不符合仲裁法對仲裁協(xié)議書面形式的要求，故不是本題的正確答案。5．【答案】ABC 【考點】仲裁裁決

【解析】根據(jù)《仲裁法》第54條規(guī)定，裁決書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的負(fù)擔(dān)和裁決日期。當(dāng)事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。裁決書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員可以簽名，也可以不簽名。因此，選項A、選項B、選項C是正確的。6．【答案】ACD 【考點】仲裁庭的組成 【解析】《仲裁法》第31條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員?！钡?2條規(guī)定：“當(dāng)事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定” 7．【答案】AD 【考點】仲裁員的回避情形

【解析】根據(jù)《仲裁法》第34條規(guī)定，仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請：第一，是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬；第二，與本案有利害關(guān)系；第三，與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；第四，私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。因此，選項A、選項D是正確的。8．【答案】BC 【考點】仲裁中的財產(chǎn)保全

【解析】根據(jù)《仲裁法》第28條第2款規(guī)定，當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請依照民事訴訟法的規(guī)定提交人民法院，因此，選項B、選項C是正確的。9．【答案】BC 【考點】仲裁裁決撤銷后的處理

【解析】根據(jù)《仲裁法》第9條第2款規(guī)定，裁決被人民法院裁定撤銷或者不予以執(zhí)行的，當(dāng)事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。因此，選項B、選項C是正確的。10．【答案】AB 【考點】和解并撤回仲裁申請后當(dāng)事人的權(quán)利

【解析】根據(jù)《仲裁法》第50條規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。這里的仲裁協(xié)議既可以指原仲裁協(xié)議，也可以指重新達(dá)成的仲裁協(xié)議，因此，選項A、選項B是正確的。11．【答案】ABC 【考點】當(dāng)事人申請撤銷國內(nèi)仲裁裁決的法定情形

【解析】根據(jù)《仲裁法》第58條的規(guī)定，選項A、選項B、選項C是正確的，而選項D是申請不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決的法定情形之一。這里需要注意與《民事訴訟法》第217條的區(qū)別。12．【答案】ACD 【考點】在仲裁程序中需要由雙方當(dāng)事人共同選擇的事項

【解析】根據(jù)《仲裁法》第32條的規(guī)定，當(dāng)事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式的，由仲裁委員會主任指定，因此，選項A是正確的。根據(jù)《仲裁法》第39條以及第40條的規(guī)定，選項B是錯誤的，而選項C是正確的。在涉外仲裁中，允許雙方當(dāng)事人選擇所適用的語言，故選項D是正確的 13．【答案】BCD 【考點】涉外仲裁機構(gòu)

【解析】根據(jù)《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》第12條規(guī)定，雙方當(dāng)事人可以約定將其爭議提交仲裁委員會在北京進(jìn)行仲裁，或者約定將其爭議提交仲裁委員會深圳分會在深圳進(jìn)行仲裁，或者約定將其爭議提交仲裁委員會上海分會在上海進(jìn)行仲裁；如果無此約定，則由申請人選擇，由仲裁委員會在北京進(jìn)行仲裁，或者由其深圳分會在深圳進(jìn)行仲裁，或者由其上海分會在上海進(jìn)行仲裁；作此選擇時，以首先提出選擇的為準(zhǔn)；如果有爭議，應(yīng)由仲裁委員會作出決定。因此，選項B、選項C、選項D是正確的。14．【答案】ABC 【考點】涉外仲裁中簡易程序的適用

【解析】根據(jù)《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》第50條規(guī)定，(一)除非當(dāng)事人另有約定，凡爭議金額不超過人民幣50萬元的，或爭議金額超過人民幣50萬元，經(jīng)一方當(dāng)事人書面申請并征得另一方當(dāng)事人書面同意的，適用本簡易程序。(二)沒有爭議金額或者爭議金額不明確的，由仲裁委員會根據(jù)案件的復(fù)雜程度、涉及利益的大小以及其他有關(guān)因素綜合考慮決定是否適用本簡易程序。因此，A項正確。第52條規(guī)定，適用簡易程序的案件，依照本規(guī)則第二十三條的規(guī)定成立獨任仲裁庭審理案件。因此，B選項正確。第54條規(guī)定，仲裁庭可以按照其認(rèn)為適當(dāng)?shù)姆绞綄徖戆讣豢梢詻Q定只依據(jù)當(dāng)事人提交的書面材料和證據(jù)進(jìn)行書面審理，也可以決定開庭審理。因此，C項正確，D項錯誤。

五、不定項選擇題(一)1．【答案】ABCD 【考點】仲裁申請書的內(nèi)容 【解析】《仲裁法》第23條規(guī)定：“仲裁申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：(一)當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；(二)仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由；(三)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所?！?/p>

2．【答案】A 【考點】仲裁申請的受理 【解析】《仲裁法》第24條規(guī)定：“仲裁委員會收到仲裁申請書之日起五日內(nèi)，認(rèn)為符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知當(dāng)事人；認(rèn)為不符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人不予受理，并說明理由?！?3．【答案】ABCD 【考點】仲裁員回避的法定情形 【解析】《仲裁法》第34條規(guī)定：“仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請：(一)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬；(二)與本案有利害關(guān)系；(三)與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；(四)私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。” 4．【答案】C 【考點】仲裁裁決的作出 【解析】《仲裁法》第53條規(guī)定：“裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。” 5．【答案】AC 【考點】仲裁裁決的執(zhí)行 【解析】《執(zhí)行規(guī)定》第10條規(guī)定：“仲裁機構(gòu)作出的國內(nèi)仲裁裁決、公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書，由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。前款案件的級別管轄，參照各地法院受理訴訟案件的級別管轄的規(guī)定確定?！?6．【答案】CD 【考點】撤銷仲裁裁決的救濟 【解析】《最高人民法院關(guān)于人民法院裁定撤銷仲裁裁決或駁回當(dāng)事人申請后當(dāng)事人能否上訴問題給廣西壯族自治區(qū)高級人民法院的批復(fù)》中明確規(guī)定，對人民法院依法作出的撤銷仲裁裁決或駁回當(dāng)事人申請的裁定，當(dāng)事人無權(quán)上訴。人民法院依法裁定撤銷仲裁裁決的，當(dāng)事人可以根據(jù)雙方重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。(二)1．【答案】BD 【解析】本題考查仲裁中的財產(chǎn)保全問題。根據(jù)《仲裁法》第28條第2款規(guī)定，當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。這里的人民法院既可以是被申請人住所地人民法院，也可以是被保全財產(chǎn)所在地人民法院。2．【答案】C 【解析】本題考查仲裁裁決撤銷的管轄人民法院問題。根據(jù)《仲裁法》第58條規(guī)定，當(dāng)事人提出證據(jù)證明仲裁裁決有法定可撤銷情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決

六、簡答題

1、簡述仲裁的特征

答：仲裁作為解決爭議的方式之一，與民事訴訟、調(diào)解等方式相比較，具有以下特征：第一、仲裁具有自愿性。第二、仲裁具有專業(yè)性。第三、仲裁具有靈活性。第四、仲裁具有保密性。第五、仲裁具有效率性和經(jīng)濟性。第六、仲裁具有獨立性。

2、簡述獨立仲裁原則的含義及內(nèi)容

獨立仲裁原則是指仲裁機構(gòu)在設(shè)置上，不依附于任何機關(guān)、團體，且在審理仲裁案件時，依法獨立進(jìn)行審理、裁決,不受任何機關(guān)、團體和個人的干涉。其主要內(nèi)容包括：(1)仲裁獨立于行政。仲裁法頒布后，我國仲裁性質(zhì)已由行政性向民間性過渡。(2)仲裁組織體系中的仲裁協(xié)會、仲裁委員會和仲裁庭三者之間相互獨立。(3)仲裁不受社會團體和個人干涉。

3、簡述仲裁受理及其所產(chǎn)生的法律后果

答：仲裁受理，是指仲裁委員會對當(dāng)事人的仲裁申請經(jīng)過審查，認(rèn)為符合法律規(guī)定的申請仲裁條件，從而決定立案審理的行為。

仲裁委員會受理仲裁申請珠，即產(chǎn)生以下法律后果：第一、仲裁委員會取得了對爭議案件的仲裁權(quán)。也就是說，如果沒有仲裁委員會對當(dāng)事人基于仲裁協(xié)議而提出的仲裁申請予以審查并依法受理的行為，仲裁委員的會出就不可能取得具體爭議案件的仲裁權(quán)。第二、申請人和被申請人取得了仲裁當(dāng)事人的資格。仲裁委員會受理仲裁申請后，申請人和被申請人即正式取得仲裁程序當(dāng)事人的資格，可以依法享有仲裁法和仲裁規(guī)則所規(guī)定的權(quán)利，并同時承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

七、論述題

論當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決制度。

答：

1、申請撤銷仲裁裁決，是指當(dāng)仲裁裁決有違反法律規(guī)定的情形時，當(dāng)事人向人民法院提出申請，要求人民法院撤銷裁裁決的行為。

2、當(dāng)事人申請撤銷裁裁決應(yīng)當(dāng)具備以下條件：第一、申請撤銷仲裁裁決的主體是當(dāng)事人，即仲裁申請人與被申請人。第二、當(dāng)事人撤銷仲裁裁決的申請應(yīng)當(dāng)自收到裁決書之日起6個月內(nèi)提出。第三、撤銷仲裁裁決定的申請應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會所在地中及人民法院提出，第四、申請撤銷仲裁裁決需符合以下法定情形之一：沒有仲裁協(xié)議的：裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的：仲裁庭的組成或者仲裁程序違反法定程序的，裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的，仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的，除上述6種情形之外，如果人民法院在申請過程中，認(rèn)為仲裁裁決違背社會公共利益的。也應(yīng)當(dāng)予以撤銷。

3、建立申請撤銷仲裁裁決定制度的意義可以體現(xiàn)在以下幾個方面：第一、有利于維護當(dāng)事人的合法權(quán)益；第二、有利于監(jiān)督仲裁機構(gòu)的仲裁活動。第三、有利于促進(jìn)經(jīng)濟貿(mào)易合作的發(fā)展。

八、案例分析題

（一）分析要點：

（1）合同中的仲裁條款無效，困為該仲裁條款指明具體的仲裁機構(gòu)，內(nèi)容不明確，無法履行。

（2）爭議發(fā)生后簽定的仲裁協(xié)議是有效的，因為爭議發(fā)生一簽定的

仲裁協(xié)議明確簽定了具體的仲裁機構(gòu)，符合仲裁法定規(guī)定的有效仲裁協(xié)議應(yīng)具備的法定內(nèi)容。

（3）海辰食品研究所向人民法院起訴是不正確的，因為有效仲裁協(xié) 議己經(jīng)限制了當(dāng)事人向人民法院提起訴訟的權(quán)利，當(dāng)事人就仲裁協(xié)議約定的爭議應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會申請。

（4）人民法院審理本案是合法的，因為當(dāng)事人一方起訴，末專用明

有仲裁協(xié)議，人民當(dāng)院受理案件后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。

（二）分析要點：

１ 仲裁協(xié)議是指當(dāng)事人自愿將已經(jīng)發(fā)生的或?qū)砜赡馨l(fā)生的糾紛提交仲裁機構(gòu)進(jìn)行裁決的共同意思表示。

２、仲裁協(xié)議的效力有：（1）對當(dāng)事人的效力。當(dāng)事人不能向人民法院起訴；當(dāng)事人只能就仲裁協(xié)議達(dá)成的內(nèi)容進(jìn)行仲裁；當(dāng)事人有履行仲裁裁決進(jìn)行的義務(wù)。

（2）對仲裁機構(gòu)的效力。即排除了法院對仲裁協(xié)議的爭議事項有管轄權(quán)；仲裁機構(gòu)的仲裁協(xié)議法院有執(zhí)行的義務(wù)。（3）對法院的效力

（4）仲裁條款的獨立性 ３、下列仲裁協(xié)議無效：

（1）主要條款不合格。締結(jié)仲裁協(xié)議的當(dāng)事人必須有完全行為能力；仲裁協(xié)議的雙方當(dāng)事人必須與協(xié)議仲裁的糾紛有直接的利害關(guān)系；

4、（1）我國《仲裁法》第17條規(guī)定：一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。仲裁協(xié)議是不事人之間的一種合同，同一般合同一樣，有效的仲裁協(xié)議也要求主體適格、意思表示真實、合科法律規(guī)定、形式合法。本案所涉的仲裁協(xié)議即因為是一方采用脅迫手段迫使對方簽訂的，不是雙方真實的意思表示，因而無效。（2）《仲裁法》20條規(guī)定：“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出?！?/p>

５、本案中老李有關(guān)仲裁協(xié)議效力的異議是在仲裁庭第二次開庭時提出的，因已經(jīng)超過法定期限，因而喪失提出異議的權(quán)利。仲裁庭應(yīng)當(dāng)裁定駁回該異議，有權(quán)繼續(xù)仲裁。因此，小王和老李只能繼續(xù)仲裁。

（三）分析要點：

1．答案：

1、買賣合同中的仲裁條款無效。因為《仲裁法》第16條第2款規(guī)定：“仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：

（一）請求仲裁的意思表示；

（二）仲裁事項；

（三）選定的仲裁委員會”。本案中雙方當(dāng)事人簽訂的合同中的仲裁條款并未指明具體的仲裁委員會，屬于內(nèi)容不明確，因此該仲裁條款無法履行，是無效。

2、爭議發(fā)生后，雙方重新簽訂的仲裁協(xié)議是有效的。因為《仲裁法》第18條規(guī)定：“仲裁協(xié)議對仲裁事項或仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補充協(xié)議?！眾W杰健身房與健身器械公司重新簽訂的仲裁協(xié)議指明了具體的仲裁委員會，因此是有效的。

3、奧杰健身房向人民法院的起訴是不正確的?！吨俨梅ā返?條規(guī)定：“當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外?！北景钢?，雙方當(dāng)事人重新簽定的仲裁協(xié)議是有效的，因此奧杰健身房的起訴是不正確的。

4、人民法院審理本案是合法的。因為《仲裁法》第26條規(guī)定：“當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。”本案中，奧杰健身房向人民法院起訴時，未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理該案后，健身器械公司又應(yīng)訴答辯了，因此應(yīng)當(dāng)視為人民法院有管轄權(quán)。

5、被告的上訴理由不成立。因為在法院受理該案后，被告未提出異議，且應(yīng)訴答辯，則人民法院的審理和判決都是有效的。

第五篇：知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)1

教學(xué)對象與目的

本課程是為北京大學(xué)現(xiàn)代遠(yuǎn)程教育法學(xué)專業(yè)開設(shè)的必修課，旨在使同學(xué)們掌握中國知識產(chǎn)權(quán)法律制度的具體內(nèi)容，包括《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》，適當(dāng)講解《反不正當(dāng)競爭法》中涉及知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，介紹知識產(chǎn)權(quán)的國際保護；了解中國知識產(chǎn)權(quán)立法、司法及執(zhí)法現(xiàn)狀，了解知識產(chǎn)權(quán)的最新發(fā)展動態(tài)。通過本課程的學(xué)習(xí)，使同學(xué)們對知識產(chǎn)權(quán)法律制度有一個全面的認(rèn)識。

教學(xué)內(nèi)容與學(xué)時分配

自2001年6月 ――2001年11月 34學(xué)時

知識產(chǎn)權(quán)法導(dǎo)論（2學(xué)時）

專利法

（8學(xué)時）

商標(biāo)法

（6學(xué)時）

反不正當(dāng)競爭法

（4學(xué)時）

（有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的內(nèi)容）

著作權(quán)法

（10學(xué)時）

知識產(chǎn)權(quán)的國際保護

（2學(xué)時）

最新知識產(chǎn)權(quán)問題研究

（2學(xué)時）

期末復(fù)習(xí)

（2學(xué)時，不占總學(xué)時）

指定教材

21世紀(jì)法學(xué)系列教材

知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)

吳漢東 主編 北京大學(xué)出版社

參考閱讀書目

1、《知識產(chǎn)權(quán)法》劉春田主編 中國人民大學(xué)出版社 2000年3月

2、《知識產(chǎn)權(quán)法》

《知識產(chǎn)權(quán)法詳論》 張平北京大學(xué)出版社 1994年版

3、德利婭·利普?？酥吨鳈?quán)與鄰接權(quán)》，中國對外翻譯出版公司、聯(lián)合國教科文組織，2000年中譯本。

4《版權(quán)法》 鄭成思著 中國人民大學(xué)出版社 1997年修改版

5、《知識產(chǎn)權(quán)名案評析》（1）宿遲主編 人民法院出版社 1996年

6、《知識產(chǎn)權(quán)名案評析》（2）孫建 羅東川主編 中國法制出版社 1998年

7、Patent Copyright and Trademark Attorney Stephen Elias/NOLO Press Berkley 1997

期刊：

1、《知識產(chǎn)權(quán)》雜志 中國知識產(chǎn)權(quán)研究會主辦

2、《專利法研究》（每年一期國家知識產(chǎn)權(quán)局法規(guī)司主辦

3、《著作權(quán)》雜志 國家版權(quán)保護中心主辦

4、《中華商標(biāo)》雜志 中華商標(biāo)協(xié)會主辦

5、《中國專利與商標(biāo)》雜志 中國專利代理香港有限公司主辦

6、《科技與法律》雜志 中國科技法學(xué)會主辦

7、《電子知識產(chǎn)權(quán)》雜志 信息產(chǎn)業(yè)部科技司主辦

8、EIPR雜志（歐洲知識產(chǎn)權(quán)觀察）

9、IPAP雜志（亞太知識產(chǎn)權(quán)）

10、《中國知識產(chǎn)權(quán)報》 國家知識產(chǎn)權(quán)局主辦

參考網(wǎng)站

中文：

北大法律信息網(wǎng)法律導(dǎo)航知識產(chǎn)權(quán)法

http://004km.cn 法學(xué)樓大廳105信箱

導(dǎo)論 知識產(chǎn)權(quán)法概述

一、知識產(chǎn)權(quán)的概念

二、知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容及特點

三、知識產(chǎn)權(quán)法的概念

四、知識產(chǎn)權(quán)法的內(nèi)容

五、知識產(chǎn)權(quán)法的特點

六、知識產(chǎn)權(quán)法的法律地位

七、知識產(chǎn)權(quán)法的體系

八、知識產(chǎn)權(quán)法的結(jié)構(gòu)

九、知識產(chǎn)權(quán)的國際保護

一、知識產(chǎn)權(quán)的概念

知識產(chǎn)權(quán)－－Intellectual Property,(IP)或 Intellectual Property Right ,(IPR)

知識產(chǎn)權(quán)是是人們基于自己的智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動中的標(biāo)記、信譽而依法享有的權(quán)利

二、知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容及特點

廣義的知識產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)、鄰接權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商號權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、產(chǎn)地標(biāo)記權(quán)、專利權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)等各種權(quán)利

狹義的知識產(chǎn)權(quán)，即傳統(tǒng)意義上的知識產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)包括著作權(quán)（含鄰接權(quán)）、專利權(quán)商標(biāo)權(quán)三個主要組成部分

知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容及特點 知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容及特點

知識產(chǎn)權(quán)的基本特點：

1、專有性

2、時間性

3、地域性

4、法定性(國家授予性）

知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容及特點

有爭議的知識產(chǎn)權(quán)的特點：

5、商品性

6、無形性

7、權(quán)利的雙重性