第一篇：律師承辦企業(yè)法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)操作指引

《律師承辦企業(yè)法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)操作指引（基本稿）》

目錄

第1條 適用及定義

第2條 業(yè)務(wù)中的律師職業(yè)操守

第3條 客戶(hù)的開(kāi)拓

第4條 企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)的實(shí)現(xiàn)

第5條 特殊法律問(wèn)題的處理

第6條 工作成果的提交及后續(xù)工作 第7條 其他事項(xiàng)

第1條 適用及定義

1.1 本指引的制訂目標(biāo)

為對(duì)律師從事企業(yè)法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)提供基本參考，提高工作的深度和廣度、確保工作質(zhì)量和工作效率的平衡，并在服務(wù)社會(huì)、為客戶(hù)防范法律風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)防范自身的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，特制訂本指引作為工作理念、工作內(nèi)容及工作要點(diǎn)等方面的提示。

1.2 本指引的性質(zhì)

本指引系對(duì)律師從事企業(yè)法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)時(shí)的操作指導(dǎo)性文件，供律師從事相關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)參考使用，相關(guān)服務(wù)內(nèi)容可參見(jiàn)《律師業(yè)務(wù)目錄》。本指引無(wú)強(qiáng)制性效力，尤其不作為判斷律師執(zhí)業(yè)過(guò)錯(cuò)的依據(jù)。

1.3 企業(yè)法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)相關(guān)定義

本指引所使用之下述術(shù)語(yǔ)，非經(jīng)特別說(shuō)明，其定義如下： ⑴企業(yè)法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)

系指律師事務(wù)所依法接受聘請(qǐng)，指定律師以其專(zhuān)業(yè)知識(shí)和技能為法人企業(yè)、其他組織企業(yè)、個(gè)體企業(yè)等企業(yè)，在約定的工作范圍和工作期間提供多方面的法律服務(wù)的專(zhuān)業(yè)性活動(dòng)。（見(jiàn)中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)《律師法律顧問(wèn)工作規(guī)則》）⑵企業(yè)法律顧問(wèn)

系指合法開(kāi)辦及依法存續(xù)，接受本指引所提及的民事主體聘請(qǐng)為其提供企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)的律師事務(wù)所。⑶顧問(wèn)律師

系接受聘請(qǐng)后的律師事務(wù)所所指派的，為聘請(qǐng)方提供具體法律顧問(wèn)服務(wù)的執(zhí)業(yè)律師，但不包括不具律師執(zhí)業(yè)資格證的助理。⑷聘請(qǐng)方

系指與律師事務(wù)所簽訂企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)合同，聘請(qǐng)律師事務(wù)所指派律師為其提供法律服務(wù)的法人、其他組織等本指引述及的企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)對(duì)象。1.4 企業(yè)法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)的服務(wù)對(duì)象

本指引的適用范圍，系在《中華人民共和國(guó)律師法》以及相關(guān)法律規(guī)范的授權(quán)范圍之內(nèi)以及未禁止范圍之內(nèi)，以企業(yè)法律顧問(wèn)形式向企業(yè)提供的各類(lèi)法律服務(wù)。其中：

1.4.1 為組織形式屬于法人或其他組織的企業(yè)提供的企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)，服務(wù)范圍包括其從設(shè)立、經(jīng)營(yíng)管理期間到終止時(shí)止的所有活動(dòng)，包括但不限于設(shè)立、經(jīng)營(yíng)、變更、上市、清算、解散等過(guò)程中的所有法律事務(wù)。

1.4.2為自然人或個(gè)體企業(yè)、合伙企業(yè)、家庭生產(chǎn)承包戶(hù)等經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)及管理行為提供的法律顧問(wèn)服務(wù)，以及為其他非企業(yè)民事主體，如機(jī)關(guān)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、民辦非企業(yè)單位等提供的法律顧問(wèn)服務(wù)，可參照本指引執(zhí)行。

1.5 企業(yè)法律顧問(wèn)的工作目標(biāo)

律師為客戶(hù)提供的企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)，應(yīng)在法律允許的范圍內(nèi)，以律師的專(zhuān)業(yè)法律知識(shí)和業(yè)務(wù)素養(yǎng)、工作技能為基礎(chǔ)，通過(guò)各種方式的執(zhí)業(yè)行為為客戶(hù)提供專(zhuān)業(yè)服務(wù)解決法律問(wèn)題、防范法律風(fēng)險(xiǎn)，以維護(hù)其合法權(quán)益。

同時(shí)，應(yīng)努力傳播法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，幫助客戶(hù)提高法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)見(jiàn)、控制和解決的能力，以最大限度實(shí)現(xiàn)客戶(hù)合法權(quán)益的最大化和風(fēng)險(xiǎn)損失或風(fēng)險(xiǎn)控制成本的最小化，并促進(jìn)客戶(hù)法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)、法律風(fēng)險(xiǎn)管理水平的提升。

1.6 企業(yè)法律顧問(wèn)的服務(wù)范圍

律師在法律顧問(wèn)服務(wù)中的具體工作，除法律另有規(guī)定外，包括從服務(wù)關(guān)系建立起至服務(wù)關(guān)系終止的服務(wù)期間內(nèi)，所有以法律顧問(wèn)形式提供的法律服務(wù)，包括但不限于：

⑴為委托人就有關(guān)法律問(wèn)題提供咨詢(xún)意見(jiàn)及建議； ⑵審查、修改、起草合同等法律文書(shū)、文件； ⑶代理參加訴訟、調(diào)解或仲裁活動(dòng)； ⑷審查、修改、起草企業(yè)的規(guī)章制度； ⑸參與重大決策并就其中法律問(wèn)題提供建議； ⑹為客戶(hù)提供法律知識(shí)或法律事務(wù)處理技能培訓(xùn)； ⑺應(yīng)客戶(hù)要求關(guān)注特定領(lǐng)域法律法規(guī)的發(fā)布和修改； ⑻辦理客戶(hù)委托的其他法律事務(wù)。

1.7 法律顧問(wèn)的服務(wù)模式

法律顧問(wèn)的服務(wù)形式，可分為在約定期間和工作范圍內(nèi)對(duì)客戶(hù)各類(lèi)法律事務(wù)提供不再另計(jì)時(shí)間及工作量的綜合性服務(wù)的常年法律顧問(wèn)，以及為完成某項(xiàng)具體法律事務(wù)或在約定期間內(nèi)只負(fù)責(zé)某類(lèi)事項(xiàng)的臨時(shí)法律顧問(wèn)，以及就某一類(lèi)專(zhuān)門(mén)法律問(wèn)題提供顧問(wèn)服務(wù)的專(zhuān)項(xiàng)法律顧問(wèn)。

具體的法律顧問(wèn)服務(wù)實(shí)現(xiàn)過(guò)程中，可分為提供上門(mén)服務(wù)的顧問(wèn)模式以及由客戶(hù)上門(mén)提交工作指示的顧問(wèn)模式，以及遠(yuǎn)程服務(wù)和定期到場(chǎng)服務(wù)等模式，具體以當(dāng)事人的需求以及事務(wù)所的律師及助理資源情況而定。

1.8 法律顧問(wèn)的計(jì)費(fèi)類(lèi)型 法律顧問(wèn)的計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)基于工作質(zhì)量要求、總工作時(shí)間、工作時(shí)間成本、工作其他費(fèi)用成本等進(jìn)行核算，法律顧問(wèn)服務(wù)的收費(fèi)形式有以下幾種可供選擇：

1.8.1 常年法律顧問(wèn)，可按固定服務(wù)期間在合同約定的工作范圍內(nèi)收取固定費(fèi)用，對(duì)于范圍以外的其他服務(wù)在合同中約定為另行收費(fèi)；

1.8.2 常年專(zhuān)項(xiàng)顧問(wèn)，即在固定服務(wù)期間僅對(duì)客戶(hù)某一領(lǐng)域的法律事務(wù)提供顧問(wèn)服務(wù)并收取固定費(fèi)用，對(duì)于其他服務(wù)或另行收費(fèi)事項(xiàng)按合同約定執(zhí)行；

1.8.3 專(zhuān)項(xiàng)法律顧問(wèn)，在固定的服務(wù)領(lǐng)域按約定的內(nèi)容和方式完成具體項(xiàng)目服務(wù)，并收取固定費(fèi)用。

除此之外，律師可在收取固定費(fèi)用的同時(shí)約定工作時(shí)間上限，超過(guò)部分按不同費(fèi)率收費(fèi)。

2條 業(yè)務(wù)中的律師職業(yè)操守

2.1 法律顧問(wèn)工作的基本原則

企業(yè)法律顧問(wèn)工作以維護(hù)客戶(hù)合法權(quán)益為中心，按客戶(hù)的工作指示及時(shí)介入，通過(guò)提供法律意見(jiàn)或建議、參與決策、設(shè)計(jì)解決方案、參與事務(wù)處理過(guò)程等方式，盡可能通過(guò)預(yù)先采取防范措施的方式避免客戶(hù)損失及不利影響的擴(kuò)大，或以合法手段盡量擴(kuò)大其收益。

企業(yè)法律顧問(wèn)律師在履行職責(zé)時(shí)應(yīng)嚴(yán)格遵守法律規(guī)定，以維護(hù)客戶(hù)合法權(quán)益及遵守律師職業(yè)操守為底線(xiàn)，拒絕為企業(yè)違法行為或取得違法利益的行為提供服務(wù)。

2.2 對(duì)法律環(huán)境及行業(yè)狀況的關(guān)注

由于法律規(guī)范體系始終處于不斷變化中，因此律師應(yīng)當(dāng)充分注意到客戶(hù)所涉行業(yè)相關(guān)法律環(huán)境的變化，以及公司治理、市場(chǎng)交易、稅收等法律規(guī)范的變化，以確保工作成果的合法性、有效性和及時(shí)性甚至前瞻性。

同時(shí)，還應(yīng)關(guān)注社會(huì)、經(jīng)濟(jì)等形勢(shì)所發(fā)生和可能發(fā)生的變化，以便為客戶(hù)提供更為實(shí)際有效的服務(wù)、提醒客戶(hù)預(yù)防相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

2.3 對(duì)客戶(hù)行業(yè)的關(guān)注

律師應(yīng)充分關(guān)注或研究律師職業(yè)之外的企業(yè)法律顧問(wèn)職業(yè)，關(guān)注法律規(guī)范對(duì)該行業(yè)的知識(shí)結(jié)構(gòu)、工作方法等要求，以便于更好地理解客戶(hù)需求、完善知識(shí)結(jié)構(gòu)和服務(wù)方式、擴(kuò)大服務(wù)范圍和深度，促進(jìn)客戶(hù)法律事務(wù)處理水平的提升和自身工作技能的提升及工作經(jīng)驗(yàn)的累積。

2.4 保密義務(wù)

律師在為客戶(hù)提供法律顧問(wèn)服務(wù)過(guò)程中，對(duì)于接觸、了解到的各級(jí)國(guó)家秘密、客戶(hù)商業(yè)秘密，以及不宜公開(kāi)的信息、個(gè)人隱私等，均負(fù)有保密的義務(wù)。該等義務(wù)既屬于法律規(guī)范、行業(yè)行為準(zhǔn)則所要求的義務(wù)，也屬于服務(wù)合同中的附隨義務(wù)。

具體義務(wù)范圍及承擔(dān)方式除依前述規(guī)范規(guī)定外，還應(yīng)嚴(yán)格按照法律顧問(wèn)合同相關(guān)條款履行。

2.5 律師服務(wù)中的風(fēng)險(xiǎn)控制 律師在關(guān)注客戶(hù)的法律風(fēng)險(xiǎn)及法律安全的同時(shí)，應(yīng)充分關(guān)注自身服務(wù)環(huán)節(jié)中可能出現(xiàn)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)現(xiàn)可能存在風(fēng)險(xiǎn)時(shí)應(yīng)及時(shí)采取措施加以控制。

律師應(yīng)嚴(yán)格按照律顧問(wèn)合同的規(guī)定及授權(quán)權(quán)限提供法律服務(wù)，不得超越委托權(quán)限，且在提供服務(wù)時(shí)不得從事與職責(zé)無(wú)關(guān)的事務(wù)，不得以顧問(wèn)律師身份從事任何盈利性活動(dòng)謀取私利。

律師以書(shū)面方式提交工作成果，其文字內(nèi)容應(yīng)措詞嚴(yán)謹(jǐn)、考慮周全，避免因文字表述不當(dāng)而引起歧義或成為工作過(guò)失甚至追究執(zhí)業(yè)過(guò)錯(cuò)的依據(jù)。

2.6 避免涉及客戶(hù)內(nèi)部沖突

律師在為客戶(hù)提供法律顧問(wèn)服務(wù)過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)關(guān)注客戶(hù)內(nèi)部的部門(mén)之間、個(gè)人之間是否存在利益沖突，并在實(shí)際工作中盡最大可能避免因卷入相關(guān)沖突而影響判斷的獨(dú)立性和解決方案的客觀性。

當(dāng)面臨客戶(hù)內(nèi)部不同意見(jiàn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)理解并向沖突各方解釋?zhuān)檰?wèn)律師為企業(yè)服務(wù)，只能對(duì)依法代表企業(yè)或依授權(quán)代表企業(yè)的一方的意見(jiàn)為準(zhǔn)。

2.7 服務(wù)團(tuán)隊(duì)的協(xié)作

受指派的顧問(wèn)律師必須已依法取得律師執(zhí)業(yè)證并在律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的執(zhí)業(yè)律師，未經(jīng)指派的律師個(gè)人不得以任何形式或名義擔(dān)任法律顧問(wèn)，律師助理人員除協(xié)助律師完成法律顧問(wèn)工作外不得獨(dú)立擔(dān)任法律顧問(wèn)。

以團(tuán)隊(duì)方式為客戶(hù)提供服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)明確團(tuán)隊(duì)各成員之間的分工，以及共同的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、工作質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、工作接口，并及時(shí)確定具體的責(zé)任人和及時(shí)通報(bào)制度，避免因工作質(zhì)量控制和溝通上的缺陷而影響客戶(hù)利益。

2.8 尊重同行

顧問(wèn)律師在為客戶(hù)提供法律顧問(wèn)服務(wù)過(guò)程中，對(duì)于在工作中涉及的其他律師，均應(yīng)保持應(yīng)有的尊重和禮儀，相互配合、充分溝通和協(xié)商以順利完成各自應(yīng)對(duì)客戶(hù)完成的工作，不應(yīng)以任何方式貶低同行的工作方案及業(yè)務(wù)能力。對(duì)于工作方案的優(yōu)化及工作失誤的處理，應(yīng)盡量建議客戶(hù)保持諒解和通融。

2.9 行業(yè)形象的維護(hù)

如因服務(wù)所必須，在遇到其他律師為同一客戶(hù)提供的服務(wù)存在工作缺陷時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡最大可能避免直接指責(zé)其他律師的過(guò)失、過(guò)錯(cuò)，更不應(yīng)因借機(jī)質(zhì)疑其執(zhí)業(yè)能力等行為損害律師行業(yè)整體形象，如需解釋則以客觀描述加法律背景或解決方案后果分析等方式實(shí)現(xiàn)，或以提出優(yōu)化解決建議的方式供客戶(hù)選擇。

2.10 疑難問(wèn)題的處理

在為法律顧問(wèn)客戶(hù)提供服務(wù)過(guò)程中如涉及自己并不熟悉的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，或遇到疑難問(wèn)題，應(yīng)以客戶(hù)利益最大化為導(dǎo)向，通過(guò)虛心向本所同事或律師同行請(qǐng)教，或業(yè)務(wù)交流、問(wèn)題論證等方式，為客戶(hù)尋求最佳解決方案，避免因業(yè)務(wù)技能或?qū)I(yè)法律知識(shí)的缺失而導(dǎo)致執(zhí)業(yè)過(guò)錯(cuò)。

2.11律師與律師事務(wù)所關(guān)系的處理 顧問(wèn)律師應(yīng)當(dāng)明確，法律顧問(wèn)服務(wù)系律師事務(wù)所與客戶(hù)之間的服務(wù)合同關(guān)系，承辦律師系事務(wù)所指派完成具體的服務(wù)工作。因此，當(dāng)為客戶(hù)服務(wù)過(guò)程中涉及客戶(hù)與事務(wù)所利益的沖突時(shí)，或可能給事務(wù)所帶來(lái)非正常風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通報(bào)律師事務(wù)所以便于協(xié)調(diào)和防范風(fēng)險(xiǎn)。

顧問(wèn)律師在為客戶(hù)提供企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守事務(wù)所的相關(guān)規(guī)定。

3條 客戶(hù)的開(kāi)拓

3.1 對(duì)目標(biāo)客戶(hù)的關(guān)注

律師對(duì)于潛在客戶(hù)，可通過(guò)關(guān)注其企業(yè)行業(yè)特征、商業(yè)模式、產(chǎn)業(yè)鏈前后端、行業(yè)發(fā)展趨勢(shì)，以及企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、發(fā)展目標(biāo)、成長(zhǎng)歷史、經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)、產(chǎn)品或服務(wù)品牌、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、業(yè)務(wù)范圍等，以便了解目標(biāo)客戶(hù)可能涉及的法律問(wèn)題，并制訂適宜的營(yíng)銷(xiāo)策略。

3.2 法律服務(wù)需求的發(fā)現(xiàn)

在分析潛在客戶(hù)的需求時(shí)，除分析相關(guān)行業(yè)的法律規(guī)范體系及企業(yè)涉及的公司法、合同法、勞動(dòng)法、稅法等共同涉及的法律規(guī)范體系外，還應(yīng)關(guān)注企業(yè)曾經(jīng)出現(xiàn)過(guò)的問(wèn)題、同行業(yè)其他企業(yè)曾經(jīng)出現(xiàn)的問(wèn)題等、處理法律事務(wù)的偏好，便于了解其具體的法律服務(wù)需求、可能需要的法律事務(wù)類(lèi)型，以便于服務(wù)合同洽談的順利進(jìn)行。

3.3 法律服務(wù)的創(chuàng)新

由于法律體系在不斷完善過(guò)程中，而社會(huì)的法律服務(wù)需求也在不斷向更高的管理和戰(zhàn)略層面發(fā)展、向更深的操作層面延伸、向更寬的行業(yè)及領(lǐng)域跨度交叉，因此鼓勵(lì)律師結(jié)合市場(chǎng)需求和自身的知識(shí)結(jié)構(gòu)并參考《律師業(yè)務(wù)目錄》中列舉的內(nèi)容，不斷創(chuàng)新開(kāi)發(fā)新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域。

同時(shí)，還可結(jié)合信息化的發(fā)展趨勢(shì)和其他領(lǐng)域的業(yè)務(wù)創(chuàng)新，不斷探索新的法律服務(wù)模式，以更為豐富的方式提供法律服務(wù)。

3.4 法律服務(wù)的專(zhuān)業(yè)化

為提高工作的質(zhì)量和效率，鼓勵(lì)律師法律服務(wù)向?qū)I(yè)化發(fā)展，即在特定的專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域和細(xì)分市場(chǎng)向客戶(hù)提供專(zhuān)業(yè)、細(xì)致的服務(wù)并減少同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的同質(zhì)化。

3.5 避免不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

律師在開(kāi)拓潛在客戶(hù)和營(yíng)銷(xiāo)企業(yè)法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)過(guò)程中，應(yīng)遵守相關(guān)法律及律師行為規(guī)范的相關(guān)規(guī)定以保證開(kāi)拓方式的正當(dāng)性，避免以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)或虛假宣傳等方式爭(zhēng)取客戶(hù)。

3.6 客戶(hù)業(yè)務(wù)的取舍

律師應(yīng)根據(jù)客戶(hù)的需求和自身的業(yè)務(wù)領(lǐng)域、工作經(jīng)驗(yàn)、工作時(shí)間等，綜合考慮是否有充分的能力和資源為客戶(hù)提供良好的服務(wù)，必要時(shí)考慮以整所團(tuán)隊(duì)對(duì)外的合作等方式，或在征得客戶(hù)后與其他所律師共同提供服務(wù)的方式，避免因能力或其他方面的限制而影響服務(wù)質(zhì)量并導(dǎo)致律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

3.7 法律顧問(wèn)服務(wù)的投標(biāo) 對(duì)于以招投標(biāo)方式確立法律顧問(wèn)服務(wù)關(guān)系的客戶(hù)，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)認(rèn)真了解相關(guān)招標(biāo)文件的要求并結(jié)合自己的資源水平、業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)等實(shí)際情況決定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)以及是否參與，避免因惡性競(jìng)爭(zhēng)而導(dǎo)致成本過(guò)高或因工作經(jīng)驗(yàn)等原因無(wú)法勝任相關(guān)工作而導(dǎo)致執(zhí)業(yè)過(guò)錯(cuò)。

3.8 利益沖突審查

律師在與客戶(hù)簽署法律顧問(wèn)合同前，應(yīng)根據(jù)《律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突規(guī)則》的規(guī)定由律師事務(wù)所按利益沖突審查的要求，審查是否與律師事務(wù)所的現(xiàn)有客戶(hù)存在利益沖突，尤其是核對(duì)現(xiàn)有客戶(hù)的代理合同或法律顧問(wèn)合同中有無(wú)利益沖突方面的特別約定條款，避免因利益沖突而產(chǎn)生執(zhí)業(yè)過(guò)錯(cuò)。

對(duì)于可能產(chǎn)生利益沖突的潛在客戶(hù)，應(yīng)遵照法律規(guī)范、律師行業(yè)規(guī)則以及與客戶(hù)間服務(wù)合同的規(guī)定執(zhí)行，對(duì)于依據(jù)前述內(nèi)容仍舊無(wú)法界定的，可采取披露、簽署諒解備忘錄等方式處理。

3.9 服務(wù)內(nèi)容的梳理及確定

顧問(wèn)律師應(yīng)與客戶(hù)充分溝通，展示法律服務(wù)的價(jià)值、啟發(fā)其對(duì)法律服務(wù)的認(rèn)識(shí)、發(fā)現(xiàn)其法律服務(wù)需求，并引導(dǎo)客戶(hù)明確具體的法律服務(wù)需求以及法律顧問(wèn)服務(wù)的方式、范圍、要求等可在服務(wù)合同中明確。

法律顧問(wèn)服務(wù)的實(shí)現(xiàn)方式，可分為常規(guī)服務(wù)、上門(mén)服務(wù)、派出服務(wù)、巡回服務(wù)、遠(yuǎn)程服務(wù)等方式，因不同服務(wù)方式的成本不同，應(yīng)在確定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)時(shí)加以考慮。

3.10 法律顧問(wèn)服務(wù)事項(xiàng)的確定

法律顧問(wèn)合同是律師事務(wù)所與客戶(hù)建立法律服務(wù)關(guān)系并指派顧問(wèn)律師完成工作所達(dá)成的一致，也是客戶(hù)與律師事務(wù)所建立的權(quán)利義務(wù)體系。常規(guī)法律顧問(wèn)服務(wù)事項(xiàng)可參見(jiàn)各地律師協(xié)會(huì)的推薦文本。

法律顧問(wèn)的報(bào)酬由律師事務(wù)所統(tǒng)一收取，顧問(wèn)律師不得直接從聘請(qǐng)人處收取任何報(bào)酬。但可在合同中約定，顧問(wèn)律師在為聘請(qǐng)方提供法律服務(wù)時(shí)，必要的交通費(fèi)、差旅費(fèi)等由聘請(qǐng)方承擔(dān)。其他如基本費(fèi)外的減免或增加條件等，也應(yīng)在法律顧問(wèn)合同中明確約定。

法律顧問(wèn)合同應(yīng)當(dāng)由聘請(qǐng)方與律師事務(wù)所之間簽訂，并通過(guò)正規(guī)渠道支付款項(xiàng)、提供發(fā)票。

3.11 對(duì)聘請(qǐng)方單位的了解

律師事務(wù)所在與聘請(qǐng)方簽訂企業(yè)法律顧問(wèn)合同前，應(yīng)對(duì)聘請(qǐng)方資信進(jìn)行調(diào)查或核實(shí)，調(diào)查核實(shí)的內(nèi)容包括但不限于：

⑴是否依法成立、合法存續(xù)； ⑵目前的基本狀況；

⑶證照上所核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍； ⑷實(shí)際上的主營(yíng)業(yè)務(wù)范圍；

⑸聘請(qǐng)法律顧問(wèn)的基本目的及要求； ⑹具體的聯(lián)系人、通信地址等。如果涉及自然人，還應(yīng)了解其國(guó)籍及居住地（以證、照為準(zhǔn)）、職業(yè)及其他自然狀況、聘請(qǐng)法律顧問(wèn)的基本目的及要求。

3.12 法律顧問(wèn)服務(wù)合同

法律顧問(wèn)合同應(yīng)當(dāng)包括但不限于以下條款：

⑴事務(wù)所的名稱(chēng)、當(dāng)事人的名稱(chēng)或姓名，以及雙方的住所地、通訊方式等身份事項(xiàng)條款； ⑵法律顧問(wèn)服務(wù)的工作范圍、工作方式、工作地點(diǎn)、顧問(wèn)律師、授權(quán)范圍等，必須時(shí)還可增加工作量、服務(wù)質(zhì)量等要求；

⑶法律顧問(wèn)合同履行期限及起止時(shí)間，法律顧問(wèn)費(fèi)用的種類(lèi)、金額及支付方式，以及法律顧問(wèn)合同的續(xù)簽等；

⑷各方的違約責(zé)任，以及因任何一方違約而發(fā)生合同變更或解除時(shí)的處理以及損失承擔(dān)方式； ⑸雙方為履行法律顧問(wèn)合同而必須具備的硬件條件、工作接口、指定聯(lián)系人，以及需要常駐現(xiàn)場(chǎng)辦工時(shí)的辦公條件要求等條款；

⑹解決爭(zhēng)議的處理原則及解決方式，合同中止及終止的條件、最終處理時(shí)的法院管轄、合同的生效等條款，尤其要明確無(wú)固定期限的法律顧問(wèn)合同的解除條件。

除上述常規(guī)工作內(nèi)容外，其他非常規(guī)類(lèi)型的法律顧問(wèn)服務(wù)，如各類(lèi)專(zhuān)項(xiàng)法律顧問(wèn)服務(wù)，應(yīng)與聘請(qǐng)方明確工作范圍、工作方式、收費(fèi)方式等問(wèn)題，以便于合同的履行。

3.13 對(duì)于法律服務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)提示

律師應(yīng)當(dāng)在簽訂企業(yè)法律顧問(wèn)合同時(shí)提醒聘請(qǐng)方雙方的工作交接事項(xiàng)，以提高工作效率、確何工作質(zhì)量，包括但不限于以風(fēng)險(xiǎn)提示書(shū)等形式提醒聘請(qǐng)方關(guān)注包括但不限于以下領(lǐng)域的風(fēng)險(xiǎn)：

⑴律師事務(wù)所及其指派的顧問(wèn)律師，僅在授權(quán)委托范圍內(nèi)依法獨(dú)立提供法律服務(wù)，有權(quán)拒絕為實(shí)施違法行為及違背事實(shí)、違背律師職業(yè)道德等行為提供服務(wù)；

⑵聘請(qǐng)方應(yīng)就其民事行為、所提供的法律依據(jù)、證據(jù)、文件的真實(shí)性等自行承擔(dān)法律責(zé)任及不利后果，受聘方一般不做真實(shí)性方面的實(shí)質(zhì)性審查；

⑶聘請(qǐng)方提交處理的法律事務(wù)，應(yīng)當(dāng)提供明確的工作目標(biāo)、質(zhì)量要求、完成時(shí)間等工作需求指示，并預(yù)留足夠的工作時(shí)間。

4條 法律顧問(wèn)服務(wù)的實(shí)現(xiàn)

4.1 對(duì)聘請(qǐng)方情況的了解

律師從事法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)，應(yīng)通過(guò)聘請(qǐng)方網(wǎng)站、宣傳冊(cè)等關(guān)注聘請(qǐng)方的基本情況，并同時(shí)關(guān)注其所在行業(yè)的普遍情況，以及與該企業(yè)、該行業(yè)相關(guān)的法律環(huán)境狀況，以便于更深入地提供適合聘請(qǐng)方或其行業(yè)實(shí)際情況的解決方案。

在確定法律顧問(wèn)服務(wù)關(guān)系后，顧問(wèn)律師應(yīng)盡快熟悉聘請(qǐng)方的內(nèi)部情況，包括但不限于企業(yè)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)范圍、內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)及負(fù)責(zé)人、隸屬關(guān)系、主要關(guān)聯(lián)方等，以便于了解其法律服務(wù)需求及管理習(xí)慣。

4.2 法律事務(wù)與企業(yè)管理 律師應(yīng)當(dāng)理解，許多客戶(hù)所存在的問(wèn)題系系統(tǒng)問(wèn)題而非個(gè)案問(wèn)題，因此應(yīng)當(dāng)具備一定的企業(yè)管理知識(shí)，以便在直接處理法律事務(wù)的同時(shí)能從企業(yè)管理的角度 理解企業(yè)的需求或工作成果質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并盡可靠使解決方案便于企業(yè)操作和實(shí)現(xiàn)其發(fā)展目標(biāo)，從而為律師業(yè)務(wù)開(kāi)拓更為廣闊的空間。

4.3 對(duì)工作任務(wù)的明確

在接受聘請(qǐng)方的工作指示時(shí)，除具體的工作內(nèi)容外，還應(yīng)與聘請(qǐng)方明確工作目標(biāo)、完成時(shí)間、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)容要素，以及相關(guān)事務(wù)的背景情況、處理中的主要風(fēng)險(xiǎn)、主要防控目標(biāo)等，以便于充分滿(mǎn)足當(dāng)事人的服務(wù)要求。

4.4 工作質(zhì)量的確定及控制

顧問(wèn)律師應(yīng)按聘請(qǐng)方的工作指示和需求確定完成工作的質(zhì)量。通常情況下，應(yīng)以實(shí)現(xiàn)聘請(qǐng)方工作目標(biāo)為導(dǎo)向而完成相關(guān)法律事務(wù)并確定相關(guān)的工作質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，視當(dāng)事人的接受程度以合適的方式表述及提交工作成果。

律師事務(wù)所應(yīng)定期聽(tīng)取顧問(wèn)律師的工作匯報(bào)、定期走訪(fǎng)聘請(qǐng)方征求意見(jiàn)，不斷提高服務(wù)質(zhì)量。

顧問(wèn)律師因故不能履行法律顧問(wèn)職責(zé)時(shí)，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與聘方協(xié)商另行指派顧問(wèn)律師以保證工作的連續(xù)性和工作質(zhì)量。

4.5 法律問(wèn)題的調(diào)研

顧問(wèn)律師在為聘請(qǐng)方提供法律意見(jiàn)前，應(yīng)當(dāng)充分了解所交辦事項(xiàng)的預(yù)期目標(biāo)及背景資料，并通過(guò)充分的法律調(diào)研以及必要時(shí)的盡職調(diào)查，以便在充分認(rèn)識(shí)、理解法律環(huán)境的前提之下，為維護(hù)聘請(qǐng)方的合法權(quán)益找出解決之道。

顧問(wèn)律師的法律調(diào)研應(yīng)充分注意從國(guó)家法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章、地方法規(guī)、地方政府規(guī)章、強(qiáng)制性質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等不同層面的合法性要求，以確保結(jié)論的準(zhǔn)確性。（微信公號(hào)falvcankao）

4.6 必要的盡職調(diào)查

在為聘請(qǐng)方提供法律顧問(wèn)服務(wù)過(guò)程中，一般對(duì)聘請(qǐng)方所提供的資料本身的真實(shí)性、合法性、準(zhǔn)確性不做實(shí)質(zhì)審查，但聘請(qǐng)方所提供的其他方的文件除聘請(qǐng)方申明外，應(yīng)當(dāng)視需要進(jìn)行相關(guān)審查。

如有必要，對(duì)涉及其他方身份事項(xiàng)、資產(chǎn)狀況、法定資格資質(zhì)等事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)通過(guò)盡職調(diào)查核實(shí)其合法性、真實(shí)性、完整性，但具體視聘請(qǐng)方需求而定。

4.7 專(zhuān)業(yè)人員及專(zhuān)業(yè)知識(shí)

顧問(wèn)律師對(duì)于法律顧問(wèn)工作中涉及的專(zhuān)業(yè)知識(shí)，應(yīng)建議聘請(qǐng)方交由聘請(qǐng)方相關(guān)部門(mén)解決、律師的意見(jiàn)僅供參考且相關(guān)意見(jiàn)并非律師職責(zé)，以免引發(fā)執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

對(duì)于法律顧問(wèn)工作中涉及的與技術(shù)人員的合作，應(yīng)當(dāng)明確相關(guān)技術(shù)問(wèn)題技術(shù)人員的解釋為準(zhǔn)，律師不進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查。

4.8 法律顧問(wèn)服務(wù)的配套工作 事務(wù)所為聘請(qǐng)方提供法律顧問(wèn)服務(wù)，應(yīng)注意建立健全規(guī)范化的服務(wù)體系，從商務(wù)禮儀、工作技能、文檔管理、聘請(qǐng)方接待維護(hù)等制度建設(shè)和業(yè)務(wù)培訓(xùn)，以及工作流程、文書(shū)格式等方面的標(biāo)準(zhǔn)化等質(zhì)量控制，以確保服務(wù)質(zhì)量的標(biāo)準(zhǔn)化以及自身整體實(shí)力的提升。

4.9工作記錄及檔案管理

顧問(wèn)律師在提供法律顧問(wèn)服務(wù)過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)記錄為聘請(qǐng)方提供服務(wù)的交辦事項(xiàng)、工作要求、工作內(nèi)容、工作時(shí)間、工作成果等相關(guān)事項(xiàng)，原則上做到一次一記、一事一記，便于不斷積累工作經(jīng)驗(yàn)及以及總結(jié)后提高工作質(zhì)量及工作效率。

4.10法律顧問(wèn)工作的報(bào)告

顧問(wèn)律師可定期或在年度法律顧問(wèn)服務(wù)終了時(shí)，或單項(xiàng)法律顧問(wèn)服務(wù)終了時(shí)，以工作成果報(bào)告的形式將工作記錄整理成工作報(bào)告等方式提交給聘請(qǐng)方，便于說(shuō)明工作情況、工作量情況等，供下一階段合作時(shí)的調(diào)整收費(fèi)參考或工作改進(jìn)依據(jù)。

4.11 執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的防范

顧問(wèn)律師在履行法律顧問(wèn)合同期間，應(yīng)嚴(yán)格依據(jù)合同規(guī)定提供法律服務(wù)，避免服務(wù)與合同要求不符或因工作過(guò)失、過(guò)錯(cuò)而造成顧問(wèn)單位的經(jīng)濟(jì)損失或其他損失。

同時(shí)，律師應(yīng)不斷改進(jìn)工作程序和工作方法，以確保工作的效率和質(zhì)量。同時(shí)對(duì)于顧問(wèn)單位的系統(tǒng)性問(wèn)題，應(yīng)建議其通過(guò)完善相關(guān)制度、流程、文本體系等管理手段加以解決。

4.12 非法要求的拒絕

律師事務(wù)所及顧問(wèn)律師應(yīng)就其所提供的法律意見(jiàn)的合法性承擔(dān)法律責(zé)任，但對(duì)聘請(qǐng)方提出的違法要求應(yīng)當(dāng)予以拒絕，以避免聘請(qǐng)方及律師陷入更大的風(fēng)險(xiǎn)，并維護(hù)職業(yè)的尊嚴(yán)。

同時(shí)應(yīng)解釋相關(guān)違法行為的后果，并建議顧問(wèn)單位遵守法律規(guī)定以避免相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)。

5條 特殊法律問(wèn)題的處理

5.1 對(duì)突發(fā)事件的處理

對(duì)于聘請(qǐng)方所遇到的突發(fā)性的法律事務(wù)，如群體性事件、突發(fā)性事故、影響巨大的媒體報(bào)道、情緒激動(dòng)的投訴、肢體沖突等，顧問(wèn)律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助聘請(qǐng)方冷靜處理，首先確保沖突緩和以盡最大可能避免直接的消極后果的產(chǎn)生，再盡最大可能平息事態(tài)以免受到更大不利影響，尤其應(yīng)避免因處理措施不當(dāng)而導(dǎo)致不利影響的擴(kuò)大甚至導(dǎo)致更大的不利影響。

5.2 對(duì)法律培訓(xùn)的處理

對(duì)于聘請(qǐng)方要求的法律知識(shí)培訓(xùn)，應(yīng)盡可能按照聽(tīng)眾的層次、需求，從生動(dòng)性、實(shí)用性角度解釋相關(guān)的法律規(guī)范，并解釋相關(guān)案例的關(guān)鍵所在以及法規(guī)規(guī)定的影響、實(shí)際工作中的注意事項(xiàng)等，必要時(shí)以精致的圖表等形象生動(dòng)地展示所要宣讀的內(nèi)容，避免只講述枯燥的法學(xué)理論。

5.3 對(duì)訴訟事務(wù)的處理 顧問(wèn)律師針對(duì)聘請(qǐng)方已經(jīng)發(fā)生的爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)盡可能從企業(yè)利益角度考慮更為穩(wěn)妥的解決方案，如果對(duì)聘請(qǐng)方有早，則應(yīng)盡可能通過(guò)協(xié)商、調(diào)解、出具律師函等方式解決爭(zhēng)議、維護(hù)權(quán)益，避免簡(jiǎn)單地采用訴訟手段解決問(wèn)題而損害聘請(qǐng)方利益。

5.4 對(duì)合同事務(wù)的處理

顧問(wèn)律師參與聘請(qǐng)方的合同事務(wù)，在合同審查、修改、起草中均應(yīng)以交易目的為導(dǎo)向，優(yōu)化安排合同中的法律關(guān)系和商務(wù)內(nèi)容，以實(shí)現(xiàn)質(zhì)量與安全的平衡，確保當(dāng)事人合法權(quán)益的最大化和法律風(fēng)險(xiǎn)的最小化。

顧問(wèn)律師在處理合同事務(wù)，包括參與合同談判過(guò)程中，應(yīng)以其中的法律條款為主，并對(duì)可能產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)的商務(wù)條款、技術(shù)條款加以關(guān)注，但相關(guān)內(nèi)容應(yīng)以相關(guān)專(zhuān)業(yè)人員的意見(jiàn)、是否交易及具體條款的確定以聘請(qǐng)方意見(jiàn)為準(zhǔn)，律師僅提供參考意見(jiàn)或建議。

5.5 對(duì)咨詢(xún)事務(wù)的處理

對(duì)于聘請(qǐng)方的其他咨詢(xún)事項(xiàng)，顧問(wèn)律師應(yīng)在向其解釋相關(guān)法律規(guī)定、提供參考解決方案排憂(yōu)解難以維護(hù)其合法權(quán)益的同時(shí)，應(yīng)盡可能用穩(wěn)妥的方式將各類(lèi)矛盾化解在萌芽狀態(tài)，防止不穩(wěn)定因素激化引起更大的利益沖突。

5.6 對(duì)于國(guó)有企業(yè)的服務(wù)

顧問(wèn)律師在擔(dān)任企業(yè)法律顧問(wèn)的工作中，應(yīng)當(dāng)參照國(guó)家相關(guān)部門(mén)對(duì)于中央企業(yè)的法務(wù)工作要求，除常規(guī)的合同審查外，逐漸介入企業(yè)的決策審查、制度審查，并向聘請(qǐng)方企業(yè)規(guī)章制度對(duì)于企業(yè)發(fā)展的促進(jìn)作用，以及規(guī)章制度與法律法規(guī)的相互作用、功能搭配，幫助企業(yè)完善其管理架構(gòu)、規(guī)章制度體系、流程體系，同時(shí)確保其相關(guān)規(guī)章制度的合法化。

5.7 幫助企業(yè)完善規(guī)章制度

顧問(wèn)律師在幫助聘請(qǐng)方完善規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)注意到制度、流程、文本的標(biāo)準(zhǔn)化和體系化才能最發(fā)揮最大的效能，并充分考慮管理手段與績(jī)效考核、激勵(lì)機(jī)制的關(guān)系，既提升企業(yè)防范法律風(fēng)險(xiǎn)的能力又提升企業(yè)的管理水平，幫助企業(yè)建立合理、規(guī)范的完整體系，包括但不限于：

5.7.1 基本管理制度，即以公司治理結(jié)構(gòu)相關(guān)的職能設(shè)置、各類(lèi)會(huì)議議程、表決方式等，以規(guī)范公司決策、治理中的秩序并促進(jìn)其合法化、規(guī)范化。

5.7.2業(yè)務(wù)規(guī)范體系，即將企業(yè)在計(jì)劃、采購(gòu)、生產(chǎn)、銷(xiāo)售以及廣告、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、技術(shù)開(kāi)發(fā)、人力資源、財(cái)務(wù)與資產(chǎn)、公共關(guān)系、企業(yè)文化等方面的工作內(nèi)容加以規(guī)范化和合法化、體系化。

5.7.3行為規(guī)范體系，即協(xié)助企業(yè)按整個(gè)企業(yè)組織結(jié)構(gòu)明確各部門(mén)、各職位的工作范圍、責(zé)任范圍等并形成書(shū)面規(guī)范，尤其是負(fù)責(zé)其中對(duì)合法性的審查以及整個(gè)體系中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)的防控。

5.8 企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理

顧問(wèn)律師應(yīng)推動(dòng)企業(yè)從法律風(fēng)險(xiǎn)管理的視角，面對(duì)雖未發(fā)生但極有可能發(fā)生的法律風(fēng)險(xiǎn)后果，采取系統(tǒng)梳理、制訂預(yù)防措施并植入現(xiàn)有管理制度、管理流程、各類(lèi)文本的方式，以管理手段系統(tǒng)、全面地解決法律風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題，并提升企業(yè)的管理水平和管理效率。（微信公號(hào)falvcankao）企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)可分為公司治理、合同管理、采購(gòu)、生產(chǎn)、儲(chǔ)運(yùn)、銷(xiāo)售、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、人力資源、廣告宣傳、售后服務(wù)等模塊，企業(yè)可根據(jù)自己的實(shí)際情況選擇相應(yīng)的模式采取防范措施，從制度、流程、文本體系上杜絕常見(jiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

5.9 協(xié)助企業(yè)提升合同管理水平

合同是企業(yè)經(jīng)營(yíng)不可或缺的途徑，防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)即可防范絕大多數(shù)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。在該領(lǐng)域，顧問(wèn)律師可向企業(yè)提供以下服務(wù)：

5.9.1 建立標(biāo)準(zhǔn)化的合同文本體系，在廣泛收集企業(yè)常用合同文本的基礎(chǔ)上梳理出企業(yè)的完整常用文本體系并加以分類(lèi)以形成體系；

5.9.2根據(jù)企業(yè)實(shí)際情況和相關(guān)法律環(huán)境的要求以及企業(yè)的主觀意愿，對(duì)常用合同文本進(jìn)行格式的規(guī)范化、內(nèi)容的精細(xì)化修改，在不影響企業(yè)的使用習(xí)慣和生產(chǎn)運(yùn)營(yíng)的前提下提高合同文本的安全系數(shù)。

5.9.3 在前兩者的基礎(chǔ)之上，幫助企業(yè)建立合同管理制度、合同管理流程，明確各部門(mén)、各職位的工作界面和職責(zé)，以制度化、程序化、標(biāo)準(zhǔn)化的方法進(jìn)一步防范合同法律風(fēng)險(xiǎn)，形成事前預(yù)防、事中控制、事后補(bǔ)救相結(jié)合的法律風(fēng)險(xiǎn)管理系統(tǒng)。

5.9.4 合同管理體系應(yīng)覆蓋供應(yīng)商管理、合同談判、合同文本使用、合同審批、授權(quán)委托、圖章使用、合同簽訂、合同履行、爭(zhēng)議處理、售后服務(wù)，以及合同登記、合同管理制度執(zhí)行情況檢查、合同管理統(tǒng)計(jì)分析等全方位的防范體系。

5.10 重大事項(xiàng)的匯報(bào)

顧問(wèn)律師在受指派提供法律顧問(wèn)服務(wù)過(guò)程中如遇重大法律問(wèn)題，或因參與重大項(xiàng)目法律服務(wù)、參與商務(wù)合同談判而需要事務(wù)所配合時(shí)，應(yīng)及時(shí)向律師事務(wù)所匯報(bào)以調(diào)配資源確保工作質(zhì)量及效率。

律師事務(wù)所及顧問(wèn)律師在提供法律服務(wù)過(guò)程中如遇重大社會(huì)影響事件、突發(fā)事件，在提供法律意見(jiàn)前應(yīng)按相關(guān)規(guī)定向當(dāng)?shù)厮痉ㄐ姓C(jī)關(guān)或律師協(xié)會(huì)報(bào)告。

條 工作成果的提交及后續(xù)工作

6.1 以書(shū)面方式提交工作成果

除現(xiàn)場(chǎng)答復(fù)外，顧問(wèn)律師提交工作成果應(yīng)當(dāng)以郵件等可以保留內(nèi)容及發(fā)送記錄并便于管理的方式，避免因工作成果內(nèi)容及提交環(huán)節(jié)中產(chǎn)生執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。

對(duì)于涉及重大企業(yè)商業(yè)機(jī)密或聘請(qǐng)方提出保密要求的工作事項(xiàng)，其工作成果應(yīng)直接交給法定代表人或其指定聯(lián)系人，以免泄密相關(guān)信息。

6.2 對(duì)于工作成果的提醒

以郵件方式提交工作成果，應(yīng)對(duì)工作成果的工作內(nèi)容范圍、應(yīng)由其他部門(mén)處理的事項(xiàng)、提醒聘請(qǐng)方注意的事項(xiàng)進(jìn)行簡(jiǎn)要說(shuō)明，既履行應(yīng)盡的告知義務(wù)也避免聘請(qǐng)方發(fā)生誤讀。

6.3 律師的責(zé)任聲明

在正式的法律意見(jiàn)書(shū)以及以書(shū)面方式提交的工作成果中，顧問(wèn)律師應(yīng)以適當(dāng)?shù)姆绞绞孪壬昝髀蓭熞庖?jiàn)根據(jù)聘請(qǐng)方所提供的背景信息而做出，且僅對(duì)相關(guān)問(wèn)題涉及法律意見(jiàn)的部分負(fù)責(zé)，對(duì)法律以外的相關(guān)專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域所提供的評(píng)價(jià)應(yīng)由聘請(qǐng)方的技術(shù)部門(mén)、財(cái)務(wù)部門(mén)自行判斷，律師意見(jiàn)僅供參考。

6.4 資料的保存

顧問(wèn)律師在實(shí)際工作中應(yīng)當(dāng)充分注意資料的保存及文檔管理，避免因文檔管理不善而導(dǎo)致的重復(fù)勞動(dòng)及效率低下。相關(guān)檔案管理應(yīng)確保一戶(hù)一卷、一事一檔。

同時(shí)，顧問(wèn)律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)總結(jié)項(xiàng)目工作中的經(jīng)驗(yàn)及教訓(xùn)、不斷探索更優(yōu)的工作方法并如實(shí)加以記錄，作為不斷自我提升、持續(xù)改進(jìn)的基礎(chǔ)。

6.5 律師意見(jiàn)的統(tǒng)一

顧問(wèn)律師所提交的工作成果或所答復(fù)，如在合作團(tuán)隊(duì)中存有不同意見(jiàn)，應(yīng)通過(guò)探討論證加以統(tǒng)一，如果無(wú)法統(tǒng)一則應(yīng)以不同可能性的方式加以表述，以避免聘請(qǐng)方對(duì)工作能力產(chǎn)生誤解，或被律師的不同觀點(diǎn)而誤導(dǎo)。

6.6 持續(xù)關(guān)注與循環(huán)改進(jìn)

顧問(wèn)律師應(yīng)始終關(guān)注所提交的工作成果、解決方案在正式提交后的結(jié)果，如解決方案的運(yùn)用效果、是否切合實(shí)際、是否解決了實(shí)際問(wèn)題，等作為經(jīng)驗(yàn)的積累和后續(xù)改進(jìn)的基礎(chǔ)，通過(guò)不斷的經(jīng)驗(yàn)積累和反思，循環(huán)改進(jìn)工作方法及質(zhì)量。

7條 其他事項(xiàng)

7.1 聘任期內(nèi)工作情況的述職

顧問(wèn)律師應(yīng)按合同要求或視需要，向聘請(qǐng)方定期或在聘任期滿(mǎn)前提出書(shū)面述職報(bào)告，以描述聘任期內(nèi)的工作事項(xiàng)、工作內(nèi)容、工作時(shí)間、工作結(jié)果等內(nèi)容，以體現(xiàn)律師工作的價(jià)值，并增強(qiáng)聘請(qǐng)方的信任。

7.2 法律顧問(wèn)合同的續(xù)簽

在法律顧問(wèn)合同行將屆滿(mǎn)前，顧問(wèn)律師應(yīng)主動(dòng)向聘請(qǐng)方述職并就工作質(zhì)量、工作方法是否需要改進(jìn)，以及法律顧問(wèn)是否續(xù)聘征詢(xún)聘請(qǐng)方意見(jiàn)。若聘請(qǐng)方同意續(xù)聘則應(yīng)及時(shí)確定后續(xù)的工作內(nèi)容范圍、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等合同條款并及時(shí)簽約，否則應(yīng)提醒法律顧問(wèn)服務(wù)的截止時(shí)間。

法律顧問(wèn)合同因期滿(mǎn)或法律服務(wù)事項(xiàng)完成而終止后，顧問(wèn)律師要及時(shí)寫(xiě)出總結(jié)報(bào)告，律師事務(wù)所應(yīng)及時(shí)歸卷備查。

7.3 法律顧問(wèn)合同的提前終止

如法律顧問(wèn)合同因某種原因提前終止，推薦以書(shū)面方式就責(zé)任的截止時(shí)間、后續(xù)風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)、費(fèi)用的結(jié)算、相互維護(hù)名譽(yù)的要求等善后處理事項(xiàng)簽署協(xié)議，以免因未盡事宜產(chǎn)生矛盾。如遇企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)合同提前終止，律師事務(wù)所與顧問(wèn)律師應(yīng)及時(shí)進(jìn)行總結(jié)、制訂預(yù)案，必要時(shí)向司法行政部門(mén)、律師協(xié)會(huì)進(jìn)行匯報(bào)。

7.4 案卷材料的歸檔

每一年度終結(jié)，或法律顧問(wèn)服務(wù)合同關(guān)系終結(jié)，顧問(wèn)律師應(yīng)及時(shí)整理服務(wù)中所接收的各類(lèi)資料以及完成的工作成果并制作工作總結(jié)報(bào)告一并歸檔，以便于妥善保管和今后查詢(xún)。

第二篇：律師承辦有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)操作指引

律師承辦有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)操作指引

（2013年3月15日經(jīng)山東省律師協(xié)會(huì)七屆常務(wù)理事會(huì)第八次會(huì)議審議通過(guò)）

目 錄 第一章 總則

第二章 一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù) 第一節(jié) 一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序

第二節(jié) 盡職調(diào)查與編制《盡職調(diào)查報(bào)告》 第三節(jié) 股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓 第四節(jié) 股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓 第三章 國(guó)有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓 第四章 外商投資公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓

第五章 其他部分需要審批的有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓 第六章 股權(quán)轉(zhuǎn)讓存續(xù)的公司類(lèi)型變更 第七章 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的主要條款 第八章 股權(quán)交接及變更登記 第九章 法律意見(jiàn)書(shū) 第十章 附則

第一章 總則

第1條 宗旨 為指導(dǎo)律師承辦股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為，依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《公司法》”)、《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《國(guó)有資產(chǎn)法》”）、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》及其他相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件的規(guī)定，制定本指引。

中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)制定的《律師承辦有限責(zé)任公司收購(gòu)業(yè)務(wù)指引》、《律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引》等業(yè)務(wù)指引中對(duì)于有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓操作有規(guī)定的，本指引不再重復(fù)。

第2條 適用范圍

2.1本指引僅適用于有限責(zé)任公司股東向公司其他股東或者公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)以及受讓人受讓有限責(zé)任公司的股權(quán)。

2.2有限責(zé)任公司，指依照《公司法》、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》及《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》成立并注冊(cè)登記的、股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

如無(wú)特別說(shuō)明，本指引中所稱(chēng)公司，均指有限責(zé)任公司。第3條 定義與業(yè)務(wù)范圍

3.1本指引所稱(chēng)律師承辦股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)，是指律師事務(wù)所接受委托，指派律師為委托人就有限責(zé)任公司股東向公司其他股東或者公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者委托人受讓有限責(zé)任公司的股權(quán)提供法律服務(wù)，并協(xié)助委托人辦理相關(guān)股權(quán)變更審批、登記等事宜。

3.2 律師承辦股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)包括但不限于下列范圍：（1）開(kāi)展盡職調(diào)查，編制《盡職調(diào)查報(bào)告》；

（2）審核交易各方提供的材料或法律文件，編制各類(lèi)規(guī)范性法律文書(shū)，參與談判；（3）依法就股權(quán)轉(zhuǎn)讓出具《法律意見(jiàn)書(shū)》；（4）協(xié)助委托人辦理股權(quán)變更批準(zhǔn)、登記手續(xù)；（5）其它委托人交辦的與股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)有關(guān)的事項(xiàng)。第4條 特別事項(xiàng)

4.1 本指引旨在向律師提供辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)方面的經(jīng)驗(yàn)，而非強(qiáng)制性規(guī)定，不作為律師出具法律意見(jiàn)或報(bào)告的法律依據(jù)，僅供律師在實(shí)踐中參考。4.2 律師從事股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)，依據(jù)相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)，獨(dú)立進(jìn)行工作。

4.3 律師以律師事務(wù)所名義與委托人訂立書(shū)面的《法律服務(wù)合同》，明確約定委托事項(xiàng)、承辦人員、提供服務(wù)的方式和范圍、雙方的權(quán)利和義務(wù)以及收費(fèi)金額等事項(xiàng)。

第二章 一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù) 第一節(jié) 一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序

第5條 本章所指“一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓”，系指本指引除第三章、第四章、第五章之外的有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)床恍杪男腥魏螌徟掷m(xù)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

第6條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般程序

6.1轉(zhuǎn)讓人和受讓人接觸，就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)成初步意向；

6.2聘請(qǐng)律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)對(duì)公司進(jìn)行法律、財(cái)務(wù)盡職調(diào)查；；

6.3轉(zhuǎn)讓人和受讓人進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的協(xié)商和談判；

6.4轉(zhuǎn)讓和受讓人按其內(nèi)部審批程序和法律法規(guī)規(guī)定的程序做出同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓或同意收購(gòu)股權(quán)的決策；

6.5股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，需要按照公司法的規(guī)定，獲得股東過(guò)半數(shù)同意，或按公司章程的規(guī)定，辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)程序；

6.6國(guó)家法律、法規(guī)、規(guī)章等要求對(duì)轉(zhuǎn)讓股權(quán)、受讓股權(quán)價(jià)格進(jìn)行評(píng)估的，經(jīng)核準(zhǔn)或備案的評(píng)估結(jié)果是確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的參考依據(jù)；

6.7轉(zhuǎn)讓人和受讓人就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜進(jìn)行談判、起草股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同； 6.8轉(zhuǎn)讓人和受讓人簽定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同； 6.9轉(zhuǎn)讓人和受讓人辦理股權(quán)交割手續(xù)； 6.10到各有關(guān)部門(mén)辦理變更登記等手續(xù)。

第二節(jié) 盡職調(diào)查與編制《盡職調(diào)查報(bào)告》 第7條 本指引所稱(chēng)盡職調(diào)查，專(zhuān)指法律盡職調(diào)查，即在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中，律師依據(jù)委托人的安排，通過(guò)對(duì)相關(guān)資料、文件、信息以及其他事實(shí)情況的收集，從法律或規(guī)范性政策文件的角度進(jìn)行調(diào)查、研究、分析和判斷。律師進(jìn)行盡職調(diào)查應(yīng)編制調(diào)查清單。第8條 律師開(kāi)展盡職調(diào)查的基本原則、操作規(guī)范、注意問(wèn)題，《盡職調(diào)查報(bào)告》的格式和內(nèi)容等，參照中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)發(fā)布的《律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引》和《律師承辦有限責(zé)任公司收購(gòu)業(yè)務(wù)指引》中關(guān)于盡職調(diào)查的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第三節(jié) 股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓

第9條 股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓?zhuān)侵腹镜墓蓶|之間相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。第10條 股東之間可以自由地相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，無(wú)需征得其他股東同意。公司章程有其他規(guī)定的，從其規(guī)定。

第四節(jié) 股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓

第11條 股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓?zhuān)侵腹蓶|向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。第12條 股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑧?yīng)嚴(yán)格按照《公司法》規(guī)定的程序及公司章程的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

13.1承辦律師應(yīng)特別注意：

（1）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意，過(guò)半數(shù)是指股東人數(shù)而非股東持股比例。

（2）股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)書(shū)面通知公司其他股東，書(shū)面通知的內(nèi)容包括：受讓人的有關(guān)情況、擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價(jià)格及履行方式等。

13.2公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，按照其規(guī)定執(zhí)行。如該規(guī)定違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，則不產(chǎn)生約束力。

第14條 律師在承辦股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)中，特別是在法院強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)、股東資格繼承、股權(quán)贈(zèng)與、離婚中股權(quán)分割、股權(quán)捐贈(zèng)、股權(quán)出資等特殊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓情形下，應(yīng)注意其他股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)問(wèn)題。

14.1兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，應(yīng)協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。公司章程有特別規(guī)定的從其規(guī)定。14.2同等條件的認(rèn)定

14.2.1同等條件，一般來(lái)說(shuō)是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓數(shù)量的等同、轉(zhuǎn)讓價(jià)款的等同、支付方式的等同、違約責(zé)任的等同等。

14.2.2在特殊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓情形下，還應(yīng)對(duì)同等條件進(jìn)行具體的分析，以符合相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定。

第15條 人民法院強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)

15.1人民法院強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)，是指人民法院依照民事訴訟法等法律規(guī)定的執(zhí)行程序，依據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，在強(qiáng)制執(zhí)行生效的法律文書(shū)時(shí)，以拍賣(mài)、變賣(mài)或其他方式，轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司股東的股權(quán)的一種強(qiáng)制性轉(zhuǎn)讓措施。

15.2其他股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的行使

15.2.1其他股東自法院通知之日起滿(mǎn)20日不行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。15.2.2法院公開(kāi)拍賣(mài)股權(quán)的，其他股東如行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，應(yīng)在拍賣(mài)日到場(chǎng)。股東經(jīng)通知未到場(chǎng)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

15.2.3拍賣(mài)過(guò)程中，有最高應(yīng)價(jià)時(shí)，優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)股東可以表示以該最高價(jià)買(mǎi)受，如無(wú)更高應(yīng)價(jià)，則拍歸優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)股東；如有更高價(jià)，而優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)股東不作表示的，則拍歸應(yīng)價(jià)最高的競(jìng)買(mǎi)人。

第16條 異議股東行使回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

16.1異議股東行使回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，是指當(dāng)股東會(huì)議決議事項(xiàng)與股東有重大利害關(guān)系時(shí)，對(duì)股東會(huì)決議投反對(duì)票的股東有權(quán)請(qǐng)求公司收購(gòu)其股權(quán)，也即退股，它是對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊救濟(jì)途徑。

16.2異議股東行使回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)應(yīng)符合公司法第75條規(guī)定的情形之一。

16.3自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

16.4承辦律師應(yīng)提醒公司，公司回購(gòu)股權(quán)后，應(yīng)對(duì)回購(gòu)后的股權(quán)作減資注銷(xiāo)或者轉(zhuǎn)讓等方式安排股權(quán)。

第17條 股東資格的繼承取得引起的股權(quán)法定轉(zhuǎn)讓

17.1自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。但如公司章程中對(duì)股東死亡是否能夠繼承股東資格有規(guī)定的，按章程的規(guī)定辦理。17.2股東繼承中涉及的具體問(wèn)題

（1）死亡股東存在出資瑕疵的，如出資不到位、抽逃出資、以非貨幣出資未經(jīng)評(píng)估等，應(yīng)由繼承人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；

（2）股東分期出資的，應(yīng)由繼承人出資；

（3）繼承人為法律限制不得擔(dān)任股東的，依法不能取得股東資格，如公務(wù)員、國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人等；

（4）如因死亡股東的繼承人過(guò)多，導(dǎo)致公司股東人數(shù)超過(guò)50人的，鑒于《公司法》未對(duì)此類(lèi)情形作出規(guī)定，建議可以通過(guò)委托持股或其他方式等方式解決。

第18條 股權(quán)贈(zèng)與引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

18.1股權(quán)贈(zèng)與，是指股東將持有的全部或部分股權(quán)無(wú)償贈(zèng)與他人。18.2股權(quán)贈(zèng)與分為兩種情況：（1）股東生前將股權(quán)贈(zèng)與他人；（2）股東遺贈(zèng)股權(quán)。

18.2股東向股東之外的第三人贈(zèng)與股權(quán)，應(yīng)按照公司法關(guān)于股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定以及公司章程的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。公司章程沒(méi)有規(guī)定的，股權(quán)贈(zèng)與應(yīng)征得半數(shù)以上股東的同意；如半數(shù)以上的股東不同意，則股權(quán)不得贈(zèng)與。

第19條 離婚中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

19.1離婚中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)侵阜蚱揠x婚時(shí)因分割夫妻共有財(cái)產(chǎn)中的對(duì)外投資而發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

19.2夫妻以共有財(cái)產(chǎn)對(duì)外投資形成的股權(quán)一般分為三種情況：（1）以夫或妻一方的名義與第三人一起設(shè)立有限公司形成的股權(quán)，（2）以夫或妻一方的名義設(shè)立的一人有限公司形成的股權(quán)；（3）以夫和妻二人的名義共同設(shè)立有限公司形成的股權(quán)。

19.3第（1）種和第（2）種情況，可以根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國(guó)婚姻法若干問(wèn)題的解釋二》中第16條、第18條的規(guī)定執(zhí)行。19.4第（3）種情況，如夫妻協(xié)商同意維持現(xiàn)有的股權(quán)結(jié)構(gòu)，則按其意見(jiàn)執(zhí)行；如變更股權(quán)結(jié)構(gòu)，則由雙方按照第（2）種情況處理。

第20條 股權(quán)捐贈(zèng)

20.1由自然人、非國(guó)有的法人及其他經(jīng)濟(jì)組織投資控股的企業(yè)，依法履行內(nèi)部決策程序，由投資者審議決定后，其持有的股權(quán)可以用于公益性捐贈(zèng)。

20.2企業(yè)以持有的股權(quán)進(jìn)行公益性捐贈(zèng)，應(yīng)當(dāng)以不影響企業(yè)債務(wù)清償能力為前提，且受贈(zèng)對(duì)象應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立的公益性社會(huì)團(tuán)體和公益性非營(yíng)利的事業(yè)單位。企業(yè)捐贈(zèng)后，必須辦理股權(quán)變更手續(xù)，不再對(duì)已捐贈(zèng)股權(quán)行使股東權(quán)利，并不得要求受贈(zèng)單位予以經(jīng)濟(jì)回報(bào)。

第21條“人走股退”式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

21.1公司章程規(guī)定，股東因調(diào)離、辭職、解聘、退休等原因離開(kāi)公司時(shí)應(yīng)將其持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東的，只要不違反法律及行政法規(guī)，則該規(guī)定有效。

21.2公司章程未規(guī)定受讓人，且無(wú)法協(xié)商一致的，由股東會(huì)確定受讓人。

21.3公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格未作規(guī)定，且不能協(xié)商一致的，以評(píng)估方式確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格。

第22條 股權(quán)出資實(shí)現(xiàn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

22.1股東可以其持有的公司股權(quán)對(duì)外出資設(shè)立公司。22.2股東以股權(quán)出資，應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家工商局《股權(quán)出資登記管理辦法》的規(guī)定，履行相關(guān)程序。

22.3股東以股權(quán)出資，必須滿(mǎn)足下列條件： 22.3.1股權(quán)公司的注冊(cè)資本不存在尚未繳足； 22.3.2不存在已被設(shè)立質(zhì)權(quán)或已被依法凍結(jié)情形； 22.3.3股權(quán)公司章程不存在約定不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)?/p>

22.3.4不存在股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)； 22.3.5用作出資的股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估； 第23條 股權(quán)出質(zhì)實(shí)現(xiàn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

23.1公司章程禁止股東以股權(quán)出質(zhì)的，不得出質(zhì)。23.2協(xié)議折價(jià)、拍賣(mài)或變賣(mài)質(zhì)物，應(yīng)當(dāng)按照《公司法》及公司章程的規(guī)定，確保股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

第三章 國(guó)有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓

第24條 國(guó)有股權(quán)，是指國(guó)家、代表國(guó)家的國(guó)家相關(guān)部門(mén)、國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)以各種出資方式，包括貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等國(guó)家法律法規(guī)允許出資的其他財(cái)產(chǎn)形式投資公司所形成的在該公司的股權(quán)。

第25條 國(guó)有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)m用公司法外，還應(yīng)嚴(yán)格按照《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》、《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》、《關(guān)于企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項(xiàng)的通知》及《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》等規(guī)定，進(jìn)行報(bào)批、審計(jì)、評(píng)估、審批、核準(zhǔn)、備案、掛牌交易等。

第26條 轉(zhuǎn)讓方在遞交股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息發(fā)布申請(qǐng)之前，應(yīng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)等按《公司法》和公司章程的規(guī)定召開(kāi)股東會(huì)或以書(shū)面形式通知其他股東征求同意。

第27條 召開(kāi)股東會(huì)的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)提交載明包括但不限于以下事項(xiàng)的公司股東會(huì)決議：

（一）轉(zhuǎn)讓的股權(quán)將在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)發(fā)布股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，公開(kāi)掛牌競(jìng)價(jià)轉(zhuǎn)讓?zhuān)凑债a(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)的交易規(guī)則操作；

（二）其他股東是否行權(quán)的意思表示；

（三）其他股東主張行權(quán)的，應(yīng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息公告期間，向產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)提出股權(quán)受讓申請(qǐng)，否則視為放棄受讓?zhuān)?/p>

（四）其他股東放棄行權(quán)的，仍可作為普通意向受讓人向產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)提出股權(quán)受讓申請(qǐng)，但不再享有優(yōu)先權(quán)；

（五）載明如該項(xiàng)目形成競(jìng)價(jià)，將采用的競(jìng)價(jià)方式；

（六）載明如該項(xiàng)目形成競(jìng)價(jià)，其他股東將采用的行權(quán)方式等。

上述第（五）、（六）項(xiàng)內(nèi)容，既可在公司股東會(huì)決議中載明，也可由轉(zhuǎn)讓方與不放棄行權(quán)的其他股東協(xié)商后書(shū)面確定。

其他股東未參加股東會(huì)的，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)以書(shū)面形式通知該其他股東，并按照第九條第一款的要求執(zhí)行。

第28條 轉(zhuǎn)讓方以書(shū)面形式通知其他股東的，應(yīng)提交載明包括但不限于以下事項(xiàng)的書(shū)面通知：

（一）上述第八條第（一）、（三）、（四）項(xiàng)內(nèi)容；

（二）征詢(xún)其他股東是否行權(quán)；

（三）載明其他股東書(shū)面答復(fù)的截止期限等。

其他股東不放棄行權(quán)的，轉(zhuǎn)讓方還應(yīng)與其協(xié)商后書(shū)面確定第八條第一款第（五）、（六）項(xiàng)內(nèi)容。

第29條 其他股東同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)幢硎痉艞墐?yōu)先權(quán)的，視為不放棄優(yōu)先權(quán)。第30條 國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)艘话愎蓹?quán)轉(zhuǎn)讓的程序外，轉(zhuǎn)讓人還應(yīng)做如下工作：（1）在產(chǎn)權(quán)交易所掛牌公告，征集受讓人；（2）明確受讓人需要滿(mǎn)足的條件；

（3）根據(jù)征集的受讓人的人數(shù)確定交易形式；（4）掛牌后形成的價(jià)格為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格。

第31條 轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)讓國(guó)有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在轉(zhuǎn)讓前辦理清產(chǎn)核資、審計(jì)與資產(chǎn)評(píng)估。第32條 評(píng)估報(bào)告的結(jié)果只有經(jīng)核準(zhǔn)或備案后，才能作為確定國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的參考依據(jù)。

第33條 評(píng)估報(bào)告一般是有有效期限的，大多數(shù)情況下，評(píng)估報(bào)告的有效期為1年。承辦律師應(yīng)提醒轉(zhuǎn)讓人注意如下事項(xiàng)：

（1）充分注意評(píng)估報(bào)告的有效期限，并在該評(píng)估報(bào)告的有效期限內(nèi)完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的整體交易（至完成工商變更登記為止）；

（2）若不能完成整個(gè)交易，在該評(píng)估報(bào)告的有效期限內(nèi)，應(yīng)當(dāng)至少完成對(duì)評(píng)估報(bào)告的核準(zhǔn)或備案、掛牌公告程序、簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并使之生效；

（3）若股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同還需要經(jīng)過(guò)相關(guān)政府機(jī)關(guān)批準(zhǔn)才生效，則在評(píng)估報(bào)告的有效期限內(nèi)，還應(yīng)當(dāng)獲得相關(guān)政府機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。

第34條 國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)當(dāng)在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)進(jìn)行。

第35條 特別要注意，即使股東之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓人也必須通過(guò)產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開(kāi)征集受讓人。其他股東作為受讓人，只有在其條件處于市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)地位時(shí)，或與第三人處于同等條件時(shí)，才有可能成為確定的受讓人。第36條 律師承辦國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)《律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引》中規(guī)定的國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的適用原則、操作規(guī)范以及注意事項(xiàng)等執(zhí)行。

第37條 向管理層轉(zhuǎn)讓國(guó)有股權(quán)的特殊規(guī)定

37.1管理層是指轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)及標(biāo)的企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)直接或間接持有單位負(fù)責(zé)人以及領(lǐng)導(dǎo)班子其他成員。

37.2企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓?zhuān)侵赶蚬芾韺愚D(zhuǎn)讓?zhuān)蛘呦蚬芾韺又苯踊蜷g接出資設(shè)立的企業(yè)轉(zhuǎn)讓的行為。

37.3中小型國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)國(guó)有股權(quán)可以向管理層轉(zhuǎn)讓?zhuān)ǚ?、法?guī)和部門(mén)規(guī)章另有規(guī)定的除外），但大型國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)及所屬?gòu)氖略摯笮推髽I(yè)主營(yíng)業(yè)務(wù)的重要全資或控股企業(yè)的國(guó)有股權(quán)和上市公司的國(guó)有股權(quán)不得向管理層轉(zhuǎn)讓。

37.4國(guó)有股權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)當(dāng)符合《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》、《關(guān)于規(guī)范國(guó)有企業(yè)改制工作的意見(jiàn)》、《關(guān)于國(guó)有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實(shí)施辦法》和《國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、勞動(dòng)和社會(huì)保障部、國(guó)土資源部關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國(guó)有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制的通知》規(guī)定的條件和要求。

第四章 外商投資公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓

第38條 外商投資公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)仨毞现袊?guó)法律、法規(guī)對(duì)投資者資格的規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策要求。

第39條 依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，不允許外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外國(guó)投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)。

第40條 中外合資企業(yè)合營(yíng)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營(yíng)他方同意，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。合營(yíng)一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時(shí)，合營(yíng)他方有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。合營(yíng)一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營(yíng)他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無(wú)效。

中外合作企業(yè)合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書(shū)面同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

外商投資公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑧?yīng)當(dāng)報(bào)審批機(jī)關(guān)審批。

第41條 因股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)的，必須符合《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》及其《實(shí)施細(xì)則》所規(guī)定的設(shè)立外資企業(yè)的條件。第42條 需由國(guó)有資產(chǎn)占控股或主導(dǎo)地位的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外國(guó)投資者或非中國(guó)國(guó)有企業(yè)占控股或主導(dǎo)地位。

第43條 如涉及國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑒t要進(jìn)行股權(quán)價(jià)值評(píng)估，并經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)確認(rèn)，按照國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓操作的程序處理。

第44條 外方投資者持股最低比例限制

除非外方投資者向中國(guó)投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導(dǎo)致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊(cè)資本的25％。

因外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，其出資比例可以低于25%。

第45條 外商投資者將其股權(quán)質(zhì)押后，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者的同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)；未經(jīng)質(zhì)權(quán)人的同意，出質(zhì)投資者也不得將已經(jīng)出質(zhì)的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。

第46條 禁止已設(shè)外資企業(yè)外資股權(quán)部分轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)中國(guó)自然人。第47條 外商投資公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑢徟绦蛉缦拢?47.1企業(yè)應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：（1）投資者股權(quán)變更申請(qǐng)書(shū)；（2）企業(yè)原合同、章程及其修改協(xié)議；（3）企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)和營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；（4）企業(yè)董事會(huì)關(guān)于投資者股權(quán)變更的決議；（5）企業(yè)投資者股權(quán)變更后的董事會(huì)成員名單；

（6）轉(zhuǎn)讓方與受讓人簽訂的并經(jīng)其他投資者簽字或以其他書(shū)面方式認(rèn)可的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

（7）審批機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。

47.2審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。47.3企業(yè)應(yīng)自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)企業(yè)投資者股權(quán)變更之日起30日內(nèi)到審批機(jī)關(guān)辦理外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)變更手續(xù)。47.4中方投資者獲得企業(yè)全部股權(quán)的，自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)企業(yè)投資者股權(quán)變更之日起30日內(nèi)，須向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)繳銷(xiāo)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)。審批機(jī)關(guān)自撤銷(xiāo)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)之日起15日內(nèi)，向企業(yè)原登記機(jī)關(guān)發(fā)出撤銷(xiāo)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)的通知。

第48條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效要件

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同和修改企業(yè)原合同、章程自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)之日起生效。

第五章 其他部分需要審批的有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓

第49條 金融類(lèi)企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

49.1商業(yè)銀行持有資本總額或股權(quán)總額5%以上的股東變更的，應(yīng)當(dāng)報(bào)中國(guó)銀監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。49.2證券公司變更持有百分之五以上股權(quán)的股東、實(shí)際控制人，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

49.3證券投資基金管理公司變更股東，應(yīng)當(dāng)報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

49.4信托公司變更股東或調(diào)整股權(quán),結(jié)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)。49.5保險(xiǎn)公司變更出資人或持有公司股權(quán)10%（含10%）的股東的，應(yīng)當(dāng)報(bào)中國(guó)保監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

49.6保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)公司變更股東、變更股權(quán)結(jié)構(gòu)或出資比例的，應(yīng)當(dāng)報(bào)中國(guó)保監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。49.7期貨公司有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)：?jiǎn)蝹€(gè)股東的持股比例增加到5%以上；有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東合計(jì)持股比例增加到5%以上；持有5%以上股權(quán)的股東受讓股權(quán)；有關(guān)聯(lián)關(guān)系且合計(jì)持有5%以上股權(quán)的股東受讓股權(quán)。

49.8期貨經(jīng)紀(jì)公司變更公司股東或者結(jié)構(gòu)，擬持有公司百分之十以上股權(quán)或者擁有實(shí)際控制權(quán)的股東，其股東資格應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)核準(zhǔn)。

49.9金融租賃公司的股權(quán)發(fā)生變更的，須報(bào)中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)。49.10財(cái)務(wù)公司變更股東或調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)。49.11，貨幣經(jīng)紀(jì)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整的，須經(jīng)中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn).49.12汽車(chē)金融公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整的，須經(jīng)中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)。49.13外資金融機(jī)構(gòu)變更股東，由銀監(jiān)會(huì)審查和決定。49.14小額貸款公司原有股東之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)靼l(fā)起人發(fā)生變化、股權(quán)轉(zhuǎn)讓比例超過(guò)5%的，經(jīng)當(dāng)?shù)卣夂髨?bào)山東省金融辦審定。

49.15融資性擔(dān)保公司變更持有5%以上股權(quán)的股東，應(yīng)當(dāng)經(jīng)省金融辦批準(zhǔn)。49.16典當(dāng)行變更股本結(jié)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)審批。第50條 其他產(chǎn)業(yè)類(lèi)企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

50.1公路經(jīng)營(yíng)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓造成公路經(jīng)營(yíng)企業(yè)控股方（包括相對(duì)控股方）變更的，首先，應(yīng)按照企業(yè)章程和國(guó)家有關(guān)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定履行相關(guān)審核審批程序；其次，按照國(guó)家有關(guān)收費(fèi)公路權(quán)益轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，辦理收費(fèi)公路權(quán)益轉(zhuǎn)讓審核審批手續(xù)；然后再申請(qǐng)辦理商務(wù)部門(mén)對(duì)合同章程審核審批（涉及外資的）以及工商部門(mén)的工商注冊(cè)登記等政府部門(mén)審核審批手續(xù)。

公路經(jīng)營(yíng)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓不影響公路經(jīng)營(yíng)企業(yè)控股方（包括相對(duì)控股方）地位的，公路經(jīng)營(yíng)企業(yè)在按照企業(yè)章程和國(guó)家有關(guān)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)后，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓公路經(jīng)營(yíng)企業(yè)股權(quán)的數(shù)量和轉(zhuǎn)讓方、受讓人名稱(chēng)等相關(guān)內(nèi)容，向公路經(jīng)營(yíng)企業(yè)工商登記所在地的同級(jí)交通運(yùn)輸主管部門(mén)報(bào)備。

50.2取得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證的公司或者其獲準(zhǔn)授權(quán)經(jīng)營(yíng)電信業(yè)務(wù)的子公司，其股東變化的，應(yīng)當(dāng)由原發(fā)證機(jī)關(guān)經(jīng)批準(zhǔn)后方可實(shí)施。

50.3公共航空運(yùn)輸企業(yè)、民用運(yùn)輸機(jī)場(chǎng)和其他需要許可的民航企業(yè)股權(quán)變更的，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律、行政法規(guī)和民用航空規(guī)章，向民航總局或者地區(qū)管理局申請(qǐng)取得相應(yīng)的許可，并辦理相關(guān)變更手續(xù)。

50.4發(fā)電企業(yè)股權(quán)變動(dòng)的，電力監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)實(shí)施監(jiān)管。

50.5從事重要礦產(chǎn)資源行業(yè)的國(guó)有企業(yè)，其出資人或股東通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行變更時(shí)，若該國(guó)有企業(yè)需要保持國(guó)有絕對(duì)控股或相對(duì)控股地位的，相關(guān)主管部門(mén)需要對(duì)其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的比例和受讓人的資格進(jìn)行審批。

50.6石油企業(yè)的出資人或股東變更的，相關(guān)主管部門(mén)對(duì)其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的比例及受讓人的資格進(jìn)行審批。

50.7水力企業(yè)的出資人或股東變更的，相關(guān)主管部門(mén)對(duì)其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的比例及受讓人的資格進(jìn)行審批。

50.8出版物進(jìn)口經(jīng)營(yíng)單位變更資本結(jié)構(gòu)，須提供擬新增投資者的營(yíng)業(yè)執(zhí)照或注冊(cè)登記證明、資信證明文件，報(bào)新聞出版總署批準(zhǔn)。

第六章 股權(quán)轉(zhuǎn)讓存續(xù)的公司類(lèi)型變更

第51條 因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生的一人公司

51.1因股權(quán)轉(zhuǎn)讓存續(xù)形成的一人公司是指兩個(gè)以上股東設(shè)立的合資公司在存續(xù)期間因股權(quán)轉(zhuǎn)讓使公司的全部資本歸于一人的情況。

51.2承辦律師應(yīng)當(dāng)注意，因股權(quán)轉(zhuǎn)讓存續(xù)形成的一人公司，其股東如果此前已經(jīng)投資設(shè)立了一個(gè)一人有限公司，那么該股東不得因受讓股權(quán)存續(xù)形成新公司一人公司。51.3承辦律師應(yīng)當(dāng)注意，因股權(quán)轉(zhuǎn)讓存續(xù)形成的一人公司，如果不符合《公司法》一人有限公司的設(shè)立條件，應(yīng)要求其在公司變更登記時(shí)達(dá)到。

第52條 一人公司因股權(quán)轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)為普通的有限公司

52.1一人公司的股東將其部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人而形成2人以上股東的有限公司。52.2承辦律師應(yīng)當(dāng)注意，由于《公司法》對(duì)一人有限公司有特別的規(guī)制，并且對(duì)此等股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在不同觀點(diǎn)，建議對(duì)一人有限公司部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓審慎對(duì)待。

第七章 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的主要條款

第53條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)具備如下主要條款 53.1合同標(biāo)的條款。需明確規(guī)定以下幾點(diǎn)：

（1）公司的基本情況，明確寫(xiě)明目標(biāo)公司的全稱(chēng)、注冊(cè)資本、其是否合法成立及公司性質(zhì)；

（2）股權(quán)比例，寫(xiě)明轉(zhuǎn)讓人所持有的目標(biāo)公司的全部股權(quán)比例是多少，其擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)比例是多少；

（3）協(xié)議雙方是否同意轉(zhuǎn)讓和受讓。53.2股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格與支付條款 53.2.1股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格

股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格是指轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)、受讓人受讓該股權(quán)應(yīng)向轉(zhuǎn)讓人支付的對(duì)價(jià)。53.2.2支付條款 支付條款是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中需要明確的與支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格有關(guān)的內(nèi)容，如支付時(shí)間、支付方式和支付條件等。

需要提示的是，國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓支付方式有具體的規(guī)定：轉(zhuǎn)讓價(jià)款原則上應(yīng)當(dāng)一次付清；只有在金額較大、一次付清有困難的，才可以采取分期付款方式；分期付款的，首付款不得低于總價(jià)款的30%，并在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效之日起5個(gè)工作日內(nèi)支付；分期付款的，除首付款外，其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)提供合法擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓人支付延期付款期間的利息；分期付款的，付款期限自股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效之日起不得超過(guò)1年。

53.2.3外商收購(gòu)境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的特殊法定支付要求：

（1）外國(guó)投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓人支付全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款；

（2）對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)的，需要經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，才能分期付款；

（3）分期付款的，外國(guó)投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的60%以上，且付款期限不得超過(guò)1年；

（4）分期付款的，外國(guó)投資者按其實(shí)際繳付的出資比例分配收益，即按其實(shí)際支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款所對(duì)應(yīng)的出資比例分配收益。

53.2.4外商投資企業(yè)，控股投資者在付清全部購(gòu)買(mǎi)金之前，不得取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。

53.2.5轉(zhuǎn)讓某些行業(yè)股權(quán)，需要按相關(guān)特殊規(guī)定支付轉(zhuǎn)股款。如，境外投資者通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓及其他方式并購(gòu)境內(nèi)房地產(chǎn)企業(yè)的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)以自有資金一次性支付全部轉(zhuǎn)讓金 ；境外投資者收購(gòu)?fù)馍掏顿Y房地產(chǎn)企業(yè)中方股權(quán)的，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效之起3個(gè)月內(nèi)以自有資金一次性支付全部轉(zhuǎn)讓金 ；未能以自有資金一次性支付全部轉(zhuǎn)讓款的，外匯局不予辦理轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記。

53.3陳述與保證條款

53.3.1轉(zhuǎn)讓人與受讓人的共同陳述與保證

轉(zhuǎn)讓人與受讓人的共同陳述與保證是轉(zhuǎn)讓人和受讓人都應(yīng)當(dāng)做出的陳述與保證，主要包括主體資格、有權(quán)簽約、有能力履約和合法履約、協(xié)助履約方面的陳述與保證的要求幾個(gè)方面。

53.3.2轉(zhuǎn)讓人的特殊陳述與保證

轉(zhuǎn)讓人特殊的陳述與保證主要有法律方面、財(cái)務(wù)方面、稅務(wù)方面、保險(xiǎn)方面、人事方面等幾個(gè)方面。53.3.3受讓人的特殊陳述與保證

受讓人的特殊陳述與保證主要是受讓人應(yīng)保證按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的規(guī)定，支付預(yù)付款或定金、按約定分期付款或一次性支付全部?jī)r(jià)款。

53.4過(guò)渡期條款

53.4.1過(guò)渡期是指自股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂之日起至約定的交割日止。

53.4.2為了監(jiān)督和控制過(guò)渡期公司的經(jīng)營(yíng)管理，雙方可以約定公司在過(guò)渡期間內(nèi)發(fā)生以下重大事項(xiàng)時(shí)，轉(zhuǎn)讓人需通知受讓人，在需要轉(zhuǎn)讓人在董事會(huì)或股東會(huì)上行使表決權(quán)時(shí)，需征得受讓人的同意：

（1）經(jīng)營(yíng)決策的重大變更方面（2）處置資產(chǎn)方面（3）設(shè)定債務(wù)方面（4）債權(quán)方面

（5）進(jìn)行重大交易方面（6）人事方面

53.5職工安置條款（如有）。需明確約定以下幾個(gè)主要內(nèi)容：

（1）公司有多少名雇員，有多少與公司有正式的勞動(dòng)合同，有多少與公司未簽訂正式的勞動(dòng)合同；

（2）若股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后需要減少雇員，減少的方案是什么；（3）對(duì)公司雇員薪酬和福利待遇的承諾或保證；（4）審批機(jī)關(guān)要求明確規(guī)定的其他內(nèi)容（如有）。53.6資料交接條款 53.6.1可以實(shí)際交接的資料

可以實(shí)際交接的資料，是指在交割日前，轉(zhuǎn)讓人可以將其保管或掌握的與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的資料實(shí)際交付給受讓人的資料。這些資料主要是指：

（1）轉(zhuǎn)讓人出資證明書(shū)；（2）轉(zhuǎn)讓人保管或掌握的其他與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的資料；

（3）受讓人要求的且為轉(zhuǎn)讓人保管或掌握的其他與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的資料。53.6.2無(wú)法實(shí)際交接但應(yīng)書(shū)面告知保管方式的資料

無(wú)法實(shí)際交接但應(yīng)當(dāng)書(shū)面告知保管方式的資料，是指在交割日前，轉(zhuǎn)讓人無(wú)法將不由其保管或掌握的但與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的資料實(shí)際交付給受讓人的資料，從而使轉(zhuǎn)讓人不得不通過(guò)書(shū)面告知保管該資料的機(jī)構(gòu)、負(fù)責(zé)人以及查閱這些資料的程序的方式進(jìn)行交接的資料。這些資料主要是指：

（1）公司內(nèi)部的規(guī)章制度；（2）董事會(huì)決議和股東會(huì)決議；

（3）公司管理層人員的人員名單及其簽名字樣；

（4）公司及其下屬公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照及許可證或批準(zhǔn)其經(jīng)營(yíng)范圍的文件；（5）公司股東名冊(cè)（6）公司的公章；（7）公司對(duì)雇員的授權(quán)書(shū)；

（8）電子版及紙質(zhì)版工程、技術(shù)等方面的資料；（9）受讓人要求的其他資料。

53.7知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款（如有）。應(yīng)明確以下幾個(gè)方面：

（1）轉(zhuǎn)讓人所擁有的并許可給公司使用的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的具體情況，包括但不限于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的名稱(chēng)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法定登記號(hào)；

（2）該知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可使用協(xié)議的情況，包括但不限于轉(zhuǎn)讓人何時(shí)與公司簽訂的許可使用協(xié)議、許可使用協(xié)議的名稱(chēng)；

（3）在不違反國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)和已簽訂的知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可使用協(xié)議的約定的前提下，處理該許可使用協(xié)議的方案；

（4）許可使用協(xié)議終止后，相關(guān)資料的交接或銷(xiāo)毀。53.8債權(quán)債務(wù)處理?xiàng)l款 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中債權(quán)債務(wù)的處理一般分兩種情況，一種是公司與其他人的債權(quán)債務(wù)，另一種是公司與轉(zhuǎn)讓人之間的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中明確債權(quán)債務(wù)的處理方案。

53.9股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效條款

股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效條款是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的必備條款，轉(zhuǎn)讓人和受讓人需要在協(xié)議中明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議何時(shí)生效。

53.9.1約定生效，即無(wú)需相關(guān)政府部門(mén)審批，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議經(jīng)轉(zhuǎn)讓方與受讓人簽字蓋章即可生效。

53.9.2審批生效

審批生效是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須自獲得相關(guān)政府部門(mén)的批準(zhǔn)之后生效。例如，外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、國(guó)有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓、國(guó)家一些特殊行業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)ㄈ缃鹑谄髽I(yè)、航空企業(yè)）等，均需要經(jīng)相關(guān)政府部門(mén)的批準(zhǔn)，未經(jīng)批準(zhǔn)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓無(wú)效。

53.10交割日條款

明確轉(zhuǎn)讓股權(quán)的所有權(quán)自何時(shí)轉(zhuǎn)移，即轉(zhuǎn)讓人何時(shí)不再享有股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)，受讓人何時(shí)成為公司的股東。

53.11其他條款

（1）轉(zhuǎn)讓人與受讓人的名稱(chēng)與住所；（2）轉(zhuǎn)讓涉及的有關(guān)稅費(fèi)負(fù)擔(dān)；（3）合同爭(zhēng)議的解決方式；（4）合同各方的違約責(zé)任； 53.11.5合同變更和解除的條件；

53.11.6轉(zhuǎn)讓人和受讓人認(rèn)為必要的其他條款，如保密條款、限制競(jìng)爭(zhēng)條款、不可抗力條款等。

53.12附件條款。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的附件一般包括：（1）公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告；（2）公司的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；（3）公司土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議；（4）政府批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的文件；（5）其他有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議；（6）公司的固定資產(chǎn)與機(jī)器設(shè)備清單；（7）公司的流動(dòng)資產(chǎn)清單;

（8）公司的債權(quán)債務(wù)清單,包括公司對(duì)外提供擔(dān)保的清單；（9）有關(guān)遺留問(wèn)題處理備忘錄或相關(guān)協(xié)議；（10）相關(guān)會(huì)議紀(jì)要和談判記錄。

第八章 股權(quán)交接及變更登記

第54條 股權(quán)交割

交割，即指股權(quán)移交的標(biāo)志，即轉(zhuǎn)讓的股權(quán)經(jīng)交割后，轉(zhuǎn)讓人不再是公司股權(quán)的股東，而受讓人成為目標(biāo)公司股權(quán)的股東。交割的實(shí)點(diǎn)一般通過(guò)交割日來(lái)確定，即自交割日起，轉(zhuǎn)讓人不再是持有公司股權(quán)的股東，而受讓人自交割日起成為持有公司股權(quán)的股東。交割階段應(yīng)當(dāng)注意的主要問(wèn)題：

（1）判斷交割的先決條件是否滿(mǎn)足

（2）公司公章的交接，一般包括合同章、部門(mén)章和財(cái)務(wù)章等（3）公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的交接（4）公司財(cái)務(wù)賬簿的交接（5）公司股東名冊(cè)的交接

（6）公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員的交接（7）公司授權(quán)書(shū)的交接（8）公司章程的變更與交接（9）公司其他資料的交接（10）債權(quán)債務(wù)的交接與處理 第55條 股權(quán)交割后的工作

在股權(quán)交割后，還需要辦理相關(guān)的一些手續(xù)，主要包括辦理企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)變動(dòng)、注銷(xiāo)、占有登記手續(xù)和辦理股權(quán)變動(dòng)的工商變更登記手續(xù)。

第九章 法律意見(jiàn)書(shū)及工作底稿

第56條 法律意見(jiàn)書(shū)，是指律師應(yīng)當(dāng)事人的委托或要求，針對(duì)某一特定的法律事實(shí)、法律行為或法律文書(shū)，根據(jù)自己所掌握的事實(shí)和材料，正確運(yùn)用法律作出分析、判斷，據(jù)此向當(dāng)事人出具的載有正式律師意見(jiàn)的書(shū)面法律文件。

第57條 法律意見(jiàn)書(shū)一般以律師事務(wù)所的名義出具，由一至二名承辦律師簽字，加蓋律師事務(wù)所公章。

第58條 律師在承辦公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)中，可以應(yīng)當(dāng)事人的委托或要求，出具法律意見(jiàn)書(shū)。

第59條 律師出具法律意見(jiàn)書(shū)要謹(jǐn)防業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，在出具法律意見(jiàn)書(shū)之前，可以根據(jù)項(xiàng)目情況要求委托人出具《委托方承諾》，一般可以包括如下內(nèi)容：承諾所依據(jù)的法律服務(wù)委托關(guān)系；向律師提供材料的截止時(shí)間，材料原件與復(fù)印件是一致的；提供給律師的材料是真實(shí)、準(zhǔn)確且完整的；有關(guān)人員就相關(guān)事項(xiàng)的說(shuō)明屬實(shí)；不干預(yù)法律意見(jiàn)書(shū)的出具等。第60條 律師出具法律意見(jiàn)書(shū)、制作工作底稿的要求、操作規(guī)范、注意事項(xiàng)以及法律意見(jiàn)書(shū)的格式、內(nèi)容，參照中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)《律師承辦國(guó)有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引》的相關(guān)規(guī)定辦理。

第十章 附則

第61條 本指引由山東律師協(xié)會(huì)公司專(zhuān)業(yè)委員會(huì)組織起草并由山東律師協(xié)會(huì)常務(wù)理事會(huì)負(fù)責(zé)解釋。

第62 條 本指引經(jīng)山東省律師協(xié)會(huì)七屆常務(wù)理事會(huì) 第八次會(huì)議審議通過(guò)，自發(fā)布之日起施行。

第三篇：律師承辦著作權(quán)(版權(quán))案件業(yè)務(wù)操作指引

附件4：

廣東省律師承辦著作權(quán)（版權(quán)）案件業(yè)務(wù)操作指引

目錄

第一章 總則

第二章 非訴訟業(yè)務(wù)

第一節(jié) 作品自愿登記的操作

第二節(jié) 計(jì)算機(jī)軟件著作登記的操作

第三節(jié) 代理與著作權(quán)許可使用合同有關(guān)的事宜 第四節(jié) 代理與著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有關(guān)的事宜

第五節(jié) 代理與著作權(quán)集體管理組織簽訂合同的有關(guān)的事宜 第六節(jié) 其他版權(quán)法律服務(wù) 第三章 民事訴訟業(yè)務(wù)

第一節(jié) 律師作為原告方代理人的注意事項(xiàng) 第二節(jié) 律師作為被告方代理人的注意事項(xiàng) 第四章 行政法律業(yè)務(wù) 第五章 刑事法律業(yè)務(wù) 第六章 附則

第一章 總則

第一條 為了指導(dǎo)律師從事著作權(quán)（版權(quán)）法律服務(wù)業(yè)務(wù)，特制定本指引。

第二條 本指引所稱(chēng)的著作權(quán)（版權(quán)）法律服務(wù)業(yè)務(wù)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“著作權(quán)業(yè)務(wù)”），主要包括：涉及著作權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、許可使用、保護(hù)等方面的非訴訟及訴訟業(yè)務(wù)。

第三條

與著作權(quán)業(yè)務(wù)有關(guān)的法律、法規(guī)及相關(guān)規(guī)定主要有：

1、《民法通則》

2、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》

3、《刑法》

4、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》

5、《著作權(quán)法》

6、《著作權(quán)法實(shí)施條例》

7、《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》

8、《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》

9、《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》

10、《著作權(quán)集體管理?xiàng)l例》

11、《著作權(quán)行政處罰實(shí)施辦法》

12、《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》

13、《作品自愿登記試行辦法》

14、《計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記辦法》

第四條 本指引旨在為律師從事著作權(quán)（版權(quán)）法律服務(wù)業(yè)務(wù)提供最基本的指引，律師還應(yīng)結(jié)合自己的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn).豐富及完善各項(xiàng)業(yè)務(wù)操作。

第二章 非訴訟業(yè)務(wù)

第五條 著作權(quán)非訴訟法律業(yè)務(wù)主要包括但不限于：

1、代辦作品自愿登記；

2、代為計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記；

3、協(xié)助客戶(hù)簽訂著作權(quán)許可使用合同及代辦備案；

4、協(xié)助客戶(hù)簽訂著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及代辦備案；

5、協(xié)助擁有著作權(quán)的客戶(hù)與著作權(quán)集體管理組織（這里限指《著作權(quán)集體管理?xiàng)l例》中定義的“著作權(quán)集體管理組織”）簽訂授權(quán)委托合同，及協(xié)助使用客戶(hù)通過(guò)著作權(quán)集體管理組織取得作品使用權(quán)；

6、其他版權(quán)法律服務(wù)。

第一節(jié) 作品自愿登記的操作

第六條 作品自愿登記的受理機(jī)關(guān)。

1、國(guó)家版權(quán)局，負(fù)責(zé)全國(guó)、外國(guó)以及臺(tái)灣、香港特別行政區(qū)和澳門(mén)特別行政區(qū)的作者或其他著作權(quán)人的作品登記工作。

2、各省、自治區(qū)、直轄市的版權(quán)局，一些計(jì)劃單列市和部分地、市的版權(quán)局，負(fù)責(zé)本轄區(qū)的作者或其他著作權(quán)人的作品登記工作。第七條 作品自愿登記時(shí)需要提交的文件。

1、填寫(xiě)作品登記申請(qǐng)書(shū)、作品登記表、權(quán)利保證書(shū)；

2、提交作品、作品說(shuō)明書(shū)（說(shuō)明創(chuàng)作構(gòu)思、作品主要特點(diǎn)及內(nèi)容等）；

3、個(gè)人作者申請(qǐng)登記的，提交個(gè)人身份證明；

4、委托創(chuàng)作作品申請(qǐng)登記的，提交著作權(quán)人及創(chuàng)作者的身份證明、委托創(chuàng)作合同或協(xié)議；

5、合作作品申請(qǐng)登記的，提交合作作者的身份證明合作創(chuàng)作合同或協(xié)議；

6、職務(wù)作品申請(qǐng)登記的，提交作者、著作權(quán)人或?qū)Ｓ惺褂脵?quán)人身份證明、聘用合同及著作權(quán)歸屬證明；

7、美術(shù)作品或攝影作品申請(qǐng)登記的，還需提交作品照片；

8、其他需要提交的文件材料。

第八條 作品自愿登記時(shí)不予登記的作品：

1、不受著作權(quán)法保護(hù)的作品；

2、超過(guò)著作權(quán)保護(hù)期的作品；

3、依法禁止出版和傳播的作品。

第九條 作品自愿登記時(shí)，要按相關(guān)規(guī)定，為作品登記和查閱交納一定的費(fèi)用。

第十條 作品自愿登記時(shí)，是否準(zhǔn)予登記常為自登記部門(mén)受理作品登記申請(qǐng)之日起30日內(nèi)決定。

第十一條 錄音、錄像制品也適用上述第六條至第十條的指引。

第二節(jié) 計(jì)算機(jī)軟件著作登記的操作

第十二條 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記的受理機(jī)關(guān)。

1、國(guó)家版權(quán)局認(rèn)定的中國(guó)版權(quán)保護(hù)中心為軟件登記機(jī)構(gòu)。

2、中國(guó)版權(quán)保護(hù)中心在各地設(shè)立有計(jì)算機(jī)軟件登記代辦處，負(fù)責(zé)本地區(qū)計(jì)算機(jī)軟件登記的咨詢(xún)、受理、初審和發(fā)證某項(xiàng)具體業(yè)務(wù)工作。

第十三條 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記時(shí)需要提交的文件。

1、按要求填寫(xiě)的軟件著作權(quán)登記申請(qǐng)表。

2、軟件的鑒別材料（包括程序和文檔的鑒別材料）。

3、相關(guān)的證明文件（主要有：①自然人、法人或者其他組織的身份證明；②有著作權(quán)歸屬書(shū)面合同或者項(xiàng)目任務(wù)書(shū)的，應(yīng)當(dāng)提交合同或者項(xiàng)目任務(wù)書(shū)；③經(jīng)原軟件著作權(quán)人許可，在原有軟件上開(kāi)發(fā)的軟件，應(yīng)當(dāng)提交原著作權(quán)人的許可證明；④權(quán)利繼承人、受讓人或者承受人，提交權(quán)利繼承、受讓或者承受的證明。）

第十四條 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)予以登記的范圍。

1、原創(chuàng)軟件；

2、軟件的修改本；

3、翻譯軟件。

第十五條 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)時(shí)，按相關(guān)規(guī)定，要為計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記和查閱交納一定的費(fèi)用。

第十六條 計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)時(shí)，是否準(zhǔn)予登記常為自登記部門(mén)受理作品登記申請(qǐng)之日起60日內(nèi)決定。

第三節(jié) 代理與著作權(quán)許可使用合同有關(guān)的事宜

第十七條 著作權(quán)許可使用合同具體包括：出版合同、表演合同、錄制合同、播放合同、改編合同等。

第十八條 訂立著作權(quán)許可使用合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：

1、許可使用作品的權(quán)利種類(lèi)。使用的種類(lèi)可以是一種，也可以多種。

2、許可使用的權(quán)利是專(zhuān)有使用權(quán)還是非專(zhuān)有使用權(quán)。如果未作約定，或約定不明，一旦發(fā)生糾紛，法律通常只能認(rèn)為被許可人取得的是非專(zhuān)有使用權(quán)。另外，專(zhuān)有使用合同應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式，但是報(bào)社、期刊社登作品除外。

3、許可使用的地域范圍、期間。許可合同中著作權(quán)人未明確許可的權(quán)利，未經(jīng)著作權(quán)人同意，另一方當(dāng)事人不得行使。

4、付酬標(biāo)準(zhǔn)和辦法。付酬標(biāo)準(zhǔn)可以由雙方約定，也可以參照有關(guān)部門(mén)制定的付酬標(biāo)準(zhǔn)。雙方無(wú)約定或約定不明的，通常參照有關(guān)部門(mén)制定的付酬標(biāo)準(zhǔn)。

5、違約責(zé)任。

6、雙方認(rèn)為需要約定的內(nèi)容。

第十九條 與著作權(quán)人訂立專(zhuān)有許可使用合同的，可以向著作權(quán)行政管理部門(mén)備案。

第四節(jié) 代理與著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有關(guān)的事宜

第二十條 轉(zhuǎn)讓著作權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依法訂立書(shū)面合同。

第二十一條 著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

1、作品的名稱(chēng)。

2、轉(zhuǎn)讓的權(quán)利種類(lèi)、地域范圍。許可合同中著作權(quán)人未明確轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，未經(jīng)著作權(quán)人同意，另一方當(dāng)事人不得行使。

3、轉(zhuǎn)讓價(jià)金。

4、交付轉(zhuǎn)讓價(jià)金的日期和方式。

5、違約責(zé)任。

6、雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。

第二十二條 與著作權(quán)人訂立轉(zhuǎn)讓合同的，可以向著作權(quán)行政管理部門(mén)備案。

第五節(jié) 代理與著作權(quán)集體管理組織簽訂合同的有關(guān)的事宜

第二十三條 協(xié)助擁有著作權(quán)客戶(hù)與著作權(quán)集體管理組織簽訂授權(quán)委托合同，及協(xié)助使用客戶(hù)通過(guò)著作權(quán)集體管理組織取得作品使用權(quán)，現(xiàn)今主要的著作權(quán)集體管理組織有中國(guó)音樂(lè)著作權(quán)協(xié)會(huì)。

第二十四條 協(xié)助著作權(quán)客戶(hù)與著作權(quán)集體簽訂授權(quán)委托合同的注意事項(xiàng)：

1、通常著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人自己難以有效行使的權(quán)利，如表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、出租權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、復(fù)制權(quán)等，會(huì)委托由著作權(quán)集體管理組織進(jìn)行集體管理。

2、著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人若符合著作權(quán)集體管理組織的章程規(guī)定加入條件的，著作權(quán)集體管理組織不得拒絕與其訂立著作權(quán)集體管理合同。

3、著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人與著作權(quán)集體管理組織訂立著作權(quán)集體管理合同后，不得在合同約定期限內(nèi)自已行使用或者許可他人行使合同約定由著作權(quán)集體管理組織行使的權(quán)利。

4、著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人有權(quán)依授權(quán)委托合同收取相應(yīng)的作品使用費(fèi)。

第二十五條 協(xié)助使用客戶(hù)通過(guò)著作權(quán)集體管理組織取得作品使用權(quán)的注意事項(xiàng)：

1、使用客戶(hù)要使用著作權(quán)集體管理組織管理的作品、錄音錄像制品的，應(yīng)與其訂立書(shū)面的許可使用合同。

2、使用客戶(hù)以合理的條例要求與著作權(quán)集體管理組織訂立許可使用合同的，著作權(quán)集體管理組織不得拒絕。

3、雙方訂立的許可使用合同的期限不得超過(guò)2年，但合同期限屆滿(mǎn)可以續(xù)訂。

4、按合同的約定，交納相應(yīng)的許可使用費(fèi)。

第六節(jié) 其他版權(quán)法律服務(wù)

第二十六條 其他版權(quán)法律服務(wù)，主要包括有：

1、代理著作權(quán)人進(jìn)行國(guó)內(nèi)外的版權(quán)貿(mào)易洽談；

2、代理商談合作出版業(yè)務(wù)；

3、對(duì)著作權(quán)及相關(guān)法律、法規(guī)的咨詢(xún)服務(wù)，出具相關(guān)的法律意見(jiàn)書(shū)；

4、對(duì)專(zhuān)項(xiàng)著作權(quán)進(jìn)行相關(guān)的法律服務(wù)；代為對(duì)著作權(quán)侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查、取證；

5、代理著作權(quán)及其相關(guān)糾紛的調(diào)處；

6、為各類(lèi)出版、新聞單位及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和個(gè)人提供法律顧問(wèn)服務(wù)。

第三章 民事訴訟業(yè)務(wù)

第二十七條 著作權(quán)民事訴訟業(yè)務(wù)主要包括但不限于：

1、著作權(quán)權(quán)屬糾紛；

2、著作權(quán)侵權(quán)糾紛；

3、僅因收取報(bào)酬而產(chǎn)生的糾紛；

4、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛；

5、著作權(quán)許可合同糾紛；

6、其他著作權(quán)糾紛。

第一節(jié) 律師作為原告方代理人的注意事項(xiàng)

第二十八條 在訴前就要分析案件是否屬于人民法院受理范圍。

人民法院受理的著作權(quán)民事糾紛案件主要包括：①著作權(quán)及與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益權(quán)屬、侵權(quán)、合同糾紛案件；②申請(qǐng)?jiān)V前停止侵犯著作權(quán)、與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益行為，申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全、訴前證據(jù)保全案件；③其他著作權(quán)、與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益糾紛案件。

需要注意：受著作權(quán)法保護(hù)的作品，包括著作權(quán)法第三條規(guī)定的各類(lèi)作品的數(shù)字化形式。且在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下無(wú)法歸于著作權(quán)法第三條列舉的作品范圍，但在文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的其他智力創(chuàng)作成果，人民法院亦給予以保護(hù)。

第二十九條 在訴前就要分析案件應(yīng)由何地法院管轄。

1、級(jí)別管轄。

著作權(quán)民事糾紛案件，由中級(jí)以上人民法院管轄。各高級(jí)人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實(shí)際情況，可以確定若干基層人民法院管轄第一審著作權(quán)民事糾紛案件。

廣東省內(nèi)能管轄第一審著作權(quán)民事糾紛案件的基層人民法院有：廣州市東山區(qū)人民法院、深圳市南山區(qū)人民法院、佛山市南海區(qū)人民法院。

2、地域管轄。

因侵犯著作權(quán)行為提起的民事訴訟，由侵權(quán)行為的實(shí)施地、侵權(quán)復(fù)制品儲(chǔ)藏地（是指大量或者經(jīng)常性?xún)?chǔ)存、隱匿侵權(quán)復(fù)制品所在地）或者查封扣押地（是指海關(guān)、版權(quán)、工商等行政機(jī)關(guān)依法查封、扣押侵權(quán)復(fù)制品所在地）、被告住所地人民法院管轄。

對(duì)涉及不同侵權(quán)行為實(shí)施地的多個(gè)被告提起的共同訴訟，原告可以選擇其中一個(gè)被告的侵權(quán)行為實(shí)施地人民法院管轄；僅對(duì)其中某一被告提起的訴訟，該被告侵權(quán)行為實(shí)施地的人民法院有管轄權(quán)。

網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地包括實(shí)施被訴侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地。對(duì)難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的，原告發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。第三十條 在訴前就要分析審查當(dāng)事人是否適格。

1、審查原告是否適格。確定著作權(quán)糾紛的原告是件非常重要又復(fù)雜的事項(xiàng)，必須審慎考慮?？赏ǔＯ率龇矫孢M(jìn)行審查。

①除了首次創(chuàng)造作品的作者具有原作品的著作權(quán)外，改編人、匯編人、翻譯人、注釋人、整理人、表演者、錄音錄像制作者等對(duì)其新創(chuàng)作部分亦享有相應(yīng)的著作權(quán)，因此，必須審查原告享有的是哪方面的著作權(quán)。

②審查是個(gè)人作品還是職務(wù)作品，確定到底是個(gè)人，還是法人或其他組織享有訴權(quán)。

③審查是否合作創(chuàng)作作品、委托作品，確定能否單個(gè)起訴，還是需要共同作為原告。

④審查著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人是否將相應(yīng)的權(quán)利委托著作權(quán)集體管理組織統(tǒng)一行使，若已委托，著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人本身就已授權(quán)的權(quán)利在合同期內(nèi)，不再享有訴權(quán)，只能由著作權(quán)集體管理組織以其自己的名義起訴。

⑤審查是否屬于《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第13、14條所規(guī)定的情況。

2、審查被告是否適格。

第三十一條 在訴前就要分析是否具有仲裁條款、書(shū)面仲裁協(xié)議及其效力。

第三十二條 在訴前就要分析是否超過(guò)訴訟時(shí)效期間，有無(wú)訴訟時(shí)效中斷、中止或延長(zhǎng)的事由。侵犯著作權(quán)的訴訟時(shí)效為二年，自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計(jì)算。權(quán)利人超過(guò)二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時(shí)仍在持續(xù)，在該著作權(quán)保護(hù)期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為；侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算。

第三十三條 對(duì)于著作權(quán)侵權(quán)糾紛，要注意不要把法定許可使用權(quán)的行為，也當(dāng)成侵犯著作權(quán)的行為來(lái)認(rèn)定。

第三十四條 對(duì)于著作權(quán)侵權(quán)糾紛，還需要充分了解侵權(quán)人的資產(chǎn)、信譽(yù)等狀況，并據(jù)此分析侵權(quán)人支付賠償款的可能性。

第三十五條 對(duì)于著作權(quán)許可合同糾紛案件。律師應(yīng)注意審查：被許 可人行使權(quán)利時(shí)是否擅自超出約定的權(quán)利；是否是在約定的方式、約定的地域和約定的期限內(nèi)行使著作權(quán)；被許可人不得擅自將自己享有的權(quán)利許可其他人使用；著作權(quán)人可以將同樣權(quán)利以完全相同的方式，在相同的地域和期限內(nèi)許可他人使用，除非被許可人享有專(zhuān)有許可權(quán)；除專(zhuān)有許可外，被許可人對(duì)第三人侵犯自己權(quán)益的行為一般不能以自己的名義向侵權(quán)人提起訴訟，只能以著作權(quán)人的名義提起訴訟。

第三十六條 明確訴訟請(qǐng)求。

1、確定著作權(quán)歸屬。（適用于著作權(quán)權(quán)屬糾紛的案件）

2、停止侵害。行為人正在實(shí)施侵害他人著作權(quán)的行為時(shí)，權(quán)利人有權(quán)要求其停止侵權(quán)行為，其目的是防止損害結(jié)果擴(kuò)大。（適用于起訴時(shí)侵權(quán)行為仍在持續(xù)的案件）

3、賠禮道歉、消除影響。作品著作權(quán)被侵害后，權(quán)利人有權(quán)請(qǐng)求行為人或者訴請(qǐng)法院責(zé)令行為人在一定范圍內(nèi)賠禮道道歉、澄清事實(shí)，以消除人們對(duì)權(quán)利人或者其作品的不良印象，使社會(huì)對(duì)其評(píng)價(jià)恢復(fù)到未受侵害前的狀態(tài)。（適用于侵權(quán)并致權(quán)利人信譽(yù)受損的案件）

4、賠償損失。（主要適用于對(duì)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵害；對(duì)著作人身權(quán)的侵害，只有給權(quán)利人造成一定的經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，才能適用賠償損失的方法。）

5、請(qǐng)求確定合同無(wú)效、申請(qǐng)撤銷(xiāo)合同、請(qǐng)求判令解除合同等。（適用于著作權(quán)合同糾紛案）

6、其他訴訟請(qǐng)求。視具體案件情況而定。

第三十七條 準(zhǔn)備證據(jù)

1、證明原告存在著作權(quán)。證據(jù)可以是：當(dāng)事人提供的涉及著作權(quán)的底稿、原件、合法出版物、著作權(quán)登記證書(shū)、認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的證明、取得權(quán)利的合同等。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他組織視為著作權(quán)、與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的權(quán)利人，但有相反證明的除外。

2、證明被告侵權(quán)行為的存在。證據(jù)可以是：當(dāng)事人自行或者委托他人以定購(gòu)、現(xiàn)場(chǎng)交易等方式購(gòu)買(mǎi)侵權(quán)復(fù)制品而取得的實(shí)物、發(fā)票等。為保證法律效力，有必須要采用公證的形式。

3、證明原告所花費(fèi)用及損失的存在與數(shù)額。賠償損失，通常為權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得，上述兩者均不能確定時(shí)，由法院在50萬(wàn)的范圍內(nèi)自由裁量。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開(kāi)支。

第三十八條 向法院提出訴前停止侵犯著作權(quán)行為申請(qǐng)、訴訟證據(jù)保全申請(qǐng)、訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)

1、訴前措施

從保護(hù)原告利益以及為防止被告毀滅證據(jù)角度來(lái)看，訴前申請(qǐng)采取責(zé)令停止侵權(quán)行為、證據(jù)保全措施是較好的方式。具體參照《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問(wèn)題的解釋》。

2、訴中措施

相關(guān)措施通常在立案時(shí)，同時(shí)提起。

3、申請(qǐng)保全的證據(jù)、財(cái)產(chǎn)包括：①關(guān)于被告侵權(quán)行為的證據(jù)；②關(guān)于被告獲利情況的證據(jù)；③查封、扣押、凍結(jié)相關(guān)財(cái)產(chǎn)。（在著作權(quán)案件中，該措施較少使用，但面對(duì)容易轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的被告，該措施仍是必要的）

第二節(jié) 律師作為被告方代理人的注意事項(xiàng)

第三十九條 客戶(hù)預(yù)計(jì)對(duì)方會(huì)起訴時(shí)、客戶(hù)已接到起訴狀副本作出分析

1、案件是否屬于人民法院的受理范圍。

2、受訴法院是否有管轄權(quán)。

3、雙方當(dāng)事人是否均適格。

4、有無(wú)仲裁條款、書(shū)面仲裁協(xié)議及其效力。

5、是否超過(guò)訴訟時(shí)效期間。

6、對(duì)被告實(shí)際是否存在侵權(quán)及可能要承擔(dān)的法律責(zé)任作出初步的判斷。

7、被告侵權(quán)的證據(jù)的情況及數(shù)量。

8、被告行為的法律性質(zhì)及后果。

自我分析已構(gòu)成侵權(quán)的情況下，考慮與對(duì)方和解。

第四十條 分析認(rèn)為不構(gòu)成侵權(quán)時(shí)，可從下面幾面進(jìn)行抗辯。

1、原告不具有著作權(quán)，或不能單獨(dú)行使著作權(quán)。

2、侵權(quán)行為不存在。

①是自主創(chuàng)作，行使的是自己的著作權(quán)； ②是依法行使法定許可使用權(quán)；

③出版者、制作者能舉證證明其出版、制作有合法授權(quán)； ④如果是出版者的話(huà)，證明自己已盡到合理注意義務(wù)； ⑤計(jì)算機(jī)軟件開(kāi)發(fā)者能舉證，其開(kāi)發(fā)的軟件是由于可供選用的表達(dá)方式有限才與已經(jīng)存在的軟件相似的。

3、損害不存在或數(shù)額計(jì)算沒(méi)有依據(jù)。包括：沒(méi)有存在損害后果；原告的損失計(jì)算不正確；被告的獲利計(jì)算不正確；損失計(jì)算的方式不正確；法定賠償不合理。

第四章 行政法律業(yè)務(wù)

第四十一條 律師著作權(quán)行政法律業(yè)務(wù)主要包括但不限于：

1、行政訴訟；

2、行政許可；

3、行政聽(tīng)證；

4、行政裁決。

第四十二條 著作權(quán)的行政執(zhí)法主體主要是，國(guó)家版權(quán)局以及地方人民政府享有著作權(quán)行政執(zhí)法權(quán)的有關(guān)部門(mén)。

第四十三條 律師從事著作權(quán)方面的行政法律業(yè)務(wù)與從事普通行政案件，在程序、權(quán)利、業(yè)務(wù)范圍并沒(méi)有實(shí)質(zhì)性區(qū)別或較大的不同，現(xiàn)暫不制定詳細(xì)指引，如需指引可參照中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)制定的《律師承辦行政案件指引（試行）》。

第四十四條 律師從事著作權(quán)行政法律業(yè)務(wù)的特別注意事項(xiàng)。

受行政處罰的著作權(quán)違法行為，除了是侵權(quán)行為外，還需要同時(shí)損害了公共利益。

第五章 刑事法律業(yè)務(wù)

第四十五條 律師從事著作權(quán)方面的刑事法律業(yè)務(wù)與從事普通刑事案件，在程序、權(quán)利、業(yè)務(wù)范圍并沒(méi)有實(shí)質(zhì)性區(qū)別或較大的不同，且著作權(quán)糾紛涉及刑事的案件亦相對(duì)較少，現(xiàn)暫不制定詳細(xì)指引。

第四十六條 律師從事著作權(quán)刑事法律業(yè)務(wù)的特別注意事項(xiàng)。

1、構(gòu)成著作權(quán)犯罪，侵權(quán)人必須“以營(yíng)利為目的”，其中以刊登收費(fèi)廣告等方式直接或間接收取費(fèi)用的情形，亦屬“以營(yíng)利為目的”。

2、刑法所規(guī)定的“未經(jīng)著作權(quán)人許可”，是指沒(méi)有得到著作權(quán)人授權(quán)或者偽造、涂改著作權(quán)人授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的情形。

3、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂(lè)、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的行為，應(yīng)當(dāng)視為刑法第二百一十七條規(guī)定的“復(fù)制發(fā)行”。

4、追究刑事責(zé)任的最低標(biāo)準(zhǔn)是：

如果是未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂(lè)、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的；出版他人享有專(zhuān)有出版權(quán)的圖書(shū)的；未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的；制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的，違法所得數(shù)額要在三萬(wàn)元以上，或者非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬(wàn)元以上的；未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂(lè)、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品，復(fù)制品數(shù)量合計(jì)在一千張（份）以上的；其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

如果銷(xiāo)售明知是上面條款所述規(guī)定的侵權(quán)復(fù)制品的，違法所得數(shù)額要在十萬(wàn)元以上。

5、單位也可以構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。

第六章 附則

第四十七條 本指引適用于廣東省律師承辦著作權(quán)(版權(quán))案件代理業(yè)務(wù)，由廣東省律師協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)解釋。

第四十八條 本指引與法律、法規(guī)、司法解釋等相關(guān)法律規(guī)定有沖突或不符時(shí)，以法律、法規(guī)、司法解釋等相關(guān)法律規(guī)定為準(zhǔn)。第四十九條 本指引自公布之日起實(shí)施。

第四篇：中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)律師承辦拆遷法律業(yè)務(wù)操作指引

中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)律師承辦拆遷法律業(yè)務(wù)操作指引

附件二：

中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)

律師承辦拆遷法律業(yè)務(wù)操作指引

（六屆全國(guó)律協(xié)七次常務(wù)理事會(huì)審議通過(guò)）目 錄

第一章 總則

第二章 房屋拆遷前期準(zhǔn)備中的律師實(shí)務(wù) 第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 律師代理拆遷人、拆遷單位在房屋拆遷前期準(zhǔn)備階段的工作 第三節(jié) 律師代理被拆遷人、房屋承租人在房屋拆遷前期準(zhǔn)備階段的工作 第三章 房屋拆遷評(píng)估中的律師實(shí)務(wù) 第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 拆遷估價(jià)機(jī)構(gòu)的確定

第三節(jié) 拆遷估價(jià)過(guò)程中律師法律業(yè)務(wù)的工作內(nèi)容 第四章 城市房屋拆遷補(bǔ)償與安置中的律師實(shí)務(wù) 第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議 第三節(jié) 被拆遷房屋面積的確定 第四節(jié) 被拆遷房屋安置標(biāo)準(zhǔn) 第五節(jié) 特殊對(duì)象的補(bǔ)償與安置 第六節(jié) 貨幣補(bǔ)償款的分配

第五章 房屋拆遷行政裁決過(guò)程中的律師實(shí)務(wù) 第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 裁決申請(qǐng)與受理階段 第三節(jié) 裁決審理階段 第四節(jié) 行政強(qiáng)制執(zhí)行階段

第六章 農(nóng)村房屋拆遷中的律師實(shí)務(wù) 第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 集體土地的征收征用及補(bǔ)償 第三節(jié) 農(nóng)村房屋拆遷補(bǔ)償安置 第四節(jié) 農(nóng)村房屋拆遷評(píng)估

第七章 行政復(fù)議與訴訟的律師實(shí)務(wù) 第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 拆遷行政復(fù)議 第三節(jié) 拆遷訴訟

第四節(jié) 律師在拆遷訴訟中的舉證

第八章 附則

第一章 總則

1.制訂目的

為提高律師承辦房屋拆遷業(yè)務(wù)的服務(wù)水平，指導(dǎo)律師辦理與房屋拆遷相關(guān)的訴訟和非訴訟業(yè)務(wù)，依據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》《中華人民共和國(guó)土地管理法》等法律、法規(guī)、規(guī)章和最高人民法院相關(guān)司法解釋?zhuān)Y(jié)合拆遷業(yè)務(wù)操作流程和經(jīng)驗(yàn)，制定本指引。本指引供律師在辦理拆遷法律服務(wù)業(yè)務(wù)中參考和借鑒，并非強(qiáng)制性規(guī)定。2.概念界定

2.1 城市房屋拆遷，是指經(jīng)依法許可，拆遷人對(duì)城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)國(guó)有土地上的房屋所有者或使用者給予補(bǔ)償安置的前提下予以遷出，對(duì)房屋及附屬物進(jìn)行拆除的法律行為。

2.2 農(nóng)村房屋拆遷，是指經(jīng)依法許可，拆遷人對(duì)城市規(guī)劃區(qū)外農(nóng)民集體所有土地上的房屋所有者或使用者給予補(bǔ)償安置的前提下予以遷出，對(duì)房屋及附屬物進(jìn)行拆除的法律行為。2.3 拆遷人，是指依法取得房屋拆遷許可證的單位。2.4 拆遷單位：取得依法拆遷資質(zhì)的房屋拆遷企業(yè)。2.5 被拆遷人，是指被拆除房屋的所有人和使用人。

2.6 房屋承租人，是指與被拆遷人具有合法租賃關(guān)系的單位和個(gè)人。2.7 違章建筑，是指依法應(yīng)予以無(wú)償拆除的違法建筑物。3.律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)的基本原則

拆遷關(guān)系到社會(huì)穩(wěn)定和廣大被拆遷人的切身利益，律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)應(yīng)遵循如下原則： 3.1 忠誠(chéng)負(fù)責(zé)原則。律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)，應(yīng)不受任何單位及其他組織和個(gè)人的非法干涉，依法維護(hù)國(guó)家法律的正確實(shí)施和委托人的合法權(quán)益。

3.2 專(zhuān)業(yè)精湛原則。律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)，應(yīng)掌握拆遷專(zhuān)業(yè)知識(shí)和業(yè)務(wù)操作的相應(yīng)能力和水平，以扎實(shí)的專(zhuān)業(yè)知識(shí)和技能為委托人提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。

3.3 勤勉敬業(yè)原則。律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)，應(yīng)勤于學(xué)習(xí)、勤于思考，恪盡職守，根據(jù)委托人的要求，在與委托人約定的期限內(nèi)完成各項(xiàng)受托法律業(yè)務(wù)。

3.4 支持合理補(bǔ)償原則。律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)支持被拆遷人的合理補(bǔ)償要求，其合理補(bǔ)償?shù)牡拙€(xiàn)是：被拆遷人原有居住水平不因拆遷而降低。4.律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)的前提和要求

4.1 律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)，應(yīng)在核實(shí)委托人的主體資格并充分了解受托事項(xiàng)的具體情況后，與委托人制作談話(huà)筆錄，分析利弊，告知法律風(fēng)險(xiǎn)。

4.2 律師須與委托人簽訂委托協(xié)議，在取得委托人的合法授權(quán)后，在受托權(quán)限內(nèi)依法履行職責(zé)，不得損害委托人的合法權(quán)益。

4.3 律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)，應(yīng)把有利于社會(huì)穩(wěn)定作為自己的社會(huì)責(zé)任，把維護(hù)被拆遷人的合法權(quán)益、促進(jìn)矛盾化解、構(gòu)建和諧社會(huì)作為辦理拆遷法律業(yè)務(wù)的工作要求。

4.4 律師在辦理拆遷法律業(yè)務(wù)中應(yīng)保守所知悉的國(guó)家秘密、委托人的商業(yè)秘密和個(gè)人隱私。5.本操作指引的業(yè)務(wù)適用范圍

本操作指引適用于律師代理與拆遷相關(guān)的訴訟和非訴訟法律業(yè)務(wù)。主要適用于律師在提供拆遷法律咨詢(xún)、受托調(diào)查、起草并修改拆遷計(jì)劃與方案、起草并修改各類(lèi)法律文書(shū)、出具專(zhuān)項(xiàng)法律意見(jiàn)書(shū)、培訓(xùn)拆遷管理與實(shí)施人員、代理政府、拆遷人、拆遷單位、被拆遷人、房屋承租人、房屋同住人、房屋使用人參與拆遷評(píng)估活動(dòng)、參與聽(tīng)證及談判活動(dòng)、參與行政裁決活動(dòng)、參與強(qiáng)制拆遷活動(dòng)、參與行政復(fù)議活動(dòng)、參與仲裁活動(dòng)、參與訴訟活動(dòng)等法律服務(wù)。涉及軍事設(shè)施、教堂、寺廟、文物古跡以及外國(guó)駐華使（領(lǐng)）館房屋的拆遷法律服務(wù)不適用本操作指引。

第二章 房屋拆遷前期準(zhǔn)備中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

本章所稱(chēng)前期準(zhǔn)備階段是指截至房屋拆遷許可證公告之日前的階段。1．房屋拆遷的前提條件 國(guó)家法律規(guī)定，凡需要拆遷房屋的建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向擬拆遷房屋所在地的縣、市拆遷主管行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，取得行政許可后，方可實(shí)施拆遷房屋。其中在城市拆遷許可的形式為《房屋拆遷許可證》，農(nóng)村為拆遷許可證或征收批準(zhǔn)文件。2．概念界定

2.1 搬遷期限，是指被拆遷人和拆遷人在拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議中約定或者行政裁決中規(guī)定的被拆遷人騰出房屋完成搬遷事宜的期限。

2.2 拆遷期限，是指拆遷許可證設(shè)立的實(shí)施拆遷活動(dòng)的期限。

第二節(jié) 律師代理拆遷人、拆遷單位在房屋拆遷前期準(zhǔn)備階段的工作

1.律師代理拆遷人、拆遷單位在房屋拆遷前期準(zhǔn)備階段的工作：

1.1 核實(shí)擬拆遷地段的土地性質(zhì)，以確定是適用城市還是農(nóng)村房屋拆遷的程序。

1.2 核實(shí)拆遷人、拆遷單位的主體資格與資質(zhì)，核實(shí)拆遷工作人員的上崗證并核實(shí)拆遷人與拆遷單位簽訂的拆遷委托合同。

1.3 核實(shí)拆遷人是否已合法取得國(guó)有土地使用權(quán)或土地征收征用批準(zhǔn)文件且是否依法公示。1.4 核實(shí)拆遷人是否已合法取得建設(shè)項(xiàng)目批準(zhǔn)文件且是否依法公示。1.5 核實(shí)拆遷人是否已合法取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證且是否依法公示。

1.6 調(diào)查被拆遷人的基本情況（拆遷的四至范圍、房屋類(lèi)型、面積、戶(hù)數(shù)、人口、老弱病殘?zhí)厥鈱?duì)象等）。

1.7 核實(shí)在規(guī)劃管理部門(mén)核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證、確定拆遷范圍后，拆遷范圍內(nèi)的單位和個(gè)人有無(wú)進(jìn)行下列活動(dòng)：

1.7.1 新建、改建和擴(kuò)建房屋及其附屬物； 1.7.2 改變房屋和土地用途； 1.7.3 建立新的房屋租賃關(guān)系； 1.7.4 分列房屋租賃戶(hù)名。

1.8 參與制定拆遷方案的聽(tīng)證會(huì)，發(fā)表律師意見(jiàn)。

1.9 核實(shí)拆遷計(jì)劃與拆遷方案的合法性、完整性、可行性，拆遷方案應(yīng)載明如下事項(xiàng)： 1.9.1 拆遷四至范圍；

1.9.2 拆遷房屋總建筑面積（分別列出居住房屋與非居住房屋的具體數(shù)量及公房、私房、宗教產(chǎn)和代管產(chǎn)的具體數(shù)量）； 1.9.3 拆遷戶(hù)數(shù)； 1.9.4 拆遷期限；

1.9.5 拆遷范圍分期實(shí)施拆遷的情況； 1.9.6 拆遷補(bǔ)償安置資金總額的預(yù)算；

1.9.7 申請(qǐng)拆遷許可證時(shí)首期補(bǔ)償安置資金到位數(shù)額、產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋的面積量與價(jià)值量，及后續(xù)資金分期到位計(jì)劃； 1.9.8 實(shí)施拆遷的方式；

1.9.9 拆遷計(jì)劃是否已經(jīng)列入本地經(jīng)濟(jì)發(fā)展計(jì)劃和本?。ㄊ校┑牟疬w計(jì)劃。

1.9.10核實(shí)拆遷人是否有足額的拆遷補(bǔ)償安置資金專(zhuān)用存款賬戶(hù)，前述存款金額不得低于省市政府規(guī)定的補(bǔ)償安置資金總額的比例。該存款金額與安置用房?jī)r(jià)值之和不足補(bǔ)償安置資金總額的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在拆遷方案中明確資金分期到位的時(shí)間。1.9.11 核實(shí)用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房源的產(chǎn)權(quán)是否清晰、無(wú)權(quán)利負(fù)擔(dān)。

1.9.12核實(shí)用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房源的數(shù)量是否達(dá)到拆遷范圍被拆遷人總戶(hù)數(shù)的70%，用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房源是否符合國(guó)家質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)及是否達(dá)到當(dāng)?shù)毓步ㄖO(shè)施配套要求。

2．律師代理拆遷人、拆遷單位在城市房屋拆遷前期準(zhǔn)備階段應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎注意的問(wèn)題：

2.1 律師應(yīng)提示委托人，拆遷主管行政機(jī)關(guān)不得作為拆遷人，也不得接受委托實(shí)施拆遷。2.2 律師應(yīng)提示委托人，不得采用恐嚇、脅迫以及停水、停電、停止供氣、供熱等非法手段實(shí)施拆遷。

2.3 律師應(yīng)提示委托人，須按照房屋拆遷許可證確定的拆遷范圍實(shí)施拆遷，不得擅自擴(kuò)大或者縮小。確需擴(kuò)大或者縮小拆遷范圍的，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定辦理規(guī)劃、土地批準(zhǔn)手續(xù)，并向頒發(fā)該拆遷許可證的拆遷主管行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更拆遷范圍。

2.4 律師須提示委托人，要在拆遷期限內(nèi)完成拆遷。確需延長(zhǎng)拆遷期限的，應(yīng)當(dāng)在拆遷期限屆滿(mǎn)日的15日前，向拆遷主管行政機(jī)關(guān)提出延期拆遷申請(qǐng)，區(qū)、縣房地局應(yīng)當(dāng)在收到延期拆遷申請(qǐng)之日起10日內(nèi)給予答復(fù)。

2.5 律師應(yīng)提示委托人建設(shè)項(xiàng)目若在拆遷期限內(nèi)發(fā)生轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑧?yīng)當(dāng)經(jīng)拆遷主管行政機(jī)關(guān)同意后，辦理房屋拆遷許可證變更手續(xù)；拆遷主管行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將變更后的房屋拆遷許可證的相關(guān)內(nèi)容予以公告。建設(shè)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓人尚未將拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議或者裁決載明的有關(guān)權(quán)利、義務(wù)履行完畢的，由受讓人繼續(xù)履行；項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓人與受讓人應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知被拆遷人、房屋承租人，并自轉(zhuǎn)讓合同簽訂之日起30日內(nèi)予以公告。

2.6 律師應(yīng)提示委托人，拆遷補(bǔ)償安置方案要符合黨的方針政策和國(guó)家法律規(guī)定的及本地的實(shí)際情況。如存在可能?chē)?yán)重侵害被拆遷人合法權(quán)益的情況，經(jīng)提示，委托人拒絕調(diào)整的，律師應(yīng)解除委托。

第三節(jié) 律師代理被拆遷人、房屋承租人在城市房屋拆遷前期準(zhǔn)備階段的工作

1． 核實(shí)拆遷人、拆遷單位的主體資格與資質(zhì)，核實(shí)拆遷工作人員的上崗證。2．核實(shí)拆遷人是否已合法取得國(guó)有土地使用權(quán)批準(zhǔn)文件。3．核實(shí)拆遷人是否已合法取得建設(shè)項(xiàng)目批準(zhǔn)文件。4．核實(shí)拆遷人是否已合法取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證。

5．核實(shí)拆遷許可證是否載明拆遷人、拆遷范圍和拆遷期限等事項(xiàng)并準(zhǔn)確無(wú)誤，且委托人在該拆遷范圍內(nèi)。

6．參加制定拆遷方案或是否作出拆遷許可的聽(tīng)證會(huì)，發(fā)表律師意見(jiàn)。

7．核實(shí)拆遷計(jì)劃與拆遷方案的合法性、合理性、完整性、可行性，拆遷計(jì)劃與方案除了說(shuō)明拆遷依據(jù)之外，還應(yīng)說(shuō)明如下事項(xiàng)： 7.1 拆遷四至范圍；

7.2 拆遷房屋總建筑面積（分別列出居住房屋與非居住房屋的具體數(shù)量，公房、私房、宗教產(chǎn)和代管產(chǎn)的具體數(shù)量）； 7.3 拆遷戶(hù)數(shù)； 7.4 拆遷期限；

7.5 拆遷范圍有無(wú)分期實(shí)施拆遷的情況； 7.6 拆遷補(bǔ)償安置資金總額的預(yù)算；

7.7申請(qǐng)拆遷許可證時(shí)首期補(bǔ)償安置資金到位數(shù)額、用于產(chǎn)權(quán)調(diào)整房屋的面積量與價(jià)值量，及后續(xù)資金分期到位計(jì)劃； 7.8 實(shí)施拆遷的方式。

8．核實(shí)拆遷人是否有足額的拆遷補(bǔ)償安置資金專(zhuān)用存款賬戶(hù)，前述存款金額不得低于省市政府關(guān)于應(yīng)占補(bǔ)償安置資金總額的比例，該存款金額與安置用房?jī)r(jià)值之和不足補(bǔ)償安置資金總額的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在拆遷方案中明確資金分期到位的時(shí)間。9．核實(shí)用于產(chǎn)權(quán)調(diào)整房源的產(chǎn)權(quán)是否清晰、無(wú)權(quán)利負(fù)擔(dān)。10．核實(shí)用于產(chǎn)權(quán)調(diào)整房源的數(shù)量是否達(dá)到拆遷范圍被拆遷人要求調(diào)換的數(shù)量，安置房源是否符合國(guó)家質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)及是否達(dá)到當(dāng)?shù)毓步ㄖO(shè)施配套要求。11．獎(jiǎng)勵(lì)措施。

12．對(duì)特殊問(wèn)題的應(yīng)急方法。

第三章 房屋拆遷評(píng)估中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

概念界定

1.房屋拆遷估價(jià)，是指為確定被拆遷房屋貨幣補(bǔ)償金額，根據(jù)被拆遷房屋的區(qū)位、用途、建筑面積等因素，對(duì)房地產(chǎn)市場(chǎng)價(jià)格進(jìn)行的評(píng)估。

2.房屋拆遷估價(jià)時(shí)點(diǎn)為房屋拆遷許可證頒發(fā)之日（農(nóng)村房屋拆遷評(píng)估為征地公告發(fā)布之日）。拆遷分期實(shí)施的，以當(dāng)期房屋拆遷許可證頒發(fā)之日為房屋拆遷估價(jià)時(shí)點(diǎn)。3.房屋拆遷估價(jià)報(bào)告的有效期為房屋拆遷許可證的拆遷期限。

第二節(jié) 拆遷估價(jià)機(jī)構(gòu)的確定

1．房屋拆遷估價(jià)機(jī)構(gòu)的從業(yè)資格 律師應(yīng)提示委托人：從事房屋拆遷估價(jià)的房地產(chǎn)估價(jià)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)拆遷主管機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)的房屋拆遷估價(jià)資格。未取得房屋拆遷估價(jià)資格的房地產(chǎn)估價(jià)機(jī)構(gòu)，不得接受房屋拆遷估價(jià)委托、出具估價(jià)報(bào)告或價(jià)格咨詢(xún)報(bào)告?？缡∈袕氖路课莶疬w估價(jià)的房地產(chǎn)估價(jià)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)夭疬w主管機(jī)關(guān)依法備案。2．房屋拆遷估價(jià)機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，估價(jià)機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生有三種方式，一般采取被拆遷人投票的方式，也可以由拆遷當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商一致或者抽簽方式確定估價(jià)機(jī)構(gòu)。

采取投票方式的，根據(jù)投標(biāo)結(jié)果，按照簡(jiǎn)單多數(shù)的原則，一般情況下得票數(shù)第一位的為拆遷范圍的估價(jià)機(jī)構(gòu)，第二位的為重新估價(jià)機(jī)構(gòu)。拆遷人應(yīng)將投票結(jié)果進(jìn)行公告。采用協(xié)商或抽簽方式確定估價(jià)機(jī)構(gòu)的，可同時(shí)確定重新估價(jià)機(jī)構(gòu)。3．拆遷估價(jià)委托 同一拆遷范圍內(nèi)，一般情況下只能委托一家估價(jià)機(jī)構(gòu)進(jìn)行估價(jià)，并與其簽訂書(shū)面的房屋拆遷估價(jià)委托合同。在簽訂房屋拆遷估價(jià)委托合同時(shí)律師應(yīng)核實(shí)如下內(nèi)容： 3.1 核實(shí)雙方當(dāng)事人的主體資格。

3.2 委托范圍是否是在房屋拆遷許可證確定的拆遷范圍內(nèi)。3.3 委托估價(jià)的被拆遷房屋的性質(zhì)、用途、面積。3.4 估價(jià)的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)及估價(jià)方式。

3.5 需要雙方當(dāng)事人提供的資料及提供方式。3.6 估價(jià)報(bào)告的交付日期。3.7 酬金及支付方式。3.8 違約責(zé)任。

3.9 爭(zhēng)議的解決方式。

3.10 其他需要約定的事項(xiàng)。

第三節(jié) 拆遷估價(jià)過(guò)程中律師法律業(yè)務(wù)的工作內(nèi)容

1.拆遷估價(jià)過(guò)程中律師工作的一般內(nèi)容：

1.1 核實(shí)估價(jià)機(jī)構(gòu)及估價(jià)人員的資質(zhì)、綜合實(shí)力、社會(huì)信譽(yù)。

1.2 對(duì)估價(jià)機(jī)構(gòu)確定程序的合法性進(jìn)行核實(shí)。律師應(yīng)提示委托人投票確定估價(jià)機(jī)構(gòu)的，拆遷人有將投票結(jié)果進(jìn)行公告的義務(wù)。而拆遷主管機(jī)關(guān)可對(duì)投票、抽簽過(guò)程進(jìn)行監(jiān)督，并可以要求紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)和基層組織等共同監(jiān)督。

1.3 對(duì)拆遷估價(jià)委托合同的真實(shí)性、合法性進(jìn)行核實(shí)。

1.4核實(shí)估價(jià)機(jī)構(gòu)和估價(jià)人員與拆遷當(dāng)事人是否有利害關(guān)系，或者是否是拆遷當(dāng)事人。1.5 對(duì)估價(jià)報(bào)告的形式與內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)。包括履行拆遷估價(jià)委托合同的情況、估價(jià)內(nèi)容的真實(shí)性與合法性、房屋拆遷估價(jià)時(shí)點(diǎn)及估價(jià)報(bào)告的有效期限以及是否由專(zhuān)職注冊(cè)房地產(chǎn)估價(jià)師簽字。

1.6 對(duì)估價(jià)機(jī)構(gòu)公示初步估價(jià)結(jié)果和送達(dá)分戶(hù)估價(jià)報(bào)告的程序合法性進(jìn)行核實(shí)。

1.7 如委托人對(duì)估價(jià)報(bào)告有疑問(wèn)或異議的，協(xié)助委托人向原估價(jià)機(jī)構(gòu)詢(xún)問(wèn)、申請(qǐng)復(fù)核，或者另行委托估價(jià)機(jī)構(gòu)重新評(píng)估。

1.8 對(duì)委托人就原估價(jià)機(jī)構(gòu)的估價(jià)結(jié)果、復(fù)核結(jié)果有異議，或者另行委托估價(jià)的結(jié)果與原估價(jià)結(jié)果有差異，且協(xié)商達(dá)不成一致意見(jiàn)時(shí)，律師可以協(xié)助委托人在收到估價(jià)報(bào)告、復(fù)估結(jié)論或重估報(bào)告后的15日內(nèi)向房地產(chǎn)價(jià)格評(píng)估專(zhuān)家委員會(huì)申請(qǐng)技術(shù)鑒定。

1.9 對(duì)房地產(chǎn)價(jià)格評(píng)估專(zhuān)家委員會(huì)成員是否與原估價(jià)機(jī)構(gòu)、拆遷當(dāng)事人有利害關(guān)系，或者是否是拆遷當(dāng)事人進(jìn)行核實(shí)。

1.10律師應(yīng)提示委托人，若房地產(chǎn)價(jià)格評(píng)估專(zhuān)家委員會(huì)認(rèn)為估價(jià)報(bào)告不合法、不規(guī)范、不合理的，由專(zhuān)家委員會(huì)指定其中一家估價(jià)單位進(jìn)行再估價(jià)；而拆遷當(dāng)事人對(duì)再估價(jià)仍有爭(zhēng)議的，可以重新向?qū)＜椅瘑T會(huì)申請(qǐng)鑒定。

2.拆遷估價(jià)過(guò)程中律師為拆遷人提供法律服務(wù)的注意事項(xiàng)：

2.1 律師應(yīng)提示委托人，須如實(shí)向估價(jià)機(jī)構(gòu)提供估價(jià)所需資料，協(xié)助估價(jià)機(jī)構(gòu)開(kāi)展現(xiàn)場(chǎng)查勘等工作。

2.2 律師應(yīng)提示委托人，將分戶(hù)估價(jià)報(bào)告送交被拆遷人。

2.3 律師應(yīng)提示委托人，拆遷估價(jià)的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)為公開(kāi)市場(chǎng)價(jià)值，不考慮房屋租賃、抵押、查封等因素的影響。委托拆遷估價(jià)，應(yīng)當(dāng)明確被拆遷房屋的性質(zhì)（包括用途，下同）和面積。被拆遷房屋的性質(zhì)和面積一般以房屋權(quán)屬證書(shū)及權(quán)屬檔案的記載為準(zhǔn)；各地對(duì)被拆遷房屋的性質(zhì)和面積認(rèn)定有特別規(guī)定的，從其規(guī)定；拆遷人與被拆遷人對(duì)被拆遷房屋的性質(zhì)或者面積協(xié)商一致的，可以按照協(xié)商結(jié)果進(jìn)行評(píng)估。對(duì)被拆遷房屋的性質(zhì)不能協(xié)商一致的，應(yīng)當(dāng)向城市規(guī)劃行政主管部門(mén)申請(qǐng)確認(rèn)。對(duì)被拆遷房屋的面積不能協(xié)商一致的，可以向依照《房產(chǎn)測(cè)繪管理辦法》設(shè)立的房屋面積鑒定機(jī)構(gòu)申請(qǐng)鑒定；沒(méi)有設(shè)立房屋面積鑒定機(jī)構(gòu)的，可以委托具有房產(chǎn)測(cè)繪資格的房產(chǎn)測(cè)繪單位測(cè)算。2.4 律師應(yīng)提示委托人處理好與被拆遷人的關(guān)系切忌態(tài)度生硬，不得授意評(píng)估機(jī)構(gòu)作出偏離客觀公正的評(píng)估結(jié)果。

3.拆遷估價(jià)過(guò)程中律師為被拆遷人提供法律服務(wù)的注意事項(xiàng)：

3.1 律師應(yīng)提示委托人，須充分調(diào)查候選估價(jià)機(jī)構(gòu)的資質(zhì)與信譽(yù)，調(diào)查估價(jià)機(jī)構(gòu)及估價(jià)人員與拆遷人是否有利害關(guān)系或者是否是拆遷人，建議被拆遷人慎重選擇評(píng)估機(jī)構(gòu)。3.2 律師應(yīng)提示委托人，如實(shí)向估價(jià)機(jī)構(gòu)提供估價(jià)所需資料，配合估價(jià)機(jī)構(gòu)開(kāi)展現(xiàn)場(chǎng)查勘等工作。拆遷估價(jià)的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)為公開(kāi)市場(chǎng)價(jià)值，不考慮房屋租賃、抵押、查封等因素的影響。委托拆遷估價(jià)，應(yīng)當(dāng)明確被拆遷房屋的性質(zhì)（包括用途，下同）和面積。被拆遷房屋的性質(zhì)和面積一般以房屋權(quán)屬證書(shū)及權(quán)屬檔案的記載為準(zhǔn)；各地對(duì)被拆遷房屋的性質(zhì)和面積認(rèn)定有特別規(guī)定的，從其規(guī)定；拆遷人與被拆遷人對(duì)被拆遷房屋的性質(zhì)或者面積協(xié)商一致的，可以按照協(xié)商結(jié)果進(jìn)行評(píng)估。

對(duì)被拆遷房屋的性質(zhì)不能協(xié)商一致的，應(yīng)當(dāng)向城市規(guī)劃行政主管部門(mén)申請(qǐng)確認(rèn)。對(duì)被拆遷房屋的面積不能協(xié)商一致的，可以向依照《房產(chǎn)測(cè)繪管理辦法》設(shè)立的房屋面積鑒定機(jī)構(gòu)申請(qǐng)鑒定；沒(méi)有設(shè)立房屋面積鑒定機(jī)構(gòu)的，可以委托具有房產(chǎn)測(cè)繪資格的房產(chǎn)測(cè)繪單位測(cè)算。3.3 律師應(yīng)提示委托人拒絕評(píng)估或拒絕申請(qǐng)重新評(píng)估、鑒定的法律后果。4.拆遷估價(jià)過(guò)程中律師為估價(jià)機(jī)構(gòu)提供法律服務(wù)的注意事項(xiàng)：

4.1 對(duì)估價(jià)工作程序的合法性進(jìn)行核實(shí)。核實(shí)包括房地產(chǎn)估價(jià)人員是否持證上崗；對(duì)被拆遷房屋進(jìn)行實(shí)地查勘是否有實(shí)地查勘記錄、和被拆遷房屋狀況的照片及錄像；實(shí)地查勘記錄是否由實(shí)地查勘的估價(jià)人員、拆遷人、被拆遷人簽字認(rèn)可。

4.2 律師應(yīng)提示委托人接受房屋拆遷估價(jià)委托后，處理好與拆遷人、被拆遷人的關(guān)系，客觀公正評(píng)估。未經(jīng)許可不得轉(zhuǎn)讓、變相轉(zhuǎn)讓受托的估價(jià)業(yè)務(wù)。

4.3 核實(shí)委托人是否按照拆遷估價(jià)委托合同約定的時(shí)間和要求完成估價(jià)，向拆遷人出具估價(jià)報(bào)告（包括分戶(hù)估價(jià)報(bào)告）。律師應(yīng)提示委托人，如未按照約定的時(shí)間和要求完成估價(jià)，或者估價(jià)失實(shí)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

4.4 律師應(yīng)提示委托人，拆遷估價(jià)的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)為公開(kāi)市場(chǎng)價(jià)值，不考慮房屋租賃、抵押、查封等因素的影響。估價(jià)一般應(yīng)當(dāng)采用市場(chǎng)比較法。不具備采用市場(chǎng)比較法條件的，可以采用其他估價(jià)方法，并在估價(jià)報(bào)告中充分說(shuō)明原因。對(duì)拆遷人、被拆遷人就估價(jià)報(bào)告提出的疑問(wèn)向其作充分解釋?zhuān)忉寖?nèi)容包括拆遷估價(jià)的依據(jù)、原則、程序、方法、參數(shù)選取和估價(jià)結(jié)果產(chǎn)生的過(guò)程。

4.5 律師應(yīng)提示委托人，估價(jià)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)配合專(zhuān)家委員會(huì)的鑒定工作，向?qū)＜椅瘑T會(huì)提供估價(jià)報(bào)告、估價(jià)技術(shù)報(bào)告及鑒定所需的其他有關(guān)資料。

4.6 律師應(yīng)提示委托人，拆遷當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)明確被拆遷房屋的性質(zhì)、用途和面積。被拆遷房屋的性質(zhì)和面積一般以房屋權(quán)屬證書(shū)及權(quán)屬檔案的記載為準(zhǔn)；拆遷人與被拆遷人對(duì)被拆遷房屋的性質(zhì)或者面積協(xié)商一致的，可以按照協(xié)商結(jié)果進(jìn)行評(píng)估。

第四章 房屋拆遷補(bǔ)償與安置中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

概念界定

本章所涉的下列詞語(yǔ)的定義分別為：

1． 房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，是指拆遷人與被拆遷人、房屋承租人依照法律規(guī)定，就補(bǔ)償安置和房屋拆除的有關(guān)問(wèn)題所達(dá)成的協(xié)議。

2.價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)房屋調(diào)換，是指實(shí)行與貨幣補(bǔ)償金額同等價(jià)值的產(chǎn)權(quán)房屋調(diào)換。

3． 面積標(biāo)準(zhǔn)房屋調(diào)換，是指拆遷居住房屋，實(shí)行以房屋建筑面積為基礎(chǔ)，在應(yīng)安置面積內(nèi)不結(jié)算差價(jià)的產(chǎn)權(quán)房屋調(diào)換。

4． 異地安置，是拆遷人以拆遷范圍外的房屋與被拆遷人進(jìn)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換，所以又可稱(chēng)為異地產(chǎn)權(quán)調(diào)換。

5． 就地安置，是指拆遷人以拆遷范圍內(nèi)的房屋與被拆遷房屋進(jìn)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換，所以又稱(chēng)為回遷安置。6． 最低補(bǔ)償單價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，是指被拆除房屋同區(qū)域已購(gòu)公有居住房屋上市交易的平均市場(chǎng)單價(jià)，本指引所稱(chēng)的單價(jià)，是指每平方米建筑面積的價(jià)格。適用范圍

本章適用于城市房屋拆遷補(bǔ)償與安置實(shí)務(wù)操作，集體土地的房屋拆遷補(bǔ)償與安置不適用本章。

第二節(jié) 拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議

1.拆遷補(bǔ)償?shù)姆绞?/p>

拆遷補(bǔ)償?shù)姆绞接袃煞N：既可以實(shí)行貨幣補(bǔ)償，也可以實(shí)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換；產(chǎn)權(quán)調(diào)換可以實(shí)行以房屋建筑面積為基礎(chǔ)，結(jié)算差價(jià)或不結(jié)算差價(jià)的就地安置或異地產(chǎn)權(quán)調(diào)換。

律師要提示委托人，被拆遷人可以選擇補(bǔ)償方式。但是選擇權(quán)要受到以下兩種條件的限制：一是拆遷非公益事業(yè)房屋的附屬物不作產(chǎn)權(quán)調(diào)換，拆遷時(shí)被拆遷人只能選擇貨幣補(bǔ)償；二是被拆遷人與房屋承租人對(duì)解除租賃關(guān)系達(dá)不成協(xié)議的，只能實(shí)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換，被拆遷人不能選擇貨幣補(bǔ)償。

2.訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的主體

由于被拆遷房屋有私有房屋與公有房屋之區(qū)別，故拆遷私有房屋的，拆遷人應(yīng)當(dāng)與房屋所有人訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，而拆遷公有房屋的，拆遷人應(yīng)當(dāng)與房屋使用權(quán)人訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議。

拆遷租賃房屋的，拆遷人應(yīng)當(dāng)與被拆遷人、房屋承租人共同訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議；符合下列情形之一的，拆遷人應(yīng)當(dāng)與被拆遷人、房屋承租人分別訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議： 2.1 拆遷執(zhí)行政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)的公有出租房屋且被拆遷人選擇貨幣補(bǔ)償?shù)摹?.2 拆遷執(zhí)行政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)的私有居住房屋的。2.3 拆遷房管部門(mén)依法代管的房屋的。

2.4 拆遷宗教團(tuán)體委托房管部門(mén)代為經(jīng)租的房屋的。 上述所稱(chēng)的執(zhí)行政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)的私有出租居住房屋，包括由房管部門(mén)代為經(jīng)租的私有居住房屋、落實(shí)私房政策后由房管部門(mén)代為經(jīng)租的居住房屋，以及1983年12月17日《城市私有房屋管理?xiàng)l例》實(shí)施前已經(jīng)建立租賃關(guān)系，執(zhí)行政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)，且租賃關(guān)系延續(xù)至今的私有出租居住房屋。3.拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的內(nèi)容

簽訂拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，要注意協(xié)議應(yīng)包括以下內(nèi)容： 3.1 訂立協(xié)議的主體。

3.2 被拆除房屋的位置、性質(zhì)、建筑面積。3.3 補(bǔ)償安置方式。3.4 貨幣補(bǔ)償金額。3.5 搬遷期限。3.6 違約責(zé)任。3.7 爭(zhēng)議的處理。

3.8 需要約定的其他事項(xiàng)。 律師要注意，如果是實(shí)行房屋調(diào)換的，拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的內(nèi)容還應(yīng)當(dāng)包括調(diào)換房屋的價(jià)值金額、面積、地點(diǎn)、層次和房屋交付時(shí)間、是否補(bǔ)差價(jià)等事項(xiàng)，拆遷人應(yīng)當(dāng)向被拆遷人支付搬家補(bǔ)助費(fèi)、設(shè)備遷移費(fèi)。拆遷居住房屋以期房調(diào)換的，拆遷人應(yīng)當(dāng)與被拆遷人、房屋承租人在拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議中，根據(jù)建設(shè)情況約定過(guò)渡期，并遵守過(guò)渡期的約定。過(guò)渡期內(nèi)，由被拆遷人、房屋承租人自行安排住處的，拆遷人還應(yīng)支付過(guò)渡期內(nèi)的臨時(shí)安置補(bǔ)助費(fèi)。搬家補(bǔ)助費(fèi)、設(shè)備遷移費(fèi)和臨時(shí)安置補(bǔ)助費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)則由市價(jià)格主管部門(mén)會(huì)同市房地資源局制定。如當(dāng)?shù)貙?duì)協(xié)議有備案要求的律師應(yīng)提示拆遷人應(yīng)當(dāng)按當(dāng)?shù)匾?guī)定將其訂立的所有拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議報(bào)拆遷主管機(jī)關(guān)備案。

第三節(jié) 被拆遷房屋面積的確定

1.被拆遷房屋面積的確定標(biāo)準(zhǔn) 被拆遷房屋建筑面積，一般以房地產(chǎn)權(quán)證記載的建筑面積為準(zhǔn)，實(shí)際面積與產(chǎn)權(quán)證不一致的，除違章建筑外，應(yīng)以實(shí)際為準(zhǔn)。無(wú)房地產(chǎn)權(quán)證的，以相關(guān)批準(zhǔn)文件記載的建筑面積為準(zhǔn)，實(shí)際建筑面積小于相關(guān)批準(zhǔn)文件記載的建筑面積的，以實(shí)際建筑面積為準(zhǔn)。相關(guān)批準(zhǔn)文件未記載建筑面積的，或者雖無(wú)批準(zhǔn)文件但在《城市規(guī)劃法》實(shí)施以前已經(jīng)建造用于居住的房屋，以有資質(zhì)的房地產(chǎn)測(cè)繪機(jī)構(gòu)實(shí)地丈量的建筑面積為準(zhǔn)。房屋所在地的省市、自治區(qū)在《城市規(guī)劃法》實(shí)施以前對(duì)此作出明確規(guī)定的，從其規(guī)定。2.面積爭(zhēng)議的處理

發(fā)生房屋面積爭(zhēng)議的，當(dāng)事人之間協(xié)商一致的按協(xié)商結(jié)果認(rèn)定。當(dāng)事人協(xié)商不一致的，以房產(chǎn)測(cè)繪機(jī)構(gòu)按國(guó)家規(guī)定測(cè)繪的結(jié)果為據(jù)。

第四節(jié) 被拆遷房屋補(bǔ)償安置標(biāo)準(zhǔn)

1.居住房屋的貨幣補(bǔ)償金額的確定

由于很多被拆遷人對(duì)居住房屋的貨幣補(bǔ)償金額如何確定并不清楚，因此，作為律師應(yīng)提示委托人，拆遷居住房屋，貨幣補(bǔ)償金額一般根據(jù)被拆除房屋的區(qū)位、建筑結(jié)構(gòu)、建筑面積等因素確定。當(dāng)事人對(duì)此應(yīng)先行協(xié)商，協(xié)商不成的可委托評(píng)估。估價(jià)的結(jié)果應(yīng)當(dāng)保證足以買(mǎi)到與被拆遷房屋相同水平的房屋。

被拆除房屋的房地產(chǎn)市場(chǎng)單價(jià)為房地產(chǎn)市場(chǎng)評(píng)估單價(jià)，房地產(chǎn)市場(chǎng)評(píng)估單價(jià)低于當(dāng)?shù)卣?guī)定的同類(lèi)房屋補(bǔ)償單價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的，按該補(bǔ)償單價(jià)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

拆遷執(zhí)行政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)的公有出租居住房屋（含由房管部門(mén)代為經(jīng)租的宗教團(tuán)體房屋、由房管部門(mén)依法代管房屋），被拆遷人和承租人都選擇貨幣補(bǔ)償?shù)?，租賃關(guān)系終止，承租人有權(quán)獲得省、市政府規(guī)定比例的貨幣補(bǔ)償款。出租人與承租人未達(dá)成解除租賃關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行按面積的產(chǎn)權(quán)調(diào)換，以保障承租人的居住水平不因拆遷而下降。執(zhí)行政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)的私有出租居住房屋，按租賃合同的規(guī)定處理。實(shí)行價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)房屋調(diào)換的，律師應(yīng)提示委托人應(yīng)當(dāng)按照房地產(chǎn)市場(chǎng)評(píng)估價(jià)格確定貨幣補(bǔ)償金額，再將該金額與安置房屋的房地產(chǎn)市場(chǎng)價(jià)結(jié)算差價(jià)。需特別重視的是，被拆遷房屋和擬調(diào)換的房屋在評(píng)估時(shí)應(yīng)適用同一評(píng)估時(shí)點(diǎn)、同一評(píng)估方法和標(biāo)準(zhǔn)。2.非住宅房屋的補(bǔ)償安置 拆遷非住宅房屋的，應(yīng)充分考慮拆遷和當(dāng)?shù)毓ど虡I(yè)水平和就業(yè)的問(wèn)題。除國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策確定屬于淘汰的行業(yè)外，不能因拆遷導(dǎo)致企業(yè)關(guān)閉和工人下崗。拆遷租賃非住宅房屋的，被拆遷人與房屋承租人協(xié)議解除租賃關(guān)系的，拆遷人對(duì)被拆遷人給予補(bǔ)償安置；被拆遷人與房屋承租人對(duì)解除租賃關(guān)系未達(dá)成協(xié)議的，拆遷人應(yīng)當(dāng)對(duì)被拆遷人實(shí)行房屋調(diào)換。調(diào)換后的房屋由原房屋承租人承租，被拆遷人應(yīng)當(dāng)與原房屋承租人重新訂立房屋租賃合同。 另外，拆遷非居住房屋，律師還應(yīng)提示委托人，拆遷人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償被拆遷人或者房屋承租人下列費(fèi)用：

2.1 按國(guó)家和當(dāng)?shù)匾?guī)定的貨物運(yùn)輸價(jià)格、設(shè)備安裝價(jià)格計(jì)算的設(shè)備搬遷和安裝費(fèi)用。2.2 無(wú)法恢復(fù)使用的設(shè)備按重置價(jià)結(jié)合成新結(jié)算的費(fèi)用。

2.3 因拆遷造成停產(chǎn)、停業(yè)的適當(dāng)補(bǔ)償。這里的因拆遷造成停產(chǎn)、停業(yè)的適當(dāng)補(bǔ)償，是指拆遷非居住房屋中用于生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的房屋，由拆遷人給予被拆遷人或者房屋承租人的適當(dāng)補(bǔ)償。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)按被拆除房屋建筑面積每平方米300-400元，由拆遷當(dāng)事人協(xié)商確定。 3.可以按照非居住房屋補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定的情形 律師在實(shí)踐中應(yīng)提示委托人注意，以下幾種情形是可以按照非居住房屋補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)予以補(bǔ)償認(rèn)定：

3.1 原始設(shè)計(jì)為非居住房屋或房屋依法銷(xiāo)售時(shí)是非居住房屋的，可以認(rèn)定為非居住房屋。3.2 公房承租人與所有人簽訂了公有非居住房屋租賃合同，建立了公有非居住房屋租賃關(guān)系的，可以認(rèn)定為非居住房屋。

3.3 房地產(chǎn)權(quán)證記載的權(quán)利人為單位，可以認(rèn)定為非居住房屋，但原始設(shè)計(jì)為居住房屋以及實(shí)際用作職工或者職工家庭居住使用的除外。

3.4 原始設(shè)計(jì)為居住房屋，改變?yōu)榉蔷幼∮猛?，作為?jīng)營(yíng)場(chǎng)所并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照照章納稅的，可以依據(jù)國(guó)務(wù)院和省級(jí)以上人民政府的規(guī)定并根據(jù)其經(jīng)營(yíng)狀況、納稅情況，參照當(dāng)?shù)胤亲≌?lèi)房屋的市場(chǎng)價(jià)值給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。4.拆遷居住和非居住兼用房屋的補(bǔ)償安置 拆除居住和非居住兼用的房屋，被拆遷人或房屋承租人選擇貨幣補(bǔ)償?shù)?，可以按照居住用建筑面積和非居住用建筑面積分別計(jì)算貨幣補(bǔ)償款；被拆遷人或房屋承租人選擇房屋調(diào)換的，應(yīng)當(dāng)按照約定或行政裁決結(jié)算差價(jià)。

第五節(jié) 特殊對(duì)象的補(bǔ)償與安置

1.對(duì)低收入、居住困難戶(hù)的補(bǔ)償安置的特殊保護(hù) 實(shí)踐中，律師要注意的是拆遷廉租住房以及被拆遷人、房屋承租人屬于孤老、孤殘、孤幼的，拆遷人應(yīng)當(dāng)優(yōu)先給予面積標(biāo)準(zhǔn)房屋調(diào)換，并可適當(dāng)減免超過(guò)應(yīng)安置面積部分的房?jī)r(jià)款，使之達(dá)到當(dāng)?shù)刈畹妥》勘Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)。2.拆遷宗教團(tuán)體所有房屋的處理

拆遷宗教團(tuán)體所有的房屋，律師應(yīng)提示拆遷人，應(yīng)當(dāng)事先征求宗教事務(wù)管理部門(mén)意見(jiàn)，并與宗教團(tuán)體簽訂拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議。

拆遷由房管部門(mén)代為經(jīng)租的宗教團(tuán)體的房屋，租賃關(guān)系終止。拆遷居住房屋的，補(bǔ)償安置方式與標(biāo)準(zhǔn)按照政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)的私有出租居住房屋的規(guī)定執(zhí)行。拆遷非居住房屋的，被拆遷人和房屋承租人均可以選擇貨幣補(bǔ)償或者房屋調(diào)換。3.拆遷公益事業(yè)房屋的處理

律師應(yīng)注意，如果拆遷用于公益事業(yè)的房屋及其附屬物，拆遷人應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定和城市規(guī)劃的要求，按照原性質(zhì)和規(guī)模予以重建或者按照房地產(chǎn)市場(chǎng)價(jià)補(bǔ)償。4.拆遷公共設(shè)施的處理

需要拆除交通崗?fù)?、交通?biāo)志、交通護(hù)欄、郵筒、廢物箱、車(chē)輛站點(diǎn)、消防栓、人防等公共設(shè)施以及樹(shù)木綠地的，拆遷人應(yīng)當(dāng)重建或者給予適當(dāng)補(bǔ)償。 因房屋拆遷需要遷移管線(xiàn)或鋪設(shè)臨時(shí)管線(xiàn)的費(fèi)用，由拆遷人負(fù)擔(dān)；但結(jié)合道路擴(kuò)建按規(guī)劃需要就位或新建、擴(kuò)建各種管線(xiàn)的費(fèi)用，拆遷人不予負(fù)擔(dān)。 5.拆遷由房管部門(mén)依法代管的房屋的處理 拆遷房管部門(mén)依法代管的房屋，拆遷人應(yīng)當(dāng)與代管人訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議。拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議應(yīng)當(dāng)經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證，拆遷房屋有關(guān)資料應(yīng)當(dāng)向公證機(jī)關(guān)辦理證據(jù)保全。6.拆除違章建筑和臨時(shí)建筑的處理 律師應(yīng)提示委托人拆除違章建筑、超過(guò)批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑，現(xiàn)行規(guī)定是不予補(bǔ)償；拆除未超過(guò)批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑，應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。是否屬于違章建筑以及是否應(yīng)無(wú)償拆除，應(yīng)當(dāng)有法律依據(jù)并依法確定。其中，《城市規(guī)劃法》實(shí)施后，未取得規(guī)劃許可證或違反規(guī)劃許可證規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，以及臨時(shí)建筑使用期限屆滿(mǎn)未拆除的為違法建筑。對(duì)違法建筑依據(jù)《城市規(guī)劃法》及地方城市規(guī)劃實(shí)施條例規(guī)定處理。《城市規(guī)劃法》實(shí)施前違法建筑的認(rèn)定，由縣級(jí)以上地方人民政府城市規(guī)劃行政主管部門(mén)根據(jù)歷史情況，依據(jù)所在省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定處理。在拆遷公告依法發(fā)布后，或被拆遷人接到有關(guān)部門(mén)依法作出的停止建設(shè)通知后，繼續(xù)進(jìn)行房屋及其附屬物新建、改建、擴(kuò)建的部分，不予補(bǔ)償。 7.拆遷爭(zhēng)議房屋的處理

由于爭(zhēng)議房屋屬于“產(chǎn)權(quán)不明確的房屋”，為了保障建設(shè)項(xiàng)目的順利進(jìn)行，在拆遷人提出補(bǔ)償安置方案，報(bào)房屋拆遷管理部門(mén)依法核實(shí)同意，向公證機(jī)關(guān)辦理證據(jù)保全，并且將拆遷補(bǔ)償資金辦理提存或者提供符合國(guó)家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的安置用房、周轉(zhuǎn)用房的，便可實(shí)施拆遷。8.拆遷設(shè)有抵押權(quán)的房屋的處理

律師應(yīng)注意，首先要核實(shí)抵押的有效性。

其次，在拆遷前，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人關(guān)于拆遷房屋的相關(guān)事項(xiàng)。

再次，經(jīng)與抵押權(quán)人、被拆遷人協(xié)商，能解除抵押合同的，可達(dá)成一致意見(jiàn)，將拆遷補(bǔ)償款交付被拆遷人。

9.租賃期限未滿(mǎn)的房屋拆遷的處理 拆遷租賃房屋，被拆遷人與房屋承租人解除租賃關(guān)系的，或者被拆遷人對(duì)房屋承租人進(jìn)行安置的，拆遷人對(duì)被拆遷人給予補(bǔ)償。被拆遷人與房屋承租人對(duì)解除租賃關(guān)系達(dá)不成協(xié)議的，拆遷人應(yīng)當(dāng)對(duì)被拆遷人實(shí)行房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換。產(chǎn)權(quán)調(diào)換的房屋由原房屋承租人承租，被拆遷人應(yīng)當(dāng)與原房屋承租人重新訂立房屋租賃合同。

第六節(jié) 貨幣補(bǔ)償款的分配

1.公有房屋貨幣補(bǔ)償款的分配。

拆遷人給予房屋承租人的貨幣補(bǔ)償款、安置房屋歸房屋承租人及其同住人共有。

承租人、同住人之間一般遵循一人一份、均等分割的原則取得拆遷補(bǔ)償款。但律師應(yīng)提示委托人注意，下列情況除外：

1.1 承租人或同住人屬于年老體弱，缺乏經(jīng)濟(jì)來(lái)源，且按均分所得的補(bǔ)償款，無(wú)法購(gòu)得房屋保證其正常生活的。

1.2承租人或同住人在取得公房承租權(quán)時(shí)額外支付較多款項(xiàng)的。1.3 對(duì)公房?jī)?nèi)居住的未成年人實(shí)際承擔(dān)監(jiān)護(hù)義務(wù)的。2.私有房屋補(bǔ)償款的分割

拆遷人給予被拆遷人的貨幣補(bǔ)償款、安置房屋歸被拆遷人所有。被拆遷人應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)安置房屋使用人。

3.房屋拆遷補(bǔ)償款之外的其他補(bǔ)償費(fèi)的處理

搬家補(bǔ)償費(fèi)、設(shè)備遷移費(fèi)、臨時(shí)安家補(bǔ)助費(fèi)，應(yīng)歸確因拆遷而搬家、設(shè)備遷移和臨時(shí)過(guò)渡的承租人、同住人等。獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi)和一次性補(bǔ)償費(fèi)，一般應(yīng)當(dāng)由拆遷時(shí)在被拆遷房屋內(nèi)實(shí)際居住的人之間予以分割。設(shè)備搬遷和安裝費(fèi)用、無(wú)法恢復(fù)使用的設(shè)備按重置價(jià)結(jié)合成新結(jié)算的費(fèi)用，應(yīng)歸設(shè)備所有人。因拆遷造成停產(chǎn)、停業(yè)損失的補(bǔ)償歸遭受實(shí)際損失的經(jīng)營(yíng)人。4.補(bǔ)償款由他人領(lǐng)取的處理 在實(shí)踐中，有時(shí)會(huì)遇到由于拆遷人的疏忽，導(dǎo)致房屋補(bǔ)償款由他人領(lǐng)取，律師應(yīng)提示委托人，補(bǔ)償款應(yīng)由領(lǐng)款人親自領(lǐng)取，委托他人領(lǐng)款的應(yīng)認(rèn)真審查委托書(shū)的真實(shí)性和內(nèi)容的準(zhǔn)確性。如拆遷人疏于審查，錯(cuò)將拆遷款項(xiàng)支付給他人，仍應(yīng)對(duì)實(shí)際的被拆遷人或房屋承租人承擔(dān)補(bǔ)償安置的義務(wù)。對(duì)冒領(lǐng)或錯(cuò)發(fā)，拆遷人可以依法要求返還不當(dāng)?shù)美?.被拆遷人拒絕受領(lǐng)補(bǔ)償款的處理 拆遷補(bǔ)償安置爭(zhēng)議經(jīng)裁決后，被拆遷人如無(wú)法定理由在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)行政復(fù)議，也不提起行政訴訟，且拒絕受領(lǐng)補(bǔ)償款的，拆遷人可以向公證機(jī)關(guān)辦理提存。6.售后公房拆遷維修資金的處理

因房屋拆遷等原因造成公有住宅售后房屋滅失的，由業(yè)主、房屋拆遷單位、原售房單位或物業(yè)管理單位持房屋滅失等有關(guān)證明文件，到該項(xiàng)資金保管單位辦理住宅維修資金交割手續(xù)，其中原個(gè)人繳納住宅維修資金中的剩余部分，由該項(xiàng)資金保管單位退還給業(yè)主，原房屋出售單位繳納三項(xiàng)維修資金的剩余部分，用于補(bǔ)貼社區(qū)公共設(shè)施維修資金的不足。

第五章 房屋拆遷行政裁決過(guò)程中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

概念界定

1.房屋拆遷裁決，是指房屋拆遷主管部門(mén)依據(jù)拆遷法律規(guī)定，對(duì)拆遷人和被拆遷人之間就房屋拆遷補(bǔ)償?shù)男问胶徒痤~、安置用房的面積和安置地點(diǎn)、搬遷過(guò)渡的方式和過(guò)渡期限等拆遷事宜作出的關(guān)于雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)的具體行政行為。

2.強(qiáng)制拆遷，是指被拆遷人或者房屋承租人在裁決規(guī)定的搬遷期限內(nèi)未搬遷的，由房屋所在地的市、縣人民政府責(zé)成有關(guān)部門(mén)強(qiáng)制執(zhí)行，或者由房屋拆遷管理部門(mén)依法申請(qǐng)人民法院予以強(qiáng)制執(zhí)行的行為。適用范圍

本章主要針對(duì)城市房屋拆遷中的律師實(shí)務(wù)，集體土地上的房屋拆遷裁決，按各省、市的規(guī)定確定是否適用本章內(nèi)容。

第二節(jié) 裁決申請(qǐng)與受理階段

1.申請(qǐng)階段

律師在代理當(dāng)事人提請(qǐng)房屋拆遷裁決申請(qǐng)時(shí)，重點(diǎn)是把握按規(guī)定申請(qǐng)所必需的資料。為拆遷主管行政機(jī)關(guān)提供服務(wù)時(shí)應(yīng)審查申請(qǐng)資料是否符合要求。1.1 拆遷人申請(qǐng)裁決應(yīng)提交的資料： 1.1.1 裁決申請(qǐng)書(shū)；

1.1.2 法定代表人的身份證明； 1.1.3 被拆遷房屋權(quán)屬證明材料； 1.1.4 被拆遷房屋的估價(jià)報(bào)告； 1.1.5 對(duì)被申請(qǐng)人的補(bǔ)償安置方案； 1.1.6 申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的協(xié)商記錄； 1.1.7 未達(dá)成協(xié)議的被拆遷人比例及原因； 1.1.8 其他與裁決有關(guān)的資料。

1.2 被拆遷人、房屋承租人申請(qǐng)裁決應(yīng)提交的資料： 1.2.1 裁決申請(qǐng)書(shū)；

1.2.2 申請(qǐng)人的身份證明； 1.2.3 被拆遷房屋的權(quán)屬證明；

1.2.4 申請(qǐng)裁決的理由及相關(guān)證明材料；

1.2.5房屋拆遷管理部門(mén)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提供的與行政裁決有關(guān)的其他材料。1.3 裁決申請(qǐng)書(shū)應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：

1.3.1 申請(qǐng)人的名稱(chēng)、地址、法定代表人及代理人的姓名、年齡、職業(yè)、住所； 1.3.2 被申請(qǐng)人名稱(chēng)、地址等基本情況； 1.3.3 申請(qǐng)裁決的請(qǐng)求、事實(shí)和理由； 1.3.4 申請(qǐng)人簽名或蓋章、申請(qǐng)日期。2.審查受理階段

律師在拆遷行政裁決階段，應(yīng)注意的重點(diǎn)是聽(tīng)證和可能不被受理的情形。2.1 裁決聽(tīng)證

裁決機(jī)關(guān)收到拆遷人的裁決申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)對(duì)達(dá)成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的戶(hù)數(shù)占拆遷范圍總戶(hù)數(shù)的比例進(jìn)行審核，未達(dá)成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議戶(hù)數(shù)較多或比例較高的，房屋拆遷管理部門(mén)在受理裁決申請(qǐng)前，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行聽(tīng)證。具體標(biāo)準(zhǔn)、程序按省、自治區(qū)、直轄市人民政府房屋拆遷管理部門(mén)規(guī)定執(zhí)行。

律師可代理委托人參與裁決受理前的聽(tīng)證，并可結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)，以及委托人的合法權(quán)益發(fā)表律師意見(jiàn)。2.2 不予受理的情形

有下列情形之一的，裁決機(jī)關(guān)不予受理裁決申請(qǐng)： 2.2.1 已超過(guò)房屋拆遷期限的；

2.2.2 申請(qǐng)人未在規(guī)定的日期內(nèi)補(bǔ)齊資料的；

2.2.3 申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人達(dá)成房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議后發(fā)生合同糾紛的； 2.2.4房屋已經(jīng)滅失的；

2.2.5 申請(qǐng)人主體資格不符合法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的； 2.2.6 申請(qǐng)人對(duì)拆遷許可證合法性申請(qǐng)裁決的；

2.2.7 裁決做出后，當(dāng)事人就同一理由再次申請(qǐng)裁決的。

對(duì)裁決申請(qǐng)不予受理的，裁決機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起5日內(nèi)書(shū)面通知申請(qǐng)人。律師對(duì)行政機(jī)關(guān)作出受理或不予受理的決定，均可為當(dāng)事人提供咨詢(xún)意見(jiàn)，確認(rèn)行政機(jī)關(guān)的決定是否符合法律規(guī)定。如確認(rèn)不符合法律規(guī)定，可接受委托代書(shū)復(fù)議申請(qǐng)書(shū)、訴狀或代理復(fù)議與行政訴訟。

第三節(jié) 裁決審理階段

在拆遷裁決的審理階段，律師的服務(wù)重點(diǎn)主要是以下幾方面： 1.對(duì)裁決審理的程序和內(nèi)容的核實(shí)。

1.1 裁決行政機(jī)關(guān)是否向申請(qǐng)人發(fā)出裁決受理通知書(shū)。

1.2裁決行政機(jī)關(guān)是否向被申請(qǐng)人送達(dá)裁決申請(qǐng)副本及答辯通知書(shū)。1.3 相關(guān)資料、程序的合法性。

1.4裁決機(jī)關(guān)是否組織拆遷當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解。注意未經(jīng)調(diào)解，不能作出裁決，而申請(qǐng)人經(jīng)兩次通知未參加裁決調(diào)解的，視為撤回裁決申請(qǐng)；被申請(qǐng)人經(jīng)兩次通知不出席裁決調(diào)解的，裁決機(jī)關(guān)可以缺席裁決。

1.5 核實(shí)補(bǔ)償安置標(biāo)準(zhǔn)是否符合法律規(guī)定與該案的實(shí)際情況。在審理過(guò)程中，當(dāng)事人對(duì)評(píng)估結(jié)果有異議且未經(jīng)房屋拆遷估價(jià)專(zhuān)家委員會(huì)鑒定的，裁決機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)委托估價(jià)專(zhuān)家委員會(huì)進(jìn)行鑒定，并以鑒定后的估價(jià)結(jié)果作為裁決依據(jù)。1.6 裁決機(jī)關(guān)是否及時(shí)合法地作出書(shū)面的裁決書(shū)。經(jīng)調(diào)解當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，裁決機(jī)關(guān)應(yīng)自受理裁決申請(qǐng)之日起30日內(nèi)做出裁決。裁決書(shū)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法、適當(dāng)。裁決須經(jīng)裁決機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)班子集體討論決定。

1.7 裁決書(shū)是否送達(dá)。裁決書(shū)應(yīng)當(dāng)送達(dá)當(dāng)事人，并留有送達(dá)的證據(jù)。裁決書(shū)可以按照直接送達(dá)、郵寄送達(dá)、留置送達(dá)、公告送達(dá)的順序以及實(shí)際情況，確定送達(dá)方式。無(wú)法直接送達(dá)、郵寄送達(dá)、留置送達(dá)的，可公告送達(dá)，將裁決書(shū)張貼于被拆除房屋的拆遷范圍公示欄內(nèi)，裁決書(shū)自張貼于公示欄內(nèi)之日起滿(mǎn)7天視作送達(dá)。2.裁決中止的審查 在裁決審理過(guò)程中，可能出現(xiàn)中止裁決的情形。律師在此種情形下的服務(wù)重點(diǎn)是以下七個(gè)方面：

2.1 審查是否發(fā)現(xiàn)新的需要查證的事實(shí)。

2.2 審查是否是當(dāng)事人對(duì)評(píng)估結(jié)果有異議，需等待鑒定結(jié)論的。

2.3 審查是否是裁決需要以相關(guān)裁決或法院判決結(jié)果為依據(jù)的，而相關(guān)案件未結(jié)案的。2.4 審查是否是作為自然人的申請(qǐng)人死亡，需要等待繼受人表明是否愿意繼續(xù)裁決的。2.5 審查是否是作為自然人的被申請(qǐng)人死亡，需要變更被申請(qǐng)人的。2.6 審查是否是其他特殊情況需要中止的情形。

2.7 中止裁決的情形消除后，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)行政裁決機(jī)關(guān)恢復(fù)裁決。3.裁決終結(jié)的審查 裁決審理過(guò)程中，行政裁決機(jī)關(guān)可能會(huì)決定裁決終結(jié)，律師在這種情形下提供法律服務(wù)的重點(diǎn)是以下四個(gè)方面：

3.1 審查當(dāng)事人是否達(dá)成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議； 3.2 審查申請(qǐng)人或被申請(qǐng)人是否是裁決當(dāng)事人； 3.3 審查申請(qǐng)人是否撤回裁決申請(qǐng)；

3.4審查作為自然人的申請(qǐng)人死亡，15日內(nèi)繼受人是否表示參加裁決或放棄參加裁決。4.裁決書(shū)內(nèi)容的審查

裁決書(shū)應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：

4.1申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人(包括代理人)的姓名或單位名稱(chēng)等基本情況。4.2 申請(qǐng)裁決的請(qǐng)求、爭(zhēng)議的事實(shí)和理由。

4.3 裁決機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律依據(jù)。

4.4補(bǔ)償安置方案(補(bǔ)償方式、補(bǔ)償金額、安置用房的面積和安置地點(diǎn)、搬遷日期、搬遷過(guò)渡方式和過(guò)渡期限以及《實(shí)施細(xì)則》中規(guī)定的應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償?shù)捻?xiàng)目)。4.5 告知當(dāng)事人行政復(fù)議、行政訴訟的權(quán)利及期限。4.6 裁決機(jī)關(guān)的名稱(chēng)、裁決日期并加蓋公章。4.7 裁決規(guī)定的搬遷期限不得少于15日。

第四節(jié) 行政強(qiáng)制執(zhí)行階段

在行政決定的行政強(qiáng)制執(zhí)行階段，律師為當(dāng)事人以及行政機(jī)關(guān)提供法律服務(wù)的重點(diǎn)主要有以下四個(gè)方面：

1.審查行政強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)主體 房屋拆遷裁決書(shū)送達(dá)后，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)執(zhí)行裁決方案。被拆遷當(dāng)事人在裁決規(guī)定的搬遷期限內(nèi)未搬遷的，裁決機(jī)關(guān)可依法申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。2.審查申請(qǐng)強(qiáng)制拆遷前是否依法聽(tīng)證

申請(qǐng)行政強(qiáng)制執(zhí)行前，裁決機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織拆遷當(dāng)事人對(duì)行政強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)、程序、補(bǔ)償安置方案及測(cè)算依據(jù)等內(nèi)容進(jìn)行聽(tīng)證。同時(shí)，還應(yīng)邀請(qǐng)政府有關(guān)部門(mén)和具有社會(huì)公信力的人員參加。被拆遷當(dāng)事人拒絕參加聽(tīng)證會(huì)的，裁決機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織召開(kāi)調(diào)查會(huì)。律師可代理委托人參與聽(tīng)證會(huì)及調(diào)查會(huì)，發(fā)表律師意見(jiàn)。3.審查行政強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)應(yīng)提交的材料 申請(qǐng)行政強(qiáng)制執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)提交下列資料： 3.1 行政強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)； 3.2 裁決調(diào)解記錄和裁決書(shū)； 3.3 安置用房或補(bǔ)償資金證明；

3.4 被拆遷當(dāng)事人拒絕接受補(bǔ)償資金的，應(yīng)當(dāng)提交補(bǔ)償資金的提存證明； 3.5 被拆遷當(dāng)事人不同意拆遷的有關(guān)材料； 3.6 聽(tīng)證會(huì)或調(diào)查會(huì)記錄。

4.行政強(qiáng)制執(zhí)行其他應(yīng)注意的事項(xiàng)：

4.1申請(qǐng)行政強(qiáng)制執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)由裁決機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)班子集體討論決定；

4.2拆遷人未按裁決規(guī)定向被拆遷當(dāng)事人提供拆遷補(bǔ)償資金或者符合國(guó)家質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)和產(chǎn)權(quán)清晰、無(wú)權(quán)利負(fù)擔(dān)的安置用房的，不得申請(qǐng)行政強(qiáng)制執(zhí)行；

4.3裁決機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提前15天通知被拆遷當(dāng)事人并做好宣傳解釋?zhuān)瑒?dòng)員被拆遷當(dāng)事人自行搬遷；

4.4拆遷人應(yīng)當(dāng)對(duì)被拆除房屋以及房屋內(nèi)的物品向公證機(jī)關(guān)辦理證據(jù)保全；

4.5行政強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，裁決機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織街道辦事處、居(村)委會(huì)代表和公證人員到現(xiàn)場(chǎng)； 4.6 裁決機(jī)關(guān)是被拆遷當(dāng)事人的，由同級(jí)人民政府裁決的；

4.7行政強(qiáng)制執(zhí)行應(yīng)當(dāng)注意防止人身傷害的發(fā)生，要有應(yīng)對(duì)突發(fā)事件的預(yù)案； 4.8執(zhí)行的整個(gè)過(guò)程都要堅(jiān)持“以人為本”的原則，注重社會(huì)穩(wěn)定與和諧。

第六章 農(nóng)村房屋拆遷中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

1．適用范圍

本章適用于指導(dǎo)律師辦理農(nóng)村房屋拆遷法律業(yè)務(wù)的實(shí)務(wù)操作。如有關(guān)省市地方性法規(guī)或規(guī)章規(guī)定集體土地上的房屋拆遷適用城市房屋拆遷程序的，從其規(guī)定。

2．本章所指的農(nóng)村房屋拆遷是指依法許可，拆遷人對(duì)城市規(guī)劃區(qū)外農(nóng)民集體所有土地上的房屋所有者或使用者給予合法補(bǔ)償安置的前提下予以遷出，對(duì)房屋及附屬物進(jìn)行拆除的法律行為。

3．律師為城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)農(nóng)民集體土地上的房屋拆遷提供法律服務(wù)也可參照本章規(guī)定。

第二節(jié) 集體土地的征收征用及補(bǔ)償

律師為農(nóng)村房屋拆遷提供法律服務(wù)應(yīng)當(dāng)掌握并向委托人宣傳下列有關(guān)法律知識(shí)： 1.征地的原則：

1.1 國(guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定的授權(quán)和程序?qū)r(nóng)民集體所有的土地實(shí)行征收或征用，并給予補(bǔ)償。

1.2 征收征用土地的，按照被征土地的原用途給予補(bǔ)償。

1.3 征收征用耕地的補(bǔ)償費(fèi)用包括土地補(bǔ)償費(fèi)、安置補(bǔ)助費(fèi)以及地上附著物和青苗的補(bǔ)償費(fèi)。征用耕地的土地補(bǔ)償費(fèi)，為該耕地被征用前三年平均年產(chǎn)值的六至十倍。2.注意研究當(dāng)?shù)氐挠嘘P(guān)征地補(bǔ)償安置的具體規(guī)定：

由于我國(guó)城市土地實(shí)行國(guó)家所有，農(nóng)村土地實(shí)行集體所有，因此，城市化過(guò)程中對(duì)土地的需求必然要通過(guò)行政機(jī)關(guān)對(duì)農(nóng)村集體所有土地的征收征用來(lái)滿(mǎn)足。律師在辦理此類(lèi)案件時(shí)，不僅要了解國(guó)家的有關(guān)規(guī)定，還要注意研究當(dāng)?shù)氐木唧w規(guī)定。

3.征地補(bǔ)償安置的工作程序

3.1 在征地依法報(bào)批前，縣級(jí)土地管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)將擬征地的用途、位置、補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、安置途徑等，以書(shū)面形式告知被征地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織和農(nóng)戶(hù)。在告知后，凡被征地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織和農(nóng)戶(hù)在擬征土地上搶栽、搶種、搶建的地上附著物和植物，征地時(shí)不予補(bǔ)償。

3.2 縣級(jí)以上建設(shè)用地管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)對(duì)擬征土地的權(quán)屬、地類(lèi)、面積以及地上附著物權(quán)屬、種類(lèi)、數(shù)量等現(xiàn)狀進(jìn)行調(diào)查，調(diào)查結(jié)果應(yīng)與被征地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)戶(hù)和地上附著物產(chǎn)權(quán)人共同確認(rèn)。

3.3 征地依法批準(zhǔn)后，縣級(jí)以上土地管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)按照《征用土地公告辦法》規(guī)定公告征地批準(zhǔn)事項(xiàng)。除涉及國(guó)家保密規(guī)定等特殊情況外，征地批準(zhǔn)事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)網(wǎng)上公告。

3.4 縣級(jí)以上土地管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)根據(jù)征收土地的批準(zhǔn)文件，在征地公告之日起45日內(nèi)以被征用土地的所有權(quán)人為單位擬訂征地補(bǔ)償安置方案（含征地拆遷房屋補(bǔ)償安置標(biāo)準(zhǔn)），報(bào)當(dāng)?shù)厝嗣裾畬彶橥夂?，按照《征用土地公告辦法》規(guī)定公告。被征地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織和農(nóng)戶(hù)提出申請(qǐng)聽(tīng)證的，土地管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)按照《國(guó)土資源聽(tīng)證》規(guī)定的程序和有關(guān)要求組織聽(tīng)證。

3.5 征地補(bǔ)償安置方案批準(zhǔn)后，當(dāng)?shù)厝嗣裾畱?yīng)組織縣級(jí)土地管理部門(mén)或委托有關(guān)單位與被征地單位協(xié)商簽訂征地補(bǔ)償安置協(xié)議。

單獨(dú)選址項(xiàng)目和分批次項(xiàng)目的征地補(bǔ)償安置費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)根據(jù)市、縣人民政府的征地補(bǔ)償安置方案支付，未按期全額支付的，不得核發(fā)建設(shè)用地批準(zhǔn)書(shū)，也不得使用土地。

3.6 征地中拆遷房屋補(bǔ)償安置的實(shí)施程序，按照各省市的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。征地拆遷房屋的補(bǔ)償安置需要估價(jià)的，也應(yīng)按照《房地產(chǎn)估價(jià)規(guī)范》進(jìn)行。

第三節(jié) 農(nóng)村房屋拆遷補(bǔ)償安置

1.一般規(guī)定

補(bǔ)償安置依據(jù)：被拆除房屋的用途和建筑面積，一般以房地產(chǎn)權(quán)證、農(nóng)村宅基地使用證或者建房批準(zhǔn)文件的記載為準(zhǔn)。如記載與實(shí)際不符的，除已依法確認(rèn)的違章建筑外，應(yīng)以實(shí)際面積為準(zhǔn)。

特別情況的處理：

1.1 征地公告時(shí)，被拆遷人已取得建房批準(zhǔn)文件且新房已建造完畢的，對(duì)新房予以補(bǔ)償，對(duì)應(yīng)當(dāng)拆除而未拆除的舊房不予補(bǔ)償。征地公告時(shí)，被拆遷人已取得建房批準(zhǔn)文件但新房尚未建造完畢的，被拆遷人應(yīng)當(dāng)立即停止建房，具體補(bǔ)償金額可以參照建房批準(zhǔn)文件內(nèi)容補(bǔ)償，也可由拆遷當(dāng)事人協(xié)商議定；

1.2 拆除未超過(guò)批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑，可以給予適當(dāng)補(bǔ)償。

1.3 違法并應(yīng)無(wú)償拆除的建筑、超過(guò)批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑，以及征地公告后擅自進(jìn)行房屋及其附屬物新建、改建、擴(kuò)建的部分，一般不予補(bǔ)償。

1.4 同一拆遷范圍內(nèi)，既有國(guó)有土地、又有集體土地的，國(guó)有土地范圍內(nèi)的拆遷房屋補(bǔ)償安置按城市房屋拆遷管理規(guī)定執(zhí)行；被征集體土地范圍內(nèi)的房屋拆遷補(bǔ)償安置按集體所有土地房屋拆遷補(bǔ)償安置的規(guī)定執(zhí)行，如當(dāng)?shù)匾?guī)定按城市房屋拆遷規(guī)定執(zhí)行的，從其規(guī)定。2.征地中拆遷居住房屋的補(bǔ)償安置規(guī)定

2.1 被征地的村或者村民小組建制撤銷(xiāo)的補(bǔ)償安置

被拆遷人可以選擇貨幣補(bǔ)償，也可以選擇與貨幣補(bǔ)償金額同等價(jià)值的產(chǎn)權(quán)房屋調(diào)換。

貨幣補(bǔ)償金額計(jì)算公式一般為：（被拆除房屋建安重置單價(jià)結(jié)合成新＋同區(qū)域新建多層商品住房每平方米建筑面積的土地使用權(quán)基價(jià)＋價(jià)格補(bǔ)貼）×被拆除房屋的建筑面積。被拆除房屋評(píng)估如選用重置法的，其建安重置單價(jià)結(jié)合成新，由建設(shè)單位委托具有房屋拆遷評(píng)估資格的房地產(chǎn)估價(jià)機(jī)構(gòu)評(píng)估；同區(qū)域新建多層商品住房每平方米建筑面積的土地使用權(quán)基價(jià)及價(jià)格補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)，由被拆除房屋所在地的市、縣人民政府根據(jù)土地市場(chǎng)的實(shí)際情況制定并公布。

2.2 被征地的村或者村民小組建制不撤銷(xiāo)的補(bǔ)償安置： 律師應(yīng)了解，現(xiàn)行規(guī)定拆遷人，對(duì)未轉(zhuǎn)為城鎮(zhèn)戶(hù)籍的被拆遷人應(yīng)當(dāng)按下列規(guī)定予以補(bǔ)償安置： 具備易地建房條件的區(qū)域，被拆遷人可以在鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）土地利用總體規(guī)劃確定的中心村或居民點(diǎn)范圍內(nèi)申請(qǐng)宅基地新建住房，并獲得相應(yīng)的貨幣補(bǔ)償； 貨幣補(bǔ)償金額計(jì)算公式為：（被拆除房屋建安重置單價(jià)結(jié)合成新＋價(jià)格補(bǔ)貼）×被拆除房屋的建筑面積；被拆遷人使用新宅基地所需的費(fèi)用，由建設(shè)單位支付給被征地的村或者村民小組。被拆遷人申請(qǐng)宅基地新建房屋的審批程序，按照國(guó)家和當(dāng)?shù)剞r(nóng)村住房建設(shè)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

不具備易地建房條件的區(qū)域，可以選擇貨幣補(bǔ)償，也可以選擇與貨幣補(bǔ)償金額同等價(jià)值的產(chǎn)權(quán)房屋調(diào)換。被拆遷人不得再申請(qǐng)宅基地新建住房。2.3 其他補(bǔ)償：

律師應(yīng)了解并告知當(dāng)事人，拆遷人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償被拆遷人搬家補(bǔ)助費(fèi)、設(shè)備遷移費(fèi)、過(guò)渡期內(nèi)的臨時(shí)安置補(bǔ)助費(fèi)，并自過(guò)渡期逾期之日起增加臨時(shí)安置補(bǔ)助費(fèi)。2.4 補(bǔ)償原則應(yīng)當(dāng)是使被拆遷人的居住水平不因拆遷而降低。3.拆遷非居住房屋的補(bǔ)償安置：

在辦理拆遷非居住房屋的補(bǔ)償?shù)姆?wù)中，律師應(yīng)提醒當(dāng)事人，這種拆遷及補(bǔ)償應(yīng)當(dāng)有利于當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)的發(fā)展，防止拆遷對(duì)當(dāng)?shù)卦泄ど虡I(yè)與就業(yè)的負(fù)面影響。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)一般為：

3.1 拆除農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織以土地使用權(quán)入股、聯(lián)營(yíng)等形式與其他單位、個(gè)人共同舉辦的企業(yè)所有的非居住房屋，貨幣補(bǔ)償金額計(jì)算公式為：被拆除房屋的建安重置價(jià)＋相應(yīng)的土地使用權(quán)取得費(fèi)用

3.2 被拆除房屋的建安重置價(jià)、相應(yīng)的土地使用權(quán)取得費(fèi)用，當(dāng)事人協(xié)商不成時(shí)由房地產(chǎn)估價(jià)機(jī)構(gòu)評(píng)估。3.3 其他補(bǔ)償：

3.3.1 按國(guó)家和當(dāng)?shù)匾?guī)定的貨物運(yùn)輸價(jià)格、設(shè)備安裝價(jià)格計(jì)算的設(shè)備搬遷和安裝費(fèi)用。

3.3.2無(wú)法恢復(fù)使用的設(shè)備按重置價(jià)結(jié)合成新結(jié)算的費(fèi)用。

3.3.3 因拆遷造成停產(chǎn)、停業(yè)的適當(dāng)補(bǔ)償。

3.3.4 其他非居住房屋、居住房屋附屬的棚舍，以及其他地上構(gòu)筑物的補(bǔ)償，按照當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)國(guó)家建設(shè)征地的財(cái)物補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

第四節(jié) 農(nóng)村房屋拆遷評(píng)估

農(nóng)村房屋拆遷當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商對(duì)被拆遷房屋價(jià)格達(dá)不成一致時(shí)，律師應(yīng)提醒委托人及時(shí)聘請(qǐng)?jiān)u估機(jī)構(gòu)依法評(píng)估。作為律師在提供服務(wù)時(shí)應(yīng)了解并可向當(dāng)事人介紹有關(guān)農(nóng)村房屋評(píng)估的一般規(guī)定。

1.一般規(guī)定

房屋重置價(jià)格，是指采用估價(jià)時(shí)點(diǎn)的建筑材料和建筑技術(shù)，按估價(jià)時(shí)點(diǎn)的價(jià)格水平，重新建造與被拆除房屋具有同等功能效用的全新?tīng)顟B(tài)的房屋的正常價(jià)格。拆遷房屋的評(píng)估價(jià)格不包括房屋的裝飾價(jià)值。房屋裝飾應(yīng)單獨(dú)出具評(píng)估報(bào)告。估價(jià)時(shí)點(diǎn)為房屋拆遷許可證頒發(fā)之日。

評(píng)估報(bào)告：估價(jià)機(jī)構(gòu)應(yīng)按《房地產(chǎn)估價(jià)規(guī)范》的規(guī)定格式出具評(píng)估報(bào)告，評(píng)估報(bào)告應(yīng)由注冊(cè)房地產(chǎn)估價(jià)師簽名，經(jīng)估價(jià)機(jī)構(gòu)審核并加蓋機(jī)構(gòu)公章。

2.對(duì)附屬物、附著物、在建工程、臨時(shí)建筑的評(píng)估

2.1 附屬物、附著物等評(píng)估：按照國(guó)家建設(shè)征地的財(cái)物補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和當(dāng)?shù)貙?shí)際情況進(jìn)行。2.2 在建工程評(píng)估：一般應(yīng)采用成本法進(jìn)行評(píng)估。在建工程評(píng)估以政府管理部門(mén)批準(zhǔn)的用途、參數(shù)或規(guī)劃設(shè)計(jì)方案等為依據(jù)，工程建設(shè)進(jìn)度以政府管理部門(mén)通知停工時(shí)的狀態(tài)為準(zhǔn)。

2.3 臨時(shí)建筑評(píng)估：未超過(guò)批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑應(yīng)評(píng)估其建筑物殘值。

3.協(xié)助評(píng)估

凡房屋拆遷評(píng)估中涉及原始成本、機(jī)電設(shè)備、工程造價(jià)等專(zhuān)業(yè)技術(shù)工作的，估價(jià)機(jī)構(gòu)可委托有資格從事該類(lèi)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)協(xié)助評(píng)估。

第七章 行政復(fù)議與訴訟中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 拆遷行政復(fù)議

1.一般規(guī)定

拆遷行政復(fù)議并不是每個(gè)拆遷項(xiàng)目的必經(jīng)階段,但拆遷行政復(fù)議與拆遷各階段交織在一起，律師可以對(duì)此提供相應(yīng)的法律服務(wù)。在拆遷人申請(qǐng)規(guī)劃許可證、房屋拆遷許可證等文件，拆遷管理部門(mén)作出與拆遷相關(guān)的行政決定等過(guò)程中，只要當(dāng)事人認(rèn)為該具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，均有權(quán)依法向管轄部門(mén)申請(qǐng)行政復(fù)議。除行政復(fù)議法、行政訴訟法已有規(guī)定外，律師應(yīng)當(dāng)提示委托人，對(duì)城市房屋拆遷裁決不服的，拆遷人依法已對(duì)被拆遷人給予貨幣補(bǔ)償或者提供拆遷安置用房、周轉(zhuǎn)用房的，訴訟期間不停止拆遷的執(zhí)行，拆遷人可以依法申請(qǐng)人民法院先予執(zhí)行。2.律師在行政復(fù)議階段的法律業(yè)務(wù)：

2.1 審查拆遷許可以及前置程序的合法性，律師工作內(nèi)容包括但不限于： 2.1.1審查立項(xiàng)文件的合法性，對(duì)所列文件進(jìn)行實(shí)體和程序?qū)彶?； 2.1.2 審查規(guī)劃許可的合法性，對(duì)所列文件進(jìn)行實(shí)體和程序?qū)彶椋?2.1.3 審查用地許可的合法性，對(duì)所列文件進(jìn)行實(shí)體和程序?qū)彶椋?/p>

2.1.4 審查拆遷許可證發(fā)放的合法性，對(duì)所列文件進(jìn)行實(shí)體和程序?qū)彶椋?/p>

2.1.5 審查拆遷人申請(qǐng)拆遷許可時(shí)提交的拆遷計(jì)劃和方案是否合法，有無(wú)損害被拆遷人合法權(quán)益的情形；

2.1.6 審查拆遷補(bǔ)償資金是否符合法律規(guī)定及是否被挪用等情形。2.2 審查相關(guān)拆遷實(shí)施行為，律師工作內(nèi)容主要包括：

2.2.1 審查被拆遷房屋評(píng)估的合法性。包括評(píng)估機(jī)構(gòu)的確定、評(píng)估程序、評(píng)估報(bào)告和專(zhuān)家鑒定等內(nèi)容（內(nèi)容詳見(jiàn)本指引第二章第二．三節(jié)部分）。

2.2.2 審查補(bǔ)償安置方案的合法性。包括補(bǔ)償對(duì)象、利益相關(guān)人、補(bǔ)償范圍、補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、補(bǔ)償方法以及安置房源等內(nèi)容。

2.2.3 審查補(bǔ)償安置實(shí)施過(guò)程的合法性。包括拆遷實(shí)施單位與被拆遷人之間的協(xié)商、談話(huà)、協(xié)議，以及補(bǔ)償安置的執(zhí)行等事實(shí)情況。

2.3 審查作出行政裁決或具體行政行為的合法性： 包括具體行政機(jī)關(guān)對(duì)被拆遷房屋的面積認(rèn)定、違章建筑處理、婚姻狀況證明、共有產(chǎn)權(quán)情況、戶(hù)籍人口證明、傷殘證明、住改非以及經(jīng)營(yíng)許可等內(nèi)容。2.4 審查行政強(qiáng)制拆遷的合法性： 包括行政裁決、被拆遷人或者房屋承租人在裁決規(guī)定的搬遷期限內(nèi)未搬遷的原因、行政強(qiáng)制拆遷的實(shí)施等內(nèi)容。

2.5 對(duì)相關(guān)事實(shí)調(diào)查取證，發(fā)表律師意見(jiàn)。2.6 向委托人提供法律咨詢(xún)。

2.7 對(duì)具體事項(xiàng)進(jìn)行專(zhuān)項(xiàng)法律研究。

2.8 代理協(xié)商、調(diào)解、申請(qǐng)行政復(fù)議、仲裁、訴訟、申訴。

2.9 參與對(duì)被拆遷人被行政處罰、裁決或強(qiáng)制拆遷后的法律疏導(dǎo)、矛盾化解工作。2.10 其他相關(guān)法律服務(wù)。

第二節(jié) 拆遷訴訟

1.一般規(guī)定

律師代理房屋拆遷行政案件，除應(yīng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章及全國(guó)律協(xié)關(guān)于律師代理行政訴訟案件、群體性案件的一般規(guī)定外，還要重視拆遷案件的特殊性。

1.1 拆遷行政訴訟：房屋拆遷行政案件涵蓋多種具體行政行為，涉及許多法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，法律關(guān)系繁雜，又是社會(huì)的熱點(diǎn)，容易引發(fā)群體矛盾。除了本章第一節(jié)行政復(fù)議后15日內(nèi)提起行政訴訟，當(dāng)事人也可以在行政裁決書(shū)送達(dá)之日起3個(gè)月內(nèi)直接向法院提起行政訴訟（如果行政機(jī)關(guān)作出行政行為未告知行政相對(duì)人訴訟權(quán)利與期間的，其訴訟時(shí)效為兩年）。

1.2 拆遷民事訴訟：是拆遷當(dāng)事人因房屋拆遷法律行為而引起的民事訴訟，以及拆遷當(dāng)事人與非拆遷當(dāng)事人之間的與拆遷相關(guān)的訴訟。

2.律師代理拆遷訴訟應(yīng)注意以下案件受理管轄的特別規(guī)定：

2.1 公民、法人或者其他組織對(duì)人民政府或者城市房屋主管行政機(jī)關(guān)依職權(quán)作出的有關(guān)房屋拆遷、補(bǔ)償、安置等問(wèn)題的行政決定或行政裁決等行政行為不服，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)按行政案件受理。

2.2 拆遷人與被拆遷人因房屋補(bǔ)償、安置等問(wèn)題達(dá)成協(xié)議后，一方或者雙方當(dāng)事人反悔，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)作為民事案件受理。

2.3 拆遷人與被拆遷人或者拆遷人、被拆遷人與房屋承租人達(dá)不成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，就補(bǔ)償安置爭(zhēng)議向人民法院提起民事訴訟的，人民法院不予受理，并告知當(dāng)事人可以申請(qǐng)房屋拆遷主管機(jī)關(guān)裁決。房屋拆遷主管機(jī)關(guān)是被拆遷人的，由同級(jí)人民政府裁決。裁決應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起３０日內(nèi)作出。當(dāng)事人對(duì)裁決不服的，可以按法律規(guī)定向人民法院起訴，人民法院將按行政案件受理。

第三節(jié) 律師在拆遷訴訟中的舉證

根據(jù)不同的案情及訴訟請(qǐng)求，律師應(yīng)當(dāng)分別按照行政訴訟證據(jù)的若干規(guī)定和民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定提交如下（但不限于）證據(jù)： 1．證明訴訟主體資格的證據(jù)

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交身份證明資料即：當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證或戶(hù)口本；為法人或其它經(jīng)濟(jì)組織的，應(yīng)提交工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、工商注冊(cè)登記資料或社團(tuán)法人登記證等。法人或其它經(jīng)濟(jì)組織的名稱(chēng)在訟爭(zhēng)法律事實(shí)發(fā)生后有變更的，還應(yīng)當(dāng)提交變更登記資料。2．證明房屋發(fā)生拆遷法律事實(shí)的證據(jù) 2.1 拆遷人應(yīng)提交的證據(jù)： 2.1.1 房屋拆遷許可證； 2.1.2 拆遷公告；

2.1.3 新建建筑物的，提交《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》及工程竣工驗(yàn)收證明； 2.1.4 房屋被拆除前所作的面積測(cè)量報(bào)告；

2.1.5 已經(jīng)達(dá)成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的，要提交該協(xié)議；

2.1.6 已向被拆遷人支付貨幣補(bǔ)償款、過(guò)渡費(fèi)、搬家補(bǔ)助費(fèi)、設(shè)備遷移費(fèi)等費(fèi)用的，提交支付憑證；

2.1.7 給被拆遷人提供過(guò)渡期臨時(shí)用房的證據(jù)；

2.1.8 用以安置被拆遷人的房屋平面圖、建筑面積竣工測(cè)量報(bào)告等。2.2 被拆遷人應(yīng)提交的證據(jù)：

2.2.1 能證明被拆除房屋的所有權(quán)的憑據(jù)；

2.2.2 能證明被拆除房屋的結(jié)構(gòu)、房屋的性質(zhì)（住宅、辦公或商鋪）、房屋的建筑面積等的證據(jù)；

2.2.3 在被拆遷房屋所有權(quán)憑據(jù)上記載的所有人不是主張權(quán)利的被拆遷人時(shí)，還須要提交能夠證明被拆遷人有權(quán)主張補(bǔ)償安置的證據(jù)，例如：繼承關(guān)系證明、親屬關(guān)系證明、原權(quán)利人放棄權(quán)利的證明等；

2.2.4 能證明房屋何時(shí)被拆除的證據(jù)；

2.2.5 已經(jīng)達(dá)成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的，要提交該協(xié)議； 2.2.6 經(jīng)過(guò)房屋拆遷主管部門(mén)裁決的，還應(yīng)提交裁決書(shū)。

第八章 附則

1.本操作指引是根據(jù)現(xiàn)行國(guó)家頒布的法律、行政法規(guī)、規(guī)章、地方性法規(guī)及其它相關(guān)文件的規(guī)定，結(jié)合當(dāng)前律師辦理城市房屋拆遷的實(shí)務(wù)操作制訂,若國(guó)家法律、法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件發(fā)生變化，應(yīng)以新的法律、法規(guī)及規(guī)范性文件為依據(jù)調(diào)整。

2.本指引由中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)民事專(zhuān)業(yè)委員會(huì)組織起草并由中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)常務(wù)理事會(huì)負(fù)責(zé)解釋。

3.本指引經(jīng)六屆全國(guó)律協(xié)七次常務(wù)理事會(huì)審議通過(guò)，自發(fā)布之日起施行。

第五篇：律師擔(dān)任政府法律顧問(wèn)操作指引

山東律協(xié)文件——律師擔(dān)任政府法律顧問(wèn)操作指引

第一章 總 則

第一條 為了指導(dǎo)和規(guī)范我省律師參與政府法律顧問(wèn)工作，保證服務(wù)質(zhì)量，增強(qiáng)各級(jí)人民政府對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的承受能力和防范化解能力，促進(jìn)、保障律師參與政府法律顧問(wèn)工作的發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國(guó)律師法》、《律師擔(dān)任政府法律顧問(wèn)的若干規(guī)定》、《律師法律顧問(wèn)工作規(guī)則》等有關(guān)法律、法規(guī)、文件的規(guī)定，制定本指引。

第二條 本指引所稱(chēng)的政府法律顧問(wèn)工作是指：律師依法接受各級(jí)人民政府及其相關(guān)職能部門(mén)的聘請(qǐng)，以自己的專(zhuān)業(yè)知識(shí)和技能為聘請(qǐng)方提供多方面的法律服務(wù)的專(zhuān)業(yè)性活動(dòng)。

本指引所稱(chēng)的“政府顧問(wèn)單位”，是指聘請(qǐng)律師提供法律顧問(wèn)服務(wù)的各級(jí)人民政府及其相關(guān)職能部門(mén)。

本指引條文中，“政府”一詞單獨(dú)使用時(shí)，是指各級(jí)人民政府及其相關(guān)職能部門(mén)。第三條 辦理政府法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)應(yīng)遵循預(yù)先防范、控制風(fēng)險(xiǎn)為主，事后補(bǔ)救為輔；過(guò)程參與、決策指導(dǎo)為主，事后承辦、代理為輔的基本原則。

律師作為政府法律顧問(wèn)，應(yīng)貫徹發(fā)揮法律顧問(wèn)的參謀、助手作用，推進(jìn)依法行政進(jìn)程，建設(shè)法治政府的基本宗旨。

律師作為政府法律顧問(wèn)，除代理顧問(wèn)單位進(jìn)行訴訟、仲裁活動(dòng)外，主要以非訴訟的服務(wù)方式，運(yùn)用專(zhuān)業(yè)的法律知識(shí)幫助顧問(wèn)單位辦理行政活動(dòng)過(guò)程中涉及的各種非訴訟法律事務(wù)，維護(hù)相關(guān)行政活動(dòng)的合法、公平、效率，從而達(dá)到預(yù)防糾紛、減少訴訟的目的。

第二章 工作范圍及主要職責(zé)

第四條 律師擔(dān)任政府法律顧問(wèn)，受政府的委托辦理下列常規(guī)法律事務(wù)：

（一）就政府的重大決策提供法律方面的意見(jiàn)，參與政府重大決策的法律論證，解答有關(guān)行政事務(wù)的法律咨詢(xún)；

（二）對(duì)政府起草或者擬發(fā)布的規(guī)范性文件，從法律方面提出修改和補(bǔ)充建議；對(duì)由政府負(fù)責(zé)人簽署的政府規(guī)章，具有普遍約束力的規(guī)范性文件進(jìn)行審查，防止出現(xiàn)違反上位法規(guī)定的現(xiàn)象；

（三）受政府委托，參與或者協(xié)調(diào)政府投資、采購(gòu)的合同談判和經(jīng)濟(jì)貿(mào)易談判；

（四）協(xié)助政府草擬、修改、審核重大的經(jīng)濟(jì)合同以及其他有關(guān)法律事務(wù)文件；

（五）參與處理涉及政府的尚未形成訴訟的民事糾紛、經(jīng)濟(jì)糾紛、行政糾紛和其他重大糾紛；就政府受理的行政復(fù)議、行政賠償、行政許可、行政強(qiáng)制等所涉及的重大法律問(wèn)題，提供法律咨詢(xún)；

（六）協(xié)助處理一般突發(fā)事件或公共危機(jī)事件；

（七）協(xié)助政府進(jìn)行法制宣傳教育，參與法律知識(shí)培訓(xùn)活動(dòng)，提高公務(wù)員隊(duì)伍法律素質(zhì)；

（八）向政府提供國(guó)家有關(guān)法律信息，對(duì)行政管理體制改革、政府法制建設(shè)中的問(wèn)題進(jìn)行探討，提出合理化法律意見(jiàn)；

（九）受托辦理其他政府法律事務(wù)。

第五條 律師擔(dān)任政府法律顧問(wèn)，受政府的委托辦理下列專(zhuān)項(xiàng)法律事務(wù)：

（一）應(yīng)政府要求，就特定的政府采購(gòu)、招投標(biāo)等項(xiàng)目出具法律意見(jiàn)，或接受政府委托，參與有關(guān)政府采購(gòu)、招投標(biāo)活動(dòng)，提供全程法律服務(wù)；

（二）應(yīng)政府要求，就特定的政府招商引資項(xiàng)目出具法律意見(jiàn)，或接受政府委托，為有關(guān)政府招商引資項(xiàng)目提供全程法律服務(wù)；

（三）應(yīng)政府要求，就特定的國(guó)有土地征收與補(bǔ)償、出讓或劃撥、閑置土地處置等項(xiàng)目出具法律意見(jiàn)，或接受政府委托，為有關(guān)國(guó)有土地征收補(bǔ)償、出讓或劃撥、閑置土地處置等項(xiàng)目提供全程法律服務(wù)；

（四）接受政府委托，就政府管轄范圍內(nèi)發(fā)生的有重大影響的突發(fā)事件或公共危機(jī)事件，以非政府官員的身份參與協(xié)助調(diào)查取證、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估等事宜，并向政府提出依法處理的法律咨詢(xún)意見(jiàn)和建議；

（五）接受政府委托，代理政府參加訴訟、調(diào)解或仲裁活動(dòng),協(xié)助政府依法行使行政職權(quán)，維護(hù)政府機(jī)關(guān)的合法權(quán)益；

（六）雙方協(xié)商確定的其他專(zhuān)項(xiàng)法律服務(wù)。

第三章 工作方法與書(shū)面記錄

第六條 根據(jù)政府法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)的特點(diǎn)，律師在實(shí)際參與政府法律顧問(wèn)事務(wù)過(guò)程中可采取以下工作方法：

（一）對(duì)法律類(lèi)文件進(jìn)行審查。

政府顧問(wèn)單位擬發(fā)布的重大行政決策、簽訂的合同、對(duì)外發(fā)布的招標(biāo)投標(biāo)文件、規(guī)范性文件等涉及法律問(wèn)題的重要文件，在簽署前可以委托律師進(jìn)行審查。律師應(yīng)當(dāng)對(duì)有關(guān)法律文件進(jìn)行審查，提出修改意見(jiàn)或法律建議。

（二）參與商務(wù)談判及磋商。

在重大招商引資、經(jīng)濟(jì)合作等項(xiàng)目中，律師可以接受政府顧問(wèn)單位委托，參與相關(guān)商務(wù)談判及磋商，維護(hù)政府顧問(wèn)單位的合法權(quán)益，在法律許可范圍內(nèi)為政府顧問(wèn)單位爭(zhēng)取利益最大化。

（三）受政府指派參加有關(guān)會(huì)議。

受政府委托，律師可以參加政府顧問(wèn)單位的有關(guān)會(huì)議，就會(huì)議議題涉及的法律問(wèn)題發(fā)表意見(jiàn)，對(duì)于審議事項(xiàng)的法律可行性進(jìn)行法律論證，對(duì)于確有法律障礙的事項(xiàng)，根據(jù)不同情況提出律師建議。

（四）接受委托提供專(zhuān)項(xiàng)法律服務(wù)。

對(duì)于某些涉及重大、復(fù)雜法律問(wèn)題，需要花費(fèi)較多工作的項(xiàng)目，接受政府顧問(wèn)單位的特別委托，組織專(zhuān)業(yè)律師團(tuán)隊(duì)，為政府提供專(zhuān)項(xiàng)法律服務(wù)。

（五）組織法律培訓(xùn)與指導(dǎo)。

根據(jù)政府顧問(wèn)單位的實(shí)際情況和法律需求，律師可以采用定期或不定期的方式，為顧問(wèn)單位開(kāi)辦各種法律培訓(xùn)及講座。

第七條 律師在辦理政府法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)的過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的法律服務(wù)內(nèi)容，制作不同的法律文書(shū)，形成書(shū)面工作成果。

根據(jù)法律服務(wù)事項(xiàng)的不同，律師法律文書(shū)可以分為《法律意見(jiàn)書(shū)》、《法律建議書(shū)》、《律師風(fēng)險(xiǎn)提示》、《律師諫言》、《法律信息》。

《法律意見(jiàn)書(shū)》是指律師應(yīng)政府顧問(wèn)單位的委托或者要求，針對(duì)某一特定的法律事實(shí)、法律行為或法律文書(shū)，根據(jù)自己所掌握的事實(shí)和材料，正確運(yùn)用法律作出分析、判斷，據(jù)此向政府顧問(wèn)單位出具的載有正式律師意見(jiàn)的書(shū)面法律文件。

《法律建議書(shū)》是指律師向政府顧問(wèn)單位提供的載有對(duì)某項(xiàng)法律問(wèn)題調(diào)查研究的指導(dǎo)思想、方法、處理原則與建議等內(nèi)容的書(shū)面法律文件，不具有法律意見(jiàn)書(shū)的效力。當(dāng)出現(xiàn)下列情形之一的，律師可以出具法律建議書(shū)：時(shí)間緊迫不能及時(shí)形成正式的法律意見(jiàn)書(shū)而政府顧問(wèn)單位需要律師書(shū)面文件的；律師根據(jù)相關(guān)證明材料無(wú)法確定有關(guān)事實(shí)的；政府顧問(wèn)單位就非特指的某類(lèi)專(zhuān)項(xiàng)問(wèn)題的處理方式向律師提出法律咨詢(xún)的；政府顧問(wèn)單位有其他特別要求的?！堵蓭燂L(fēng)險(xiǎn)提示》主要是在政府顧問(wèn)單位涉及的法律事項(xiàng)不適合出具法律意見(jiàn)書(shū)，或者僅需對(duì)某種法律風(fēng)險(xiǎn)做出特別提示的情況下，出具的風(fēng)險(xiǎn)提示法律服務(wù)文書(shū)。

《律師諫言》是律師服務(wù)過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)政府顧問(wèn)單位存在某種普遍或具有一定代表性的行為，而提供律師建議，用于提示政府顧問(wèn)單位防范某種普遍行為的法律風(fēng)險(xiǎn)。

《法律信息》是律師提供給政府顧問(wèn)單位的可能對(duì)政府有重大影響的新法律、法規(guī)、規(guī)章或政策信息等資料或其索引。

第八條 律師對(duì)其所做的政府法律顧問(wèn)工作，應(yīng)當(dāng)作出書(shū)面記錄并備案。律師可以根據(jù)實(shí)際工作情況，采用《工作日志》《服務(wù)記錄》《會(huì)議紀(jì)要》等形式，對(duì)政府法律顧問(wèn)工作過(guò)程中涉及的服務(wù)內(nèi)容、程序及相關(guān)建議或處理結(jié)果進(jìn)行詳細(xì)地記錄。

《工作日志》是律師辦理政府法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)的簡(jiǎn)單記錄，按照日期記錄。

《法律顧問(wèn)服務(wù)記錄》是律師辦理政府法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)過(guò)程中，針對(duì)某一特定事項(xiàng)服務(wù)情況填寫(xiě)的記錄性表格，表明服務(wù)內(nèi)容、律師意見(jiàn)等主要事項(xiàng)。

《法律咨詢(xún)服務(wù)記錄》是律師對(duì)于政府顧問(wèn)單位口頭或電話(huà)咨詢(xún)事項(xiàng)服務(wù)情況填寫(xiě)的記錄性表格。

《會(huì)議紀(jì)要》（《會(huì)談紀(jì)要》）是律師參與政府召開(kāi)的會(huì)議或者就特定事項(xiàng)會(huì)談時(shí)，制作的記錄性法律服務(wù)文書(shū)，會(huì)議紀(jì)要按照固定格式制作和管理。

第四章 工作規(guī)則與執(zhí)業(yè)紀(jì)律

第九條 律師辦理政府法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)的工作流程，可以依照當(dāng)?shù)卣贫ǖ恼深檰?wèn)工作規(guī)則進(jìn)行，但是不應(yīng)當(dāng)違反律師法等法律法規(guī)關(guān)于受案、收費(fèi)等事項(xiàng)的禁止性規(guī)定。

第十條 律師在為政府提供法律顧問(wèn)服務(wù)的過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：

（一）維護(hù)委托人合法權(quán)益原則。律師擔(dān)任政府法律顧問(wèn)，應(yīng)通過(guò)法律顧問(wèn)工作維護(hù)國(guó)家利益、社會(huì)公共利益及政府機(jī)關(guān)合法的權(quán)利和利益，保障政府行使法律賦予的權(quán)力；禁止利用工作便利為本人或者他人直接或間接謀取不正當(dāng)利益，或作出任何有損政府利益和形象的行為；

（二）依法履行職責(zé)原則。律師承辦政府法律顧問(wèn)工作，必須嚴(yán)格依法辦事，以客觀事實(shí)為依據(jù)，以法律法規(guī)為準(zhǔn)繩；堅(jiān)持行政機(jī)關(guān)不得法外設(shè)定權(quán)力，沒(méi)有法律法規(guī)依據(jù)不得減損公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加其義務(wù)的原則；

（三）獨(dú)立原則。律師作為政府法律顧問(wèn)，從事法律服務(wù)活動(dòng)時(shí)具有獨(dú)立性，不受行政機(jī)關(guān)及具體承辦人員意志的影響，任何機(jī)關(guān)和個(gè)人不得強(qiáng)制要求或阻止律師依法獨(dú)立出具法律意見(jiàn)；

（四）保密原則。律師應(yīng)當(dāng)保守在政府法律顧問(wèn)工作中接觸到和了解到的國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和不應(yīng)公開(kāi)的信息，對(duì)不宜公開(kāi)的事項(xiàng)，不得向交辦單位以外的任何人披露。

第十一條 律師參與政府法律顧問(wèn)工作，應(yīng)當(dāng)避免利益沖突。擔(dān)任政府法律顧問(wèn)的律師，如果同時(shí)擔(dān)任與政府有利益沖突一方的法律顧問(wèn)或者與其均有利益關(guān)系的，應(yīng)依照相關(guān)律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突的規(guī)則來(lái)處理，并積極向政府顧問(wèn)單位進(jìn)行解釋或說(shuō)明，防止?fàn)幾h及糾紛的產(chǎn)生。

在民事訴訟、經(jīng)濟(jì)訴訟和行政訴訟中，擔(dān)任政府法律顧問(wèn)的律師不得同時(shí)接受對(duì)方委托，擔(dān)任對(duì)方當(dāng)事人的代理人。

擔(dān)任政府法律顧問(wèn)的律師認(rèn)為本人與其所承辦的政府法律服務(wù)事項(xiàng)有利害關(guān)系，可能影響公正履行職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)申請(qǐng)回避。

第十二條 擔(dān)任政府法律顧問(wèn)的律師，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《中華人民共和國(guó)律師法》、《律師職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》以及《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》來(lái)進(jìn)行同行業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)。禁止在政府法律顧問(wèn)工作過(guò)程中，或者利用擔(dān)任政府法律顧問(wèn)的工作便利，以詆毀同行等方式在同行業(yè)進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；不得利用政府法律顧問(wèn)的身份代理他人辦理法律事務(wù)，或者從事與履行法律顧問(wèn)職責(zé)無(wú)關(guān)的事務(wù)。

第十三條 律師在處理政府法律顧問(wèn)事務(wù)時(shí)，有權(quán)向有關(guān)部門(mén)調(diào)查取證，查閱相關(guān)資料，獲得全面、必要的信息資料，有關(guān)政府顧問(wèn)單位應(yīng)當(dāng)為顧問(wèn)律師提供必要的工作條件和便利。

第十四條 律師承擔(dān)政府法律顧問(wèn)工作，應(yīng)當(dāng)深入調(diào)查研究，正確適用法律，提高業(yè)務(wù)質(zhì)量，降低職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)；避免因工作方法不當(dāng)、調(diào)查工作不深入、法律適用錯(cuò)誤等原因?qū)е挛腥藳Q策失當(dāng)或經(jīng)濟(jì)損失。

對(duì)政府及其工作人員的違法要求，承辦律師應(yīng)當(dāng)予以拒絕，并向政府顧問(wèn)單位闡明拒絕辦理的法律依據(jù)。

第五章 政府法律顧問(wèn)合同

第十五條 律師擔(dān)任政府法律顧問(wèn)，應(yīng)當(dāng)在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，由政府與律師事務(wù)所簽訂聘應(yīng)合同。聘應(yīng)合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

第十六條 政府與律師事務(wù)所之間的聘應(yīng)合同，應(yīng)當(dāng)包括以下主要內(nèi)容：

（一）雙方法定名稱(chēng)、指派律師姓名；

（二）法律顧問(wèn)的具體職責(zé)范圍、工作方式；

（三）雙方的權(quán)利、義務(wù)；

（四）報(bào)酬數(shù)額及給付方式；

（五）違約責(zé)任；

（六）合同生效日期和有效期限；

（七）雙方需約定或者寫(xiě)明的其他事項(xiàng)。

第十七條 律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)指派具備較高法學(xué)理論水平、豐富執(zhí)業(yè)經(jīng)歷和良好執(zhí)業(yè)道德的專(zhuān)業(yè)律師擔(dān)任政府法律顧問(wèn)。

第十八條 律師擔(dān)任政府法律顧問(wèn)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同規(guī)定和政府委托的權(quán)限進(jìn)行活動(dòng)，不得超越委托權(quán)限，也不得從事與履行法律顧問(wèn)職責(zé)無(wú)關(guān)的事務(wù)。

第十九條 律師擔(dān)任政府法律顧問(wèn)，應(yīng)當(dāng)收取法律顧問(wèn)費(fèi)。服務(wù)律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)可以根據(jù)政府的法律事務(wù)要求和工作量、服務(wù)期限等綜合因素考慮；法律顧問(wèn)費(fèi)用的收費(fèi)模式主要有年費(fèi)制、計(jì)時(shí)收費(fèi)制、特殊事項(xiàng)的單獨(dú)收費(fèi)等，具體收費(fèi)方式可以由雙方協(xié)商確定。

政府委托律師辦理專(zhuān)案代理事務(wù)或?qū)ｍ?xiàng)顧問(wèn)事務(wù)，應(yīng)向律師另行支付代理費(fèi)，由雙方另行簽訂委托代理合同。

對(duì)于法律顧問(wèn)服務(wù)以外的訴訟、仲裁事務(wù)，雙方應(yīng)當(dāng)按照《山東省律師服務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，另行協(xié)商確定律師費(fèi)收取標(biāo)準(zhǔn)。

第二十條 律師辦理政府委托事項(xiàng)所發(fā)生的下列費(fèi)用，應(yīng)由政府承擔(dān)：

（一）相關(guān)行政、司法、鑒定、公證等部門(mén)收取的費(fèi)用；

（二）本市外發(fā)生的差旅費(fèi)、食宿費(fèi)、翻譯費(fèi)、復(fù)印費(fèi)、長(zhǎng)途通訊費(fèi)等；

（三）征得政府同意后支出的其他費(fèi)用。

第二十一條 律師有下列情形之一的，政府有權(quán)解除合同，并有權(quán)要求律師退還部分或者全部已付的法律顧問(wèn)費(fèi)：

（一）無(wú)正當(dāng)理由，擅自更換作為政府常年法律顧問(wèn)的律師的；

（二）因律師工作延誤、失職、失誤導(dǎo)致政府蒙受重大損失的；

（三）律師不按合同的約定提供法律服務(wù)，經(jīng)政府指出后，仍不改正的；

第二十二條 政府有下列情形之一的，律師有權(quán)解除合同，并有權(quán)要求支付未付的法律顧問(wèn)費(fèi)、未報(bào)銷(xiāo)的工作費(fèi)用以及延期支付的利息：

（一）政府的委托事項(xiàng)違反法律或者違反法律服務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)范的；

（二）政府向律師提供虛假情況、不實(shí)信息，致使律師不能提供有效的法律服務(wù)的；

（三）政府逾期不向律師支付法律顧問(wèn)費(fèi)或者工作費(fèi)用的。第二十三條 有下列情形之一的，法律顧問(wèn)合同終止：

（一）合同期限屆滿(mǎn)，雙方不再續(xù)簽合同的；

（二）雙方通過(guò)書(shū)面協(xié)議解除本合同；

（三）因不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的；

（四）在委托期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

（五）當(dāng)事人一方遲延履行合同主要義務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（六）當(dāng)事人有其他違約或違法行為致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的。

第六章 常見(jiàn)政府法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)操作提示

第二十四條 律師參與政府重大決策和重大事項(xiàng)法律論證業(yè)務(wù)

（一）審查重點(diǎn)

對(duì)政府?dāng)M作出的重大決策和擬決定的重大事項(xiàng)，從法律角度進(jìn)行評(píng)估，從主體上、程序上、實(shí)體內(nèi)容上審查論證其合法性、合規(guī)性。

1.主體審查：擬作出重大決策的政府機(jī)關(guān)是否合格的行政主體；有無(wú)超越法定權(quán)限（包括級(jí)別權(quán)限和部門(mén)權(quán)限）；

2.程序?qū)彶椋悍桨傅臄M訂、決策的作出、審批、公示、發(fā)布等是否符合法定程序； 3.實(shí)體審查：相關(guān)決策事項(xiàng)涉及的行政權(quán)力有無(wú)明確的法律法規(guī)依據(jù)；方案的內(nèi)容是否符合法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定。

（二）工作內(nèi)容 1.了解事實(shí)

深入了解重大決策和重大事項(xiàng)的內(nèi)容，尤其要注意充分了解與決策事項(xiàng)相關(guān)的背景政策、文件、合同等資料，對(duì)決策事項(xiàng)背景有透徹、精準(zhǔn)的理解和判斷。

2.研究論證

查閱涉及決策事項(xiàng)的法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋、政策依據(jù)，搜集研究其他地區(qū)和全國(guó)范圍內(nèi)的相關(guān)典型案例，必要時(shí)需了解法律、法規(guī)和政策針對(duì)同類(lèi)事項(xiàng)的歷史沿革情況。

3.出具法律意見(jiàn)

根據(jù)了解到的事實(shí)和法律，對(duì)政府重大行政決策出具法律意見(jiàn)書(shū)，對(duì)政府重大事項(xiàng)的出具法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估書(shū)。

（三）特別提示

根據(jù)中共十八屆四中全會(huì)《關(guān)于依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》，將公眾參與、專(zhuān)家論證、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、合法性審查、集體討論決定確定為重大行政決策法定程序，確保決策制度科學(xué)、程序正當(dāng)、過(guò)程公開(kāi)、責(zé)任明確。建立行政機(jī)關(guān)內(nèi)部重大決策合法性審查機(jī)制，未經(jīng)合法性審查或經(jīng)審查不合法的，不得提交討論。

第二十五條 律師參與地方法規(guī)、規(guī)章和地方政府規(guī)范性文件的制定和修改

（一）審查重點(diǎn)

參與地方法規(guī)、規(guī)章、政府規(guī)范性文件的制定和修改，重點(diǎn)審查內(nèi)容包括： 1.合法性審查：

沖突審查：審查地方法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件有無(wú)與上位法相沖突的情形；

2.權(quán)限審查：對(duì)規(guī)范性文件，重點(diǎn)審查規(guī)范性文件不得設(shè)定的事項(xiàng)，如行政處罰事項(xiàng)、行政許可事項(xiàng)、行政強(qiáng)制措施等應(yīng)當(dāng)由法律、法規(guī)或者上級(jí)行政機(jī)關(guān)規(guī)定的事項(xiàng)；有無(wú)自我授權(quán)等。3.適當(dāng)性審查：

有無(wú)地區(qū)封鎖、行業(yè)保護(hù)、行政壟斷；

有無(wú)違法限制或者剝奪公民、法人或者其他組織權(quán)利； 有無(wú)規(guī)避自身法定義務(wù)；

所規(guī)定的管理措施是否適當(dāng)；

政府及各部門(mén)規(guī)范性文件是否協(xié)調(diào)等。

（二）工作內(nèi)容

1.資料收集與比較研究

搜集國(guó)家和地方現(xiàn)行的相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，必要時(shí)借鑒參考其他城市對(duì)同類(lèi)事項(xiàng)作出的法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件等，作為法規(guī)起草和修改的參考。

2.相關(guān)法律問(wèn)題研討

在廣泛調(diào)查和對(duì)比研究的基礎(chǔ)上，提煉、歸納法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件所涉及的重要法律問(wèn)題，通過(guò)座談會(huì)、發(fā)放調(diào)查問(wèn)卷等方式，研討合法、合理、科學(xué)有效的解決方案。

3.修改或起草法規(guī)、規(guī)章草案

起草地方法規(guī)、規(guī)章或規(guī)范性文件草案，或者出具修改論證意見(jiàn)。4.提交工作成果

向顧問(wèn)單位提交相關(guān)法規(guī)、規(guī)章的草案或修訂意見(jiàn)，根據(jù)情況提供起草或修改說(shuō)明； 5.推動(dòng)方案審議通過(guò)

推動(dòng)法規(guī)、規(guī)章進(jìn)入立法程序，應(yīng)委托方要求對(duì)相關(guān)條款向有關(guān)方面做出解釋和說(shuō)明。

（三）特別提示

中共中央十八屆四中全會(huì)關(guān)于依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定中強(qiáng)調(diào)，要完善行政組織和行政程序法律制度，推進(jìn)機(jī)構(gòu)、職能、權(quán)限、程序、責(zé)任法定化。行政機(jī)關(guān)要堅(jiān)持法定職責(zé)必須為、法無(wú)授權(quán)不可為。行政機(jī)關(guān)不得法外設(shè)定權(quán)力，沒(méi)有法律法規(guī)依據(jù)不得作出減損公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加其義務(wù)的決定。推行政府權(quán)力清單制度。在對(duì)地方政府立法、地方政府規(guī)章及規(guī)范性文件進(jìn)行調(diào)研起草、審查、修改時(shí)，應(yīng)當(dāng)予以特別注意。

第二十六條 律師為政府重大經(jīng)濟(jì)項(xiàng)目提供法律服務(wù)

（一）審查重點(diǎn)

對(duì)政府重大的招商引資、投資、合作等經(jīng)濟(jì)項(xiàng)目，從項(xiàng)目的立項(xiàng)審批、項(xiàng)目招投標(biāo)、項(xiàng)目實(shí)施到項(xiàng)目驗(yàn)收全過(guò)程，對(duì)相關(guān)參與方的主體資格、資信狀況、交易背景等進(jìn)行詳盡的盡職調(diào)查，對(duì)有關(guān)交易結(jié)構(gòu)、交易條件、法律風(fēng)險(xiǎn)等作出準(zhǔn)確的法律評(píng)價(jià)，提出審慎盡責(zé)的法律意見(jiàn)，作為政府顧問(wèn)單位評(píng)估法律風(fēng)險(xiǎn)、作出決策或?qū)徟?、核?zhǔn)的重要參考。

1.合作方資信狀況

包括合作方的公司注冊(cè)資料，主要資產(chǎn)、業(yè)務(wù)狀況，相關(guān)不動(dòng)產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)登記狀況及證書(shū)認(rèn)證情況，重大投資項(xiàng)目合同及履行情況，重大涉訴、資產(chǎn)抵押情況，合作方股權(quán)結(jié)構(gòu)、股東及實(shí)際控制人的相關(guān)情況等；合作方為境外企業(yè)的，應(yīng)提供駐在國(guó)（地區(qū)）法律機(jī)構(gòu)出具的經(jīng)我國(guó)使（領(lǐng)）館認(rèn)證的盡職調(diào)查報(bào)告及法律意見(jiàn)書(shū)，在審查時(shí)還應(yīng)注意所在國(guó)公司資本制度、產(chǎn)權(quán)登記制度等與我國(guó)法律的不同之處。

在調(diào)查了解上述基本信息的基礎(chǔ)上，律師還應(yīng)協(xié)助政府顧問(wèn)單位對(duì)合作方的合作意愿進(jìn)行評(píng)估，主要考慮因素：合作方前期同類(lèi)項(xiàng)目開(kāi)展及收益情況；合作方在項(xiàng)目中的投入計(jì)劃與合理預(yù)期收益；合作方在過(guò)往項(xiàng)目中的誠(chéng)信度等。2.法律可行性

根據(jù)雙方項(xiàng)目框架協(xié)議確定的交易模式、交易結(jié)構(gòu)和交易條件，結(jié)合我國(guó)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，論證該項(xiàng)目的法律可行性；在遇到相關(guān)法律障礙時(shí)，通過(guò)交易結(jié)構(gòu)的重新設(shè)計(jì)、合作模式的調(diào)整或重新選擇等方式，提供可行的法律解決方案。如遇到無(wú)法克服的法律障礙，應(yīng)指出其法律風(fēng)險(xiǎn)及相關(guān)的法律依據(jù)。

3.決策程序合法性

審查是否屬于依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目；是否需要主管部門(mén)的批準(zhǔn)手續(xù)；審批部門(mén)是否具有法定審批權(quán)；非業(yè)主單位簽約是否得到項(xiàng)目業(yè)主的合法授權(quán)等。

（二）工作內(nèi)容

1.了解合作意向、交易框架，搜集交易的有關(guān)背景情況和基礎(chǔ)資料。

2.盡職調(diào)查。律師接收委托后對(duì)相對(duì)方的資信狀況進(jìn)行周密調(diào)查，以核實(shí)其合作的誠(chéng)意及履行合同的能力。

3.起草審查法律文書(shū)。律師在為項(xiàng)目服務(wù)過(guò)程中，協(xié)助起草，審查有關(guān)的法律事務(wù)文書(shū)。

4.參與項(xiàng)目的談判，為參加洽談的決策者提供相關(guān)法律意見(jiàn)，對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)依法進(jìn)行審查。

5.提示項(xiàng)目法律風(fēng)險(xiǎn)，提出防范、化解、轉(zhuǎn)移、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的措施和方法，必要時(shí)出具法律意見(jiàn)書(shū)。

第二十七條 律師參與政府商務(wù)談判及磋商

（一）工作重點(diǎn)

律師接受政府委托，參與政府顧問(wèn)單位的商務(wù)談判及磋商，維護(hù)政府顧問(wèn)單位的合法權(quán)益。

律師參與商務(wù)談判事宜，只針對(duì)談判涉及法律問(wèn)題提供律師意見(jiàn)，從法律合法性角度把握談判，不宜對(duì)政府活動(dòng)進(jìn)行不適當(dāng)干預(yù)。

（二）工作方法

律師根據(jù)談判事項(xiàng)的差異，可以采用以下方式處理：

1.談判指導(dǎo)。由律師對(duì)談判事項(xiàng)提供《法律意見(jiàn)書(shū)》，由政府具體經(jīng)辦人根據(jù)律師意見(jiàn)與對(duì)方進(jìn)行磋商談判；

2.共同參與。綜合性談判，由律師會(huì)同政府相關(guān)部門(mén)共同參與談判，律師應(yīng)當(dāng)對(duì)整個(gè)談判的法律問(wèn)題進(jìn)行綜合考慮，并對(duì)整體談判法律問(wèn)題提供律師意見(jiàn)供政府相關(guān)部門(mén)參考；

（三）注意事項(xiàng)

由政府工作人員進(jìn)行的談判，律師應(yīng)當(dāng)對(duì)有關(guān)情況及時(shí)予以了解，根據(jù)談判結(jié)果提供新的律師意見(jiàn)；

重大談判前，律師應(yīng)當(dāng)進(jìn)行法律可行性論證，確定談判方案，并就談判有關(guān)事項(xiàng)與政府具體負(fù)責(zé)人員進(jìn)行溝通，取得共識(shí)或確定談判原則。

律師在談判結(jié)束后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)談判結(jié)果制作《律師風(fēng)險(xiǎn)提示》，對(duì)合同履行過(guò)程中應(yīng)該注意問(wèn)題予以提示。

第二十八條 律師參加受政府委托的有關(guān)會(huì)議

（一）審查重點(diǎn)

律師參加政府有關(guān)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)就涉及的法律問(wèn)題進(jìn)行發(fā)言，發(fā)表法律意見(jiàn)。對(duì)于確有法律障礙的事項(xiàng)，根據(jù)不同情況提出律師建議：

1.原定操作方式不符合法律規(guī)定，但有其他合法方式的，律師應(yīng)在了解政府決策的目的和想要達(dá)到的效果后，為其設(shè)計(jì)合法的替代方案。2.律師認(rèn)為會(huì)議討論事項(xiàng)涉及重大法律問(wèn)題，需要進(jìn)一步進(jìn)行法律論證的，應(yīng)當(dāng)指出法律問(wèn)題及進(jìn)一步論證的必要性。律師可以根據(jù)實(shí)際情況提議在會(huì)后進(jìn)行法律論證，待法律論證后向政府提交《法律意見(jiàn)書(shū)》。

3.涉及事項(xiàng)屬于違法事項(xiàng)且無(wú)其他合法替代方案，或者存在不可避免的重大法律風(fēng)險(xiǎn)的，律師應(yīng)當(dāng)對(duì)違法性及違法后果予以說(shuō)明。必要時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)制作《律師風(fēng)險(xiǎn)提示》。

（二）注意事項(xiàng)

律師參加受政府委托的有關(guān)會(huì)議應(yīng)當(dāng)恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，嚴(yán)守國(guó)家秘密、商業(yè)秘密及政府工作的有關(guān)秘密。

第二十九條 律師參與辦理涉法涉訴信訪(fǎng)案件處理

（一）參與方式

律師參與信訪(fǎng)接待，主要有兩種方式：

1.日常接訪(fǎng)。受政府有關(guān)部門(mén)指派，在信訪(fǎng)接待服務(wù)窗口協(xié)助信訪(fǎng)部門(mén)接待來(lái)訪(fǎng)群眾，參與黨委、政府領(lǐng)導(dǎo)接待日信訪(fǎng)接待。

2.處理信訪(fǎng)案件。律師受政府有關(guān)部門(mén)委托，就特定信訪(fǎng)案件與信訪(fǎng)當(dāng)事人進(jìn)行溝通，提出建議解決方案。

（二）工作原則

律師參與處理信訪(fǎng)案件，應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：

1.合法合規(guī)。律師對(duì)接受委托的信訪(fǎng)矛盾案件進(jìn)行核查、分析、評(píng)估，要以事實(shí)為依據(jù),以法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章為準(zhǔn)繩，嚴(yán)格按照法律規(guī)定提供法律咨詢(xún)或出具法律意見(jiàn)書(shū)；

2.尊重事實(shí)。律師參與辦理化解、調(diào)解信訪(fǎng)矛盾的，要認(rèn)真分析矛盾產(chǎn)生的根源，對(duì)責(zé)任單位的化解方案進(jìn)行相應(yīng)的法律分析，以切實(shí)保障信訪(fǎng)人和責(zé)任單位的合法權(quán)益。

3.調(diào)解原則。律師參與信訪(fǎng)案件，應(yīng)利用自身法律專(zhuān)業(yè)水平和中立第三方的客觀地位，積極發(fā)揮律師的調(diào)解作用，盡量調(diào)解解決。同時(shí)，對(duì)于暫時(shí)無(wú)法化解的信訪(fǎng)案件要配合信訪(fǎng)部門(mén)做好信訪(fǎng)人的答疑工作，避免群體事件發(fā)生。在負(fù)責(zé)日常信訪(fǎng)接待時(shí)，應(yīng)重視對(duì)初信初訪(fǎng)矛盾的評(píng)估和化解力度，使信訪(fǎng)矛盾及時(shí)解決在基層。

4.遵守信訪(fǎng)程序規(guī)定。律師參與信訪(fǎng)核查終結(jié)工作，應(yīng)當(dāng)依照《信訪(fǎng)條例》等相關(guān)政策法規(guī)，對(duì)事實(shí)依法核查、依法按政策出具相應(yīng)的法律意見(jiàn)。

第三十條 律師參與政府法治建設(shè)培訓(xùn)與指導(dǎo)

根據(jù)政府顧問(wèn)單位實(shí)際情況，或者根據(jù)政府顧問(wèn)單位直接提出的要求，顧問(wèn)律師可以采取定期或不定期的方式為政府顧問(wèn)單位進(jìn)行法律培訓(xùn)及講座。

對(duì)政府顧問(wèn)單位進(jìn)行法律培訓(xùn)，應(yīng)當(dāng)對(duì)政府工作人員的法律專(zhuān)業(yè)水平進(jìn)行調(diào)研，結(jié)合各政府各部門(mén)的工作職能，制定培訓(xùn)內(nèi)容及培訓(xùn)計(jì)劃。培訓(xùn)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)緊密結(jié)合政府顧問(wèn)單位的實(shí)際情況，重點(diǎn)講解與政府顧問(wèn)單位工作職能有關(guān)的法律、法規(guī)，使培訓(xùn)內(nèi)容與實(shí)際相結(jié)合。律師進(jìn)行法律培訓(xùn)應(yīng)當(dāng)發(fā)揮實(shí)務(wù)優(yōu)勢(shì)，盡可能采用案例的形式。注重培訓(xùn)結(jié)果，對(duì)培訓(xùn)效果進(jìn)行定期回訪(fǎng)。

第三十一條 律師參與重大突發(fā)事件的處理、協(xié)調(diào)和善后工作

律師接受政府委托，參與協(xié)助處理重大突發(fā)事件和重大涉法案件，參與調(diào)查、調(diào)解等活動(dòng)，為委托人提供法律咨詢(xún)，評(píng)估處理方案。

（一）參與方式 1.協(xié)助調(diào)查。律師可以接受政府委托，參與政府依法成立的調(diào)查組織，作為調(diào)查組成人員，協(xié)助調(diào)查了解有關(guān)事實(shí)，進(jìn)行法律評(píng)估；或者作為政府方法律顧問(wèn)，了解有關(guān)事實(shí)，提供法律咨詢(xún)。

2.善后處理。

律師接受政府委托，與其他專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員共同會(huì)商評(píng)估，制訂處理、救助、補(bǔ)償、撫恤、安置等善后工作方案并組織實(shí)施，妥善處置突發(fā)事件引發(fā)的矛盾糾紛。

3.訴訟代理。

受政府顧問(wèn)單位委托，代理相關(guān)訴訟或其他爭(zhēng)議。

（二）工作要點(diǎn) 1.依法原則。

律師應(yīng)充分尊重事件調(diào)查查明的相關(guān)事實(shí)，依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)提出處理意見(jiàn)，在法律意見(jiàn)中不應(yīng)偏袒一方依法應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

2.維護(hù)委托人權(quán)益。

在尊重事實(shí)和法律的前提下，律師應(yīng)依法維護(hù)委托人的合法權(quán)益。在當(dāng)事人不可避免要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任時(shí)，依照法律法規(guī)規(guī)定向當(dāng)事人提出相應(yīng)的法律意見(jiàn)和建議。

3.總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，提出完善措施建議。在處理重大突發(fā)事件或重大涉法案件時(shí)，律師應(yīng)重視從法律層面剖析突發(fā)事件的發(fā)生原因和經(jīng)過(guò)，依法為當(dāng)事人制定相應(yīng)的改進(jìn)措施和預(yù)防機(jī)制。

第七章 附 則

第三十二條 本指引由山東省律師協(xié)會(huì)法律顧問(wèn)工作委員會(huì)起草，經(jīng)山東省律師協(xié)會(huì)第八屆常務(wù)理事會(huì)第六次會(huì)議審議通過(guò)，自發(fā)布之日起施行。

第三十三條 本指引根據(jù)發(fā)布日之前國(guó)家頒布實(shí)施的法律、行政法規(guī)、規(guī)章、司法解釋及其他相關(guān)文件的規(guī)定，結(jié)合當(dāng)前律師辦理政府法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)操作方法制定。若國(guó)家的法律、法規(guī)及規(guī)范性文件發(fā)生變化，應(yīng)以新的法律、法規(guī)及規(guī)范性文件為依據(jù)。

第三十四條 山東省律師協(xié)會(huì)將根據(jù)實(shí)際情況，就政府法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)中特定類(lèi)型、特定部門(mén)的事務(wù)，制定或委托法律顧問(wèn)工作委員會(huì)制定專(zhuān)門(mén)的業(yè)務(wù)操作指引。