第一篇：船員勞務(wù)合同法律糾紛在司法實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生

船員勞務(wù)合同法律糾紛在司法實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生。由于船員職業(yè)的特殊性，國際勞工組織（ILO）和國際海事組織（IMO）針對船員勞動保護(hù)出臺了一系列的專門公約，各國也紛紛將船員勞動立法從一般勞動立法中獨(dú)立出來，制定專門的《船員法》、《船員勞動合同法》或在海商法、航運(yùn)法中專章詳盡規(guī)定。在相當(dāng)長的一段時間內(nèi)，我國并無《船員法》，《海商法》雖設(shè)專章對船員進(jìn)行規(guī)范，但除概念外，并未涉及船員私法上的權(quán)利義務(wù)；《勞動法》對于在海上生活和工作的船員來說，并不能完全適用；交通部及其所屬部門制定的一些行政規(guī)章偏重于船員的行政管理，遠(yuǎn)不能滿足實(shí)踐的需要。因此司法實(shí)踐中，一般會適用《民法通則》和《合同法》的規(guī)定。立法的不完善，導(dǎo)致船員勞務(wù)合同糾紛及訴訟在司法實(shí)踐中難以規(guī)范和統(tǒng)一。國務(wù)院新出臺的行政法規(guī)《中華人民共和國船員條例》（以下簡稱《船員條例》）將于2007年9月1日起施行，在很大程度上解決了船員勞務(wù)合同存在的法律問題。

一、船員勞務(wù)合同關(guān)系的法律性質(zhì)

對于船員勞務(wù)合同以及由此產(chǎn)生的法律關(guān)系的定性，理論上缺乏深入和全面的探討?！逗Ｉ谭ā穼⑵涓爬閯趧雨P(guān)系，最高法院的有關(guān)司法解釋以及《海事訴訟特別程序法》稱之為船員勞務(wù)合同關(guān)系。勞動關(guān)系，是勞動者和用人單位在生產(chǎn)過程中所發(fā)生和形成的關(guān)系，其最明顯的兩個特點(diǎn)為：第一，勞動關(guān)系的主體特定，即一方是勞動者，另一方是勞動力的使用者，在我國被稱為用人單位。第二，勞動關(guān)系具有從屬性。勞動關(guān)系雖然是由平等的關(guān)系建立起來，但一旦建立，勞動者即成為用人單位的成員，雙方形成隸屬的關(guān)系，用人單位對勞動者具有管理權(quán)。對于勞務(wù)關(guān)系，國內(nèi)法律沒有明確的定義，但普遍認(rèn)為勞動關(guān)系不同于勞務(wù)關(guān)系，因?yàn)閮烧叩闹黧w不同。即勞動關(guān)系的主體不僅具有平等性，更具有從屬性。而勞務(wù)合同關(guān)系雙方僅具有平等性，沒有從屬性。勞動合同建立的是勞動關(guān)系，適用《勞動法》，《勞動法》屬于社會法的范疇，其立法宗旨是保護(hù)勞動者弱者的合法權(quán)益；而勞務(wù)關(guān)系建立的是民事關(guān)系，使用一般民事法律，民法屬于私法范疇，對合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益予以平等地保護(hù)。

實(shí)踐中，船員勞務(wù)合同存在著兩種形式：一種是船員直接與船員用人單位訂立合同提供勞務(wù)，另一種是船員先與船員服務(wù)機(jī)構(gòu)訂立勞動合同，再由船員服務(wù)機(jī)構(gòu)與船員用人單位訂立供應(yīng)船員的民事合同，船員和船員用人單位間并無合同關(guān)系。對于第一種，船員與船員用人單位之間屬于勞動關(guān)系應(yīng)該沒有爭議；對于后一種，因?yàn)榇瑔T與船員服務(wù)機(jī)構(gòu)訂立的合同中一般約定由船員服務(wù)機(jī)構(gòu)安排和指示船員赴船工作，負(fù)責(zé)管理船員檔案及支付工資、安排保險和勞動福利。因此一般認(rèn)為船員和船員服務(wù)機(jī)構(gòu)間存在著勞動關(guān)系，而船員是向船員用人單位提供勞務(wù)。由于第二種形式的合同在實(shí)踐中的普遍存在，使船員勞務(wù)合同的法律關(guān)系復(fù)雜化，船員用人單位往往借口其與船員間不存在合同關(guān)系推卸責(zé)任，而船員服務(wù)機(jī)構(gòu)也通常辯稱自己只是提供中介服務(wù)，與船員間不存在勞動關(guān)系。船員的合法權(quán)益無法得到有效保護(hù)。

新出臺的《船員條例》則規(guī)定了“船員用人單位應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)勞動合同的法律、法規(guī)和中華人民共和國締結(jié)或者加入的有關(guān)船員勞動與社會保障國際條約的規(guī)定，與船員訂立勞動合同”及“船員服務(wù)機(jī)構(gòu)為船員用人單位提供船舶配員服務(wù)，應(yīng)當(dāng)督促船員用人單位與船員依法訂立勞動合同”，從而大大簡化了法律關(guān)系，有利于爭議的平息和解決。

二、船員勞務(wù)合同關(guān)系的當(dāng)事人

根據(jù)《船員條例》，船員勞動合同是指船員與船員用人單位（包括船舶所有人和經(jīng)營人）簽訂的，在特定的船上，為其提供約定的勞務(wù)服務(wù)，由船員用人單位給付報酬的合同。從該定義看出，船員勞務(wù)合同的雙方當(dāng)事人是船員用人單位和船員。

在我國目前的航運(yùn)實(shí)踐中，大量的船員勞務(wù)合同通過船員服務(wù)機(jī)構(gòu)達(dá)成，外派船員必須通過船員服務(wù)機(jī)構(gòu)才能到外輪上提供勞務(wù)。因此，船員服務(wù)機(jī)構(gòu)充當(dāng)?shù)氖恰爱?dāng)事人”的角色。通過船員和服務(wù)機(jī)構(gòu)簽訂的勞動合同，以及服務(wù)機(jī)構(gòu)和船東簽訂的船員供應(yīng)合同，船員與船東之間最終實(shí)現(xiàn)勞動力的占有和使用權(quán)的讓渡。服務(wù)機(jī)構(gòu)賺取的除了傭金，還有兩份合同所各自約定的船員勞動力的價格差。對船員來說，能夠上哪條船服務(wù)，服務(wù)多長期限，能獲得多少報酬，大都由服務(wù)機(jī)構(gòu)決定。這是由我國船員供給大于國內(nèi)市場需求，船員機(jī)構(gòu)參與開拓海外勞務(wù)市場的現(xiàn)狀所決定的，同時，在社會保障制度缺乏的情況下，船員與船員服務(wù)機(jī)構(gòu)建立勞動關(guān)系，也有利于船員在國內(nèi)的各項保險保障和福利待遇等“落在實(shí)處”。但是在社會、經(jīng)濟(jì)已經(jīng)取得長足發(fā)展的今天，現(xiàn)行的船員勞動中介制度所扮演的角色，已不符合經(jīng)濟(jì)規(guī)律的要求。一方面，船員的正當(dāng)利益受到了不正當(dāng)?shù)谋P剝；另一方面，由于船員勞動中介機(jī)構(gòu)“一手托兩家”，也必會從船東那里謀取利益。因此，這導(dǎo)致當(dāng)事人之間的法律關(guān)系復(fù)雜化，引發(fā)無窮的勞動爭議，長此以往，勢必影響我國船員勞務(wù)的輸出。從現(xiàn)行的法律和政策來看，已有的法律不能有效地保護(hù)船員利益；隨著我國社會保障制度的逐步建立和完善，完全由船員雇傭單位承擔(dān)勞動者的保險保障和福利待遇的時機(jī)已經(jīng)成熟。

因此，新出臺的《船員條例》參考了國際公約和航運(yùn)發(fā)達(dá)國家的立法，明確規(guī)定了船員服務(wù)機(jī)構(gòu)的性質(zhì)是有償居間人，其與雙方簽訂是居間合同。并對船員服務(wù)機(jī)構(gòu)的資質(zhì)做出了要求。如規(guī)定：“從事船員服務(wù)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向海事管理機(jī)構(gòu)提交書面申請”，“船員服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立船員檔案，加強(qiáng)船舶配員管理，掌握船員的培訓(xùn)、任職資歷、安全記錄、健康狀況等情況，并將上述情況定期報海事管理機(jī)構(gòu)備案”，“船員服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向社會公布服務(wù)項目和收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)”，“船員服務(wù)機(jī)構(gòu)為船員用人單位提供船舶配員服務(wù)，應(yīng)當(dāng)督促船員用人單位與船員依法訂立勞動合同。船員用人單位未與船員依法訂立勞動合同的，船員服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)終止向船員用人單位提供船員服務(wù)”。并對違反規(guī)定的情形明確規(guī)定了法律責(zé)任?？梢姡洞瑔T條例》給予了船員這一特殊群體更加有力的保護(hù)，同時法律關(guān)系主體也更加明晰。

三、《船員條例》對船員的特殊保護(hù) 我國是航運(yùn)大國，水運(yùn)職工有 150萬之多。船員職業(yè)具有特殊性。船員勞動與陸上勞動相比，勞動強(qiáng)度大，體力消耗快速，工作和生活場所同一，工作不穩(wěn)定，作息時間和勞動量不固定。因此，我國現(xiàn)行《勞動法》并不適應(yīng)保護(hù)船員的需要。同時，船員勞務(wù)關(guān)系亦不完全等同于一般的勞務(wù)關(guān)系，船員在勞動保護(hù)、勞動條件、工資和福利待遇、職業(yè)技能培訓(xùn)、傷害補(bǔ)償方面的要求應(yīng)當(dāng)高于普通的勞務(wù)提供者。因此，只依據(jù)《民法通則》和《合同法》調(diào)整船員勞務(wù)關(guān)系，對于船員自身利益的保護(hù)也不利。根據(jù)《海商法》第三章第三十四條規(guī)定，“船員的任用和勞動方面的權(quán)利、義務(wù)，本法沒有規(guī)定的，適用有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定”，而《船員條例》作為一部行政法規(guī)，在工資、休息、休假等社會保險和社會福利方面，賦予了船員相比其他工種和行業(yè)更多的權(quán)利，將極大促進(jìn)對船員權(quán)益的保護(hù)。

一是明確船員用人單位應(yīng)當(dāng)為其錄用的船員辦理工傷保險、醫(yī)療保險、養(yǎng)老保險、失業(yè)保險以及國家規(guī)定或者船員勞動合同約定的其他社會保險，并依法按時足額繳納各項保險費(fèi)用。

二是明確了船員生活和工作場所應(yīng)當(dāng)符合國家船舶檢驗(yàn)規(guī)范中有關(guān)船員生活環(huán)境、作業(yè)安全和防護(hù)的要求，要為船員提供必要的生活用品、防護(hù)用品、醫(yī)療用品，建立船員健康檔案，定期為船員健康檢查，防治職業(yè)疾病，船員工作期間患病或者受傷，船員用人單位應(yīng)當(dāng)及時給予救治。

三是船員工會組織應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對船員權(quán)益的保護(hù)，指導(dǎo)、參與船員與船員用人單位簽訂勞動合同。船員以個人名義與境外船員用人單位訂立勞動合同時，應(yīng)當(dāng)通知船員工會組織，并可以使用船員工會組織推薦的格式合同。

四是船員用人單位應(yīng)當(dāng)向船員支付合理的工資和報酬，并足額地發(fā)放給船員。任何單位和個人不得克扣船員的工資和報酬。船員在勞動合同有效期內(nèi)的待派期間，船員用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于船員用人單位所在地人民政府公布的最低工資。

五是船員除享有國家法定的節(jié)假日外，還享有在船上每工作 2個月不少于5日的年休假。船員在年休假期間，船員用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于船員在船服務(wù)期間平均工資和報酬。

六是規(guī)定了船員要求遣返和選擇遣返地點(diǎn)的權(quán)利。

(轉(zhuǎn)自上海海事法院網(wǎng)）

第二篇：在我國的司法實(shí)踐中

在我國的司法實(shí)踐中，經(jīng)濟(jì)法已被確認(rèn)為一個獨(dú)立的法律部門。首先，我國頒布和施行了大量的重要的經(jīng)濟(jì)法法律。這些法律是適應(yīng)國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)的需要而頒行的，涉及社會經(jīng)濟(jì)生活的重要方面和重要部位，關(guān)系到社會經(jīng)濟(jì)的總體結(jié)構(gòu)和運(yùn)行，而且同其他部門法性質(zhì)的法律規(guī)范相分離，獨(dú)立組合為性質(zhì)較純一的法律規(guī)范性文件。其次，我國已確立了經(jīng)濟(jì)法基本法律制度。如國家介入社會經(jīng)濟(jì)生活實(shí)行國家干預(yù)、調(diào)節(jié)的總的法律原則，被國家立法所確立；建立了經(jīng)濟(jì)法體系構(gòu)成中的重要的具體經(jīng)濟(jì)法法律制度；已頒行的各種具體經(jīng)濟(jì)法規(guī)范及已建立的各種具體經(jīng)濟(jì)法制度，相互協(xié)調(diào)、配合，貫徹著共同的指導(dǎo)思想和基本原則，共同執(zhí)行規(guī)范和保障國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)的使命。

經(jīng)濟(jì)法是一個重要的法律部門

我國經(jīng)濟(jì)法之所以是一個重要的法律部門，是因?yàn)樗诒Ｕ虾痛龠M(jìn)以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心的社會主義現(xiàn)代化建設(shè)中發(fā)揮著巨大的作用。這種作用主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1）促進(jìn)以公有制為主體的多種所有制發(fā)展。根據(jù)《憲法》規(guī)定的原則，國家制定了一系列經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī)，如《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等。這些經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī)的頒布、施行，極大的促進(jìn)了以公有制為主體的多種所有制的共同發(fā)展，為社會主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)作出了巨大貢獻(xiàn)。

2）保障經(jīng)濟(jì)體制改革的順利進(jìn)行。一是從法律上保證經(jīng)濟(jì)體制改革朝著正確的方向發(fā)展；二是為經(jīng)濟(jì)體制改革措施的貫徹提供可靠的法律保證；三是以法律手段保護(hù)經(jīng)濟(jì)體制改革的成果。

3）擴(kuò)大對外經(jīng)濟(jì)技術(shù)交流和合作。為了擴(kuò)大對外經(jīng)濟(jì)技術(shù)交流和合作，我國先后在對外貿(mào)易、對外投資、涉外稅收、涉外金融、涉外經(jīng)濟(jì)合同等方面制定了一系列法律、法規(guī)。

4）保證國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)、快速、健康發(fā)展。恰如其分地估價經(jīng)濟(jì)法的地位，在市場經(jīng)濟(jì)條件下具有現(xiàn)實(shí)意義。由于在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中產(chǎn)生的諸多經(jīng)濟(jì)關(guān)系日益復(fù)雜，這些經(jīng)濟(jì)關(guān)系在總體上需要各類法律的綜合調(diào)整，因此僅靠任何一個部門法都不足以實(shí)現(xiàn)法律體系的調(diào)整目標(biāo)，必須有經(jīng)濟(jì)法同其他相關(guān)的部門法配合，才能共同實(shí)現(xiàn)法律體系的輸出功能

第三篇：我國離婚救濟(jì)制度在我國司法實(shí)踐中的情況

從我國司法實(shí)踐中看離婚救濟(jì)制度

一、緒論

近年來，隨著我國綜合國力的日益增強(qiáng)，居民的物質(zhì)生活水平顯著提高。于此同時，居民的精神層次需求也隨之提升。而這導(dǎo)致的一個直接后果就是：21世紀(jì)以來，我國的離婚率逐年上升。隨著離婚率的上升，離婚案例的數(shù)量也隨之增多。而離婚救濟(jì)制度作為離婚制度的一項重要制度，故我以離婚救濟(jì)制度為主題，隨機(jī)調(diào)查和統(tǒng)計了廈門市思明區(qū)基層法院2016年以及上海市徐匯區(qū)人民法院2016年上半年所受理的離婚案件數(shù)據(jù)并查找一些了具體的司法判例。希望能通過數(shù)據(jù)以及一些具體案例，具體了解我國離婚救濟(jì)制度在司法實(shí)踐中的適用情況以及存在的一些問題，并對此做出自己的思考。

二、數(shù)據(jù)和案例

首先，是我通過裁判文書網(wǎng)統(tǒng)計的兩組有關(guān)離婚救濟(jì)制度適用情況的數(shù)據(jù)：

第一組數(shù)據(jù)來自于我隨機(jī)選取的廈門市思明區(qū)人民法院分別于2016年的離婚訴訟案件，其中有效樣本為38件，全都是關(guān)于離婚當(dāng)事人一方提出離婚訴訟的一審案件。在38起提起離婚訴訟的案件中，請求離婚的理由有3種。分別是夫妻感情破裂無復(fù)原可能、夫妻一方對另一方實(shí)施家暴以及夫妻一方出軌或與其他異性保持不正當(dāng)關(guān)系。其中，以感情破裂為理由的案例為29起，占到了總數(shù)的76%之多；以感情不和且存在家暴情節(jié)為請求離婚理由的案例為6起，占總數(shù)的16%；以夫妻一方出軌或與其他異性保持不正當(dāng)關(guān)系為理由的案例為3起，占總數(shù)的8%。另外在以感情不和且存在家暴情節(jié)的離婚訴訟案件中，僅有1起案件中的受害人一方提出了離婚損害賠償請求，僅占總數(shù)的2.6%。

第二組數(shù)據(jù)來自于我隨機(jī)選取的上海市徐匯區(qū)人民法院于2016年上半年所審理的離婚訴訟案件，其中有效案例22件。在22起案件中，共存在五種請求離婚的理由，分別是夫妻之間感情破裂、夫妻一方出軌或與其他異性保持不正當(dāng)關(guān)系、家庭暴力、夫妻一方婚前隱瞞患有疾病且婚后未治愈、夫妻一方吸毒。其中，亦是感情破裂為理由的最多，達(dá)到了15起，占到了總數(shù)的68%；其次是夫妻一方出軌或與其他異性保持不正當(dāng)關(guān)系，達(dá)到了4起，占總數(shù)的18%；以另外三種理由請求離婚的案件分別有1起，各占總數(shù)的4.5%。另外在以夫妻一方出軌或與其他異性保持不正當(dāng)關(guān)系的4起案例中，僅有一起提出了要求精神損害賠償費(fèi)。

由以上兩組數(shù)據(jù)中我們不難發(fā)現(xiàn)：1.在我國的離婚訴訟中，夫妻感情破裂始終是導(dǎo)致夫妻離婚的最主要原因；2.在導(dǎo)致離婚的原因中，夫妻一方實(shí)施家庭暴力也是一個重要組成部分；3.在上述兩組數(shù)據(jù)中，除去夫妻感情破裂的44起，以其他理由請求離婚的案件為16起。而我們從中不難發(fā)現(xiàn)，這16起案件中，夫妻間的一方當(dāng)事人是存在過錯的，而在這16起案件中，僅有2起提出了相關(guān)的過錯損害賠償請求，而其他14起，都只是將其作為促進(jìn)法院判決離婚的又一理由而已。

另外，由于基層法院的案例多較為簡單，不易發(fā)現(xiàn)有代表性的有關(guān)案例，隨后我又在司法案例網(wǎng)上尋找了幾個具有代表性的司法實(shí)務(wù)中處理有關(guān)離婚救濟(jì)制度的案件，以了解我國離婚救濟(jì)制度具體的施行情況。

以下是具體的案件名：案例一 瘋狂英語李陽離婚案

案例二 邸欣訴哲輝涉刑離婚精神損害賠償糾紛案

案例三 賴桂娣妹訴蔡文生因其離婚經(jīng)濟(jì)困難應(yīng)予經(jīng)濟(jì)幫助案

……

三、結(jié)論

結(jié)合以上數(shù)據(jù)以及具體的案例，我發(fā)現(xiàn)了以下幾個關(guān)于我國司法實(shí)踐中離婚救濟(jì)制度存在的問題：

1、在我國目前司法實(shí)踐中，離婚救濟(jì)制度的適用情形較少，尤其是經(jīng)濟(jì)幫助制度以及家務(wù)補(bǔ)償制度。我認(rèn)為導(dǎo)致這種情形的原因如下：改革開放以來，我國的經(jīng)濟(jì)水平飛速提升，居民的物質(zhì)生活水平也隨著提高。而由于《司法解釋三》中對于經(jīng)濟(jì)幫助制度的使用條件過于嚴(yán)格，僅限于低于當(dāng)?shù)鼗旧钏揭韵碌那闆r。卻忽視了居民生活水平整體提高的情況，因而導(dǎo)致了適用經(jīng)濟(jì)幫助制度的限制。而對于家務(wù)補(bǔ)償制度之所以適用較少的情況，我認(rèn)為出于以下原因：家務(wù)補(bǔ)償制度主要適用于婚后分別財產(chǎn)制。而根據(jù)調(diào)查，我國的婚姻關(guān)系中，超過90%的家庭都是采用共同財產(chǎn)制，這無疑在一開始就限制了家務(wù)補(bǔ)償制度的適用。

2、由以上的數(shù)據(jù)我們可以發(fā)現(xiàn)，在我國一方過錯導(dǎo)致的離婚案件中，無過錯方往往不因?qū)Ψ竭^錯而向?qū)Ψ秸埱髶p害賠償，而僅僅將其作為一個促使法官判決其離婚的理由。雖然這樣確實(shí)使無過錯方的訴求更加容易得到實(shí)現(xiàn)，但實(shí)際上無過錯方也就是放棄了自己對于所受損害的賠償請求權(quán)。這并不符合真正的公平正義原則。而我認(rèn)為，導(dǎo)致這種情形的，有以下原因：

1、在制度設(shè)計上，我國離婚損害賠償制度的適用條件范圍過?。壕鸵延械?點(diǎn)來說，如僅適用于重婚或與他人以夫妻名義同居的，卻不包含與他人通奸、婚外情的情況。二者的程度雖然存在差距，但我個人認(rèn)為，二者對于婚姻關(guān)系中的無過錯方所造成的精神損害，是相差無幾的。而在制度設(shè)計上，卻完全忽略了這一損害后果近乎相同的情形，這也就大大限制了無過錯方提出損害賠償請求的范圍。此外，例如我在法院案例中所發(fā)現(xiàn)的一方婚前隱瞞疾病、吸毒等情形，毫無疑問這對于無過錯一方造成的精神以及物質(zhì)上的損害也是十分巨大的，而在離婚訴訟中，當(dāng)事人卻只能以此作為一個促使法官做出離婚判決的條件卻不能向過錯方提出相應(yīng)的損害賠償請求。這是對婚姻中的無過錯方嚴(yán)重不公的。

3、從具體案例中，我們可以發(fā)現(xiàn)以下幾個問題： ①我國的離婚損害賠償數(shù)額較小，不易達(dá)到懲戒和預(yù)防離婚損害事由發(fā)生的目的。在瘋狂英語創(chuàng)始人李陽的離婚案件中，李陽曾先后兩次毆打其妻子并且在社會上都引起了巨大影響和討論，而在他的離婚訴訟中，他的妻子提出的5萬元離婚損害賠償雖然被法院所認(rèn)可，但是僅僅5萬元的離婚損害賠償款，相比于離婚案件涉及的幾千萬家產(chǎn)來說，不過是九牛一毛。而且這還僅是特例，我所了解的更多的，往往是更少的賠償，或者根本不賠。

②在我國離婚損害賠償制度中，適用較多的是以家暴或者非法同居為由請求離婚損害賠償。而尷尬的是，恰巧是這兩種發(fā)生最多的情形，偏偏存在比另外兩種情形復(fù)雜得多的舉證責(zé)任。就在我調(diào)查的廈門思明區(qū)的唯一一起以家暴為由請求損害賠償?shù)陌咐?，就因?yàn)闊o法出具相關(guān)證明而被法院否定了訴訟請求；而非法同居亦存在舉證難的問題。由于非法同居的不道德性和不正當(dāng)性，過錯方在進(jìn)行非法同居時往往是十分隱秘的，無過錯方要取得證據(jù)更是難上加難。

四、解決上述問題的一些思路

針對以上存在的一些問題，我的一些建議和思考：

1、擴(kuò)大離婚經(jīng)濟(jì)幫助的適用范圍。我認(rèn)為，隨著經(jīng)濟(jì)生活水平的提高，將有越來越少的夫妻會在離婚后存在一方會生活水平低于地方最低生活標(biāo)準(zhǔn)的情況，然而這并不是件好事。在這一方面，我認(rèn)為我們應(yīng)該借鑒外國的相關(guān)制度。如生活是否困難的標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)該取當(dāng)?shù)鼗旧钏?，而?yīng)該比照當(dāng)事人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的生活水平。對于年輕的當(dāng)事人，離婚后經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢的一方應(yīng)該在一定期限內(nèi)使經(jīng)濟(jì)弱勢一方的生活得以繼續(xù)保持在婚前的狀態(tài)。而對于年老體弱或失去工作能力的當(dāng)事人，離婚后經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢的一方則應(yīng)該始終使弱勢一方的生活得以繼續(xù)保持在婚前的狀態(tài)水平，或者按照一定的比例給與物質(zhì)幫助，直至相應(yīng)情形消失。

2、在共同財產(chǎn)制度中適用家務(wù)補(bǔ)償制度。分別財產(chǎn)制適用家務(wù)補(bǔ)償制度，無可厚非。但是在共同財產(chǎn)制度中適用家務(wù)補(bǔ)償制度，也十分必要。總所周知，不論是誰，當(dāng)他對某一方面傾注了更多的心力時，自然會導(dǎo)致對其他事物的懈怠或放棄。反之，當(dāng)一個人在一方面事物不需要花費(fèi)太多精力時，自然可以在其他方面發(fā)展地更好。在婚姻家庭中，亦是如此。當(dāng)婚姻關(guān)系中的一方為照顧家庭中子女和老人、處理家務(wù)等傾注較多心血時，必然導(dǎo)致其放緩在事業(yè)的發(fā)展；而另一方則將因?yàn)樵谑聵I(yè)發(fā)展投入了更多的精力，取得事業(yè)上的進(jìn)步，并且這種進(jìn)步是對一個人的價值的永久的提升。而在婚姻家庭中傾注更多心力的一方，其事業(yè)無疑將會被放棄或停滯。即使在離婚時，雙方都取得了平均財產(chǎn)。但是在離婚后，雙方在生活水平上的差別，必將因?yàn)楦髯允聵I(yè)發(fā)展的不同水平而導(dǎo)致差別。

3、擴(kuò)大離婚損害補(bǔ)償制度的適用范圍，或者直接設(shè)置第五條兜底性條款。從上文的案例中我們也可以發(fā)現(xiàn)，在請求離婚的時候，夫妻一方存在的過錯是不僅僅限于《婚姻法》46條所規(guī)定的四種情形的。而在現(xiàn)實(shí)中，還存在許多對婚姻一方當(dāng)事人造成損害的情形，比如一方與他人通奸、婚內(nèi)吸毒犯罪等等。我個人認(rèn)為，這些都應(yīng)該作為無過錯方請求損害賠償?shù)睦碛伞Ｎ艺J(rèn)為，離婚損害賠償制度的適用條件擴(kuò)大只不過是加重對婚姻存續(xù)關(guān)系中的過錯方在經(jīng)濟(jì)方面的懲罰，而不是刑法上的對人的人身自由等方面的不利。因此，我認(rèn)為在離婚損害賠償制度中因充分體現(xiàn)保護(hù)無過錯方的原則，而不應(yīng)通過限制請求損害賠償適用條件的方式，這將一定程度上導(dǎo)致婚姻當(dāng)事人對婚姻的不珍視。

4、完善離婚損害賠償制度的舉證責(zé)任分配，適當(dāng)降低無過錯方證據(jù)的認(rèn)定采用標(biāo)準(zhǔn)。除去重婚以及遺棄家庭成員的情形，其他的情形均存在舉證難的問題。在個別案例中，我們還發(fā)現(xiàn)，即使在當(dāng)事人提出了損害賠償請求，最后卻因?yàn)闊o法提出有效證據(jù)而被法院駁回了請求。如家暴，由于家暴行為造成的人身損害具有可恢復(fù)性，所以當(dāng)被施暴方無法出具有關(guān)的醫(yī)學(xué)證明時，則難以認(rèn)定證據(jù)。又比如與他人同居，由于同居這件事本身具有一定的隱蔽性，舉證方要取得證據(jù)自然也是難上加難。以上，因此我認(rèn)為，應(yīng)該適當(dāng)降低無過錯方的舉證責(zé)任，即無過錯方舉出一定的但不足以明確的證據(jù)時，對方若是不能反證其證據(jù)不成立，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定證據(jù)有效。

5、確定合理的離婚損害賠償計算標(biāo)準(zhǔn)。在上文中，我也提到，即使最終過錯方被確定存在婚姻法四十六條所規(guī)定的過錯，但最終賠償?shù)臄?shù)額卻也是寥寥無幾。這不僅無法撫慰在婚姻中受到精神和物質(zhì)雙重傷害的無過錯方，更不足以懲戒過錯方對于婚姻不負(fù)責(zé)的態(tài)度和行為，這在一定程度上，將惡化婚姻關(guān)系中過錯方不負(fù)責(zé)任的態(tài)度，也不利于婚姻的穩(wěn)定。因此我認(rèn)為，應(yīng)該適當(dāng)調(diào)高離婚損害賠償?shù)臄?shù)額，或者出臺一定的計算標(biāo)準(zhǔn)，如按夫妻共同財產(chǎn)的比例確定賠償數(shù)額。只有懲戒力度到位，方能在一定程度上扼制婚姻關(guān)系中不負(fù)責(zé)任的事情的發(fā)生。

第四篇：論民事法律行為在司法審判實(shí)踐中的意義

論民事法律行為在司法審判實(shí)踐中的意義

民事法律行為制度是民法學(xué)理論的一項基本內(nèi)容，它是聯(lián)結(jié)權(quán)利主體制度、物權(quán)制度、債權(quán)制度這三大民法理論的紐帶；是客觀權(quán)利義務(wù)向主觀權(quán)利義務(wù)跨越的橋梁；是法制度向法現(xiàn)實(shí)轉(zhuǎn)化的接口。民事法律行為是商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，是人們應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)范化、簡約化的要求，而對紛繁復(fù)雜的各種具體的商品生產(chǎn)和商品交換行為進(jìn)行的抽象和概括?？梢哉f每一項民法基本精神的實(shí)現(xiàn)，社會主義市場經(jīng)濟(jì)新秩序的建立，無一不依賴于民事法律行為作用的發(fā)揮。所以對民事法律行為制度的研究具有重要的理論意義和實(shí)踐意義。

考察民事法律行為概念的歷史沿革，可以知道，民事法律行為原稱為法律行為，起源于德國法學(xué)家賀古所著的《日耳曼普通法》一書中。法律行為原有意義含有合法性。既為合法表意行為，這在邏輯上顯然存在著矛盾，于是引起了民事法律行為是否以合法性為要件的爭論，學(xué)說理論莫衷一是。為了解決這一矛盾，《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）在立法上，一方面肯定了民事法律行為專指合法行為，一方面特創(chuàng)民事行為這一新概念，從而結(jié)束了爭論?！睹穹ㄍ▌t》的這些規(guī)定，雖然從一定程度上解決了理論上的矛盾，但從另外的角度，又制造了新的矛盾和混亂，使民法學(xué)理論處于潛在的困境之中。

第一，在理論上，引起理論的沖突和認(rèn)識的混亂，導(dǎo)致民法學(xué)理論整體上的不協(xié)調(diào)

首先，我國《民法通則》將民事法律行為界定為合法行為，這一規(guī)定與具體民事法律行為制度理論產(chǎn)生了沖突。例如：合同是一種雙方民事法律行為，而無效合同也是合同，也應(yīng)是民事法律行為，但無效合同卻是不合法的法律行為。同樣在婚姻關(guān)系中存在無效婚姻，在繼承關(guān)系中存在無效遺囑等不合法的民事法律行為。本來法律行為是從合同、遺囑、婚姻等行為中抽象出來的概念，理應(yīng)反映它們的共同特征和一般本質(zhì)，從邏輯學(xué)上講，其外延應(yīng)比合同等下位概念要大，所以僅將民事法律行為界定為合法行為，違反了一般與個別的辯證關(guān)系。其次，將民事法律行為界定為合法行為，與法理學(xué)關(guān)于法律行為的認(rèn)識存在嚴(yán)重分歧。法理學(xué)認(rèn)為法律行為是指具有法律意義的行為或能夠產(chǎn)生法律后果的行為，包括合法行為和違法行為，并不僅指合法行為。因而，將民事法律行為界定為合法行為，在整個法學(xué)系統(tǒng)中也存在不協(xié)調(diào)、不一致的問題。再次，民事行為的獨(dú)創(chuàng)，由于《民法通則》未作明文規(guī)定，使得人們在對其含義的理解上莫衷一是：有人認(rèn)為，民事行為是民事法律行為、無效民事行為和可變更、可撤銷民事行為的屬概念；有人認(rèn)為，民事行為是能夠產(chǎn)生民事法律后果的行為或具有民事法律意義的行為；甚至有人認(rèn)為，民事行為是統(tǒng)率民法上所有行為的總概念，從而造成對民事法律事實(shí)理論內(nèi)部結(jié)構(gòu)認(rèn)識上的混亂。

以上看法實(shí)際上也恰恰反映了立法者內(nèi)心的矛盾心態(tài)：一方面引進(jìn)了民事行為概念，概括一切合法、不合法的民事法律行為，以解決民事法律行為的合法卻無效的矛盾；另一方面又不舍得放棄民事法律行為的統(tǒng)率性，因?yàn)樗哂泻茇S富的歷史傳統(tǒng)和對所有意思自治領(lǐng)域民事活動強(qiáng)大的示范力量。