第一篇：達到法定退休年齡經(jīng)濟補償金問題

達到法定退休年齡經(jīng)濟補償金問題

根據(jù)《勞動合同法》第44條的規(guī)定，勞動者依法享受基本養(yǎng)老保險待遇是勞動合同終止的法定條件之一。根據(jù)《勞動合同法》第46條的規(guī)定，勞動者依法享受基本養(yǎng)老保險待遇導(dǎo)致勞動合同終止的，用人單位不需要向勞動者支付經(jīng)濟補償金。那么，勞動者達到退休年齡導(dǎo)致勞動合同終止的，是否需要支付經(jīng)濟補償金呢？答案是否定的。理由有以下三點：

首先，《勞動合同法》第46條關(guān)于經(jīng)濟補償金的支付情形有明確的規(guī)定，其中并沒有規(guī)定勞動者達到退休年齡導(dǎo)致勞動合同終止的需要支付經(jīng)濟補償金。

其次，2008年5月8日，國務(wù)院法制辦公布的《勞動合同法實施條例（草案）》第33條關(guān)于這一問題曾這樣規(guī)定：“勞動者達到法定退休年齡時尚不能依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，用人單位可以終止勞動合同；但是，應(yīng)當依照勞動合同法第四十七條關(guān)于經(jīng)濟補償標準的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?！钡?，現(xiàn)在《實施條例》卻將“草案”中關(guān)于支付經(jīng)濟補償金的規(guī)定給取消了。

最后，從經(jīng)濟補償金的性質(zhì)分析。對于經(jīng)濟補償金的性質(zhì)，有三種主要的學說：一是勞動貢獻補償說。經(jīng)濟補償金是對勞動者在勞動關(guān)系存續(xù)期間為用人單位所做貢獻的積累給予的補償，是對勞動者過去勞動內(nèi)容和成果的肯定。因此，經(jīng)濟補償?shù)臄?shù)額應(yīng)當與在本單位的工齡掛鉤。二是法定違約金說。經(jīng)濟補償金是國家為保障勞動者的合法權(quán)益而強行干涉用人單位與勞動者之間合同的結(jié)果，是企業(yè)未能履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)所承擔的責任。三是社會保障說或社會保障金說?；趹椃?、勞動法對公民生存權(quán)保護的需要，國家要求用人單位在解除勞動合同時必須支付給勞動者一定的經(jīng)濟補償，以幫助勞動者度過生活費用和醫(yī)療費用無來源的失業(yè)階段，保障勞動者權(quán)益。勞動者解除合同后，在找到新的工作之前的過渡期內(nèi)，經(jīng)濟補償金能夠保障勞動者的生存權(quán)和擇業(yè)自主權(quán)等公民基本權(quán)利，既有明顯的社會保障功能。根據(jù)《勞動合同法》第46條的規(guī)定可以看出，在我國經(jīng)濟補償金的主要作用是社保保障性質(zhì)的，即保障勞動者被解雇或被迫辭職后到重新找到新工作這段期間的生活不受影響。既然《實施條例》將勞動者達到退休年齡作為勞動合同終止的條件，表明勞動者達到退休年齡應(yīng)退出勞動領(lǐng)域，不再屬于勞動法律規(guī)定的勞動者，也不存在勞動法律規(guī)定的重新找工作的問題。因此，用人單位不需要向其支付經(jīng)濟補償金。

第二篇：經(jīng)濟補償金相關(guān)問題

經(jīng)濟補償金相關(guān)問題

勞動合同法第46條，有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償:

第一章

(一)勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的;

【勞動者單方解除勞動合同】用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同:

1.未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的;

2.未及時足額支付勞動報酬的;

3.未依法為勞動者繳納社會保險費的;

4.用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的;

5.因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;

6.法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

(二)用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的;

【協(xié)商解除勞動合同】用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。

但由用人單位首先提出解除動議的，應(yīng)當支付經(jīng)濟補償。較勞動法的規(guī)定，本項經(jīng)濟補償范圍有所縮小。勞動法第二十四條、第二十八條規(guī)定，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當依照國家有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟補償。在勞動合同法制定過程中，考慮到有的情況下，勞動者主動跳槽，與用人單位協(xié)商解除勞動合同，此時勞動者一般不會失業(yè)，或者對失業(yè)早有準備，如果要求用人單位支付經(jīng)濟補償不太合理，因此對協(xié)商解除情形下，給予經(jīng)濟補償?shù)臈l件作了一定限制。

(三)用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的;

第四十條 【無過失性辭退】有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同: 1.勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

2.勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;

3.勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。

(四)用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的;

第四十一條【經(jīng)濟性裁員】有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員:

(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的;……

(五)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的;

1、勞動合同期滿時，用人單位同意續(xù)訂勞動合同，且維持或者提高勞動合同約定條件，勞動者不同意續(xù)訂的，勞動合同終止，用人單位不支付經(jīng)濟補償;

2、如果用人單位同意續(xù)訂勞動合同，但降低勞動合同約定條件，勞動者不同意續(xù)訂的，勞動合同終止，用人單位應(yīng)當支付經(jīng)濟補償;

3、如果用人單位不同意續(xù)訂，無論勞動者是否同意續(xù)訂，勞動合同終止，用人單位應(yīng)當支付經(jīng)濟補償。

注意:以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同終止時的經(jīng)濟補償、工傷職工的勞動合同的經(jīng)濟補償、勞務(wù)派遣中的經(jīng)濟補償，都是要給付的。請參考《中華人民共和國勞動合同法實施條例》。

(六)依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的;

勞動合同法第四十四條第四項規(guī)定，用人單位被依法宣告破產(chǎn)的，勞動合同終止。第四十四條第五項規(guī)定，用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的，勞動合同終止。企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條規(guī)定，破產(chǎn)清償順序中第一項為破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金。用人單位因為有違法行為而被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷時，勞動者是無辜的，其權(quán)益應(yīng)該受到保護。勞動合同終止時，用人單位應(yīng)該支付經(jīng)濟補償。較勞動法的規(guī)定，本項規(guī)定是增加的規(guī)定。(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

有些法律、行政法規(guī)中有關(guān)于用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定。如《國營企業(yè)實行勞動合同制度暫行規(guī)定》規(guī)定，國營企業(yè)的老職工在勞動合同期滿與企業(yè)終止勞動關(guān)系后可以領(lǐng)取相當于經(jīng)濟補償?shù)挠嘘P(guān)生活補助費。盡管《國營企業(yè)實行勞動合同制度暫行規(guī)定》于2001年被廢止，但2001年之前參加工作的勞動者，在勞動合同終止后，仍可以領(lǐng)取工作之日起至2001年的生活補助費。

不應(yīng)支付情形 折疊

按照有關(guān)規(guī)定，用人單位可以不向勞動者支付經(jīng)濟補償金的情形包括:①根據(jù)原勞動部《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》的規(guī)定，勞動者主動提出解除勞動合同的，用人單位可以不支付經(jīng)濟補償金。②勞動者在勞動合同期限內(nèi)，由于主管部門調(diào)動或轉(zhuǎn)移工作單位而被解除勞動合同，未造成失業(yè)的，用人單位可以不支付經(jīng)濟補償金。

.支付標準 折疊 編輯本段.按照《勞動法》和《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》的相關(guān)規(guī)定，經(jīng)濟補償金的支付標準應(yīng)根據(jù)違反或解除合同的不同情況，給予不同標準的補償。

《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》對不同的補償標準進行了更為明確的規(guī)定，它對用人單位向勞動者支付經(jīng)濟補償金規(guī)定了四種標準補償:

(1)違反《勞動法》和合同約定，克扣拖欠工資，拒不支付延長工作時間工資報酬;支付低于當?shù)毓べY標準的工資報酬的，用人單位應(yīng)加發(fā)工資報酬和低于部分25%的經(jīng)濟補償金。

(2)對因勞動者患病、非工負傷或不能勝任工作而解除勞動合同的，用人單位應(yīng)按其在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金，同時還應(yīng)發(fā)給不低于六個月工資的醫(yī)療補助費。對患重病和絕癥者，用人單位還應(yīng)增加醫(yī)療補助費，患重病的增加部分不低于醫(yī)療補助費的50%，患病癥的增加部分不低于醫(yī)療補助費的100%。

(3)對“經(jīng)勞動合同當事人協(xié)商一致，由用人單位解除勞動合同的;勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)換工作崗位后仍不能勝任，由用人單位解除合同的，用人單位應(yīng)按其在本單位工作年限，工作時間每滿一年，發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金。若勞動者工資高于社平三倍的，則最多付給12個月的經(jīng)濟補償金”。

(4)對勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更合同達成協(xié)議，用人單位解除合同的;用人單位瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難，必須裁減人員的，用人單位應(yīng)按勞動者在本單位工作年限支付經(jīng)濟補償金，在本單位工作時間每滿一年，發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金。此種情況的經(jīng)濟補償金支付沒有12個月的限制。.計算標準 折疊 編輯本段.經(jīng)濟補償金計算標準

第四十七條 【經(jīng)濟補償?shù)挠嬎恪拷?jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。

勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

補償金中工資計算標準

關(guān)于經(jīng)濟補償金的工資計算標準問題，按照《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》的第11條規(guī)定:“經(jīng)濟補償金的工資計算標準是指企業(yè)正常生產(chǎn)情況下勞動者解除勞動合同前12個月的平均工資?！倍鴮τ谏鲜鰲l款中的“工資”的范圍，按照《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國勞動法)若干問題的意見》第53條的規(guī)定:“勞動法中的'工資'是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給予本單位勞動者的勞動報酬，一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等?！?/p>

在經(jīng)濟補償金的工資計算標準這一問題上，最容易引發(fā)混淆和糾紛的地方常見于計發(fā)經(jīng)濟補償金的工資標準是否包括加班加點勞動報酬的問題。根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)在正常生產(chǎn)情況下，支付給職工的加班加點勞動報酬屬于工資的組成部分，計發(fā)經(jīng)濟補償金的工資標準應(yīng)包括加班加點的勞動報酬。

.基數(shù)范圍 折疊 編輯本段.根據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十七條規(guī)定:勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的，按照當?shù)刈畹凸べY標準計算。勞動者工作不滿12個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。故應(yīng)當是應(yīng)發(fā)工資

勞動者的以下勞動收入不列入經(jīng)濟補償金基數(shù)的范圍:(1)勞動保護費用，如工作服、解毒劑、清涼飲料費用等;

(2)按規(guī)定未列入工資總額的各種勞動報酬及其他勞動收入，如創(chuàng)造發(fā)明獎、國家星火獎、自然科學獎、科學技術(shù)進步獎、合理化建議和技術(shù)改進獎、中華技能大獎等，以及稿費、講課費、翻譯費等。

勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者

2008年9月18日公布的《中華人民共和國勞動合同法實施條例》規(guī)定，勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者。用人單位不按規(guī)定建立職工名冊最高可罰2萬元

勞動合同法第七條規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當建立職工名冊備查。

《條例》進一步細化了職工名冊的內(nèi)容，規(guī)定應(yīng)當包括勞動者姓名、性別、公民身份號碼、戶籍地址及現(xiàn)住址、聯(lián)系方式、用工形式、用工起始時間、勞動合同期限等內(nèi)容。

14種情形用人單位可解除無固定期限勞動合同

《中華人民共和國勞動合同法實施條例》規(guī)定，14種情形下用人單位可以與勞動者解除無固定期限勞動合同。

這14種情形是:(一)用人單位與勞動者協(xié)商一致的;(二)勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的;(三)勞動者嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;(四)勞動者嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;(五)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;(六)勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;(七)勞動者被依法追究刑事責任的;(八)勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(九)勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;(十)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的;(十一)用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的;(十二)用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的;(十三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的;用人單位違法解除或終止合同支付賠償金后不再支付經(jīng)濟補償

《中華人民共和國勞動合同法實施條例》規(guī)定，用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第87條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。

第三篇：達到法定退休年齡后還能否建立勞動關(guān)系

達到法定退休年齡后還能否建立勞動關(guān)系

《勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定：“勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止?！备鶕?jù)該條規(guī)定，在勞動者達到法定退休年齡的情況下，用人單位可以終止勞動合同，但并不意味著用人單位繼續(xù)聘用勞動者的，就不能建立勞動關(guān)系。因為在實際生活中，勞動者達到法定退休年齡而沒有享受養(yǎng)老保險待遇的情況大量存在，如果以此否定勞動關(guān)系，顯然對勞動者不利。為此，最高人民法院于2010年9月13日頒布了《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》。該《解釋》第七條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的職員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當按勞務(wù)關(guān)系處理?！逼潆[含意思就是，用人單位招用已達到退休年齡但未依法享受基本養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員，仍按勞動關(guān)系處理。

用人單位返聘退休人員，一般作為勞務(wù)關(guān)系處理，而不作為勞動關(guān)系處理，這里是只享有基本養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的人員。

作為勞務(wù)關(guān)系的返聘退休人員，因不繳納五險，則不享有工傷賠付。國務(wù)院法制辦 對《關(guān)于重新進入勞動生產(chǎn)領(lǐng)域的離休人員能否享受工傷保險待遇的請示》的復(fù)函(國法秘函

[2005]310號)中規(guī)定，關(guān)于離退休人員重新就業(yè)后發(fā)生工傷如何處理的問題，現(xiàn)行法律、行政法規(guī)也沒有明確規(guī)定。保險起見呢，可以參照《中共中央辦公廳國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)〈中央組織部、中央宣傳部、中央統(tǒng)戰(zhàn)部、人事部、科技部、勞動保障部、解放軍總政治部、中國科協(xié)關(guān)于進一步發(fā)揮離退休專業(yè)技術(shù)人員作用的意見〉的通知》（中辦發(fā)[2005]9號）的規(guī)定辦理。該通知規(guī)定：“離退休專業(yè)技術(shù)人員受聘工作期間，因工作發(fā)生職業(yè)傷害的，應(yīng)由聘用單位參照工傷保險的相關(guān)待遇標準妥善處理；因工作發(fā)生職業(yè)傷害與聘用單位發(fā)生爭議的，可通過民事訴訟處理；與聘用單位之間因履行聘用合同發(fā)生爭議的，可通過人事或勞動爭議仲裁渠道解決。有條件的聘用單位在符合有關(guān)規(guī)定的情況下，可為聘請的離退休專業(yè)技術(shù)人員購買聘期內(nèi)的人身意外傷害保險”。

如果是達到退休年齡，但是卻沒有享受基本養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的人員，與單位構(gòu)成的是勞動關(guān)系，與正常簽訂勞動合同的員工享有的待遇是一致的。

第四篇：達到法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇終止勞動合同是否需要支付經(jīng)濟補償

達到法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇終止勞動合同是否需要支付

經(jīng)濟補償

2004年3月10日的《廣東省高級人民法院關(guān)于勞動者向人民法院起訴要求用人單位為其補繳社會保險費，人民法院應(yīng)否受理及相關(guān)問題的批復(fù)》粵高法民一復(fù)字〔2004)2號第二項，勞動者達到法定退休年齡，用人單位未為其辦理退休手續(xù)，勞動者繼續(xù)在用人單位工作的，該勞動者仍屬用人單位職工，與其他勞動者享有同等待遇。勞動者被用人單位裁減的，用人單位應(yīng)依據(jù)勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》的規(guī)定，向勞動者支付經(jīng)濟補償金和額外經(jīng)濟補償金。廣東省高級人民法院的這一復(fù)函，在《勞動合同法》頒布之前，因此，這里采用了“裁減”的字眼，因此，存在解除勞動合同的經(jīng)濟補償金和額外經(jīng)濟補償金問題。

2008年1月1日實施的《勞動合同法》第四十四條規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會于2008年6月23日聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于適用<勞動爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導(dǎo)意見》第十七條明文規(guī)定：用人單位招用已達法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理。已達法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，與用人單位形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理，也即意味著勞動者被用人單位終止或者解除勞動合同依法需要支付經(jīng)濟補償金的，用人單位需要向勞動者支付經(jīng)濟補償金。然而2008年9月18日實施的《勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。國務(wù)院的這一規(guī)定，突破了《勞動合同法》的相應(yīng)規(guī)定，使得已達法定退休年齡的員工，無論是否享受養(yǎng)老保險待遇，勞動合同都自然終止，而不存在解除的問題。因此，如果勞動者達到法定退休年齡，員工與用人單位形成的用工關(guān)系屬于勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系？從《勞動合同法實施條例》的文本意義上理解，似乎勞動者達到法定退休年齡后，即使未享受養(yǎng)老保險待遇或者退休金，這種用工關(guān)系仍然屬于勞務(wù)關(guān)系（雇傭關(guān)系），這就直接導(dǎo)致2004年廣東省高級人民法院的復(fù)函也因此失去法律效力，但該條例卻未明確規(guī)定終止后是否需要支付經(jīng)濟補償金，按照目前對經(jīng)濟補償金的理解，經(jīng)濟補償金為一種民法特別法勞動法上的義務(wù)，適用法無明文規(guī)定則無的原則，也即在法律未明確規(guī)定需要支付經(jīng)濟補償金，也無任何法律可以推論出其需要支付經(jīng)濟補償金的，用人單位無需支付經(jīng)濟補償金。因此，廣東省勞動仲裁委員會于2009年應(yīng)東莞市勞動仲裁委員會的請求，發(fā)布了一個復(fù)函：《關(guān)于達到法定退休年齡未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員經(jīng)濟問題的復(fù)函》，該含內(nèi)容如下：

粵勞仲函[2009]1號

東莞市勞動爭議仲裁委員會： 你委《有關(guān)勞動者達到或超過退休年齡未獲得養(yǎng)老保險待遇退出勞動崗位是否需經(jīng)濟補償?shù)恼埱蟆罚|勞仲委[2009]1號）收悉，經(jīng)研究，答復(fù)如下： 根據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十一條的規(guī)定，勞動者在用人單位達到法定退休年齡，其勞動合同終止?，F(xiàn)有法律法規(guī)均未規(guī)定勞動者達到法定退休年齡終止勞動合同，用人單位需支付經(jīng)濟補償金。因此，在國家沒有新的規(guī)定前，用人單位與達到法定退休年齡而未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員終止勞動合同，可以不支付經(jīng)濟補償金。勞動者達到法定退休年齡后被返聘或者在其他用人單位提供勞動，與用人單位形成勞務(wù)關(guān)系，不適用《勞動法》、《勞動合同法》等相關(guān)規(guī)定。

該復(fù)函正是基于法無明文規(guī)定則無的原則，現(xiàn)行法律沒有規(guī)定用人單位需要支付經(jīng)濟補償金的義務(wù)，則用人單位無需支付經(jīng)濟補償金。這是迄今為止，國家及地方有關(guān)部門作出的最新的規(guī)定。然而，該復(fù)函畢竟為仲裁委員會發(fā)布，僅對勞動系統(tǒng)內(nèi)部在審理案件時具有參考性質(zhì)，對法院沒有拘束力。

個人認為，用人單位與達到法定退休年齡而未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員終止勞動合同，需要支付經(jīng)濟補償金更符合社會公平原則。雖然，從目前的法律規(guī)定看，廣東省勞動爭議仲裁委員會的復(fù)函表面上更符合法律的規(guī)定，然而，首先，就社會公平原則上講，已達法定退休年齡而未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員，已基本或者即將喪失勞動能力，或者他們本應(yīng)享受自己的勞動成果而無需勞動，但他們失去工作后并無任何經(jīng)濟來源，他們本應(yīng)依法享受的養(yǎng)老保險待遇因各種原因無法享受，如果終止勞動合同而不給付經(jīng)濟補償，則更使其生活陷入困境，不符合老有所養(yǎng)的社會基本原則，也不符合人道主義。而經(jīng)濟補償具有對之前貢獻的補償和對未來失業(yè)風險的補償雙重性質(zhì)，已達退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇的人員領(lǐng)取一定的經(jīng)濟補償正符合上述經(jīng)濟補償?shù)男再|(zhì)。其次，從勞動法作為民法的特別法來說，勞動法現(xiàn)基本已脫離民法而具有社會法的性質(zhì)，勞動法很多方面都扮演著社會穩(wěn)定、社會發(fā)展和社會保障的功能，并不遵從法無明文規(guī)定則無的原則，現(xiàn)有法律并無明文規(guī)定不需要支付經(jīng)濟補償金的，則用人單位需要支付經(jīng)濟補償金。

然而，如果需要支付經(jīng)濟補償金，又如何支付，從入職之日起支付還是從2008年開始的工作年限支付？根據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十一條，已達法定退休年齡的人員，勞動合同終止，也即達到法定退休年齡的員工的勞動合同不存在解除問題，而僅僅是終止，又根據(jù)《勞動合同法》關(guān)于合同到期終止支付經(jīng)濟補償金的規(guī)定，應(yīng)從2008年起的工作年限計算經(jīng)濟補償金。

第五篇：重慶辦理關(guān)于參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險人員達到法定退休年齡時

附件2 重慶市辦理參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險人

員

達到法定退休年齡時繳費年限不足15年

有關(guān)問題業(yè)務(wù)操作規(guī)范

按照《重慶市人力資源和社會保障局重慶市財政局關(guān)于參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險人員達到法定退休年齡時繳費年限不足15年有關(guān)問題的處理意見》（渝人社發(fā)〔2013〕67號）、《重慶市人力資源和社會保障局重慶市財政局關(guān)于企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險參保繳費有關(guān)問題處理意見的補充通知》（渝人社發(fā)〔2013〕151 號）規(guī)定，制定參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險人員達齡后繳費不足15年申請延長繳費業(yè)務(wù)操作規(guī)范，請遵照執(zhí)行。

一、適用范圍

（一）2011年6月30日及以前已申報參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險并繳納基本養(yǎng)老保險費，且男年滿60周歲、女年滿55周歲及以上，繳費年限不足15年的人員，可一次性繳費至滿15年后，辦理退休手續(xù)。從2011年7月1日起按月發(fā)給基本養(yǎng)老金。

（二）2011年6月30日及以前已申報參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險并繳納基本養(yǎng)老保險費，2011年7月1日及其以后達到法定退休年齡，且繳費年限不足15年的參保人員，可延長繳費至滿15年。延長繳費滿5年時仍不足15年的，可一次性繳費至滿15年，辦理退休手續(xù)，從完清繳費的次月起發(fā)給基本養(yǎng)老金。

（三）2011年7月1日及以后申報參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險并繳納基本養(yǎng)老保險費的人員，到其達到法定退休年齡時，繳費年限不足15年的，可以延長繳費至滿15年時辦理退休手續(xù)，并從批準退休之月起發(fā)給基本養(yǎng)老金。

二、辦理流程

（一）申報

參保人員向戶籍所在地社會保險局提出延長繳費申請，填寫《重慶市城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險延長繳費（一次性繳費）申報表》（附件7）或者《重慶市參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險達到法定退休年齡時繳費年限不足15年自愿申請終止養(yǎng)老保險關(guān)系申請書》（附件8）。

（二）受理

區(qū)縣社會保險局受理參保人員延長繳費（一次性繳費）申請或終止養(yǎng)老保險關(guān)系申請后，按以下流程辦理：

1.區(qū)縣社會保險局業(yè)務(wù)人員初審。2.業(yè)務(wù)部門負責人復(fù)審。3.分管局領(lǐng)導(dǎo)審核。

（三）辦理 1.業(yè)務(wù)人員通過業(yè)務(wù)系統(tǒng)辦理延長繳費（一次性繳費）手續(xù)或終止養(yǎng)老保險關(guān)系手續(xù)，對于辦理一次性繳費的參保人員，打印《重慶市參保人員一次性繳納基本養(yǎng)老保險費明細表》（附件9）。

2.對于一次性繳費業(yè)務(wù)，區(qū)縣社會保險局業(yè)務(wù)部門按照“先實收到賬、后辦理業(yè)務(wù)”的原則，在業(yè)務(wù)系統(tǒng)中完成躉繳實收處理。

3.區(qū)縣社會保險局業(yè)務(wù)部門對一次性繳費年限在系統(tǒng)內(nèi)作為一條記錄處理，并加一次性繳費標識，不再分進行記錄。調(diào)待時，納入“與繳費年限掛鉤調(diào)整”項目進行調(diào)整。

（四）存檔

區(qū)縣社會保險局對辦理參保人員延長繳費（躉繳）的相關(guān)資料建立專檔進行長期管理，上述經(jīng)辦人員、部門負責人、分管領(lǐng)導(dǎo)不得管理相關(guān)檔案資料。

三、處理原則

（一）符合規(guī)定條件的人員，在達到法定退休年齡時，本人不愿延長繳費或一次性繳費的，在國家出臺相關(guān)規(guī)定后，可申請將職工基本養(yǎng)老保險轉(zhuǎn)入城鄉(xiāng)居民社會養(yǎng)老保險，享受相應(yīng)的養(yǎng)老保險待遇。本人不愿延長繳費或一次性繳費，也不愿轉(zhuǎn)入城鄉(xiāng)居民社會養(yǎng)老保險的，可以書面申請終止職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系。參保地社會保險局收到當事人終止職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系的書面申請后，應(yīng)當書面告知其終止職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系的后果，經(jīng)本人書面確認后，參保地社會保險局將其個人賬戶本息一次性支付給本人，職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系隨即終止。

（二）繳費的辦法及標準

1.2011年6月30日及以前已申報參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險并繳納基本養(yǎng)老保險費，且男年滿60周歲、女年滿55周歲及以上，繳費年限不足15年的人員，可一次性繳費至滿15年后，辦理退休手續(xù)。一次性躉繳養(yǎng)老保險費時，應(yīng)扣除其已經(jīng)延長繳納的月數(shù)。一次性繳費，以我市2010社會平均工資60%—100%之間選擇繳費基數(shù)，繳費比例為20%計算繳納。

2.2011年6月30日及以前已申報參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險并繳納基本養(yǎng)老保險費，2011年7月1日及其以后達到法定退休年齡，且繳費年限不足15年的參保人員，可延長繳費至滿15年，延長繳費滿5年時仍不足15年的，可一次性繳費至滿15年，辦理退休手續(xù)。

3.2011年7月1日及以后申報參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險并繳納基本養(yǎng)老保險費的人員，到其達到法定退休年齡時，繳費年限不足15年的，可以延長繳費至滿15年時辦理退休手續(xù)。

4.一次性繳費標準按參保人員一次性繳費時上全市城鎮(zhèn)經(jīng)濟單位在崗職工平均工資為標準，由參保人員按我市個人身份參加基本養(yǎng)老保險的繳費基數(shù)自愿選擇，并按20%的繳費比例繳費。參保人員繳費后，參保地社會保險局按本人申報繳費基數(shù)的8%計入基本養(yǎng)老保險個人賬戶。延長繳費標準參照我市個人身份參加基本養(yǎng)老保險的繳費辦法執(zhí)行。

（三）對達到法定退休年齡時，不具有我市戶籍且繳費年限不足15年的人員，應(yīng)按照《國務(wù)院辦公廳關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)人力資源社會保障部財政部城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)暫行辦法的通知》（國辦發(fā)〔2009〕66號）規(guī)定辦理養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。對按國辦發(fā)〔2009〕66號文件規(guī)定不能辦理養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移，且本人愿意按渝人社發(fā)〔2013〕67號有關(guān)規(guī)定辦理的，由其最后參保地社會保險局按規(guī)定辦理。

（四）養(yǎng)老待遇計發(fā)

1.2011年6月30日及以前已申報參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險并繳納基本養(yǎng)老保險費，且男年滿60周歲、女年滿55周歲及以上，繳費年限不足15年的人員，可一次性繳費至滿15年后，辦理退休手續(xù)。從2011年7月1日起按月發(fā)給基本養(yǎng)老金，參與2012年、2013年養(yǎng)老待遇調(diào)整。養(yǎng)老保險待遇按我市2010全市城鎮(zhèn)經(jīng)濟單位在崗職工平均工資計算。

2.2011年6月30日及以前已申報參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險并繳納基本養(yǎng)老保險費，2011年7月1日及其以后達到法定退休年齡，且繳費年限不足15年的參保人員，可延長繳費至滿15年。延長繳費滿5年時仍不足15年的，可一次性繳費至滿15年，辦理退休手續(xù)，從完清繳費的次月起發(fā)給基本養(yǎng)老金。

3.計發(fā)基本養(yǎng)老金時，一次性繳費時段的繳費指數(shù)，按其一次性繳費時本人選擇的繳費基數(shù)計算確定。

4.2011年7月1日及以后申報參加城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險并繳納基本養(yǎng)老保險費的人員，到其達到法定退休年齡時，繳費年限不足15年的，可以延長繳費至滿15年時辦理退休手續(xù)，并從批準退休之月起發(fā)給基本養(yǎng)老金。