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      勞動合同的特征與性質(zhì)分別是什么(范文)

      時間:2019-05-14 13:02:01下載本文作者:會員上傳
      簡介:寫寫幫文庫小編為你整理了多篇相關(guān)的《勞動合同的特征與性質(zhì)分別是什么(范文)》,但愿對你工作學習有幫助,當然你在寫寫幫文庫還可以找到更多《勞動合同的特征與性質(zhì)分別是什么(范文)》。

      第一篇:勞動合同的特征與性質(zhì)分別是什么(范文)

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      勞動合同的特征與性質(zhì)分別是什么

      核心內(nèi)容:中國的勞動合同內(nèi)容可以分為兩個部分來理解。第一部分是雙方當事人自己訂的條件,它包括必要勞動條件和補充條件。只要不與國家法律相抵觸,完全可以由雙方協(xié)商決定,第二部分是按照法律法規(guī)執(zhí)行的條件。具有普通的適用性和強制性。

      勞動合同制度的內(nèi)容是勞動者與用人單位經(jīng)過平等協(xié)商后達成的關(guān)于責任、權(quán)利和義務(wù)的條款。中國的勞動合同一般包括當事人名稱和地址、合同期限、試用期限、職務(wù)、工作時間、勞動報酬、勞動紀律、政治待遇、教育與培訓、勞動合同的變更、勞動合同的解除,違約責任,其他事項、糾紛處理。

      勞動合同的性質(zhì)

      勞動合同的性質(zhì)是勞動合同具有法律意義的性質(zhì)。是勞動者與用人單位依法確立勞動關(guān)系的協(xié)議,是實現(xiàn)勞動權(quán)利和招用人員的法律形式。但它還具有社會性質(zhì)。因為它還是用人單位招用和組織使用勞動力的手段,其社會經(jīng)濟地位在不同性質(zhì)的國家是有差別的。在資本主義制

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      度下,生產(chǎn)資料是歸資本家私人占有,因而勞動者與資本家訂立的勞動合同是一種勞動力賣買契約,它反映的是剝削與被剝削的勞動關(guān)系。而我國實行的是社會主義制度,實行了生產(chǎn)資料公有制和建立了社會主義市場經(jīng)濟體制,就鏟除了產(chǎn)生剝削的經(jīng)濟基礎(chǔ)。

      勞動合同的特征

      1)勞動合同的雙方必須是勞動者本人和用人單位。

      2)勞動合同雙方當事人法律地位平等。但從組織管理上看,又具有錄屬關(guān)系。

      3)勞動合同有約定的適用期。一般為3個月至6個月。

      4)勞動合同在一定條件下,往往還涉及第三人的利益。

      5)勞動合同必須依法定程序訂立。

      訂立勞動合同的法定程序主要是簽訂勞動合同書和鑒證勞動合同書。所謂簽訂,就是訂立條約或合同并簽字,表示對條約或合同負責。鑒證,就是審察,也就是勞動者與用人關(guān)系簽訂的勞動合同書,要送交勞動行政部門進行鑒證。經(jīng)過鑒證的勞動合同生效后,就具有了法律

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      約束力,雙方均不能毀約。如有一方毀約,要受到勞動仲裁機構(gòu)的處理。

      勞動合同的原則根據(jù)

      勞動合同是根據(jù)平等自愿、協(xié)商一致、不違反法律和行政法的規(guī)定這三條原則來訂立的。平等,即簽訂勞動合同的雙方當事人法律地位平等;自愿,就是當事人雙方根據(jù)自己的意愿訂立勞動合同;協(xié)商一致,則是指當事人雙方對合同的各項條款的具體內(nèi)容進行充分的協(xié)商;不違反法律和律行政法的規(guī)定,就需要勞動合同的訂立必須符合有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定。首先,勞動合同的主體必須具備法定的資格;其次,雙方當事人在確定具體的權(quán)利與義務(wù)時,不得違反有關(guān)法律和政策的規(guī)定。

      專門用來規(guī)范勞動合同的制度就是勞動合同制。勞動合同制也就是通過訂立勞動合同這一法律形式來規(guī)范和調(diào)節(jié)所有者、經(jīng)營者和勞動者三方之間的勞動關(guān)系的一種法律制度。勞動合同是一種種法律形式,勞動合同制度是法律制度。勞動合同制度即是一個經(jīng)濟概念,又是一個法律概念。作為經(jīng)濟概念,勞動合同制度是一種用人制度,是一種勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合的方式。作為法律概念,勞動合同制度是一種合同制度,實行上述用人制度時,必須通過訂立勞動合同來具體規(guī)定雙方的權(quán)利和義務(wù)。

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      勞動合同制度是一種適合我國社會主義市場經(jīng)濟要求的新型勞動制度。它出現(xiàn)于80年代,90年代開始在全國范圍內(nèi)推行。一九九六年底頒布的《勞動法》又以法律條文的形式確認并加以規(guī)范。來源:(勞動合同的特征與性質(zhì)分別是什么http://s.yingle.com/ld/221909.html)勞動工傷.相關(guān)法律知識

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      第二篇:勞動關(guān)系終止和勞動合同關(guān)系終止分別是什么

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      勞動關(guān)系終止和勞動合同關(guān)系終止分別是什么

      大家都知道勞動關(guān)系建立后需要簽訂勞動合同,但是有這樣兩個詞很多人都搞不清楚到底是什么意思,那就是勞動關(guān)系終止和勞動合同關(guān)系終止。下面贏了網(wǎng)就將為大家詳細介紹勞動關(guān)系終止和勞動合同關(guān)系終止相關(guān)知識。

      一、勞動關(guān)系終止相關(guān)知識

      1、什么是勞動關(guān)系終止

      勞動關(guān)系終止,是指勞動關(guān)系主體雙方權(quán)利義務(wù)的消滅,它是勞動關(guān)系運行的終結(jié)。實踐中,勞動關(guān)系終止主要有以下情形:

      (1)勞動合同期限屆滿或勞動關(guān)系雙方約定的終止條件出現(xiàn);

      (2)勞動關(guān)系主體消滅或喪失一定的資格;

      (3)勞動合同依法或協(xié)商解除;

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      贏了網(wǎng)s.yingle.com(4)行政決定、仲裁裁決或法院判決。

      應當指出的是,勞動關(guān)系的終止并不意味著勞動關(guān)系主體雙方權(quán)利義務(wù)的全部消滅,某些特定的內(nèi)容在勞動關(guān)系終止后仍然要存續(xù)一定時間。

      2、勞動關(guān)系終止的原因

      導致勞動關(guān)系終止的原因,可以從多個角度進行分析??赡苁强陀^的,也可能是主觀的;有時來自勞動關(guān)系主體某~方面,有時是雙方共同的,或者來自外部環(huán)境;有時是某一個關(guān)鍵因素,更多時候是多個因素交織在一起;有些是合法的,有些是不合法的;有些和勞動過程密切相關(guān),有些和勞動過程幾乎沒有聯(lián)系,等等。因此,分析導致勞動關(guān)系終止的原因事實上往往比較復雜。

      國外有學者指出,雇傭關(guān)系及相關(guān)的雇傭合同的終止可能是由雇員或雇主出于各種原因提出的。從雇主的角度來看,原因包括:

      (1)雇員的嚴重行為不當;

      (2)雇員缺乏勝任工作的能力和資格;

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      贏了網(wǎng)s.yingle.com(3)組織削減規(guī)模而進行的裁員;

      (4)對雇員的持續(xù)雇傭?qū)⑦`反法律規(guī)定;

      (5)其他一些實質(zhì)原因。

      從雇員的角度來看,原因包括:

      (1)因為年齡或健康原因(如精神病)而退休;

      (2)因為各種可能的原因而辭職,包括接受另一份新的雇傭合同或移民;

      (3)雇主違反了合同;

      (4)死亡。

      二、勞動合同關(guān)系終止相關(guān)知識

      1、什么是勞動合同關(guān)系終止

      勞動合同的終止,是指勞動合同關(guān)系自然失效,雙方不再履行?!秳趧臃ā返诙龡l規(guī)定,勞動合同期滿或者當事人約定的勞動合同終

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      贏了網(wǎng)s.yingle.com 止條件出現(xiàn),勞動合同即行終止。

      《勞動法》在這里對勞動合同的終止規(guī)定了兩種情況:一是勞動合同期限屆滿,合同即告終止,這里主要是針對有固定期限的勞動合同和以完成一定工作為期限的勞動合同;二是當事人約定的合同終止條件出現(xiàn),勞動合同即告終止,這種情況既適用于有固定期限和以完成一定工作為期限的勞動合同,也同時適用于無固定期限的勞動合同,屬于約定終止。

      其他觀點補充:2017年《勞動合同法》施行以后,勞動合同的終止只有法定終止,沒有約定終止。勞動合同的解除和終止不是一個概念,建議不要混淆。

      2、勞動合同關(guān)系終止適用情形

      (1)勞動合同期滿的;

      (2)勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;

      (3)勞動者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;

      (4)達到法定退休年齡的;

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      (5)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;

      (6)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;

      (7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

      相信通過上文的介紹,大家對勞動關(guān)系終止和勞動合同關(guān)系終止都有了一定的了解。值得一提的是,勞動關(guān)系終止和勞動合同關(guān)系終止雖然都是指用人單位和勞動者之間的勞動關(guān)系結(jié)束了,但卻不是同一個概念,它們也有著一定的區(qū)別,希望大家不要混淆。

      來源:(勞動關(guān)系終止和勞動合同關(guān)系終止分別是什么http://s.yingle.com/ld/220899.html)勞動工傷.相關(guān)法律知識

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      第三篇:法律關(guān)系的性質(zhì)和特征

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      法律關(guān)系的性質(zhì)和特征

      (@)

      二、法律關(guān)系的,陵質(zhì)和特征

      在理論上,對法律關(guān)系的概念曾有不同的解釋??枴ゑT·薩維尼最早將它界定為“由法律規(guī)則所決定的人和人之間的關(guān)系”。他認為,法律關(guān)系由兩部分構(gòu)成:第一部分

      稱為關(guān)系的實質(zhì)要素——事實狀態(tài);第二部分稱為關(guān)系的形式要素,它使事實狀態(tài)被上升至法律層面。而溫特沙伊德則指出,薩維尼的“兩要素說”并不完全科學,因為在某些

      情況下(如所有權(quán)關(guān)系)即使沒有任何實質(zhì)的事實要素,法律關(guān)系仍可能得以建立。溫氏認為,法律關(guān)系是法律上規(guī)定的關(guān)系,它包括兩個類型:一是由法律所設(shè)立(如所有權(quán)關(guān)

      系);二是法律追究其法律后果的事實狀態(tài)(如占有關(guān)系)。這一爭論實質(zhì)上涉及對法的性質(zhì)的認識:法到底是法律規(guī)則(規(guī)范)體系,還是法律關(guān)系體系?對此一問題的不同回答就

      構(gòu)成了法學理論上兩大學說,即“規(guī)范(規(guī)則)說”和“關(guān)系說”。比爾林對兩種學說作了一個綜合的解釋,指出:一切法律規(guī)范都表述法律關(guān)系(即被授權(quán)人和受約束人之關(guān)系)的內(nèi)容。而法律關(guān)系的內(nèi)容則包括一方的權(quán)利和另一方的義務(wù)。后世法學在論述法律關(guān)系問題時基本上是以比爾林的解釋為基礎(chǔ)的。本書也采此通說,對法律關(guān)系的概念作如下

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      定義:法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。根據(jù)此一定義可以看出,法律關(guān)系具有如下特征:

      (一)法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系,具有合法性

      法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系,這一命題至少說明三個問題:第一,法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提。如果沒有相應的法律規(guī)范的存在,就不可能產(chǎn)生法律

      關(guān)系。第二,法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護的社會關(guān)系本身。社會關(guān)系是一個龐大的體系,其中有些領(lǐng)域是法律所調(diào)整的(如政治關(guān)系、經(jīng)濟關(guān)系、行政管理關(guān)系等),也

      有些是不屬于法律調(diào)整或法律不宜調(diào)整的(如友誼關(guān)系、愛情關(guān)系、政黨社團的內(nèi)部關(guān)系),還有些是法律所保護的對象,這些被保護的社會關(guān)系不屬于法律關(guān)系本身(如刑法所

      保護的關(guān)系不等于刑事法律關(guān)系)。即使那些受法律調(diào)整的社會關(guān)系,也并不能完全視為法律關(guān)系。例如,民事關(guān)系(財產(chǎn)關(guān)系和身份關(guān)系)也只有經(jīng)過民法的調(diào)整(即立法、執(zhí)法

      和守法的運行機制)之后,才具有了法律的性質(zhì),成為一類法律關(guān)系(民事法律關(guān)系)。第三,法律關(guān)系是法律規(guī)范的實現(xiàn)形式,是法律規(guī)范的內(nèi)容(行為模式及其后果)在現(xiàn)實社會

      生活中得到具體地貫徹。換言之,人們按照法律規(guī)范的要求行使權(quán)利、精心收集

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      履行義務(wù)并由此而發(fā)生特定的法律上的聯(lián)系,這既是一種法律關(guān)系,也是法律規(guī)范的實現(xiàn)狀態(tài)。在此意義

      上,法律關(guān)系是人與人之間的合法(符合法律規(guī)范的)關(guān)系。這是它與其他社會關(guān)系的根本區(qū)別。

      確立“法律關(guān)系是合法的社會關(guān)系”這一觀點,在法律實踐中是具有重要意義的?!痹谏鐣钪?,往往存在著大量的事實關(guān)系,它們沒有嚴格的合法形式,甚至完全違背

      法律,如非法同居關(guān)系、未經(jīng)認可的收養(yǎng)關(guān)系,以規(guī)避法 律為目的的契約關(guān)系,無效或失效的合同關(guān)系等等。這些事實關(guān)系,都不能看作是法律關(guān)系,但又可能與法律的適用

      相關(guān)聯(lián),是法律適用過程中必須認真處理的一類法律事實。

      (二)法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會關(guān)系

      從實質(zhì)上看,法律關(guān)系作為一定社會關(guān)系的特殊形式,正在于它體現(xiàn)國家的意志。這是因為,法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范有目的、有意識地建立的。所以,法律關(guān)系像法律規(guī)

      范一樣必然體現(xiàn)國家的意志。在這個意義上,破壞了法律關(guān)系,其實也違背了國家意志。

      但法律關(guān)系畢竟又不同于法律規(guī)范,它是現(xiàn)實的、特定的法律主體所參與的具體社會關(guān)系。因此,特定法律主體的意志對于法律關(guān)系的建立與實現(xiàn)也有一定的作用。有些法

      律關(guān)系的產(chǎn)生,不僅要通過法律規(guī)范所體現(xiàn)的國家意志,而且要通過法律關(guān)系參加者的個人意志表示一致(如多數(shù)民事法律關(guān)系)。也有很

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      多法律關(guān)系的產(chǎn)生,并不需要這種意志

      表示。例如,行政法律關(guān)系,往往基于行政命令而產(chǎn)生。總之,每一具體的法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅是否要通過它的參加者的意志表示,呈現(xiàn)出復雜的情況,不可一概而論。

      承認法律關(guān)系的意志性,并不能否認它的客觀性。其客觀性表現(xiàn)在:第一,任何法律關(guān)系都根源于一定的經(jīng)濟關(guān)系,反映一定經(jīng)濟關(guān)系的要求。第二,法律關(guān)系作為一定社

      會關(guān)系的特殊形式,除了受經(jīng)濟關(guān)系的制約外,還受其他社會關(guān)系的制約,反映一定社會關(guān)系的性質(zhì)、內(nèi)容和發(fā)展規(guī)律的要求。第三,從法律關(guān)系本身來看,其一經(jīng)形成,就作

      為一種社會法律現(xiàn)象而存在,并對一定社會關(guān)系發(fā)生影響。在理論上承認法律關(guān)系的客觀性,可以使我們不僅從思想、意志的角度,而且從實際的、客觀的角度去研究法律關(guān)系; 從而能夠更好地認識和發(fā)揮法的效能。

      (三)法律關(guān)系是特定法律主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系

      法律關(guān)系的內(nèi)容是特定法律主體之間的權(quán)利和義務(wù)。它是法律規(guī)范(規(guī)則)指示”(行為模式)的規(guī)定在法律關(guān)系中的體現(xiàn)。法律規(guī)范的指示內(nèi)容,實際上就是法律權(quán)利與義務(wù) 的一般規(guī)定,它所針對的是一國之內(nèi)的同一類不特定主體,屬于可能性領(lǐng)域。而一旦特定法律主體依照法律規(guī)范“指示”內(nèi)容進行法律活動,那么就享有實際的法律權(quán)利,或者

      履行特定的法律義務(wù)。此時法律主體之間的權(quán)利和義務(wù)就可能發(fā)生這

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      樣或那樣的聯(lián)系。由此可見,沒有特定法律主體的實際權(quán)利和義務(wù),就不可能有法律關(guān)系的存在。

      (二)概念

      法律規(guī)范在調(diào)整人們行為過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如企業(yè)與職工依法訂立勞動合同后,就構(gòu)成了雙方的勞動法律關(guān)系。法律關(guān)系由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系內(nèi)容(權(quán)利義 務(wù))和法律關(guān)系客體三要素構(gòu)成。

      性質(zhì)和特征

      1.法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系,具有合法性。法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系,這一命題至少說明三個問題:第一,法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生 的前提。如果沒有相應的法律規(guī)范存在,就不可能產(chǎn)生法律關(guān)系。第二,法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護的社會關(guān)系本身。社會關(guān)系是一個龐大的體系,其中有些領(lǐng)域是法律

      所調(diào)整的(如政治關(guān)系、經(jīng)濟關(guān)系、行政管理關(guān)系等),也有些是不屬于法律調(diào)整或法律不宜調(diào)整的(如友誼關(guān)系、愛情關(guān)系、政黨社團的內(nèi)部關(guān)系),還有些是法律所保護的對象,這些被保護的社會關(guān)系不屬于法律關(guān)系本身(如刑法所保護的關(guān)系不

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      等于刑事法律關(guān)系)。即使那些受法律法規(guī)調(diào)整的社會關(guān)系,也并不能完全視為法律關(guān)系。例如,民事關(guān)系(財產(chǎn)

      關(guān)系和身份關(guān)系)也只有經(jīng)過民法的調(diào)整(即立法、執(zhí)法和守法的運行機制)之后,在具有了法律的性質(zhì),成為一類法律關(guān)系(民事法律關(guān)系)。第三,法律關(guān)系是法律規(guī)范的實現(xiàn)形式,是法律規(guī)范的內(nèi)容(行為模式及其后果)在現(xiàn)實社會生活中得到具體的貫徹。換言之,人們按照法律規(guī)范的要求行使權(quán)利、履行義務(wù)并由此而發(fā)生特定的法律上的聯(lián)系,這既是

      種法律關(guān)系,也是法律規(guī)范的實現(xiàn)狀態(tài)。在此意義上,法律關(guān)系是人與人之間的合法(符合法律規(guī)范的)關(guān)系。這是它與其他社會關(guān)系的根本區(qū)別。

      2.法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會關(guān)系。從實質(zhì)上看,法律關(guān)系作為一定社會關(guān)系的特殊形式,正在于它體現(xiàn)國家的意志。這是因為,法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范有目的、有

      意識的建立的。所以,法律關(guān)系像法律規(guī)范一樣必然體現(xiàn)國家的意志。在這個意義上,破壞了法律關(guān)系,其實也違背了國家意志。

      但法律關(guān)系畢竟又不同于法律規(guī)范,它是現(xiàn)實的、特定的法律主體所參與的具體社會關(guān)系。因此,特定法律主體的意志對于法律關(guān)系的建立與實現(xiàn)也有一定的作用。有些法律

      關(guān)系的產(chǎn)生,不僅要通過法律規(guī)范所體現(xiàn)的國家意志,而且要通過法

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      律關(guān)系參加者的個人意志表示一致(如多數(shù)民事法律關(guān)系)。也有很多法律關(guān)系的產(chǎn)生,往往基于行政命令而產(chǎn)

      生??傊?,每一個具體的法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅是否要通過它的參加者的意志表示,呈現(xiàn)出復雜的情況,不可一概而論。

      3.法律關(guān)系是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利、義務(wù)為紐帶而形成的社會關(guān)系,它是法律規(guī)范(規(guī)則)“指示”(行為模式,法律權(quán)利和 義

      務(wù))的規(guī)定在事實社會關(guān)系中的體現(xiàn)。沒有特定法律關(guān)系主體的實際法律權(quán)利和法律義務(wù),就不可能有法律關(guān)系的存在。在此,法律權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容是法律關(guān)系區(qū)別于其他社會 關(guān)系(社團組織內(nèi)部的關(guān)系)的重要標志。六

      (一)人的行為和社會關(guān)系是法的兩大作用對象;而法要作用于社會關(guān)系必定要通過對人的行為的調(diào)整。

      法的作用的定義:它是法律對人的行為以及最終對社會關(guān)系所產(chǎn)生的影響,是國家權(quán)力運行和國家意志實現(xiàn)的具體表現(xiàn),是社會經(jīng)濟狀況的具體表現(xiàn)。

      (二)一、法的作用的概念和實質(zhì)

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      法的作用是指法對人的行為以及最終對社會關(guān)系所產(chǎn)生的影響,其實質(zhì)是統(tǒng)治階級(或人民)以自己的意志通過國家權(quán)力對社會關(guān)系和社會生活的影響,是社會經(jīng)濟關(guān)系的體現(xiàn)。七

      (一)正當法律程序的基本功能

      正當法律程序(DueProcessofLaw)有兩個基本功能:一是防止公權(quán)力濫用,遏制腐?。欢潜U先藱?quán),保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益不受公權(quán)力主體濫權(quán)、恣意行

      為侵犯。正當法律程序最初源于“自己不做自己的法官”和“對他人做出不利行為要事先告知、說明理由和聽取申辯”的“自然正義”原則(NaturalJustice),之后其內(nèi)涵擴

      展到包括公開、公正、公平和參與等現(xiàn)代民主程序原則;最初正當法律程序主要適用于司法領(lǐng)域,之后其適用領(lǐng)域擴展到行政領(lǐng)域和其他所有國家公權(quán)力領(lǐng)域,甚至擴展適用到

      社會公權(quán)力領(lǐng)域。在中國,由于民主、法治發(fā)展滯后,公權(quán)力運作領(lǐng)域一直沒有建立起完善的正當法律程序機制,有些領(lǐng)域甚至正當法律程序完全缺位,以至為腐敗滋生、蔓延

      提供了便利條件。中國是共產(chǎn)黨執(zhí)政的社會主義國家,是從前社會主義計劃經(jīng)濟向后社會主義市場經(jīng)濟過渡的轉(zhuǎn)型國家。中國在相當長的一個時期內(nèi),至少在現(xiàn)階段,不會搞兩

      黨制,不會搞三權(quán)分立。因此,中國的反腐之路不會同于,至少不會完全同于西方國家的反腐之路。中國的反腐主要不是靠權(quán)力制約權(quán)力

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      (雖然權(quán)力的相互制約同樣不可缺少),而主要是靠權(quán)利制約權(quán)力,靠正當法律程序制約權(quán)力。中國必須走出一條有自己特色的反腐之路。編輯本段正當法律程序的涵義和適用范圍

      考察西方各國憲法或憲法性法律文本中關(guān)于“正當法律程序”的各種不同表述、規(guī)定以及學者對“正當法律程序”的界定、論述,對“正當法律程序”的涵義和適用范圍可

      做以下解析:

      1、正當法律程序(DueProcessofLaw)起始于“自然正義”(NaturalJustice)。“自然正義”的概念已存在多個世紀,其主要涵義可歸結(jié)為兩個規(guī)則:其

      一,任何人不得自己做自己的法官;其二,任何人在受到公權(quán)力不利行為的影響(特別是刑事處罰或其他制裁)時,有獲得告知、說明理由和提出申辯的權(quán)利。根據(jù)第一個規(guī)則,法庭的判決或其他公共機構(gòu)的決定如果有與相應判決、決定有利害關(guān)系的人或其他有成見,有偏見的人參與,該判決或決定即無效;根據(jù)第二個規(guī)則,法庭的判決或政府的行政

      行為在作出時如果沒有預先為受到相應判決或行為不利影響的人提供辯護和異議的機會,該判決或決定亦無效。之后,正當法律程序在實踐中越來越發(fā)展,越來越完善,遠遠超

      越了這兩項規(guī)則,如罪刑法定、無罪推定、法不溯及既往、無事前公正補償不得征收私人財產(chǎn)、實施行政行為必須先取證,后裁決等。在現(xiàn)代,正當法律程序不僅是程序性的,精心收集

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      而且是實質(zhì)性的。實質(zhì)性的正當法律程序強調(diào)立法本身的公平正義,非正義的法為非法。同時,實質(zhì)性的正當法律程序特別強調(diào)執(zhí)法公正。丹寧勛爵在《法律的訓誡》中曾引述

      英國上訴法院首席法官帕克勛爵在《關(guān)于一個香港移民問題》的下述判詞:

      “好的行政機關(guān)和一項誠實的或真誠的決定,不僅需要不偏不倚,不僅需要全神貫注于該問題,而且需要公正行事,……自然公正的法則是一種公正行事的義務(wù)”。

      丹寧勛爵本人在《關(guān)于珀加蒙出版有限公司案》的判詞中認為政府大臣任命的稽查員對公司進行調(diào)查

      和提交調(diào)查報告同樣要遵守實質(zhì)性和程序性正當法律程序規(guī)則:

      “報告可能產(chǎn)生廣泛的影響,假如他們認為適當,他們可以對事實做出裁定,這可能對那些被他們點名的人

      非常不利。他們可以指揮一些人;他們可以譴責另一些人;他們能夠毀壞別人的聲譽和前程。他們的報告可能導致司法訴訟;可能使某些人面臨刑事起訴或民事起訴;可能使某

      個公司關(guān)門,而使它本身成為關(guān)門的材料?!b于他們的工作和報告可以導致這樣的結(jié)果,認為稽查員必須公正行事,這是他們肩負的義務(wù),正如這是其他機構(gòu)肩負的義務(wù)一

      樣。盡管他們既不是司法機關(guān),也不是半司法機關(guān),而是行政機關(guān),稽查員也可以使用他們認為最合適的方式獲取情報。但是在譴責或批評某人之前,他們必須給人一個公平的

      機會以糾正或反駁對其不利的材料”。

      2、正當法律程序早期主

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      要適用于刑事處罰領(lǐng)域或與刑事處罰有關(guān)的事項,如拘留、搜查、逮捕、起訴、審訊、監(jiān)禁等。但后來適用

      范圍越來越擴大,不僅適用于司法或準司法行為,而且適用于行政行為和其他各種公權(quán)力行為,如罰款、沒收、吊銷證照等行政處罰、查封、扣押、凍結(jié)等行政強制、土地、自

      然資源和其他財產(chǎn)的征收、征用、稅費征繳、行政許可、審批、以及行政確認、行政裁決、、行政給付,乃至人事管理中的拒絕錄用、辭退、開除和其他行政處分。

      丹寧勛

      爵認為,在適用正當法律程序方面,以往的法律界都在“司法的”和“行政的”之間劃一條界限。主張正當法律程序只適用于司法或準司法行為,而不適用于行政行為,特別是

      行政自由裁量行為。但自上世紀六十年代以后,“司法的”和“行政的”界限逐漸消失。丹寧勛爵在一位政府大臣拒絕受理英格蘭東南部一些農(nóng)民要求調(diào)查牛奶價格問題的申訴 的《帕德菲爾德案》中指出:

      “大臣在什么程度上可以立即駁回申訴?大臣是否可以自由地行使不受限制的自由裁量權(quán),拒絕將農(nóng)民的申訴提交由其任命的委員會調(diào)查,從而拒絕給予農(nóng)民法律救濟?……每件值得委員會調(diào)查的真誠的申訴必須提交委員會,大臣不能隨便以武斷或異想天開的理由駁回申訴,他不得因為對申訴人的個人惡感或因為

      不喜歡申訴人的政治觀點而駁回申訴。有人說,大臣的決定是行政的不是司法的。但是,這不意味著他可以隨心所欲,無視是非,也不意

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      味著法院無權(quán)糾正他。好的行政機關(guān)要

      求對申訴應當予以調(diào)查,對冤情應當給予法律援助。國會正是為此目的而設(shè)立行政機關(guān),而不是讓大臣可將之撇在一邊。沒有充分的理由,大臣不得拒絕對申訴的調(diào)查?!?/p>

      如大臣拒絕,他必須有充分的理由,而且如果有人要求他說明理由,他就應該說明。倘若他沒有這樣做,法院就可以推定他沒有充分的理由。如果法院認為,大臣受到了或可能

      受到不相干的影響–——或者相反,他沒有考慮,或者可能沒有考慮那些他應當考慮的因素——那么,法院就有權(quán)干預。法院可以發(fā)出訓令迫使其正確考慮申請人的申訴”。

      3、正當法律程序最初的主要形式和途徑是告知、說明理由、聽取申辯和公職人員在與所處理事務(wù)有利害關(guān)系時回避。但20世紀中期以后,公開、透明、公眾參與在正當法律

      程序中越來越占有重要地位。美國于1967年制定《信息自由法》,1976年制定《陽光下的政府法》,此兩法之后均歸入1946年制定的《行政程序法》,作為正當法律程序的組成

      部分。歐盟和歐盟的許多成員國(如德國、意大利、英國、法國、荷蘭、丹麥、芬蘭),以及日本、韓國、印度、澳大利亞和中國臺灣、香港地區(qū)等近50個國家和地區(qū)都在上世

      紀六十年代以后或本世紀初陸續(xù)制定了信息公開法和與美國“陽光法”類似的透明政府法。在沒有制定專門信息公開法和透明政府法的許多國家,則在其行政程序法典中專門規(guī)

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      定了政務(wù)信息公開和公眾參與制度??梢?,公開、透明、公眾參與已構(gòu)成現(xiàn)代正當法律程序的基本的,甚至是不可或缺的內(nèi)容。

      美國法哲學學者貝勒斯教授(Michael.D.Bayles)認為,現(xiàn)代程序正義的問題至少發(fā)生在三種不同的語境下。正當法律程序?qū)θN不同語境下的程序正義問題自然有不同的要求,適用不同的程序形式。第一種語境下的

      程序正義是集體決定。

      “這個語境下的一個分支涉及對問題作出決定的活動。羅伯特議事規(guī)則(Robert‘sRulesofOrder)及其他會議規(guī)則要么是公正的,要么是不公正的

      程序。另一個分支涉及官員或代表的選擇。選擇立法者的程序,與立法辯論和立法行動的規(guī)則不同,但是兩者都涉及集體決定的活動(Collectiveorgroupdecisionmaking)”。

      第二種語境下的程序正義是“解決兩造或多造之間的沖突。沖突通常是訴諸強力[戰(zhàn)爭或強制(coercion)]、談判、調(diào)解、咨詢、、仲裁或?qū)徟衼斫鉀Q的”。

      第三種語境下的程序正義是做出“對個人施加負擔或賦予利益的決定,也即‘負擔/利益決定’(burden/benefitdecisions)這個語境下的程序正義問題。這里的個人可以是自

      然人,也可以是諸如公司這樣的組織。賦予利益的決定包括諸如獲得社會保障或福利的權(quán)利,獲得津貼或業(yè)績獎勵,被大學錄取或被加護病房接納,以及被聘用等問題”。

      很顯然,公開、透明、公眾參與等程序形式更多地適用于作為

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      第一種語境下程序正義的集體決定(行政決策)。當然,這些程序形式同樣也適用于作為第二種語境下程序

      正義的解決爭議(司法和行政裁決)和作為第三種語境下程序正義的行政征收、行政許可、行政給付

      等行政處理行為??傊F(xiàn)代正當法律程序的內(nèi)容和形式是非常豐富的,它不僅包括自己不做自己的法官,包括告知、說明理由和聽取申辯,而且也包括公開、透明、公眾參與

      等。現(xiàn)代正當法律程序不僅適用于司法和準司法行為,而且也適用于行政執(zhí)法行為、行政決策行為和立法行為,甚至一定程度地適用于政治行為和社會公共組織的行為。(@)第三節(jié) 正當程序的作用與意義

      一、法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式

      通常意義上的程序是對于人的行為而言的,法律程序是對法律行為而言的。法律程序通過對法律行為的作用,從而實現(xiàn)對人們的實體權(quán)利和義務(wù)的分配,影響人們的權(quán)利和

      義務(wù)的實際享有和承擔,法律程序?qū)Ψ尚袨榈恼{(diào)整方式有以下五個方面:

      第一,抑制。通過程序的時間、空間要素來克服和防止法律行為的隨意性和隨機性。比如嚴格的審級,以分級的審判階梯來完成一項審判任務(wù)。

      一個案件經(jīng)歷兩個或兩個以上的“關(guān)卡”,比起只有一審要來得

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      穩(wěn)妥、準確,從而抑制了法官行為的隨意性和隨機性。又如行政聽證程序,讓行政相對人直接參加到行政決

      定程序中聽取行政主體決定的理由、相對人為自己的行為進行申辯,從而保證行政行為的合法性與合理性。這也就是所謂程序的“對恣意的限制”和“作繭自縛”效應的根源所

      在。程序的要素無非是為法律行為提供了外在標

      準,因而這些行為不可能任意進行。

      第二,導向。通過程序的時空要素來指引人們的法律行為按照一定的指向和標準在時間上得以延續(xù),在空間上得以進行。一方面程序為人們的個別而具體的行為提供了統(tǒng)一

      化、標準化模式,克服行為的個別化和非規(guī)范化。另一方面程序的導向機制還能指示人們的行為在時間與空間上有秩序地連貫和銜接,避免法律行為的中斷。

      第三,緩解。通過法律程序的時空要素來緩解人們原先的行為與心理沖突,消除緊張氣氛,為解紛行為提供了有條不紊的秩序條件。一方面,發(fā)生糾紛的當事人既然選擇了

      訴訟程序(“公了”)而不是角斗或復仇(“私了”),也就是選擇了文明和有序,拋棄了野蠻和無序。程序使當事人不可能發(fā)生激烈的外部對抗和沖突。另一方面,通過程序形成

      了一個解決復雜糾紛的相對的空間,使當事人之間的復雜社會關(guān)系從進入程序的那一刻開始就與社會隔離開宋。使復雜的社會關(guān)系簡化為單一的程式化關(guān)系,既排斥了當事人之

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      間原有的社會角色(可能起訴人是某鎮(zhèn)長的七姑,被起訴的是某局長的八姨),又排斥了其他非程序的因素以及其他處置方式。

      第四,分工。法律程序通過時空要素實現(xiàn)程序角色的分配。比如,在訴訟程序中,法官行使審判權(quán),陪審員、辯護人、公訴人等都各司其職,避免越俎代庖。陪審員對于法

      官既是一種配合、又是一種牽制的角色;辯護人和公訴人對于訴訟當事人來說則是平等發(fā)言、爭辯的代表,他們扮演不同的角色。

      第五,感染。法律程序能使行為主體對程序所造成的某種心理狀態(tài)的無意識的服從。盡管沒有外在的壓力,但程序能夠使人的情緒、情感自然地受到影響,并不知不覺地遵

      循相應的行為模式。程序能夠直接提示心理狀態(tài)去影響人的行為,它不需要經(jīng)過邏輯論證或宣傳教育。比如公正嚴明的程序促使當事人或證人做出誠實的供述或證明;再如回避 的程序無形中使當事人對判決結(jié)果產(chǎn)生信心:甚至有時莊嚴的法庭氣氛會給人以油然而生的信心或威懾。

      二、法律程序?qū)τ诜蛇m用的作用

      法律適用作為國家行為,是通過適用者的活動來進行的,它帶有主觀性因素,其中必然存在不合理的主觀性因素,所以有必要運用法律手段來克服它。法律程序?qū)τ诜蛇m 用的意義在于:

      第一,法律程序是約束適用法律者的權(quán)力的重要機制。人們很少去思考這樣的問題:國家刑事審判活動為什么要設(shè)立公訴、辯護制度?

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      顯然其重要目的之一為了對審判者的

      監(jiān)督和制約。無論公訴和辯護,還是質(zhì)證、辯論、陪審和合議等程序形式,實際上都具有這樣一種功效:從法律適用的一系列活動中分離出某些具有權(quán)利或權(quán)力性質(zhì)的內(nèi)容,交

      由其他主體宋進行或與適用者共同進行。從這個意義上講,公訴、辯護、質(zhì)證、辯論、陪審、合議等程序又是為了制約適用者裁決權(quán)、避免法律適用者濫用職權(quán)、達到適用的合

      法性而設(shè)立的。這些程序?qū)τ谶m用者既是分權(quán)——將適用權(quán)中的分析、推理和判斷幾個環(huán)節(jié)分給公訴人、辯護人、陪審員、當事人和證人,又是制約——對適用者權(quán)力的約束和 抑制。

      第二,法律程序是進行理性選擇的有效措施。由于法律適用者所受的教育以及職業(yè)特點決定了他們無時無刻不與法律聯(lián)系,并基于人的思維惰性,他們往往極容易對法律適

      用的根據(jù)發(fā)生疏忽心理,所以每每不假思索地進行法律適用,再加以法律適用的職權(quán)唯審判者享有,易剛愎自用、固執(zhí)己見。對于辯護人、當事人、證人提出的適用法律的意見

      不加重視,以致不能及時予以糾正導致法律適用的錯誤。公訴、辯護、質(zhì)證、辯論、陪審、合議等程序都是為了避免法律適用的錯誤、努力達到適用的準確性而設(shè)立的。程序能

      夠“加強理性思考”,足“對恣意的限制”所以程序?qū)τ谶m用者還是一種幫助——從思維角度言,通過這些程序為適用者開闊視野、打開

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      思路,避免單一思維的局限性?!霸诔?/p>

      象的規(guī)范與具體的案件之間所存在的鴻溝,是由有效的選擇程序來充填彌合的”。法官來說是經(jīng)常被忽視但又是十分重要的,所以法律程序就有其存在的必要丁。

      第三,法律程序還是法律適用結(jié)論妥當性的前提。當事人是否能夠接受話用結(jié)論對于法律適用的效力固然不會有影響,但是對于法律適用結(jié)論的效果或者稱為實效,則是至

      關(guān)重要的。程序能夠間接地支持決定結(jié)論的妥當性,實體上不合民意的決定,因為正當程序的原因卻被民眾接受了。在程序中按照一定標準和條件整理爭論點,法官公平地聽取

      各方意見,在使當事人可以理解或認可的情況下做出決定。但是,程序不能簡單地被視為決定過程,因為程序還包含著決定成立的前提,存在著左右當事人在程序完成之后的行

      為態(tài)度的因素。所以一種合理、合法的適用程序?qū)τ诋斒氯嗽谶m用完成后的行為態(tài)度起到信念上的暗示作用,他相信在這種程序下做出的適用結(jié)論對于他是公正的。

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      第四篇:述職報告的性質(zhì)與特征講解

      述職報告是報告人向主管領(lǐng)導部門、人事部門或本單位的職工群眾,陳述自己在一定時期內(nèi)工作實績、問題和設(shè)想的自我述評性的報告文書。這是促進和監(jiān)督中層管理者忠于職守和人事部門正確選拔任用干部的重要舉措,是高層領(lǐng)導克服用人主觀主義的有效工具。

      述職報告,最初曾用“總結(jié)”或“匯報”的形式出現(xiàn),經(jīng)過一段時間的使用,逐步形成了獨具特色的體式,其主要特點是:自述性、自評性、報告性。

      所謂自述性,也稱個人性,就是要求報告人,自己述說自己在一定時期內(nèi)履行職責的情況。因此,必須使用第一人稱,采用自述的方式,向有關(guān)方面報告自己的工作實績。這里的所謂實績,是指報告人在一定時期內(nèi),按照崗位規(guī)范的要求,為國家做了些什么事情,完成了什么指標,取得了什么效益,有些什么成就和貢獻,工作責任心如何,工作效率怎樣,實實在在地反映出來。但是,要特別強調(diào):所寫的內(nèi)容必須真實,是實實在在已經(jīng)進行了的工作和活動,事實確鑿無誤,切忌弄虛作假。

      所謂自評性,就是要求報告人,依據(jù)崗位規(guī)范和職責目標,對自己任期內(nèi)的德、能、勤、績等方面的情況,作自我評估、自我鑒定、自我定性。述職人必須持嚴肅、認真、慎重的態(tài)度,既要對自己負責,也要對組織負責,對群眾負責。對工作的走向,前因后果,要敘述清楚,評論恰當;在寫法上,以敘述說明為主。敘述不是詳敘,是概敘,讓人一目了然,并從中引出自評。但要強調(diào):切忌浮泛的空談,切勿引經(jīng)據(jù)典的論證,定性分析必須在定量證明的基礎(chǔ)上進行。

      所謂報告性,第一,語言要樸實。要明白自己的“身份”,放下官架子接受員工評議,認真履行職責做報告。要認識到,自己是在向上級匯報工作,是嚴肅的、莊重的,是讓高層和員工了解自己,評審自己工作的過程。因此,語言必須得體,應有禮貌、謙遜、誠懇、樸實、掌握尺寸,切不可傲慢,盛氣凌人,不可夸夸其談,浮華夸飾。報告內(nèi)容必須實在、準確,而且要用敘述的方式,將來龍去脈交代清楚。第二,講話要通俗易懂。述職報告不同于一般的公文,最明顯的一點是語言的口語化,內(nèi)容應當是通俗易懂的,語言就要概括精練,甚至講究專業(yè)性。第三,報告要總結(jié)其規(guī)律性。述職報告是否具有理論性、規(guī)律性是衡量一篇述職報告好壞的重要標志。述職報告的目的在于總結(jié)經(jīng)驗教訓,使未來的工作能在前期工作的基礎(chǔ)上有所進步,有所提高,因此述職報告對以后的工作具有很強的借鑒作用。述職報告要寫事實,但不是把已經(jīng)發(fā)生過的事實簡單地羅列在一起。它必須對搜集來的事實、數(shù)據(jù)、材料等進行認真的歸類、整理、分析、研究。通過這一過程,從中找出某種帶有普遍性的規(guī)律,得出公正的評價議論,即主題和層次以及眾多小觀點。如果不能把感性的事實上升到理性的規(guī)律性的高度,就不可能作為未來行動的向?qū)А?/p>

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      第五篇:完全平方數(shù)的性質(zhì)與特征

      完全平方數(shù)的性質(zhì)與特征

      1=1×1=2=2×2=3=×=4=×= 52=×=62=×=72=×=82=×= 92=×=102=×=112=×=122=×= 13=×=14=×=15=×=16=×= 172=×=182=×=192=×=202=×= 212=×=222=×=232=×=242=×= 252=×=262=×=272=×=282=×= 292=×=302=×=312=×=322=×=

      1、觀察你所填出的平方數(shù),個位數(shù)字分別是()、()、()、()和()。

      (1)abcd5它可能是平方數(shù)。()(2)abcd2它可能是平方數(shù)。()

      (3)abcd8它可能是平方數(shù)。()(4)abcd9它可能是平方數(shù)。()

      2、觀察上面奇數(shù)的平方,平方數(shù)的個位一定是(),十位也都是()。

      (1)572=ab69()(2)abc35它可能是平方數(shù)。()

      (3)abc87它可能是平方數(shù)。()(4)abc69它可能是平方數(shù)。()

      3、觀察上面偶數(shù)的平方,平方數(shù)的個位一定是(),個位分別可以是()、()、();平方數(shù)的十位可以是()或(),當平方數(shù)的十位是()時,它的個位是()或(),當平方數(shù)的十位是()時,它的個位是()。

      (1)577a它是一個平方數(shù),a一定是6。()(2)ab46它可能是平方數(shù)。()

      (3)abc54它可能是平方數(shù)。()(4)abc70它可能是平方數(shù)。()

      (5)如果一個數(shù)的十位數(shù)字是奇數(shù),而個位數(shù)字不是6,那么這個數(shù)一定不是完全平方數(shù)。

      (6)如果一個完全平方數(shù)的個位數(shù)字不是6,則它的十位數(shù)字是()。

      (7)如果完全平方數(shù)的十位數(shù)字是奇數(shù),則它的個位數(shù)字一定是()。

      (8)如果完全平方數(shù)的個位數(shù)字是6,則它的十位數(shù)字一定是()數(shù)。

      4、觀察上面偶數(shù)的平方,這些平方數(shù)不僅是2的倍數(shù)還都是()的倍數(shù);如果把奇數(shù)的平方分別除以4,可以發(fā)現(xiàn)()都是(),也就是說如果一個平方數(shù)是奇數(shù),將它減去()后就是4的倍數(shù)了。

      5、偶數(shù)可以用字母表示為(),那偶數(shù)的平方就可以表示為()或();奇數(shù)可以用字母表示為(),那奇數(shù)的平方就可以表示為()。22222222

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