第一篇：刑事案件注意事項及辯護(hù)技巧

刑事案特殊，跟人身自由緊密相關(guān)，當(dāng)事人及家屬可能會對法院的判決會遷怒于律師，今天結(jié)合我的辦案經(jīng)驗和大家談?wù)劧嗄甑男牡谩?/p>

接案：一定要和親屬見面，和嫌疑人的“上下左右”談，非訴案件根據(jù)紙面情況就可報價，刑事案件要分事分人。談話的目的是：一是要和能拍板的人談，要察言觀色，二是看看家人的負(fù)擔(dān)能力和心理承受能力，沒有負(fù)擔(dān)能力的可以幫著出出主意。三是了解需求，家人想達(dá)到什么程度，期望值多高，是要無罪釋放犯罪嫌疑人還是要達(dá)到判多少年的刑期。律師不能給客戶保證，不能為了接案子隨便給承諾。

簽約：按規(guī)定是有分段的，偵查，審查起訴，審判三大階段。實(shí)際一般不要分段，最好是按照完整的案件程序從偵查、審查起訴直至一審終審簽合同。建議不要包括二審，因為二審是不可預(yù)料的，有的案件時間可能會拖得很長?？蛻衾^續(xù)找我們做二審可以有優(yōu)惠。行業(yè)規(guī)定刑事案件不允許風(fēng)險代理，要和客戶解釋清楚。有些案件當(dāng)事人有風(fēng)險要求的話，建議不要簽在刑事委托協(xié)議里，可以簽在專項顧問協(xié)議里，刑事案件出庭、辯護(hù)、會見按固定收費(fèi)，其它增值服務(wù)如不斷咨詢等簽在專項顧問協(xié)議里。簽協(xié)議和委托書注重格式和筆的樣式，最好不接受快遞，主張當(dāng)面簽，避免出問題。

收費(fèi)：北京市律師收費(fèi)指導(dǎo)意見規(guī)定，每個罪名從偵查到一審判決結(jié)束最高50萬，不分難易程度和律師執(zhí)業(yè)年限。建議一次性收費(fèi)，簽約時寫建議約定自雙方簽署并且委托方依約支付律師費(fèi)之日起生效。也可以分幾筆，明確每次交費(fèi)的時間節(jié)點(diǎn)。

會見嫌疑人：謹(jǐn)慎談話，北京市現(xiàn)在規(guī)定除了帶格式八，授權(quán)委托書外要交出律師證，拿牌存手機(jī)，談完后拿牌取手機(jī)，憑牌取回律師證。會見便于交流，給嫌疑人講法律，讓嫌疑人親筆寫出情況說明。嫌疑人交給的東西要光明正大地拿出來給法院并做好筆錄?，F(xiàn)在規(guī)定律師會見時談話不能被監(jiān)聽，警察或檢察官也不在場但仍要謹(jǐn)慎。如果是涉密案和隱私，需要為當(dāng)事人保密，不要對社會和媒體亂發(fā)表看法，要考慮當(dāng)事人利益，就事論事。閱卷：起訴意見書拿到后就可閱卷，起訴意見書提供給律師辦案用，不是給當(dāng)事人的，律師拿到后可以給當(dāng)事人家屬看，不能拿走。閱卷要看兩方面，一找程序毛病，看時間地點(diǎn)，看有沒有簽字，要細(xì)心，閱卷應(yīng)該從頭到尾，連卷封面也要復(fù)印，便于引用。

出庭：應(yīng)提前準(zhǔn)備辯護(hù)詞，辯護(hù)時候要敢于發(fā)言，不能光念辯護(hù)詞，審判的時候應(yīng)該打開嫌疑人的戒具。如果與當(dāng)事人意見不一，應(yīng)該以法律和事實(shí)為依據(jù)為犯罪嫌疑人（被告人）作無罪或罪輕辯護(hù)。若是律師作無罪辯護(hù)的案件，最好在結(jié)尾也對如法庭認(rèn)定其有罪應(yīng)從輕、減輕的理由加以說明。出庭時衣著要正規(guī)整潔，建立良好形象。

會見要用的文書：格式八，要按規(guī)定寫。在存根上要逐項填寫，領(lǐng)函人：某某某，交付：某看守所，事由：會見某某?，F(xiàn)在經(jīng)查，我發(fā)現(xiàn)我們所里這方面存在很多問題，今后應(yīng)避免出現(xiàn)。

第二篇：刑事案件辯護(hù)要點(diǎn)和技巧

刑事法律援助案件辯護(hù)要點(diǎn)和技巧

第一部分 刑事法律援助案件辯護(hù)策略

刑事辯護(hù)是一個戰(zhàn)役，應(yīng)講究戰(zhàn)略、策略。若要決勝千里之外，必須具有運(yùn)籌帷幄的能力，具有根據(jù)不同案件的不同情況，同一案件的不同階段，制定出一個切實(shí)可行的辯護(hù)策略。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，我認(rèn)為形式辯護(hù)策略主要由以下幾類。

一、有罪辯護(hù)與無罪辯護(hù)的策略。

刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)中的具體案件，首先需要確定的策略問題，就是根據(jù)具體的案件情況恰當(dāng)?shù)卮_定：無罪辯護(hù)還是罪輕辯護(hù)。

所謂無罪辯護(hù)策略，就是認(rèn)為控方所指控的罪名不能成立。也許是絕對無罪，也許是存疑無罪。這一策略是辯護(hù)律師的最高境界——最上策。有人說辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)懷疑一切，其首要的就是懷疑所指控的罪名能否成立。

確定原則：只要實(shí)體上存在不構(gòu)成犯罪的因素，不符合犯罪構(gòu)成條件的案件，就應(yīng)當(dāng)進(jìn)行無罪辯護(hù)；只要可能做無罪辯護(hù)的案件，堅決不做罪輕辯護(hù)。在目前的司法現(xiàn)實(shí)下，無罪辯護(hù)成功的標(biāo)志：第一，促使二審法院撤銷原判、發(fā)回重審；第二，促使檢察機(jī)關(guān)撤回起訴；第三，促使法院判處緩刑；第四，促使法院作出“實(shí)報實(shí)銷”的判決。（判決前羈押的時間要折抵刑期，如果法院對無法定罪的被告直接宣告無罪釋放，就會導(dǎo)致采取羈押措施的機(jī)關(guān)承擔(dān)錯案賠償責(zé)任，為了避免這種情況的發(fā)生，法院往往會作出“實(shí)報實(shí)銷”的判決。）

1.為被告人做無罪辯護(hù)，應(yīng)主要從以下方面進(jìn)行：（1）控訴方指控的證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪；

（2）控訴方或辯護(hù)方提供的證據(jù)，能證明屬于下述情況，依據(jù)法律應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人無罪的：被告人行為情節(jié)顯著輕微，危害不大，不認(rèn)為是犯罪；被告人行為系合法行為；

被告人沒有實(shí)施控訴方指控的犯罪行為。其它依法認(rèn)定被告人無罪的情況。2.辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)做無罪辯護(hù)的幾種情形：

（1）被告人沒有實(shí)施被指控的犯罪行為的；（2）被告人行為僅構(gòu)成民事違法或行政違法的；（3）被告人行為系正當(dāng)防衛(wèi)或緊急避險的；（4）被告人行為不符合刑法分則規(guī)定的特定犯罪構(gòu)成要件的。

3.辯護(hù)律師可以做事實(shí)不清、證據(jù)不足的無罪辯護(hù)：

（1）指控的犯罪構(gòu)成要件事實(shí)缺乏相應(yīng)證據(jù)證明的：（2）據(jù)以定案的基本證據(jù)不確實(shí)的；（3）證明案件主要事實(shí)的證據(jù)之間有明顯矛盾，無法排除的；（4）依據(jù)證據(jù)得出的結(jié)論不具備排他性的；（5）只有被告人的口供，而無其他證據(jù)的。

4.只有間接證據(jù)的案件中，具有下列情形之一的，可以做事實(shí)不清、證據(jù)不足的無罪辯護(hù)：（1）據(jù)以定案的間接證據(jù)未經(jīng)查證屬實(shí)的；（2）據(jù)以定案的間接證據(jù)之間不能相互印證的；（3）據(jù)以定案的間接證據(jù)未能形成完整證明體系的；（4）依據(jù)間接證據(jù)認(rèn)定的案件事實(shí)，不能得出唯一結(jié)論的；（5）運(yùn)用間接證據(jù)進(jìn)行的推理不符合邏輯或經(jīng)驗判斷的。

所謂有罪辯護(hù)策略，是指同意控方的有罪指控，多數(shù)情況下是對罪名無異議，只是提出犯罪嫌疑人、被告人從輕、減輕或免除處罰的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，以求得對當(dāng)事人從寬處罰的最大化。這是實(shí)踐中最常使用的一種策略。

少數(shù)情況下，認(rèn)為犯罪嫌疑人、被告人構(gòu)成犯罪，但指控的罪名和罪數(shù)有誤。要求人民法院依法對指控的罪名更改和罪數(shù)進(jìn)行更改。多數(shù)情況下是多改少，但也有時候是少改多。要充分利用數(shù)罪并罰、自首、立功等制度的有利點(diǎn)，以求得對被告人處罰的最輕化。

舉一個一改多的例子。曾經(jīng)有一個案子，江蘇某市檢察機(jī)關(guān)指控被告人王某在擔(dān)任某國有企業(yè)負(fù)責(zé)人期間，利用負(fù)責(zé)單位采購原材料的職務(wù)之便，先后收受銷貨方回扣18萬元?dú)w個人所有，構(gòu)成受賄罪。據(jù)查，被告王某確實(shí)將這18萬元非法占為己有，但其中有9萬是雙方在簽訂合同時另有副合同，合同約定是售貨方給購方單位的返還款，只有9萬元明確是銷售方給王某個人的。如果我們一概同意控方對王某只構(gòu)成一個受賄罪的指控，按當(dāng)時的量刑標(biāo)準(zhǔn)，被告就會判處10年以上有期徒刑。如果我們將其中的9萬元看作是銷售方給被告單位的回扣，其所有權(quán)歸被告所在的單位，他又利用職務(wù)之便將其據(jù)為己有，那么這9萬元就是貪污，其余9萬元是受賄，根據(jù)當(dāng)時的量刑標(biāo)準(zhǔn)和司法實(shí)踐，對其貪污和受賄均可處5年以上10年以下有期徒刑，數(shù)罪并罰一般不會超過10年。

二、事實(shí)辯護(hù)和法律辯護(hù)策略

這是以反駁的對象是控方指控的事實(shí)錯誤還是法律適用錯誤為標(biāo)準(zhǔn)做的劃分。所謂事實(shí)辯護(hù)，是指有罪事實(shí)不存在或所依據(jù)定罪的事實(shí)不清、證據(jù)不足，也將其稱為證據(jù)辯。證據(jù)辯護(hù)策略的核心就是收集和運(yùn)用能夠否定犯罪事實(shí)存在，或者能夠證明犯罪嫌疑人、被告人未實(shí)施犯罪行為的無罪證據(jù)。由于目前辯護(hù)律師收集證據(jù)十分困難，多數(shù)情況下是以控方之矛攻控方之盾。那么，證據(jù)的客觀性、合法性、排他性和關(guān)聯(lián)性就是辯護(hù)工作的焦點(diǎn)。我們努力的最終目的就是打破控方證據(jù)的確實(shí)性和充分性。

被告人的口供自相矛盾。當(dāng)同一個被告人就同一行為所作的陳述完全相反，而現(xiàn)有的其他證據(jù)又不能證明這個兩個相互矛盾的部分何者為真、何者為假時，實(shí)踐中一般運(yùn)用“零口供”的辦法加以解決。所謂的“零口供”是指當(dāng)被告人作出兩份完全相反的陳述時，司法機(jī)關(guān)將供述和辯解都視為不存在，而先去審查口供以外的其他證據(jù)有沒有達(dá)到定罪的標(biāo)準(zhǔn)。很多法官都會在被告翻供無法確證的時候，運(yùn)用“零口供”的方法定案。但可惜的是，很多律師在辯護(hù)時卻抓不住這個關(guān)鍵。

所謂法律辯護(hù)，是指認(rèn)為控方法律適用錯誤，從而認(rèn)定當(dāng)事人無罪或罪輕的辯護(hù)方法。對程序法律適用既有因為對實(shí)體法律理解及適用的錯誤而導(dǎo)致，如誤將非國家共工作人員受賄罪認(rèn)為是受賄罪，導(dǎo)致偵查機(jī)關(guān)由公安機(jī)關(guān)變?yōu)闄z察機(jī)關(guān)；將侵占認(rèn)為是盜竊，使得本為自訴的案件而作公訴處理；也有因為對程序法單獨(dú)適用的錯誤，如強(qiáng)制措施不當(dāng)，剝奪或限制嫌疑人、被告人合法權(quán)益、超期羈押、證據(jù)收集方法違法、級別管轄、職能管轄錯誤等，辯方應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定，特別是充分利用司法解釋和法學(xué)理論對控方進(jìn)行有力的反駁。

三、實(shí)體性辯護(hù)和程序性辯護(hù)，以辯護(hù)的內(nèi)容是針對實(shí)體性的內(nèi)容還是程序性的內(nèi)容的區(qū)分。

所謂實(shí)體性辯護(hù)，是指辯護(hù)人以對實(shí)體法的理解為依據(jù)，或者是以推翻指控的事實(shí)為目的而進(jìn)行的希望獲得被告人無罪或者罪輕的辯護(hù)。由于我國刑事訴訟制度歷來重實(shí)體而輕程序，以往的刑事辯護(hù)多屬于此類辯護(hù)。

所謂程序辯護(hù)，是指對控方的程序違法行為進(jìn)行攻擊而進(jìn)行的辯護(hù)。1996年3月，我國立法機(jī)關(guān)對刑訴法修改的一個重大改革，就是完成了糾問式（也稱為審問式）審判向控辯式審判的轉(zhuǎn)變，經(jīng)過近20年的發(fā)展，尤其是隨著兩個證據(jù)規(guī)定的頒布和生效、刑訴法修正案于2013年1月1日施行，今年又出臺了庭審為中心的意見，中國式抗辯制訴訟模式將會進(jìn)一步得到強(qiáng)化，程序違法將會導(dǎo)致審判機(jī)關(guān)對全案的否定。因此，我們必須更加重視在程序取勝。

程序性辯護(hù)應(yīng)當(dāng)成為刑辯策略之首，因為在實(shí)體性辯護(hù)中，由于律師調(diào)查取證權(quán)的尷尬現(xiàn)狀，在主要依靠控方提供卷宗抗辯的情況下，即使是錯誤的判決也很難明顯展現(xiàn)其荒謬性，因為案件經(jīng)過偵查到公訴經(jīng)歷數(shù)個部門后，其中的荒謬性已經(jīng)經(jīng)過加工削減，案件的錯誤變得隱藏。于是事實(shí)認(rèn)定錯誤不容易展現(xiàn)在法庭上給你。法官違背公允的判斷有很大的隱蔽性。而程序辯護(hù)卻使得法官違法明顯。因為程序是否公正常常是清晰可見的，比如，簡易程序案件，由于是在看守所或者醫(yī)院開庭，公訴人未能出庭。而公訴人出庭簡易程序案件，是有法律明確規(guī)定的，法官的違法性也會非常清晰的顯露。

近年來程序性辯護(hù)的成功范例

（1）刑訊逼供方面的范例。遼寧省高院的一個黑社會犯罪的案件中，辯護(hù)律師提出詢問的時間超出了80小時，剝奪了罪犯睡眠的基本權(quán)利，造成被告人的痛苦，要求以刑訊逼供排除所得證據(jù)，被法庭采納。

（2）湖南襄樊的一個律師在受賄案中大獲全勝，原因是反貪局長帶領(lǐng)司機(jī)提審犯罪嫌疑人，違反了詢問必須有兩名偵查人員在場的規(guī)定，辯護(hù)律師在法庭上要求排除此次詢問所得證據(jù)，被法庭采納。

（3）廣西南寧市中級人民法院審理的一個走私案件，犯罪數(shù)額高達(dá)3000萬，但偵查機(jī)關(guān)是柳州市公安局，辯護(hù)律師認(rèn)為公安機(jī)關(guān)沒有管轄權(quán)，這本應(yīng)該由海關(guān)緝私部門管轄，沒有管轄權(quán)就沒有偵查權(quán)，該偵查行為當(dāng)屬無效，證據(jù)應(yīng)排除，被法庭采納。

辯護(hù)要點(diǎn)：一是一定要抓住最嚴(yán)重的程序違法，比如刑訊逼供；二是盡量論證某種程序違法會影響審判結(jié)果的正確性，這樣才能引起法官的重視；三是如果不能達(dá)到宣告無效的效果，可以退而求其次尋求量刑的優(yōu)惠，重大的程序違法會傷害被告人的利益，從輕量刑是對其的安撫，這個觀念法官能夠接受。

第二部分 刑事法律援助案件辯護(hù)要點(diǎn)（技巧）

辯護(hù)策略制定的正確與否，是刑事辯護(hù)成功的關(guān)鍵，它是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，也是刑事辯護(hù)律師綜合素質(zhì)的集中體現(xiàn)。刑事辯護(hù)律師除了要熟練掌握和運(yùn)用刑事實(shí)體法、程序法及其相關(guān)理論，還要熟練掌握和運(yùn)用刑事辯護(hù)的各種基本技能和技巧。

一、會見

（一）與犯罪嫌疑人、被告人及其親屬進(jìn)行良性溝通、交往的技巧

刑事法律援助是在符合法律規(guī)定的條件下受辦案機(jī)關(guān)的指派而介入，但也要獲得犯罪嫌疑人、被告人的接納和認(rèn)可。也需要與犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行充分的交流配合。因此，能否與犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行良性的溝通和交往是刑辯律師首當(dāng)其沖的一項基本職能。

第一，要培養(yǎng)耐心傾聽的能力。

第二，要增強(qiáng)說服的能力。（單位犯罪老總的案子）

第三，要教被告人說話。所謂的“教被告人說話”，不是要教被告人說謊。是教給被告人說話的方法和技巧。當(dāng)犯罪嫌疑人提出明確的問題，比如“這個我要不要講”、“我要不要交代”、“我可不可以這樣講”時，律師是直接給答案呢，還是有其他更好的做法? 操作建議：律師回答犯罪嫌疑人問題，要用法律條文及法律條文的解釋、法律原則及法律原則的解釋、基本法理、實(shí)踐規(guī)則等。不引導(dǎo)、不唆使犯罪嫌疑人作虛假辯解。

如面對問題，律師一般以這樣的句式來回答較妥：“你這個問題是涉及主觀方面的問題，關(guān)于主觀方面，法律是這樣規(guī)定的??”“你這個問題涉及到犯罪對象是否適格的問題，關(guān)于這個問題，法律是這樣規(guī)定的??”“你這個問題，涉及到犯罪事實(shí)認(rèn)定的原則，即排除合理懷疑原則的問題，關(guān)于這個原則，法律規(guī)定和實(shí)踐掌握是這樣的??”

第四，保持合理的距離。

不太主張和當(dāng)事人建立一種相互信任關(guān)系，相反，認(rèn)為律師對當(dāng)事人恐怕始終要保持一定的心理距離。刑事辯護(hù)律師都要注意，不要以為因為他委托了你，因為你收了他的錢，你和它就成了一家人，律師始終要保持自己的獨(dú)立性，保持律師的職業(yè)操守。有的時候律師也不要想方設(shè)法地非要讓人家說實(shí)話，不太主張律師一味地就要求當(dāng)事人說實(shí)話。

風(fēng)險點(diǎn)：新法規(guī)定，律師會見不受監(jiān)聽。那么，律師是否可以與犯罪嫌疑人無話不談，而這些談話是否可能引發(fā)對犯罪嫌疑人權(quán)利保障不利的后果? 操作建議：會見時仍要有被監(jiān)聽的意識。雖然法律規(guī)定“律師會見不受監(jiān)聽”，但是否有監(jiān)聽或監(jiān)控，律師是無法把握的。因此，律師有義務(wù)在會見時把該情況如實(shí)地告知會見對象。律師提供咨詢意見，要自覺地接受法律和職業(yè)道德的約束，同時也要告知當(dāng)事人要謹(jǐn)慎地提出咨詢。

風(fēng)險提示：犯罪嫌疑人與律師無話不談將產(chǎn)生弊端，當(dāng)事人可能懷疑律師不遵守保密和忠誠的職業(yè)道德，從而投訴。

一般來說，如果是共同犯罪案件的話，律師特別要注意你講什么東西，會不會被他們利用，或者客觀上起到給他們串通信息的作用，這是一定要注意、要謹(jǐn)慎的問題。另外就是涉及證人的問題。在辦案當(dāng)中，特別是審前程序中，對于案中有什么樣的證人，做過什么過程，對當(dāng)事人的家屬要保密。還有就是案件的證據(jù)材料，可以與當(dāng)事人溝通核實(shí)，但是不能讓當(dāng)事人的家屬看證據(jù)材料。特別是證人姓名等信息不能披露給他們。

（二）與辦案機(jī)關(guān)、辦案人員進(jìn)行良性溝通、交往的能力

在我國目前刑事立法尚不完善、刑事司法環(huán)境尚不理想的現(xiàn)狀下，從某種意義上講，刑事訴訟是在國家專門機(jī)關(guān)包括公安、檢察、審判等辦案機(jī)關(guān)主導(dǎo)下進(jìn)行的訴訟活動，因此，要使訴訟活動能夠合法、正常地進(jìn)行，作為刑辯律師還要有與辦案機(jī)關(guān)、辦案人員進(jìn)行良性溝通、交往的能力。這里面既有對他們應(yīng)有的尊重，也有與他們善意的溝通，還有與他們堅

持原則的交涉和不失靈活的妥協(xié)、讓步?？傊顾麄兝斫?、體諒、尊重刑辯律師的工作并在法律范圍內(nèi)支持刑辯律師的工作。沒有與公檢法特別是法官的良好溝通，一味用強(qiáng)，得理不饒人，無理辯三分，逞口舌之快，即使表現(xiàn)特別賣力，可能會贏得當(dāng)事人及其家屬的肯定，但最終必不能有效維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利。刑事辯護(hù)注重的不僅是過程，更應(yīng)注重的是結(jié)果，結(jié)果遠(yuǎn)比過程重要，委托人要的是理想的辯護(hù)結(jié)果。即使辯護(hù)的過程大快人心，甚至再完美，但辯護(hù)意見均被駁回，未取得辯護(hù)效果，委托人是不會滿意的。

實(shí)際上，與辦案人員的關(guān)系是比較好處理的，說一些不夠妥當(dāng)?shù)脑?，辦案人員均是公事公辦，并無更大利益或利害訴求，只要不特別刺激他們，有話好好說，往往會取得他們的理解，最終往往能為當(dāng)事人贏得權(quán)利。

又如，有很多案件的會見，如能恰當(dāng)?shù)嘏c辦案人溝通，則可能在別的律師會見不上的情況下，得到安排（手續(xù)不全的案件）。要擺正位置，不要空談規(guī)定，會見雖是法律賦予律師的權(quán)利，及時安排會見是司法機(jī)關(guān)的法定義務(wù)，但權(quán)力部門有法不依、執(zhí)法隨意和律師處于受制于司法機(jī)關(guān)的現(xiàn)實(shí)，使我們不得不與司法機(jī)關(guān)進(jìn)行靈活的溝通與必要的妥協(xié)。

二、閱卷

在刑事訴訟中，控辯雙方對案件事實(shí)占有的信息是不對稱的，辯方掌握的信息明顯少于而且明顯晚于控方，正確查閱、分析案卷材料的能力很重要。具體如何閱卷，除了上述幾點(diǎn)之外，我認(rèn)為，如下幾點(diǎn)也很重要：

第一，律師必須做到親自閱卷。再好的律師，如不親自閱卷，是掌握不了全部案情的，在法庭辯論中是不能獨(dú)自完成辯護(hù)工作的。

第二，要以批判性思維，律師的方法論閱卷。閱卷的過程，就是對偵查機(jī)關(guān)案卷審查的過程。對公訴人的指控事實(shí)和證據(jù)要敢于懷疑。要從無罪推定、疑罪從無思維角度入手，在卷宗材料中找出存在的證明被告人無罪但又無法排除的證據(jù)；在卷宗材料中找出存在的證明被告人有罪但可以合理地排除其存在的證據(jù)。甚至要吹毛求疵，要雞蛋里挑出骨頭！

第三，全面閱卷。在我國現(xiàn)行的審判程序中，法庭調(diào)查審理主要是圍繞卷宗材料進(jìn)行。要反復(fù)閱讀起訴意見書，要根據(jù)起訴意見書或起訴書認(rèn)定的事實(shí)對案卷進(jìn)行全面閱卷。不遺漏任何細(xì)節(jié)。通過通閱，達(dá)到對案件的基本事實(shí)和證據(jù)有整體印象的程度，并找出存在的問題。閱卷是個反復(fù)的過程，通讀至少要三遍，第一遍是粗讀，第二遍是細(xì)讀，第三遍是重點(diǎn)讀。這樣做并不是簡單的重復(fù)，而是取得正確認(rèn)識必不可少的手段。對案卷情況掌握的越多越系統(tǒng)，在法庭上表現(xiàn)就越沉著，在復(fù)雜的庭審中，更能做到急中生智。通讀是為了全部了解卷宗的全部材料，防止遺漏，通過通讀提煉重點(diǎn)，刑事卷宗的重點(diǎn)就是定罪量刑四個字，然后圍繞定罪量刑重點(diǎn)進(jìn)行摘卷，作好閱卷筆錄。閱卷的過程，如同王國維《人間詞話》談詞所遇的三種境界：第一種“昨夜西風(fēng)凋碧樹，獨(dú)上高樓，望盡天崖路?！钡诙N，衣帶漸寬終不悔，為伊消得人憔悴。第三種，眾里尋她千百度，驀然回首，那人卻在燈火闌珊處。

第四，要閱審結(jié)合。在閱卷中要重點(diǎn)審查以下問題：

一要審查犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解。分析口供是在什么情況下取得的，有無誘供、逼供的情況；口供有無反復(fù)和矛盾，是否合情合理，口供和案內(nèi)其他證據(jù)之間是否一致，有無矛盾。

二要審查鑒別證人證言。必須審查證人有無作證的行為能力，與案件或者與當(dāng)事人、被告人有無利害關(guān)系；了解證人陳述內(nèi)容的來源，是耳聞目睹的、還是傳聞的；取得證言的方法是否合法；證言內(nèi)容是否明確具體、合情合理；證人的主觀條件和客觀情況如何。

三要審查被害人陳述。律師對于被害人陳述，必須仔細(xì)審查被害人與犯罪嫌疑人或被告人是否相知，平時的關(guān)系是否正常，有無利害關(guān)系；被害人是在什么時間、條件下提出控告或陳述的，有無受到威脅、引誘的情況；陳述的內(nèi)容有無自相矛盾或與其它證據(jù)存在明顯矛盾之處，與案內(nèi)其他證據(jù)能否互相印證。

四要審查鑒別物證、書證。律師對于物證、書證，要求查清它的來源，是在什么時間地點(diǎn)、什么情況下發(fā)現(xiàn)和收取的；是原物、原件還是復(fù)制品、抄件；收取或保全的方法是否恰當(dāng)，有無偽造、調(diào)換，或者發(fā)生差錯的可能；了解它是真是偽，分析物證、書證與案情有無關(guān)系，能夠證明什么問題。

五要審查鑒定意見。鑒定意見只是證據(jù)的一種，其沒有當(dāng)然的法律證明力，只有經(jīng)過質(zhì)證無疑的鑒定意見，才能成為定案的依據(jù)。必須審查鑒定機(jī)構(gòu)是否具有鑒定資質(zhì)，鑒定人是否具有鑒定人員從業(yè)資格，與案件有無利害關(guān)系，鑒定程序是否合法，鑒定檢材是否充分、可靠，檢材來源是否清楚，是否符合法律規(guī)定的提取程序，鑒定方法是否科學(xué)；鑒定意見與案內(nèi)其他證據(jù)是否一致，有無矛盾，等等。（王曉寧案）

第五，做好閱卷筆錄。無論卷閱了多少遍，如不做閱卷筆錄，是無法達(dá)到熟悉掌握、了然于胸的程度的。閱卷筆錄摘記完成，頭腦中案卷事實(shí)及證據(jù)情況便形成完整的清晰的影像。只有通過摘卷，才能明確卷宗中對認(rèn)定犯罪事實(shí)存在的矛盾和適用法律存在的問題及發(fā)現(xiàn)程序上存在的影響定罪量刑的問題。

三、調(diào)查收集證據(jù)

調(diào)查收集證據(jù)是刑辯律師的一項基本功。特別是在我國立法和司法上對刑辯律師調(diào)查收集證據(jù)的規(guī)定尚不完善、存在諸多風(fēng)險的情況下，調(diào)查收集證據(jù)更是對刑辯律師的一項考驗。近年來，有的律師懾于壓力和風(fēng)險，在辦案時不愿或不敢調(diào)查收集證據(jù)，其實(shí)這是很不負(fù)責(zé)任的做法；也有的律師勇氣可嘉，敢于調(diào)查收集證據(jù)，但由于考慮不周或方法失當(dāng)，輕者使獲得的證據(jù)材料由于存在某種問題而失去證明資格或證明力；重者，律師則可能被辦案機(jī)關(guān)或辦案人員抓住某種把柄以涉嫌違法犯罪為由立案，并被追究刑事責(zé)任。重慶李某某的案件，雖然不排除司法機(jī)關(guān)特別是公安檢察機(jī)關(guān)違法辦案的可能，但當(dāng)事律師也并非無可指責(zé)，其中教訓(xùn)深刻，尤應(yīng)汲取。這在一定程度上也反映出辦案律師缺乏依法正確、有效地調(diào)查收集證據(jù)的能力。

我認(rèn)為，在調(diào)查取證中律師要把握以下幾點(diǎn)：

（1）對關(guān)鍵證據(jù)的取證，不能完全依賴于檢察機(jī)關(guān)或?qū)徟袡C(jī)關(guān)。刑事訴訟法雖規(guī)定律師可以申請檢察機(jī)關(guān)或人民法院調(diào)查取證，這在一定程度上可以化解律師取證的風(fēng)險，但在司法實(shí)踐中卻很難取得對被告人有利的結(jié)果。

（2）調(diào)查盡量在審判階段進(jìn)行。取證前一定要事前取得審判機(jī)關(guān)的同意。案件進(jìn)入審判階段，因法院的中立性，并不排斥律師的調(diào)查取證，甚至是希望律師對案件主要事實(shí)進(jìn)行調(diào)查取證，以保證案件質(zhì)量。而這可以有效避開檢察機(jī)關(guān)對律師調(diào)查取證的限制。

（3）對關(guān)鍵證據(jù)的取證，要二人進(jìn)行，盡量現(xiàn)場錄音、錄像。

（4）盡可能不直接接觸證人。審判階段調(diào)查取證環(huán)境雖相對寬松，但仍存在法律風(fēng)險。為了辯護(hù)律師自身利益的考慮，律師可以不直接接觸證人。用付錢的方式取證，哪怕付錢給被害人是應(yīng)該的，哪怕被害人所作的證言也是客觀、真實(shí)的，但把兩者聯(lián)系在一起，形成因果聯(lián)系，那就有問題了。作為律師絕不能參與這種事情。其次，雖然律師沒有參與，但如果是知情的，律師也不應(yīng)該使用這種證據(jù)。因為這種證據(jù)的來源是有問題的。

（5）辯護(hù)律師收集相關(guān)證據(jù)證明非法證據(jù)的存在并對其合法性進(jìn)行前置性審查有著重要的意義。而這可以從三個方面入手：第一，主體上，如應(yīng)當(dāng)回避的偵查人員調(diào)查收集的證據(jù)；非法定偵查人員調(diào)取的證據(jù)；非自然人提供的證言與鑒定意見；年幼或患有精神病不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人所提供的證言等都應(yīng)作為律師審查與調(diào)查的重點(diǎn)內(nèi)容。第二，程序上，調(diào)取證言筆錄時僅偵查人員一人在場，詢問證人時未告知作證的法律責(zé)任，偵查人員采用刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙等方法收集證據(jù)等。第三，形式上，沒有犯罪嫌疑人、被告人、證人、被害人及訊問人簽名的書面供述及證言與陳述；沒有鑒定人蓋章的鑒定意見，沒有勘驗檢查筆錄制作人、見證人簽名蓋章的勘驗檢查筆錄、訊問未成年犯罪嫌疑人、被告人時，沒有法定代理人、監(jiān)護(hù)人以及其他適格的第三人在場等。上述證據(jù)均屬于違法或不合法的證據(jù)范疇，辯護(hù)律師一旦能證明該證據(jù)的違法與不合法時，應(yīng)及時將相關(guān)材料移送人民法院，并請求法院將非法取得的證據(jù)排除法庭調(diào)查之外。

四、開庭

（一）在法庭審理中向被告人正確發(fā)問的技巧。

法庭調(diào)查中的發(fā)問，是法庭辯論的基礎(chǔ)，針對辯護(hù)觀點(diǎn)對被告人發(fā)問和對證人進(jìn)行發(fā)問。庭審中公訴人、審判人員對案件的事實(shí)調(diào)查，是對案件的最后核對確認(rèn)，被告人及證人所述的每句話，都可能成為定案的依據(jù)，辯護(hù)人有效的詢問，是對自己辯護(hù)論點(diǎn)的加固。

辯護(hù)律師向被告人發(fā)問不能糾纏枝節(jié)問題，提問須切中要害，要像“魯提轄拳打鎮(zhèn)關(guān)西，拳拳打在要害上”，要通過發(fā)問讓法官形成無罪、罪輕或者應(yīng)從寬處理的內(nèi)心確信。一個律師，在庭上與公訴人糾纏于被害方提供的證人對兇器的描述到底是40、50厘米長，還是60、70厘米長的枝節(jié)問題，翻來覆去的，搞得公訴人和審判人員都很煩，效果可想而知。

辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)發(fā)問的問題一般有以下幾個方面：

1.被告人無罪或者罪輕的主觀表現(xiàn)和客觀表現(xiàn)。2.被告人的法定從輕情節(jié)。3.被告人的酌定從輕情節(jié)。

辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)避免問如下問題：

1.公訴人提過的問題 2.被告人構(gòu)成犯罪的要件行為 3.被告人的從重情節(jié) 4.與本案無關(guān)的問題。

（二）在法庭審理中向控方證據(jù)以及其他方面證據(jù)進(jìn)行有效質(zhì)證的技巧

刑事訴訟中控辯雙方的舉證責(zé)任與民事訴訟、行政訴訟中的舉證責(zé)任有很大不同，控方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證明被告人有罪的舉證責(zé)任，并且還必須達(dá)到“事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分”的法定證明標(biāo)準(zhǔn)。

關(guān)鍵是要發(fā)現(xiàn)對方證據(jù)的合法性、漏洞以及自相矛盾之處的能力，使對方無法運(yùn)用證據(jù)鏈證明自己的主張，并最大限度地重視庭審質(zhì)證，庭審質(zhì)證時堅持寸土必爭。如果不具備這些能力，則難以進(jìn)行有效的質(zhì)證。這其中，刑辯律師要著重掌握以下技能：

1.把握證據(jù)能力的第一次進(jìn)攻。證據(jù)辯護(hù)分為兩大類：單個證據(jù)的辯護(hù)與司法證明的辯護(hù)。這里涉及兩個概念，即證明力與證據(jù)能力。證明力是邏輯問題、事實(shí)問題，對應(yīng)證據(jù)的相關(guān)性、真實(shí)性。證據(jù)能力又稱合法性，是證據(jù)的準(zhǔn)入制度，即證據(jù)能不能出現(xiàn)在法庭上。

辯護(hù)時先要解決證據(jù)能力的問題，再考察證明力的問題。證據(jù)能力的辯護(hù)要點(diǎn)有三：①取證主體要合法，否則不具有證明能力；②取證方式方法要合法才有證明能力；③證據(jù)在法庭上的調(diào)查方法要合法。

2.打好證明力辯護(hù)的第二次進(jìn)攻。時把握客觀性和關(guān)聯(lián)性?？陀^性的要點(diǎn)有：①孤立的證據(jù)不客觀；②來源不明的證據(jù)不客觀；③言辭證據(jù)前后自相矛盾，無法排除其中一種可能性的證據(jù)也不客觀。關(guān)聯(lián)性的認(rèn)定也是個重點(diǎn)，在實(shí)踐中也是個難點(diǎn)，辯護(hù)的要點(diǎn)有：①犯罪前后的表現(xiàn)和平時表現(xiàn)與犯罪關(guān)聯(lián)性甚微，這只跟量刑輕重有關(guān)；②相似行為與犯罪行為沒有關(guān)聯(lián)性；③犯罪動機(jī)可以作為破案線索，但和犯罪構(gòu)成的關(guān)聯(lián)性不大；④測謊報告沒有多大的關(guān)聯(lián)性；⑤事后補(bǔ)救行為跟犯罪沒有關(guān)聯(lián)性。

(三）在法庭審理中充分、有效地與控方展開辯論的技巧

法庭辯論是法庭審理活動的一個獨(dú)立階段。它是為控辯雙方在法庭調(diào)查的基礎(chǔ)上總結(jié)性地充分表達(dá)各自訴訟主張和意見并展開言辭交鋒而設(shè)計的。常言道：“事實(shí)勝于雄辯”，但事實(shí)得益于雄辯。在辯護(hù)環(huán)節(jié)，我們認(rèn)為，刑辯律師要著重掌握以下技能：

1.在法庭辯論中，對爭議焦點(diǎn)證明或者證偽的過程，可以分成四個不同的層面

一是事實(shí)層面。依靠事實(shí)來支持己方抗辯立場，這是大多數(shù)人通常不自覺地運(yùn)用的一種方法，也是常常運(yùn)用得很糟糕的一種方法。最普遍的誤區(qū)是羅列事實(shí)，復(fù)述案例的語句。在這個層面，最重要的目的是要從中分析行為是否合理，相應(yīng)地對事實(shí)的剪裁必須圍繞說明己方選擇辯點(diǎn)的合理性加以展開。只有如此，才能為法律的分析，鋪墊必要的情境。同時，為感性的抗辯理由，奠定一定的理性基礎(chǔ)。

二是法律層面。即通常我們理解的從犯罪構(gòu)成的要件加以分析。

三是價值層面。從應(yīng)然的角度，對案件的實(shí)體處理（罪與非罪、此罪彼罪、罪輕罪重的選擇結(jié)果）、分析判斷的方法等，進(jìn)行利弊的權(quán)衡。

四是感性層面。感性手段的運(yùn)用，贏取法官的支持。2.正確處理好辯護(hù)詞與法庭辯論發(fā)言的關(guān)系

辯護(hù)詞是辯護(hù)人在法庭辯論階段，依照法律和事實(shí)為被告人作無罪、罪輕或者減輕，免除刑事責(zé)任的辯護(hù)時的演講稿。開庭前一定要準(zhǔn)備好辯護(hù)詞。

有的律師反對在庭前把辯護(hù)詞寫好，我們不認(rèn)同。律師通過偵查、審查起訴和開庭前的時間，通過會見被告人、調(diào)查取證和閱卷，已基本掌握了案件事實(shí)，已完全具備了寫好辯護(hù)詞的條件。辯護(hù)詞是辯護(hù)人在法庭上發(fā)表辯護(hù)意見的準(zhǔn)備，準(zhǔn)備越充分，辯護(hù)就越有信心。

辯護(hù)詞切忌套路化，模式化，要有自己的風(fēng)格。辯護(hù)詞要有理有據(jù)，重點(diǎn)突出，抓住要點(diǎn)，切中要害，語言要簡潔、精煉。重點(diǎn)的部分說到，說透，說清，說全。辯護(hù)詞的內(nèi)容，在辯護(hù)中不一定要逐一說明，但要寫明。被告人無罪、罪輕、或者減輕、從輕處罰的觀點(diǎn)，即使公訴人公訴詞或答辯中已表明，辯護(hù)詞中仍需寫明。

3.律師的辯護(hù)發(fā)言應(yīng)觀點(diǎn)明確，論據(jù)充分，論證有力，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，用詞準(zhǔn)確，語言簡潔。律師多次辯護(hù)發(fā)言應(yīng)避免重復(fù)，突出重點(diǎn)，著重針對控訴方的新問題、新觀點(diǎn)及時提出新的辯護(hù)意見。

綜合案情，理順辯論思路，寫好代理詞、辯護(hù)詞，是每一位律師在庭前必做的一項基礎(chǔ)工作。語言可以傷人，也可以感人。用辯論語言傷人，對于律師職責(zé)來說則是不道德的，也不會有好的效果。“話有三說，巧說為妙”。

4.律師辯護(hù)陳述對象是法庭，不應(yīng)以旁聽人員為發(fā)言對象，嘩眾取寵。

進(jìn)入庭審的案件，都是公訴方認(rèn)為有罪的案件，因此，辯護(hù)律師的任務(wù)不是設(shè)計迫使對方認(rèn)可己方辯護(hù)觀點(diǎn)，因為公訴方是不可能被你說服的。辯護(hù)律師的任務(wù)是把事實(shí)和法律說清楚，是讓法官聽清楚，法官才是中心。律師發(fā)表辯護(hù)意見應(yīng)當(dāng)以理服人，尊重法庭，尊重對方，不得諷刺、挖苦、謾罵、嘲笑他人。

5.在法庭辯論和被告人的最后陳述中，律師發(fā)現(xiàn)有新的可遺漏的事實(shí)、證據(jù)需要查證的，可以申請恢復(fù)法庭調(diào)查。

6.在庭審過程中發(fā)現(xiàn)審判程序違法，律師應(yīng)當(dāng)向法庭指出并要求予以糾正。

7.休庭后，律師應(yīng)就當(dāng)庭出示、宣讀的證據(jù)及時與法庭辦理交接手續(xù)。應(yīng)盡快整理辯護(hù)意見。及時提交書面辯護(hù)詞。

第三篇：刑事案件辯護(hù)委托合同

刑事案件辯護(hù)委托合同

甲方：

地址：

郵政編碼：

電話：

傳真：

乙方：律師事務(wù)所

地址：

郵政編碼：

電話：

傳真：

鑒于，甲方因被市檢察院指控犯有罪，現(xiàn)案件將移送人民法院進(jìn)行審理。

鑒于，甲方愿意聘請乙方律師為其擔(dān)任第一審和第二審辯護(hù)人。

為此，甲、乙雙方經(jīng)充分協(xié)商，就甲方委托乙方為其提供第一審和第二審刑事辯護(hù)事宜達(dá)成以下合同：

第一條委托

甲方委托乙方律師擔(dān)任其第一審和第二審階段的辯護(hù)人。乙方接受甲方委托，指派律師擔(dān)任被告人第一審和第二審的辯護(hù)人，并屆時指派其中兩名律師出庭辯護(hù)。

第二條雙方的義務(wù)

（一）甲方的義務(wù)

l．真實(shí)、客觀、全面向乙方律師介紹案情，為乙方律師辦理案件提供力所能及的幫助．

2．按期、足額向乙方支付辯護(hù)費(fèi)及辦案費(fèi)。

（二）乙方的義務(wù)

乙方律師接受委托后，除非由于律師所不能控制的原因，在法院審理階段應(yīng)當(dāng)完成以下工作：

l．查閱、了解檢察機(jī)關(guān)向人民法院移進(jìn)的主要證據(jù)復(fù)印件和相關(guān)材料；

2．聽取甲方對指控的意見及對案情的敘述，根據(jù)需要及有效時間對案件進(jìn)行調(diào)查取證；

3．乙方辯護(hù)律師應(yīng)按時出庭，無正當(dāng)理由的，不得拒絕辯護(hù)；

4．依法盡職、盡責(zé)為甲方進(jìn)行辯護(hù)。依據(jù)事實(shí)和法律，提出證明甲方無罪 罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)甲方的合法權(quán)益，開庭前應(yīng)將開庭方案報甲方征求意見；

5．乙方應(yīng)對其所知悉的甲方商業(yè)秘密承擔(dān)保密義務(wù)；

6．乙方接受甲方委托后，不得接受與本案有利害關(guān)系的其他當(dāng)事人的委托并為其辯護(hù)。

第三條辯護(hù)費(fèi)及辦案費(fèi)

根據(jù)本案的具體情況和復(fù)雜程度，甲方向乙方支付辯護(hù)費(fèi)元人民幣，支付方式如下：

本協(xié)議簽定當(dāng)日，乙方支付辯護(hù)費(fèi)____元人民幣；

乙方辯護(hù)律師接到法院出庭通知后=日內(nèi)，甲方向己支支付辯護(hù)費(fèi)元人民幣；

第一審判決宣判后三日內(nèi)向乙方支付辯護(hù)贊____元人民幣。

乙方辯護(hù)律師在北京市內(nèi)的辦案費(fèi)川由乙方承擔(dān)，乙方辯護(hù)律師在北京市外的辦案費(fèi)用由甲方承擔(dān)。

辦案費(fèi)是指乙方為辦理甲方委托事項所發(fā)生或可能發(fā)生的必要的全部費(fèi)用，包括但不僅限于交通、通訊、復(fù)印、打字等費(fèi)用。

如因甲方不上訴或其他原因不進(jìn)人第二審程序，則視為本協(xié)議終止，乙方應(yīng)收?。òㄒ咽杖。┑纳鲜鲛q護(hù)費(fèi)用不再退還。

如甲方來被檢察機(jī)關(guān)以被告人身份指控有罪并移進(jìn)人民法院，乙方應(yīng)將已收取的辯護(hù)費(fèi)退還甲方，但甲方應(yīng)向乙方支付適當(dāng)?shù)淖稍冑M(fèi)用或勞務(wù)費(fèi)用。

第四條主協(xié)調(diào)人

作為主協(xié)調(diào)人甲方指定____、____負(fù)責(zé)協(xié)商與案件有關(guān)的各個方面的關(guān)系，在____出差不在期間，指定______為代表。

第五條責(zé)任

如果乙方無故終止履行本議，辯護(hù)費(fèi)全額退還甲方，如果甲方無故終止，辯護(hù)費(fèi)不退還。

第六條協(xié)議有蚊期

本協(xié)議有效期限自生效之日起至本案第二審終結(jié)止（判決、檢察機(jī)關(guān)撤回起訴及撤銷訴訟）。

第七條爭議的解抉

在本協(xié)議的履行過程中，如甲方認(rèn)為乙方或乙方辯護(hù)律師的行為違反了國家有關(guān)法律、律師執(zhí)業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律．甲方有權(quán)向北京市律師協(xié)會紀(jì)律處分委員會投訴。

在本協(xié)議履行過程中如發(fā)生爭議，雙方應(yīng)首先友好協(xié)商解決；協(xié)商不成的、任何一方均有權(quán)向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。

第八條本協(xié)議一式兩份，雙方各持一份。如需變更，另行協(xié)議。

甲方：乙方：

律師事務(wù)所

簽約時間：簽約時間：

第四篇：刑事案件辯護(hù)提綱

彭桂林涉嫌故意傷害、非法拘禁、參加黑社會性質(zhì)組織一案

辯護(hù)提綱

一、關(guān)于非法拘禁罪的指控，作有罪但罪輕的辯護(hù)

（一）彭桂林在事中加入犯罪行為，系從犯

1、事前并不知道非法拘禁一事

證據(jù)卷一非法拘禁案彭桂林訊問筆錄第129頁：?問：你是否知道張曉東要你和馬懷統(tǒng)跟他去什么地方？答：我不知道，我當(dāng)時就問張曉東要去什么地方，但張曉東沒有講。?

2、在事中的毆打行為中加入

從該案主犯張曉東的供述（證據(jù)卷一第27頁）得知：彭桂林參與的非法拘禁李自云一事，是張曉東手下已經(jīng)將李自云帶往非法拘禁處，張曉東在前往該處時路上才遇到彭桂林，彭桂林在不知道真相的情況下跟隨張曉東來到非法拘禁處，參與實(shí)施了毆打行為。

（二）為了講義氣以及礙于張曉東曾經(jīng)幫過他的情面上才幫助張曉東實(shí)施了毆打的行為，因此主觀惡性很小

礙于平日與張曉東的交情以及彭桂林結(jié)婚時張曉東為其找人裝修房子花去1萬多元錢的人情而毆打了受害人。雖未受到脅迫，但內(nèi)心的虧欠是彭桂林實(shí)施毆打行為的唯一動機(jī)。

因此，彭桂林的主觀惡性很小、系從犯，應(yīng)當(dāng)比照主犯從輕或減輕處罰。

二、關(guān)于故意傷害的指控，指控不成立

（一）主觀上不具有故意傷害的故意

故意傷害罪主觀方面表現(xiàn)為故意。即行為人明知自己的行為會造成損害他人身體健康的結(jié)果，而希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生。

本案中互毆是由于雙方在路上偶遇發(fā)生口角而發(fā)生，事前并沒有通謀，張曉東、彭桂林等人犯罪動機(jī)是顯示自己一伙人的?威風(fēng)?、?煞氣?，壓倒對方，互毆中，也未使用任何器具，因此，可以看出張曉東、彭桂林并不希望受害人的身體健康受到損害。

除楊瑞外其他人沒有故意傷害的主觀心理也在彭桂林、楊瑞、余偉等人的供述、陳述中得到印證：

1、彭桂林訊問筆錄（證據(jù)卷一第35、37頁）：?當(dāng)時我見有個伙子被殺著，我還問是誰殺的?，?后來殺著人以后，張曉東還罵楊瑞說給是不用刀就打不贏了?。

2、楊瑞的訊問筆錄（證據(jù)卷一第63頁）：?我和這個打著打著他還還手打我，我這時才拿出隨身攜帶的一把黑色的彈簧刀殺這個人?。

3、受害人余偉的詢問筆錄（證據(jù)卷二第7頁）：?當(dāng)時我還聽他們的人問是哪個殺著我，當(dāng)時楊瑞說是他殺的?。

證明：主觀上張曉東、彭桂林等人并不希望受害人的身體健康受到損害。楊瑞的用刀捅受害人的行為并不是受到他人的指使，而且是在其他人不知道的情況下實(shí)施的。此種情形下，如其他人事后認(rèn)可，比如夸贊?捅得好?，尚且可以認(rèn)為有共同的犯意，但從張曉東、彭桂林筆錄里可以看出，其他人對其故意傷害的行為是不認(rèn)可的。

（二）故意傷害乃共同犯罪中的實(shí)行過限，對于超出共同犯意的 行為，應(yīng)由實(shí)行行為的人單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任

犯罪嫌疑人楊瑞因被打倒而臨時產(chǎn)生了故意傷害的主觀心理，隨后其用刀捅受害人的犯意是超出了原本顯示?威風(fēng)?的共同犯意，是屬于實(shí)行過限的情形。對于實(shí)行過限的行為，超出部分的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由行為人獨(dú)自承擔(dān)。

因此，其他被告人僅在斗毆的范圍內(nèi)成立共同犯罪，而犯罪嫌疑人超出共同犯意的故意傷害行為應(yīng)當(dāng)由其獨(dú)自承擔(dān)。

三、關(guān)于參加黑社會性質(zhì)組織罪的指控，作無罪辯護(hù)

（一）由張曉東領(lǐng)導(dǎo)的?洪興幫?不屬于黑社會性質(zhì)組織 《中華人民共和國刑法修正案

（八）》對組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織罪中黑社會性質(zhì)組織應(yīng)當(dāng)同時具備的條件規(guī)定為：

1、形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人數(shù)較多，有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定；

2、有組織地通過違法犯罪活動或者其他手段獲取經(jīng)濟(jì)利益，具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，以支持該組織的活動；

3、以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進(jìn)行違法犯罪活動，為非作惡，欺壓、殘害群眾；

4、通過實(shí)施違法犯罪活動，或者利用國家工作人員的包庇或者縱容，稱霸一方，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大影響，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會生活秩序。

本案中，由張曉東領(lǐng)導(dǎo)的?洪興幫?雖然人數(shù)較多，有明確的領(lǐng) 導(dǎo)者和固定的骨干，但區(qū)別于黑社會性質(zhì)組織，?洪興幫?或者其成員并沒有利用國家工作人員的包庇或者縱容，形成?保護(hù)傘?，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)形成非法控制。張曉東自己經(jīng)營的安居建筑公司和佳天藝裝飾公司均是合法的正常經(jīng)營，雖然張曉東等人實(shí)施了違法犯罪行為，但是違法犯罪行為的目的并不是欺行霸市。

（二）彭桂林雖然實(shí)施了非法行為，但該行為不應(yīng)當(dāng)歸結(jié)為涉黑行為。并且本罪要求的主客觀要件均不構(gòu)成，其本人是出于所謂的江湖義氣而為黑社會性質(zhì)組織實(shí)施違法犯罪活動或者提供幫助、支持、服務(wù)，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是參加黑社會性質(zhì)組織

1、主觀上彭桂林自己始終不認(rèn)為自己是該組織的成員 彭桂林訊問筆錄（證據(jù)卷一第38、50、52頁）?問：你是否加入過‘洪興幫’？答：‘沒有’?。

?問：‘你和張曉東等人的關(guān)系？’答：‘就只是朋友關(guān)系’。? ?問：‘你與上述洪興幫的成員關(guān)系如何？’答：‘均是普通朋友關(guān)系，沒有過多的深交’。?

證明：彭桂林始終不認(rèn)為自己加入了?洪興幫?。在這種情況下，他主觀上沒有任何歸屬于這個組織的意愿，是不能認(rèn)定為參加黑社會性質(zhì)組織的。

2、客觀上彭桂林不受?洪興幫?領(lǐng)導(dǎo)和管理（1）彭桂林參與兩次犯罪行為的偶然性

第一次：非法拘禁是彭桂林去找張曉東玩時被叫往非法拘禁處，又礙于情面毆打了受害人。第二次：金世紀(jì)路口雙方互毆是臨時起意的激情犯罪，雙方均有過錯。

區(qū)別于組織犯罪中事先預(yù)謀并付諸實(shí)踐的犯罪行為，彭桂林參與的兩次犯罪行為均有一定的偶然性。普通的犯罪行為會在這種偶然性的影響下被披上黑社會性質(zhì)犯罪的外衣。如當(dāng)晚彭桂林與非?洪興幫?成員一起與對方互毆，那就不屬于黑社會性質(zhì)犯罪，僅以共同犯罪人是黑社會性質(zhì)組織的人，就推定彭桂林的行為為參加黑社會性質(zhì)組織，這樣的推理邏輯是不嚴(yán)密的，還應(yīng)當(dāng)綜合考慮嫌疑人是否為黑社會組織成員。實(shí)踐中有很大一部人是主觀上并無加入意圖，客觀上也不受犯罪組織領(lǐng)導(dǎo)和管理，出于所謂的江湖義氣而為黑社會性質(zhì)組織實(shí)施違法犯罪活動或者提供幫助、支持、服務(wù)的人員，按照以上推理，這部分人就完全被認(rèn)定為參加黑社會性質(zhì)組織，本案中彭桂林就是典型的不受?洪興幫?領(lǐng)導(dǎo)和管理，因江湖義氣而為?洪興幫?實(shí)施違法犯罪活動提供支持。因此，彭桂林的行為不應(yīng)以參加黑社會性質(zhì)組織罪定罪處罰。

（2）?洪興幫?領(lǐng)導(dǎo)者張曉東承認(rèn)彭桂林不是該組織成員 張曉東訊問筆錄（證據(jù)卷一第29-30頁）：?彭桂林是我的朋友?。彭桂林訊問筆錄（證據(jù)卷一第50頁）：?張曉東私下單獨(dú)對我說因為我不是洪興幫的人，到傷者家不能以洪興幫的身份出面，另外我做事比較穩(wěn)妥，我去后不會和對方發(fā)生爭執(zhí)，所以就讓我把錢拿去給余偉。?

證明：?洪興幫?領(lǐng)導(dǎo)者張曉東也證實(shí)彭桂林僅是其朋友，不是 ?洪興幫?的成員。

彭桂林在非法拘禁的行為中，出于所謂的江湖義氣偶爾參與助拳；在金世紀(jì)路口互毆又偶然的激情犯罪，并不是?洪興幫?策劃完成并付諸行動的犯罪行為。且主觀上彭桂林始終不認(rèn)為自己是該組織的人，客觀上又不受該組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理。在這種情況下，他主觀上沒有任何歸屬于這個組織的意愿，客觀上的行為存在相當(dāng)大的偶然性，因此，是不能認(rèn)定為參加黑社會性質(zhì)組織的。

第五篇：刑事案件辯護(hù)委托合同(審查起訴階段)

刑事案件辯護(hù)委托合同（審查起訴階段）

甲方：

地址：

郵政編碼：

電話：

傳真：

乙方：律師事務(wù)所

地址：

郵政編碼：

電話：

傳真：

鑒于，甲方____因涉嫌現(xiàn)案件已／或?qū)⒁扑腿嗣駲z察院審查起訴。

鑒于，甲方愿意聘請乙方律師為____擔(dān)任辯護(hù)人。

為此，甲、乙雙方經(jīng)充分協(xié)商，就甲方委托乙方為____一在審查起訴階段提供刑事辯護(hù)事宜選成以下協(xié)議：

第一條委托

甲方委托乙方律師為犯罪嫌疑人在審查起訴階段擔(dān)任辯護(hù)人；乙方接受甲方重托，指派律師、律師為犯罪嫌疑人在審查起訴階段擔(dān)任辯護(hù)人。

第二條雙方的義務(wù)

（一）甲方的義務(wù)

l．真實(shí)、客觀、全面向乙方律師介紹案情，為乙方律師辦理案件提力所能及的幫助；

2．按期、足額向己方支付辯護(hù)費(fèi)及辦案費(fèi)。

（二）乙方的義務(wù)

乙方律師接受委托后，在人民檢察院審查起訴階段應(yīng)當(dāng)完成以下工作：

l．查閱、了解本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料。

2．根據(jù)法律規(guī)定及偵查機(jī)關(guān)的安排，會見犯罪嫌疑人；依法為犯罪嫌疑人提供法律許詢或其他法律幫助。

3．如果認(rèn)為犯罪嫌疑人有《刑事訴訴法》第f五條規(guī)定的情形之一的，應(yīng)當(dāng)在人民檢察院聽取意見時，向人民檢察院反映意見。

第三條辯護(hù)費(fèi)及辦案費(fèi)

根據(jù)本案的具體情況和復(fù)雜程度，雙方約定：甲方向乙方支付辯護(hù)費(fèi)____元和辦案費(fèi)____元，共計人民幣____元。

辯護(hù)贊是指乙方為辦理車協(xié)議第二條第（二）項所規(guī)定的工作的費(fèi)用及向甲方或相關(guān)人員提供有關(guān)咨詢的費(fèi)用。

辦案費(fèi)是指乙方為辦理甲方委托事項所發(fā)生或可能發(fā)生的全部費(fèi)用，包括但不僅限于交通、通訊、復(fù)印，打字等費(fèi)用及乙方輔助人員的報酬。除非甲方同意，否則無論乙方的實(shí)際辦案支出是否超過該費(fèi)用，甲方均無另行給付的義務(wù)。

第四條支付時間

辯護(hù)費(fèi)及辦案費(fèi)應(yīng)于本協(xié)議簽訂之日給付，至遲不超過本協(xié)議簽訂的次日（如遇法定節(jié)假口時，可順延至法定節(jié)假日后的第一天）。

第五條責(zé)任

如果乙方無故終止履行本協(xié)議，辯護(hù)贊全額退還甲方；如果甲方尤故終止，辯護(hù)費(fèi)不退還。

第六條協(xié)議有效期

本協(xié)議有效期限，自生效之日起至本案本階段終結(jié)止。（起訴、不起訴、退回補(bǔ)充偵查、撤銷案件）。

第七條本協(xié)議一式兩份，雙方備持一份。如需變更，另行協(xié)議。

甲方：乙方：

律師事務(wù)所

簽約時間：簽約時間：