第一篇：婚姻法論文(修改)

安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

論新婚姻法中關(guān)于離婚的規(guī)定

目 錄

目 錄..........................................................摘 要.........................................................2 關(guān)鍵詞...........................................................2

一、配偶權(quán)的規(guī)定模棱兩可，可有可無...............................2

二、關(guān)于事實(shí)婚姻的規(guī)定存在缺陷...................................3

三、協(xié)議離婚制度.................................................4

四、關(guān)于離婚損害賠償制度.........................................5

五、小結(jié).........................................................7

參考文獻(xiàn).........................................................8 安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

【摘 要】近年來，我國(guó)的離婚率直線上升，越來越多的引起人們的重視。2001年4月28日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議通過了《中華人民共和國(guó)婚姻法（修正案）》，在此次婚姻法修改中，將離婚制度作為焦點(diǎn)進(jìn)行了補(bǔ)充和完善，使此次修正案較原來婚姻法更具合理性、實(shí)用性和可操縱性，但仍有不足。首先對(duì)新婚姻法中關(guān)于離婚方面出現(xiàn)的新概念的理解作了解釋（個(gè)人觀點(diǎn)）然后,就協(xié)議離婚制度中出現(xiàn)的不足及今后協(xié)議離婚制度的完善進(jìn)行了論述；其次，就我國(guó)新《婚姻法》確立的賠償制度現(xiàn)狀的不足，談了幾點(diǎn)個(gè)人看法，僅以供指正.該法較之1980年的舊婚姻法，有很大的進(jìn)步，適應(yīng)了我國(guó)新時(shí)代婚姻家庭狀況的特點(diǎn)，在很大程度上完善了我國(guó)的婚姻家庭制度。但是在新婚姻法對(duì)舊婚姻法的立法突破和完善的同時(shí)，新的問題和不足接踵而至，本文從夫妻配偶權(quán)、事實(shí)婚姻、離婚條件、親等關(guān)系的計(jì)算等幾個(gè)方面，剖析了我國(guó)新婚姻法存在的問題與缺陷。

【關(guān)鍵詞】 婚姻法； 配偶權(quán)； 事實(shí)婚姻； 離婚條件 ；親等關(guān)系;離婚理由、離婚損害賠償制度;協(xié)議離婚

古人云：久旱逢甘雨，他鄉(xiāng)遇故知。洞房花燭夜，金榜提名時(shí)，此乃人生四大幸事?？梢娀橐鍪敲總€(gè)人一生中的頭等大事，對(duì)婚姻關(guān)系的法律調(diào)整，涉及到男女老少、方方面面的切身利益。因此，婚姻法的制定和修改總是牽動(dòng)著億萬人的視線。2001年4月28日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議通過了《中華人民共和國(guó)婚姻法（修正案）》，該法較之1980年的舊婚姻法，有很大的進(jìn)步，適應(yīng)了我國(guó)新時(shí)代婚姻家庭狀況的特點(diǎn)，在很大程度上完善了我國(guó)的婚姻家庭制度。

但是在新婚姻法對(duì)舊婚姻法的立法突破和完善的同時(shí)，新的問題和不足接踵而至，正所謂“一波未平一波又起”。

一、配偶權(quán)的規(guī)定模棱兩可，可有可無

所謂配偶權(quán)，是指夫妻雙方基于配偶身份而享有的權(quán)利?義務(wù)的總稱，它包括夫妻姓名權(quán)、同居權(quán)、忠實(shí)義務(wù)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利等。配偶權(quán)具有以下特征：

（一）主體的對(duì)偶性。夫妻互為配偶，共同享有配偶權(quán)，雙方既是權(quán)利主體，又是義務(wù)主體，這是婚姻關(guān)系的自然屬性所決定的。

（二）客體的利益性。配偶權(quán)的客體是夫妻互為配偶的身份利益，不包括財(cái)產(chǎn)利益，且這種利益具有獨(dú)占性，其他任何人都不得共享，這是我國(guó)一夫一妻的婚姻制度所決定的。

（三）內(nèi)容的雙重性，即權(quán)利義務(wù)的不可分割性。配偶權(quán)的核心是性權(quán)利。一是這種權(quán)利義務(wù)的實(shí)現(xiàn)需要雙方同時(shí)履行和協(xié)調(diào)配合；二是配偶雙方既是權(quán)利主體，又是義務(wù)主體，缺一不可。

（四）權(quán)利的排他性，權(quán)利的獨(dú)占性必須就具有排他性，從某種意義上說配偶權(quán)也是對(duì)世權(quán)，即夫妻以外的人都是義務(wù)主體，都具有不作為的義務(wù)，不得實(shí)施干擾、妨害、侵犯配偶權(quán)的行為。

配偶權(quán)是基本身份權(quán)，是基于法律規(guī)定的夫妻身份地位而產(chǎn)生的，但配偶權(quán)作為基本身份權(quán)還包括諸多派生的身份權(quán)。對(duì)配偶權(quán)的外延進(jìn)行分析，我們可以看到除了同居權(quán)、忠實(shí)義務(wù)外，配偶權(quán)中其他的一些權(quán)利在《婚姻法》中基本上都有所規(guī)定，但卻回避了配偶權(quán)的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，即夫妻間的性權(quán)利。法學(xué)家們認(rèn)為設(shè)立配偶權(quán)的真正目的在于“人們把婚姻家庭當(dāng)成禁區(qū)，對(duì)夫妻雙方侵權(quán)不當(dāng)一回事?！痹O(shè)立配偶權(quán)，“就是要把婚外戀和婚外性行為視為法??”。但一張結(jié)婚證如同一份契約，夫妻之間的同居與互相忠實(shí)是其不言而喻的義務(wù)，法律中對(duì)此又專門做出規(guī)定，有多此一舉之嫌。并且，確安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

立配偶權(quán)反而不利于保護(hù)婦女的合法權(quán)益任何一對(duì)夫妻在漫長(zhǎng)的婚姻存續(xù)期間的同居生活不可能不發(fā)生沖突，如果法律一旦確立了配偶權(quán)，類似婚姻內(nèi)的強(qiáng)暴行為只會(huì)增加，不會(huì)減少，而這時(shí)法律又無可奈何。另外對(duì)于一方的婚外性行為，不僅舉證難，而且引起婚外性行為的原因也很多，有的因一方放蕩行為引起，有的可因?qū)Ψ竭^錯(cuò)造成，有的因第三人的誘惑引起等等，這無疑使司法部門的執(zhí)行難度無形加大。

二、關(guān)于事實(shí)婚姻的規(guī)定存在缺陷

新婚姻法回避了對(duì)事實(shí)婚姻是否承認(rèn)其效力的問題。對(duì)于不符合結(jié)婚條件的男女雙方?jīng)]有辦理結(jié)婚登記，而以夫妻名義且不傷害他人利益和公共利益的同居是否得到法律認(rèn)可和調(diào)整呢？新法沒有做出規(guī)定和回應(yīng)。不承認(rèn)其效力不但使事實(shí)婚姻的當(dāng)事人及其子女的合法權(quán)益得不到保護(hù)，而且還會(huì)不可避免地帶來家庭關(guān)系的不穩(wěn)定，既不符合我國(guó)傳統(tǒng)習(xí)慣，也不符合法律的本意。但面對(duì)大量未經(jīng)登記而公開以夫妻名義同居生活的男女，如何認(rèn)定其法律地位，要不要給予保護(hù)，在多大的范圍內(nèi)予以保護(hù)，在立法中應(yīng)當(dāng)予以考慮。我國(guó)又沒有同居法來加以調(diào)整和規(guī)范，這無疑使事實(shí)婚姻成為立法空白，不利于社會(huì)的穩(wěn)定。

一、新婚姻法中出現(xiàn)關(guān)于離婚的新概念及規(guī)定不嚴(yán)謹(jǐn)

1、將“感情確已破裂”修改為“婚姻關(guān)系確已破裂”。相對(duì)比而言，婚姻關(guān)系破裂涵蓋了造成婚姻破裂的所有內(nèi)容，而感情破裂是婚姻關(guān)系破裂的一種表現(xiàn)，一個(gè)原因。將婚姻關(guān)系破裂作為離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)，并輔之以列舉性事由，更具有立法上的科學(xué)性和實(shí)踐上的可操作性，是更客觀、更合理的。就世界范圍來看，婚姻關(guān)系破裂是目前實(shí)行破裂主義離婚原則的世界各國(guó)中普遍采用的用語。確立婚姻關(guān)系破裂的離婚標(biāo)準(zhǔn)，符合世界離婚立法的趨勢(shì)。如1969年英國(guó)《離婚改革法》第1條規(guī)定：“本法生效之后，離婚的任何一方可以向法庭請(qǐng)求離婚的唯一理由是婚姻關(guān)系已無可挽回地破裂。”

2、盡可能擴(kuò)大列舉婚姻關(guān)系破裂的具體情形。新婚姻法還對(duì)離婚標(biāo)準(zhǔn)采用了列舉的方式，然而從新法之列舉情形看，以過錯(cuò)為多，過錯(cuò)離婚主義的痕跡過重。且并沒有把常見的、多發(fā)性，具有普遍性的離婚情形列舉出來，這樣難以達(dá)到列舉的真正目的。因此，筆者建議在具體列舉離婚理由時(shí)增加那些雖非夫妻一方主觀過錯(cuò)或有責(zé)行為，但因一定之客觀原因致使婚姻目的無法實(shí)現(xiàn)，不堪共同生活的離婚情形，適當(dāng)擴(kuò)大列舉情形的范圍，使離婚標(biāo)準(zhǔn)的確立既能反映離婚原因多元化的客觀事實(shí)，又便于法官在適用法律過程中有具體的裁量依據(jù)。

離婚制度是婚姻制度的重要組成部分，它在古今中外的婚姻法中占有重要的地位。從古到今，隨著人們對(duì)離婚提出的各種主張，離婚制度也在不斷地發(fā)生著變化，從各方面，立法者更是不斷地對(duì)其進(jìn)行和完善。新中國(guó)成立后，我國(guó)先后頒布了1950年婚姻法和1980年婚姻法。前幾年，又對(duì)1980年婚姻法進(jìn)行了修改與確立，并在2001年4月28日第九界全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議上通過了《關(guān)于修改(中華人民共和國(guó)婚姻法的決定)》(以下簡(jiǎn)稱修正案)。

3、過錯(cuò)賠償原則。新婚姻法中規(guī)定今后因重婚，有配偶者與他人同居，實(shí)施家庭暴力，遺棄家庭成員等原因?qū)е码x婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。還規(guī)定離婚時(shí)一方隱躲、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，對(duì)隱躲、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

4、無效婚姻原則。家庭是個(gè)細(xì)胞，而婚姻是構(gòu)成家庭的基本要素。《婚姻法》中無安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

效婚姻是指建立婚姻關(guān)系的雙方當(dāng)事人違反婚姻法的有關(guān)規(guī)定，不履行法定的結(jié)婚登記程序而建立的婚姻關(guān)系，這種婚姻關(guān)系是不受法律保護(hù)的無效婚姻。如重婚、有禁止結(jié)婚的支屬關(guān)系、婚前患有醫(yī)學(xué)上以為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈、未到法定婚齡等。無效婚姻自始無效，當(dāng)事人不具有夫妻間的權(quán)利和義務(wù)，同居期間所得財(cái)產(chǎn)，由當(dāng)事人協(xié)商處理，協(xié)商不成，由人民法院根據(jù)照顧無過錯(cuò)方的原則判決,在此期間所生子女按婚生子女的規(guī)定執(zhí)行。

5、家庭暴力。家庭暴力行為是指由家庭成員在家庭環(huán)境內(nèi)進(jìn)行的暴力行為。家庭暴力是離婚制度前提因素的一個(gè)，也是當(dāng)今社會(huì)普遍存在的現(xiàn)象，現(xiàn)代的家庭暴力成因不僅延續(xù)著古代男權(quán)制度的封建思想，而且融入了現(xiàn)今社會(huì)形勢(shì)的復(fù)雜壓力。全國(guó)婦聯(lián)去年的調(diào)查表明，在我國(guó)2.7億個(gè)家庭中有大約30%存在不同程度的家庭暴力，按這個(gè)比例計(jì)算，全國(guó)目前至少有八千一百萬家庭中存在暴力問題，而這其中，有95%以上都是丈夫?qū)ζ拮拥谋┝Α?jù)調(diào)查，近年來，我國(guó)關(guān)于家庭暴力的來信來訪在逐年遞增。抑制家庭暴力的滋長(zhǎng)迫在眉睫――婚姻法中明確規(guī)定夫妻在家庭生活中享有平等的地位，禁止家庭成員間的虐待，隨著我國(guó)立法制度的不斷完善，在新的《婚姻法》中關(guān)于家庭暴力作了許多修改與補(bǔ)充，為受害一方的權(quán)利，提供法律保障，也更加符合社會(huì)發(fā)展的趨勢(shì)。

三、協(xié)議離婚制度

根據(jù)婚姻法的規(guī)定，離婚是指配偶生存期間解除婚姻關(guān)系的法律手段．它需法定條件和程序才能產(chǎn)生終止婚姻的法律后果。協(xié)議離婚是指取得結(jié)婚證的夫妻經(jīng)協(xié)商一致達(dá)成離婚協(xié)議，并經(jīng)婚姻登記解除婚則關(guān)系的法律行為。協(xié)議離婚制度則是有協(xié)議離婚的條件、辦理機(jī)關(guān)、具體程序、相應(yīng)的法律責(zé)任等一系列法律規(guī)范的總和。協(xié)議離婚是我國(guó)離婚制度重要組成部分，但由于目前協(xié)議離婚制度的法律規(guī)定過于原則，內(nèi)容較簡(jiǎn)陋，因而存在的缺陷較多。這里僅就目前協(xié)議離婚制度存在的問題及如何進(jìn)一步完善提出幾點(diǎn)建議，以供參考。

(一)、當(dāng)前協(xié)議離婚制度存在的問題

1、離婚程序使惡意離婚者有機(jī)可乘。

現(xiàn)今社會(huì)存在這樣一種現(xiàn)象，一些人為了一些目的，鉆法律的空子，搞假離婚或進(jìn)行惡意離婚，其最突出的表現(xiàn)就是借離婚逃債、逃避計(jì)劃生育。為什么這些當(dāng)事人會(huì)得逞呢?最重要的原因就協(xié)議離婚制度規(guī)定當(dāng)事人只要自愿，即可離婚，而對(duì)是否確屬自愿缺乏審查評(píng)判的標(biāo)準(zhǔn)。雖然，離婚協(xié)議書在一定程度上表明了當(dāng)事人自愿離婚的意思，但并非就能證明當(dāng)事人確屬自愿離婚。由于婚姻登記管理?xiàng)l例沒有規(guī)定登記機(jī)關(guān)具體的審查內(nèi)容和程序，導(dǎo)致惡意離婚、假離婚者屢屢得逞，憑離婚協(xié)議對(duì)抗債權(quán)人，對(duì)抗人民法院的審判和執(zhí)行，甚至有的離婚者則堂而皇之地與他人結(jié)婚、或“合理”、“合法”地生育，長(zhǎng)此以往，還有什么法律的嚴(yán)肅性，社會(huì)的文明正義可言?

2、離婚協(xié)議缺乏強(qiáng)制執(zhí)行力。

夫妻雙方離婚，就要涉及到子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割、債務(wù)分擔(dān)等一系列問題，男女雙方協(xié)議離婚，按照協(xié)議離婚制度的有關(guān)規(guī)定，必須就上述兩方面問題進(jìn)行全面約定，否則，婚姻登記機(jī)關(guān)將不予受理離婚申請(qǐng)。但當(dāng)事人達(dá)成的離婚協(xié)議書在獲準(zhǔn)離婚后又不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，當(dāng)一方或雙方自愿履行義務(wù)，對(duì)方無權(quán)申請(qǐng)婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，只能依照婚姻管理?xiàng)l例第十七條的規(guī)定重新起訴，這種訴訟在某種意義上說為當(dāng)事人的合法利益提供了法律保障，但重新起訴無疑費(fèi)時(shí)費(fèi)力，與協(xié)議離婚制度簡(jiǎn)便、易行、高效的原則相悖。此外，債務(wù)人利用協(xié)議離婚來逃避債務(wù)。安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

3、協(xié)議離婚后的監(jiān)督措施不便操作。

為保障協(xié)議離婚的真實(shí)性、合法性，防止假結(jié)婚、惡意離婚，現(xiàn)行的婚姻登記管理?xiàng)l例第二十五條規(guī)定：“申請(qǐng)婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假騙取婚姻登記的，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記，對(duì)結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證，對(duì)離婚的當(dāng)事人宣布其解除婚姻關(guān)系無效并收回離婚證，并對(duì)當(dāng)事人處以200元以下的罰款?！边@條規(guī)定實(shí)質(zhì)上就是對(duì)違反協(xié)議離婚制度的當(dāng)事人的監(jiān)督處罰措施.但這一措施缺乏操作性，易流于形式。首先，騙取離婚登記缺乏具體、明確的標(biāo)準(zhǔn)。其次，協(xié)議離婚制度對(duì)騙取離婚登記的當(dāng)事人只能處以200元以下的罰款，不能從根本上制止該行為。再次，對(duì)再婚者難以發(fā)生作用。實(shí)際生活中，夫妻一方為達(dá)到和他人結(jié)婚的目的，編造種種理由欺騙另一方，直至與其達(dá)成離婚協(xié)議，對(duì)此如按現(xiàn)今的協(xié)議離婚監(jiān)督措施，婚姻登記機(jī)關(guān)可應(yīng)另一方的申請(qǐng)，宣布原解除婚姻關(guān)系的登記無效，但再婚的男女均將構(gòu)成重婚。顯然，此種情況下宣布婚姻登記無效將是進(jìn)退兩難的。(二)、協(xié)議離婚制度的完善

協(xié)議離婚制度之所以存在以上弊端，主要是該項(xiàng)制度在立法上過于原則，程序簡(jiǎn)單，不能與相關(guān)的法律制度協(xié)調(diào)統(tǒng)一，而且整個(gè)系統(tǒng)較為封閉。為此，針對(duì)上述不足，應(yīng)從以下幾個(gè)方面加以完善。

1、要設(shè)立協(xié)議離婚的審查期制度。

依據(jù)《婚姻登記管理?xiàng)l例》的劃定，我國(guó)協(xié)議離婚的程序是申請(qǐng)、審查和登記。其中，審查是最重要的一環(huán)。然而從我國(guó)現(xiàn)行的法律法規(guī)來看，關(guān)于審查期的規(guī)定很不明確，因?yàn)閷彶槠诘脑O(shè)立，旨在減少輕率離婚，防止假離婚、惡意離婚的發(fā)生，保證婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，增強(qiáng)婚姻登記管理機(jī)關(guān)的管理職能。故建議填補(bǔ)這一內(nèi)容，豐富審查制度。審查期的規(guī)定必須長(zhǎng)短適中，因其具有考慮期的性質(zhì)，應(yīng)以一個(gè)月左右為宜。在審查考慮期間，當(dāng)事人提出撤銷離婚申請(qǐng)，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)予準(zhǔn)許。

2、要設(shè)立協(xié)議離婚的公正制度。

協(xié)議離婚制度中離婚協(xié)議書雖經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)確認(rèn)，但是不具有強(qiáng)制執(zhí)行力。故應(yīng)增設(shè)公證制度。并規(guī)定下列離婚協(xié)議必須公證：離婚協(xié)議中有子女扶養(yǎng)費(fèi)分期給付的;離婚協(xié)議中有財(cái)產(chǎn)給付,但在婚姻登記機(jī)關(guān)發(fā)放離婚證前不能交付的離婚協(xié)議中有債務(wù)分擔(dān)的;離婚協(xié)議中有夫妻經(jīng)濟(jì)幫助,需要分期給付的。對(duì)上述四種離婚協(xié)議,由當(dāng)事人到所在地公證機(jī)關(guān)履行公證手續(xù)并由公證機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行,無需重新提起民事訴訟。

3、要細(xì)化離婚后的監(jiān)督措施。

為維護(hù)婚姻法的嚴(yán)肅性，懲處騙取離婚登記的行為。協(xié)議離婚制度應(yīng)有具體的事后監(jiān)督措施：首先應(yīng)明確騙取離婚登記的具體內(nèi)容和表現(xiàn)，婚姻機(jī)關(guān)可以此為依據(jù):如當(dāng)事人離婚后仍繼續(xù)同居生活;離婚隱瞞夫妻共同債務(wù)，致使債權(quán)人的債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)等，都應(yīng)視為弄虛作假騙取離婚登記的行為;其次，增加騙取離婚登記的處罰種類，加大罰款力度。對(duì)騙取離婚登記的當(dāng)事人除給予較大數(shù)額的罰款外有關(guān)部門還應(yīng)對(duì)當(dāng)事人假離婚生育、分房、調(diào)動(dòng)工作進(jìn)行適當(dāng)?shù)奶幚怼?/p>

四、關(guān)于離婚損害賠償制度

為了完善我國(guó)婚姻法，加強(qiáng)保護(hù)離婚當(dāng)事人的合法權(quán)益，我國(guó)在此次對(duì)婚姻法的修改中確立了婚姻損害賠償制度。離婚損害賠償制度，是規(guī)定配偶一方不法侵害配偶他方基于配偶身份享有的合法權(quán)利，其過錯(cuò)行為導(dǎo)致婚姻關(guān)系的破裂，離婚時(shí)，無過錯(cuò)一方對(duì)由此所受損害（財(cái)產(chǎn)上損害和非財(cái)產(chǎn)上損害）有權(quán)要求賠償，加害方則負(fù)有賠償損失，給付撫慰金等侵權(quán)民事責(zé)任的民事法律制度。離婚賠償制度在2001年修改后的新婚姻法安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

中緩緩出臺(tái)的。修改后的婚姻法規(guī)定的離婚賠償制度，有利于保護(hù)離婚無過錯(cuò)方的合法權(quán)益，亦使司法部門追究損害配偶權(quán)的違法行為人的損害賠償責(zé)任時(shí)“有法可依”，具有重大意義。但其內(nèi)容不全面，不徹底，羞羞達(dá)達(dá)，遮遮掩掩，“猶抱琵琶半遮面”，致使許多婚姻賠償仍然被遮擋在法律保護(hù)之外。(一)、賠償范圍過窄

首先，新婚姻法沒有規(guī)定無效婚姻和可撤銷婚姻的過錯(cuò)方和侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任，其規(guī)定是不全面的，具有明顯的缺陷。一是縱容一些人鉆法律空子，使弱勢(shì)受害群體的合法權(quán)益得不到有效保護(hù)；二是不符合一般民事責(zé)任理論。民事責(zé)任理論并不排除無效民事行為中過錯(cuò)方或侵權(quán)人的民事責(zé)任。這在其他民事法律中都有規(guī)定，如《合同法》第六十一條關(guān)于無效合同的民事責(zé)任規(guī)定：“有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所造成的損失?！笨梢?，是完全有其理論根據(jù)的。將來修改婚姻法時(shí)，應(yīng)當(dāng)設(shè)立婚姻被確認(rèn)無效和被撤銷后的法律后果，并規(guī)定對(duì)于造成婚姻無效的過錯(cuò)者和在無效婚姻關(guān)系存續(xù)期間侵權(quán)者承擔(dān)民事責(zé)任.同時(shí)，對(duì)合法婚姻的賠償范圍，新婚姻法只規(guī)定了重婚、同居、暴力、虐待和遺棄五種情形，其范圍也明顯過窄，使許多婚姻侵權(quán)得不到處理。從修改后的婚姻法實(shí)施情況來看，涉及到婚姻賠償?shù)膯栴}主要有：(1)、通奸；(2)、嫖娼；(3)、婚外戀；(4)、婚內(nèi)性暴力；(5)、婚外生子；(6)、婚內(nèi)傳??；(7)、非暴力性侮辱和誹謗；等等。上述幾種情況是否都可以作為婚姻賠償，尚值得研究，由于篇幅限制，僅就下列幾種情形是完全應(yīng)當(dāng)作為離婚賠償?shù)倪M(jìn)行論述。(1)、婚外生子?；橥馍樱ㄅ?，是指因婚外情懷孕所生之子女。應(yīng)當(dāng)指出的是，這里所說的婚外生子，是指配偶一方與婚外異性尚不構(gòu)成同居關(guān)系所生之子女。按照婚姻法第46條規(guī)規(guī)定的同居，追究賠償責(zé)任。從司法實(shí)踐來看，婚外生子(女)，都是在對(duì)方不知情的情況下懷孕生子，對(duì)另一方所造成的傷害，非常嚴(yán)重，有的甚至是難以估量的。如五十歲的老漢張某，到2002年8月中旬，才知道孩子不是自己的。這時(shí)孩子已經(jīng)十幾歲了。他接受不了這個(gè)現(xiàn)實(shí)，便提出離婚，并要求對(duì)方給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神賠償。對(duì)于張老漢的請(qǐng)求，法院難道不應(yīng)支持嗎？可以說，這種傷害，比一般同居還要嚴(yán)重的多。法院應(yīng)當(dāng)受理并做出判決賠償.但筆者也發(fā)現(xiàn)，由于婚姻法規(guī)定的婚外情賠償范圍定在同居內(nèi),對(duì)于沒有達(dá)到同居程度的婚外生子，要求賠償?shù)姆ㄔ翰⒉恢С帧＜词菇邮艽税咐?但在判決上也各不相同(適用法律不同)。有的直接適用婚姻法第46條，有的以違反夫妻互相忠實(shí)義務(wù)，適用婚姻法第4條，有的以侵犯名譽(yù)權(quán)，適用民法通則第121條。(2)、婚內(nèi)傳病?；閮?nèi)傳病，是指在婚姻存續(xù)期間，一方配偶將疾病傳染給另一方。如男方得了性病，傳染給女方，女方懷孕后，多次作流產(chǎn)手術(shù)，身體受到嚴(yán)重摧殘。男方提出離婚時(shí)，女方提出賠償。(3)、非暴力性侮辱和誹謗以及揭露隱私。即一方為了離婚或出于其他目的，對(duì)另一方不使用暴力，而使用非暴力性侮辱和誹謗及揭露隱私手段，侮辱、貶低對(duì)方人格，毀損對(duì)方名譽(yù)。對(duì)此，在離婚時(shí)，受害人提出損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)當(dāng)支持。因?yàn)槲覈?guó)民法律和刑法都禁止侮辱和誹謗，婚姻賠償未作規(guī)定，顯然是一個(gè)缺陷。(二)、責(zé)任主體不合理

最高人民法院關(guān)于適用婚姻法的司法解釋，限制離婚配偶向第三人索賠。這一規(guī)定存在明顯的不合理。從法律規(guī)定的離婚賠償?shù)奈宸N情形看，都可能有共同侵權(quán)人。其中重婚和同居（除第三人不知道重婚和同居者已有配偶，則不構(gòu)成共同侵權(quán)外），屬于必要的共同侵權(quán)；暴力、虐待和遺棄，雖然可以由配偶一方單獨(dú)實(shí)施，但從現(xiàn)實(shí)生活和司法實(shí)踐來看，配偶一方與其他人員（主要是共同生活的其他家庭成員，同時(shí)也包括家庭成員以外的其他人員）對(duì)另一方配偶共同實(shí)施暴力、虐待和遺棄的時(shí)有發(fā)生。首先，從理論看，共同侵權(quán)應(yīng)當(dāng)賠償，這是民事責(zé)任的一項(xiàng)基本原則。將第三人作為共同責(zé)任人，符合共同侵權(quán)的歸責(zé)原則。其次，從實(shí)踐來看，便于訴訟。將第三人作為共同侵權(quán)安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

人，能夠在同一程序中一并解決，符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則。最高人民法院規(guī)定只能向侵權(quán)配偶本人索賠，不能向第三人索賠，顯然違反了共同侵權(quán)的歸則原則。因而，該規(guī)定的不合理是十分明顯的(三)、離婚才能賠償，與訴訟時(shí)效相矛盾

新婚姻法第46條和最高人民法院的司法解釋都規(guī)定，只有當(dāng)配偶之間的五種侵權(quán)情形“導(dǎo)致離婚”的，才能提出損害賠償。也就是說，不離婚，配偶之間不能提出損害賠償。而民法通則136條第1款

（一）項(xiàng)規(guī)定：身體受到傷害要求賠償?shù)?，訴訟時(shí)效期限為一年。但由于婚姻關(guān)系的特殊性，夫妻因一方的暴力或與第三者同居等侵權(quán)行為，當(dāng)時(shí)并沒有引起離婚（因過錯(cuò)方表示改正錯(cuò)誤，或者受害配偶為了維持夫妻關(guān)系和家庭利益，原諒了過錯(cuò)方的行為，沒有追究侵權(quán)方的過錯(cuò)和提出離婚），以后離婚時(shí)，前述侵權(quán)行為（有的不具有連續(xù)性）已超過了訴訟時(shí)效，在離婚時(shí)提起賠償，就會(huì)因過時(shí)效而敗訴?？梢姡@一規(guī)定存在明顯的缺陷。這樣規(guī)定，婚內(nèi)侵權(quán)就得不到有效保護(hù)。其結(jié)果必然是：一是鼓勵(lì)人們離婚；二是不及時(shí)離婚，因而，立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以修改，要么允許婚內(nèi)賠償，要么對(duì)婚姻賠償?shù)脑V訟時(shí)效作出新的規(guī)定。同時(shí)在離婚損害賠償上還應(yīng)明確賠償?shù)牧x務(wù)主體《婚姻法》(修正案)第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)一方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。(1)重婚的；(2)有配偶者與他人同居的；(3)實(shí)施家庭暴力;(4)虐待、遺棄家庭成員的”。在此規(guī)定中，離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的權(quán)力主體是很明確的，即離婚的無過錯(cuò)配偶。然而，對(duì)其義務(wù)主體卻沒有明確的規(guī)定。即不知該規(guī)定義務(wù)住體是僅指離婚過錯(cuò)配偶，抑或是也包括實(shí)施破壞他人婚姻關(guān)系違法行為有過錯(cuò)的第三人。筆者認(rèn)為，由于近年來一些第三者打著“愛情”的幌子，明日張膽地羞辱、謾罵無過錯(cuò)配偶，使無過錯(cuò)配偶的身心受到了嚴(yán)重摧殘。同時(shí)也基于教育，引導(dǎo)公民嚴(yán)肅認(rèn)真對(duì)待婚姻家庭，保障合法婚姻關(guān)系之目的，以及公平正義的原則，則要求離婚損害請(qǐng)求的義務(wù)主體，除離婚過錯(cuò)配偶外，還應(yīng)包括實(shí)施破壞的第三人。(四)、損失要賠償，精神損害更要賠償

離婚損害賠償包括財(cái)產(chǎn)損失賠償和精神損害賠償。精神損失賠償雖亦采用財(cái)產(chǎn)賠償?shù)姆绞剑駬p害賠償本身兼具經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神撫慰的性質(zhì)：一是從經(jīng)濟(jì)上填補(bǔ)損害，二是撫慰受害方因合法權(quán)益遭受損害之痛苦。筆者認(rèn)為，從現(xiàn)實(shí)生活中看，離婚無過錯(cuò)方所受損害，往往以精神損害為多，不能完全客觀地以金錢計(jì)量和賠償。因此立法除規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任外，還應(yīng)規(guī)定可請(qǐng)求給付撫慰金。前者著重填補(bǔ)財(cái)產(chǎn)損害，后者著重?fù)嵛烤駝?chuàng)傷。此外，根據(jù)我我國(guó)民法通則第一百二十條規(guī)定的精神，侵害名譽(yù)權(quán)等人格權(quán)的民事責(zé)任，包括停止侵害、賠禮道歉等非財(cái)產(chǎn)責(zé)任和損害賠償責(zé)任兩種方式。筆者認(rèn)為，離婚中精神利益損害的民事責(zé)任，也宜兼采非財(cái)產(chǎn)責(zé)任和財(cái)產(chǎn)責(zé)任兩種方式，可更好地維護(hù)受害人的合法權(quán)益。21世紀(jì)之初的中國(guó)新婚姻法立法活動(dòng)，不僅是一項(xiàng)準(zhǔn)備持久影響深遠(yuǎn)的現(xiàn)實(shí)法制建設(shè)工程，而且是一項(xiàng)多元而廣闊的歷史性法文化建設(shè)。離婚制度在新婚姻法占據(jù)重要的地位，對(duì)它進(jìn)行得改進(jìn)既是法文化選擇的產(chǎn)物，更是法文化創(chuàng)新的成果。使它更加得人性化、更加得符合社會(huì)的發(fā)展。它潛隱于立法活動(dòng)和法律規(guī)范中的法文化并不僅僅靜止地表現(xiàn)在文字上或觀念上，而是一種生機(jī)盎然、豐富多彩的現(xiàn)實(shí)活動(dòng)，具有實(shí)際的社會(huì)效果和博大的發(fā)展容量。

五、小結(jié)

毛主席曾經(jīng)說過：“婚姻法是有關(guān)一切男女利害的、普遍性僅次于憲法的國(guó)家根本大法?！笨梢姡橐龇ㄔ诨橐龊蜕鐣?huì)生活中的地位非常重要?！俺肿又?，與子偕老”、“舉案齊眉”是古往今來，人們對(duì)和諧婚姻關(guān)系執(zhí)著追求?？墒?，新婚姻法并未像人們所期安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

待的那樣一步到位，它還有許多不足的地方亟待完善。

[參考文獻(xiàn)]

[1]我國(guó)新婚姻法與舊婚姻法的不同兼論新婚姻法的立法缺失溫清，南昌大學(xué)法學(xué)院

[2]楊大文主編《婚姻法學(xué)》（中國(guó)政法大學(xué)出版社，1995年第三版）載《婚姻家庭法原理與實(shí)務(wù)》；

[3]曾憲義、林嘉主編叢書《以案說法婚姻家庭篇》； [4]馬憶南編寫《二十世紀(jì)之中國(guó)婚姻家庭法學(xué)》，（《中外法學(xué)》1998年第2期）； [5]楊大文審定、鄭晶撰稿寫的《中華人民共和國(guó)婚姻法講話》（中國(guó)政法大學(xué)出版社，2001年5月出版）；

[6]載楊蘭芳、趙建明編寫的《對(duì)家庭暴力的若干思考》。

第二篇：婚姻法論文

生育權(quán)之我見

以我現(xiàn)在的學(xué)識(shí)，我不能稱自己的見解有什么獨(dú)到之處，或者能夠有多大的說服力，但至少，作為一個(gè)最基本的身份——普通人，看到新的司法解釋必然不會(huì)沒有想法的，尤其是關(guān)于生育權(quán)，這一法學(xué)界存在爭(zhēng)議的問題。

一直對(duì)于婚姻法，或者通俗的講，是婚姻家庭以及生育權(quán)沒有什么概念的我，不知道為什么，司法解釋三在我的印象里面，似乎有著舉足輕重的影響。其實(shí)，我漸漸地發(fā)現(xiàn)，大家的法律意識(shí)或者觀念真的不是很強(qiáng)，于我而言，也許是因?yàn)閷I(yè)，或者是因?yàn)槟挲g的增加，更加的客觀，理智，成熟的看待遇到、見到的問題，婚姻，才似乎顯現(xiàn)出了和我的關(guān)系。對(duì)于這一點(diǎn)，我實(shí)實(shí)在在的感覺到了，很多人的法律知識(shí)的淡薄，當(dāng)然也包括曾經(jīng)的自己。

可能是作為新世紀(jì)的女性或者典型的90后，一直強(qiáng)調(diào)女性的獨(dú)立，無論是從經(jīng)濟(jì)上還是在情感上，我都認(rèn)為女性不能也不應(yīng)該依賴著男性而生存。更何況，我們一直追求和爭(zhēng)取男女平等，那就是要在心里上、身體上，獨(dú)立于男性的“懷抱”。對(duì)于人們習(xí)慣上所稱的“家庭主婦”，我不得不提出強(qiáng)烈的反對(duì)，和那些所謂的“男主外，女主內(nèi)”的觀念，更是要進(jìn)行駁斥，既然將男女平等提上日程，那么就尤其要在婚姻家庭中落實(shí)和實(shí)現(xiàn)，無論是在家務(wù)還是家庭的經(jīng)濟(jì)上男女都應(yīng)該協(xié)商的、平等的做出自己的犧牲，而我們所見到很多的女性因?yàn)榧彝ズ驼疹櫿煞蚝秃⒆佣チ俗约旱呐笥押图彝ヒ酝獾纳?，也就是沒有了基本的生活樂趣和自己的愛好，而男性則將更大的經(jīng)歷放在了工作和支撐家庭的經(jīng)濟(jì)，不論是作為男女雙方中的哪一方，都形成了單方面付出的現(xiàn)狀，各自擁有的雖然是不同的生活，但是相同的是他們的生活都是單調(diào)的，對(duì)于這樣的分配大家依然是各執(zhí)己見，因?yàn)?，于人，各有不同，人們的追求不同，?duì)于家庭中的工作分配必然想法是不一樣的，就像有的女人愿意自己堅(jiān)強(qiáng)的存在，有自己的事業(yè)；而有的則是希望做一個(gè)賢妻良母。所以，現(xiàn)在的家庭分工狀況沒有對(duì)與錯(cuò)之分，真正不同的是家庭主體的觀念的差別，我們無從評(píng)價(jià)，也不敢妄下結(jié)論。

對(duì)于新的司法解釋中的關(guān)于生育權(quán)的問題，“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請(qǐng)求損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧?。我大加贊同，這一方面體現(xiàn)了生育權(quán)是需要夫妻雙方的協(xié)商一致，不能夫在其中獨(dú)斷，同時(shí)從生理結(jié)構(gòu)上充分的考慮到女性在生育方面的付出，保證女性在自愿的前提下實(shí)現(xiàn)生育權(quán)。在生育的全過程中，婦女承擔(dān)著特殊的職能，起著難以取代的作用。從卵子受精、十月懷胎到一朝分娩，女性不僅有一系列的生理變化，增加生理負(fù)擔(dān)，而且還要承受著巨大的心理壓力，甚至還會(huì)有生命危險(xiǎn)。不僅如此，婦女的生育過程還直接影響著胎兒的健康發(fā)育與安全。因此，對(duì)婦女予以特殊保護(hù)，確認(rèn)和保障婦女的生育權(quán)理所當(dāng)然，《婦女權(quán)益保障法》第五十一條明確規(guī)定：婦女有生育的權(quán)利，也有不生育的自由。這就需要法律保障女性得以實(shí)現(xiàn)“不生育的自由”，司法解釋三正是考慮到了這一點(diǎn)。

而對(duì)于女方擅自墮胎的問題，也是引起了很大的爭(zhēng)議。而我認(rèn)為，這并不是簡(jiǎn)單的生育權(quán)的問題，所謂的生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)與否，我覺得更側(cè)重于“要”或者“不要”孩子，就是雙方是否同意兩者的精子和卵子的結(jié)合。在這種理解下，要么雙方會(huì)采取一定的避孕措施，或者是，不要性。但是問題發(fā)展到墮胎的階段的話，可能就需要分很多種情況具體分析了，不得不考慮到得就是懷孕是過失還是故意導(dǎo)致的，如果是作為避孕不當(dāng)或者雙方協(xié)商一致了，但是導(dǎo)致的結(jié)果是懷孕后女方擅自墮胎，這樣是否侵犯了男方的生育權(quán)，或者說這不只涉及到生育權(quán)還有胎兒的生命權(quán)是否存在和保護(hù)的問題，而這方面世界各地的規(guī)定不同。但是從一方面講，我們必須肯定的是，我們至少應(yīng)該珍惜胎兒的存在，從人性善良的本質(zhì)出發(fā)，胎兒存在于母體的特殊的生物。另一方面，母親經(jīng)歷懷孕的過程中身體受到的痛苦，是胎兒造成的，那母親墮胎的行為不就是一種自我保護(hù)嗎？?jī)杀紫嗪馊∑漭p，兩利相衡取其重，我們又有什么理由去責(zé)怪一個(gè)墮胎的母親呢？

我想，生育從原始的繁衍子嗣發(fā)展到現(xiàn)在的一項(xiàng)權(quán)利，體現(xiàn)了法律所要追求和實(shí)現(xiàn)的是人類更好的生活，讓人們生活的更幸福。當(dāng)生育對(duì)于女性不能帶來幸福，而僅僅是疼痛的話，那么這是不符合社會(huì)發(fā)展的需要的。與此同時(shí)，如果，生育對(duì)于女性是一項(xiàng)必須的責(zé)任的話，那不是和奴隸社會(huì)、封建社會(huì)的本質(zhì)一樣了嗎？在奴隸社會(huì)和封建社會(huì)，由于科技水平的低下，人們不懂得生理機(jī)制，女性僅僅是作為生育的，繁衍后代的生產(chǎn)工具，生活上沒有合理的地位，政治上又何談權(quán)利？而如今，當(dāng)法律真正的規(guī)定了在生育權(quán)上對(duì)婦女考慮時(shí)，一方面限制了男性對(duì)于家庭一切事務(wù)（尤其是生育上的）獨(dú)斷性，另一方面更好的維護(hù)家庭的幸福與和諧?？赡苁亲鳛橐粋€(gè)女性吧，我總之是贊賞的。

《婦女權(quán)益保障法》沒有否認(rèn)男性生育權(quán)從立法背景來看，《婦女權(quán)益保障法》并沒有否認(rèn)男子的生育或不生育的權(quán)利，正如一些專家所指出的那樣，在現(xiàn)有的聯(lián)合國(guó)文件和我國(guó)法律中只談到婦女的生育權(quán)，與歷史上的男女不平等有關(guān)。生育總是和女性有著更密切的聯(lián)系，說到生育，人們最先想到的也是女性。女性的付出，和遭到的折磨是男性不能代替也不能感受得到的。無論我們說要重視習(xí)慣對(duì)現(xiàn)在社會(huì)帶來的影響，還是要正視社會(huì)現(xiàn)狀，所要做的應(yīng)該是兩者的結(jié)合，才能最終得出對(duì)生育權(quán)的正確的認(rèn)識(shí)。

第三篇：婚姻法論文

淺析事實(shí)婚姻的效力

黃義靈

（江西贛江學(xué)院人文學(xué)院法律系）

摘要:事實(shí)婚姻是現(xiàn)實(shí)生活中普遍存在且不可避免的一種社會(huì)現(xiàn)象。我國(guó)對(duì)事實(shí)婚姻效力的認(rèn)定，經(jīng)歷了有條件認(rèn)可、相對(duì)承認(rèn)、完全不承認(rèn)、附條件的相對(duì)承認(rèn)四個(gè)階段，現(xiàn)行婚姻法是通過補(bǔ)辦結(jié)婚證登記制度對(duì)事實(shí)婚姻變相承認(rèn)，對(duì)其婚姻效力認(rèn)定的規(guī)定并不完善，這影響實(shí)踐中對(duì)事實(shí)婚姻的處理。本文結(jié)合現(xiàn)行婚姻法及相關(guān)司法解釋對(duì)我國(guó)事實(shí)婚姻效力的認(rèn)定問題進(jìn)行評(píng)析，并提出完善事實(shí)婚姻效力立法的構(gòu)想。

關(guān)鍵詞:事實(shí)婚姻;效力;同居關(guān)系

事實(shí)婚姻作為一種傳統(tǒng)的民間習(xí)俗,是社會(huì)普遍存在的現(xiàn)象。它是指未辦理結(jié)婚證登記手續(xù)的男女雙方,以夫妻名義同居生活,群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的一

［1］種兩性結(jié)合。由于傳統(tǒng)的婚姻觀的束縛造成不登記婚姻，同時(shí)，由于現(xiàn)代人新的婚姻觀念也使登記婚姻的數(shù)量減少，因而造成現(xiàn)實(shí)生活中從過去到現(xiàn)在，事實(shí)婚姻的比例都很高，而且還將長(zhǎng)期存在。對(duì)于這一不可回避的問題，立法對(duì)事實(shí)婚姻的效力認(rèn)定有其明確的必要性，我國(guó)在不同歷史階段對(duì)事實(shí)婚姻的效力認(rèn)定采取了不同的處理方式，而現(xiàn)階段的《婚姻法》及司法解釋對(duì)此規(guī)定的并不完善。

一、我國(guó)事實(shí)婚姻效力立法發(fā)展之歷史沿革

事實(shí)婚姻一直是我國(guó)司法界面臨的困難之一。對(duì)于事實(shí)婚姻效力的認(rèn)定，我國(guó)在不同的歷史時(shí)期先后制定了不同甚至相反的法律政策及司法解釋。概括而言，我國(guó)對(duì)事實(shí)婚姻效力的立法發(fā)展大致經(jīng)歷了以下四個(gè)不同的歷史階段：

（一）有條件的認(rèn)可階段

建國(guó)初期至1986年3月15日《婚姻登記管理?xiàng)l例》施行之前，我國(guó)對(duì)事實(shí)婚姻是采取有條件的認(rèn)可態(tài)度。1986年頒布的《婚姻登記管理?xiàng)l例》明確規(guī)定：在此條例頒布之前，男女雙方未履行結(jié)婚登記手續(xù)即以夫妻名義同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的，一方向人民法院起訴“離婚”，如起訴時(shí)雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，可認(rèn)定為事實(shí)婚姻關(guān)系；如起訴時(shí)一方或雙方不符合結(jié)婚的法定要件，應(yīng)認(rèn)定為非法同居關(guān)系。這一時(shí)期只要起訴時(shí)雙方均符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件即認(rèn)定為事實(shí)婚姻，條件很寬松，立法對(duì)事實(shí)婚姻是認(rèn)可的。

（二）相對(duì)承認(rèn)階段

1986年3月15日《婚姻登記管理?xiàng)l例》施行之后，1994年2月1日《婚姻登記管理?xiàng)l例》施行之前，我國(guó)對(duì)事實(shí)婚姻是采取相對(duì)承認(rèn)的態(tài)度。1994年頒布的《婚姻登記管理?xiàng)l例》規(guī)定：1994年以前，未辦理結(jié)婚登記即以夫妻名義同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的，一方向人民法院起訴“離婚”，如同居時(shí)雙方均符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，可認(rèn)定為事實(shí)婚姻關(guān)系；如同居時(shí)一方或雙方不符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，應(yīng)認(rèn)定為非法同居關(guān)系。這一階段以“同居時(shí)是否符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件”作為認(rèn)定事實(shí)婚姻的時(shí)間界限，條件相對(duì)較嚴(yán)格，但還是承認(rèn)。

(三)完全不承認(rèn)階段

1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》施行之日至2001年4月28日《婚姻法》修正案施行前，我國(guó)對(duì)事實(shí)婚姻是采取完全不承認(rèn)的態(tài)度。1994年《婚姻登記管理?xiàng)l例》規(guī)定：未到法定婚齡的公民以夫妻名義同居生活的，或 1

者符合結(jié)婚條件的當(dāng)事人未經(jīng)結(jié)婚登記以夫妻名義同居的，其婚姻關(guān)系無效，不受法律保護(hù)。對(duì)于起訴到法院的，一律按非法同居關(guān)系處理。此時(shí)期我國(guó)立法對(duì)事實(shí)婚姻是一概不承認(rèn)的。

(四)附條件承認(rèn)階段

2001年4月28日《婚姻法》修正案頒布至今，我國(guó)對(duì)事實(shí)婚姻是采取附條件承認(rèn)的態(tài)度。通過賦予補(bǔ)辦結(jié)婚登記溯及力的方式而間接承認(rèn)了事實(shí)婚姻?！痘橐龇ā返?條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方，必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確定夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記。”對(duì)此，2001年12月24日頒行的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》（下稱《解釋》

（一））第4條規(guī)定：“男女雙方根據(jù)《婚姻法》第8條規(guī)定補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算?！薄督忉尅?/p>

（一）第5條規(guī)定：“不補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理?！币虼?，我國(guó)現(xiàn)階段是以“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”作為承認(rèn)事實(shí)婚姻的前提條件，若沒有補(bǔ)辦登記的，則按解除同居關(guān)系處理，可見這一時(shí)期我國(guó)立法對(duì)事實(shí)婚姻是附條件的相對(duì)承認(rèn)。

二、新《婚姻法》及《解釋》

（一）對(duì)事實(shí)婚姻的效力認(rèn)定之缺陷分析

（一）《解釋》

（一）第4條存在弊端，給當(dāng)事人規(guī)避法律提供便利

《婚姻法》第8條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方，必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未經(jīng)辦理登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記?！钡珜?duì)補(bǔ)辦登記的，其婚姻效力如何認(rèn)定，立法設(shè)有明確規(guī)定。對(duì)此《解釋》

（一）第4條規(guī)定：“男女雙方根據(jù)婚姻法第8條規(guī)定補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法規(guī)定的結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算?！边@就表明，男女雙方以夫妻名義同居時(shí)，可以有一方或雙方不符合法定結(jié)婚條件，如未達(dá)法定婚齡、患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病、重婚等，只要補(bǔ)辦時(shí)符合了，就給予補(bǔ)辦。一方面，這勢(shì)必降低了結(jié)婚登記制度的嚴(yán)肅性，使當(dāng)事人認(rèn)為先結(jié)婚后登記也同樣可以達(dá)到法定婚的效果，而且會(huì)給某些當(dāng)事人留下鉆法律空子的機(jī)會(huì)。另外，法律對(duì)此類推適用補(bǔ)辦登記的話，也應(yīng)區(qū)別對(duì)待：對(duì)于同居時(shí)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，給予補(bǔ)辦，發(fā)給結(jié)婚證；對(duì)于同居時(shí)不符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，補(bǔ)辦時(shí)雙方同居已達(dá)一定年限或生有子女，且雙方均符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，給予補(bǔ)辦，發(fā)給結(jié)婚證；其他情況應(yīng)按同居關(guān)系處理。另一方面，如果一方或雙方在同居時(shí)未達(dá)法定婚齡，而申請(qǐng)補(bǔ)辦登記時(shí)已達(dá)法定婚齡，通過補(bǔ)辦，取得結(jié)婚證，之后一方起訴離婚時(shí)，若涉及財(cái)產(chǎn)爭(zhēng)議，處理時(shí)還應(yīng)區(qū)分“同居時(shí)不符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件時(shí)的同居關(guān)系”及“符合時(shí)的婚姻關(guān)系”來分割財(cái)產(chǎn)，不利于司法實(shí)踐，生活中有很多這樣的實(shí)例。

（二）《解釋》

（一）第5條規(guī)定的“不補(bǔ)辦結(jié)婚登記的則按解除同居關(guān)系處理”不科學(xué)

《解釋》

（一）第五條規(guī)定：“未按婚姻法第8條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待：

1、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚姻處理。

2、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以后，男女雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補(bǔ)辦結(jié)婚登記；未補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理?！边@條規(guī)定顯然是不科學(xué)而且不利于保護(hù)當(dāng)事人的利益的。

首先，違反事物發(fā)展的一般規(guī)律。在未登記而以夫妻名義同居的當(dāng)事人雙方到法院起訴“離婚”之時(shí)，法院卻以“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”為受理的前提條件，而在當(dāng)事人未請(qǐng)求“離婚”時(shí)，司法機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)并沒有強(qiáng)制性的要求雙方補(bǔ)辦結(jié)婚登記——法律也不宜賦予作為行政機(jī)關(guān)的婚姻登記機(jī)關(guān)以權(quán)力主動(dòng)去調(diào)查和

［2］指令。這條規(guī)定本身就有違事物的自身發(fā)展規(guī)律。另外，若當(dāng)事人不補(bǔ)辦結(jié)婚登記，婚姻法就不會(huì)承認(rèn)這段婚姻，而以同居關(guān)系處理。

其次，與刑法對(duì)事實(shí)婚姻的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一。在刑法中，構(gòu)成重婚罪的既可以是合法婚姻的當(dāng)事人，也可以是事實(shí)重婚的雙方當(dāng)事人。對(duì)此刑法并沒有要求事實(shí)重婚的雙方當(dāng)事人補(bǔ)辦結(jié)婚登記手續(xù)，卻仍然對(duì)其判處重婚罪，不會(huì)因?yàn)槲囱a(bǔ)辦結(jié)婚登記而不以重婚罪認(rèn)處。從而陷入了民法中無婚可重、無婚可離，而刑法

［3］中有婚可重、有罪可判的尷尬局面。

再次，與婚姻法“保護(hù)婦女、兒童、老人合法權(quán)益”的基本原則沖突。當(dāng)事人起訴離婚時(shí)，在很大程度上都是雙方意見不和，包括是否離婚、財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題，或是其他一些不可能補(bǔ)辦結(jié)婚登記的情形，如一方死亡，變成植物人等，此時(shí)雙方很難就補(bǔ)辦結(jié)婚登記達(dá)成一致意見，或根本不能再補(bǔ)辦結(jié)婚登記，畢竟結(jié)婚登記時(shí)需要雙方自愿并親自前去辦理的。這就使得同居關(guān)系中的當(dāng)事人一方，尤其是不想負(fù)婚姻責(zé)任的強(qiáng)勢(shì)一方，當(dāng)然不會(huì)去補(bǔ)辦結(jié)婚登記，且有足夠的空間逃避該條規(guī)定讓其落空，而對(duì)另一方尤其是處于弱勢(shì)地位的婦女一方造成不利——得不到依婚姻法按離婚取得的合法權(quán)益。因而婚姻法的立法本意——允許補(bǔ)辦結(jié)婚登記從而保護(hù)婦女，兒童的合法權(quán)益就得不到實(shí)現(xiàn)。從對(duì)女性以及子女的保護(hù)角度而言，女方與子女的利益往往會(huì)受到更大的損害；從物質(zhì)角度而言，即使是事實(shí)婚姻，女方也往往為“事實(shí)家庭”付出了更多的心血，投入了更多的勞動(dòng)，而這種勞動(dòng)并不能在市場(chǎng)交易中體現(xiàn)出它的價(jià)值，因?yàn)槠鋬r(jià)值是附屬于其家庭成員的收入所得的。若在離婚的情況下，雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的投入，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，為雙方共同共有；而如果簡(jiǎn)單地按解除同居關(guān)系處理，女性這部分勞動(dòng)可包括起勞動(dòng)所創(chuàng)造的價(jià)值顯然就被忽略掉了；從精神角度而言，有過一段不為法律所承認(rèn)的事實(shí)婚姻，對(duì)女性來說，無論是當(dāng)事人自身受到創(chuàng)傷還是從社會(huì)看待他們的目光角度，都會(huì)造成精神傷害。

最后，與我國(guó)事實(shí)婚姻的客觀現(xiàn)狀及我國(guó)多民族國(guó)家的國(guó)情不符。事實(shí)婚姻

［4］在我國(guó)普遍存在，且其比例較高，達(dá)到了30%，如未進(jìn)行結(jié)婚登記的男女雙方

未發(fā)生糾紛，也沒有產(chǎn)生“離婚”訴訟、或者產(chǎn)生了“離婚”訴訟之外的“家庭暴力”“家庭債務(wù)清償”等糾紛，對(duì)未發(fā)生糾紛的，法院則無權(quán)主動(dòng)干涉和督促他們?nèi)パa(bǔ)辦登記，那么他們的同居的這種事實(shí)又該如何定性，具有何種法律效力?依據(jù)現(xiàn)行法是按同居關(guān)系處理，而這種處理方式卻未能對(duì)當(dāng)事人提供合理的保護(hù)；產(chǎn)生其他糾紛的，法律對(duì)此也沒有明確的規(guī)定。另外，我國(guó)很多少數(shù)民族地區(qū)，由于與漢族的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、風(fēng)俗習(xí)慣及存在很大差異，少數(shù)民族有其自身的習(xí)慣因素，在西部鄉(xiāng)村各少數(shù)民族意識(shí)中，人們總認(rèn)為僅有履行法律手續(xù)，辦結(jié)婚證并不足以使婚姻生效，必須按照各自所屬民族特有的一套習(xí)慣法律程序

［5］來舉行某種儀式的婚姻，他們才能認(rèn)可其效力。因此，少數(shù)民族地區(qū)的人結(jié)婚

時(shí)大部分都不進(jìn)行結(jié)婚登記。如果按《解釋》第5條的規(guī)定，對(duì)這些少數(shù)民族地區(qū)的“婚姻”都一律按同居關(guān)系處理，這顯然是與我國(guó)的國(guó)策及立法的宗旨相違背的，既不能達(dá)到優(yōu)待少數(shù)民族地區(qū)人民利益的目的，也不能尊重當(dāng)事人的意愿和選擇。

（三）《解釋》

（一）第6條對(duì)有關(guān)事實(shí)婚姻中一方死亡之后遺產(chǎn)的處理欠

妥［6］

《解釋》

（一）第6條規(guī)定：未經(jīng)婚姻法第8條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活的男女，一方死亡，另一方以配偶身份主張享有繼承權(quán)的，按照本解釋第5條的原則處理。此處的原則是指：1994年2月1日《婚姻登記管理?xiàng)l例》實(shí)施前符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的事實(shí)婚姻被認(rèn)定為有法定婚姻的效力，支持事實(shí)配偶的繼承權(quán)；而1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》實(shí)施之后的事實(shí)婚姻，因?yàn)橐环剿劳龆鵁o法補(bǔ)辦結(jié)婚登記手續(xù)，生存一方一概不能以配偶身份主張繼承權(quán)。該條規(guī)定雖然可以使事實(shí)配偶增強(qiáng)及早去補(bǔ)辦登記的意識(shí)，但法律對(duì)此卻規(guī)定的相當(dāng)苛刻，而且也極其不妥當(dāng)，在第6條中，雙方共同生活直至一方死亡，符合傳統(tǒng)社會(huì)道德的婚姻觀念，而法律對(duì)于這段事實(shí)婚姻卻未給予任何法定補(bǔ)救方式。由于一方已經(jīng)死亡，無論是當(dāng)事人的意愿或努力都不可能再使其得到法律的承認(rèn)，這就使生存一方當(dāng)事人特別是女方的權(quán)益得不到維護(hù)，因而這條規(guī)定欠妥。

三、完善事實(shí)婚姻效力立法的構(gòu)想

（一）從立法上明確事實(shí)婚姻的構(gòu)成要件

對(duì)我國(guó)事實(shí)婚姻效力的立法完善，首先要從立法上明確事實(shí)婚姻的構(gòu)成要件。在法律的范圍內(nèi)，不能將凡是未履行結(jié)婚登記手續(xù)的男女兩性結(jié)合都當(dāng)成事實(shí)婚姻。應(yīng)當(dāng)明確構(gòu)成事實(shí)婚姻必須具備一定的條件，對(duì)事實(shí)婚姻的認(rèn)定和處理必須以法律的要件為基礎(chǔ)。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)階段的情勢(shì)，筆者認(rèn)為應(yīng)符合以下要件：

1、事實(shí)婚姻的男女雙方都具有終身共同生活的目的。這是事實(shí)婚姻的內(nèi)在特征，也是與同居關(guān)系的區(qū)別。

2、事實(shí)婚姻的男女雙方應(yīng)當(dāng)具備公開的夫妻身份。雙方不僅具有夫妻內(nèi)在生活的一切內(nèi)容，而且在外部形式上其夫妻關(guān)系也為社會(huì)所承認(rèn),具有公信力。

3、事實(shí)婚姻未履行結(jié)婚登記手續(xù)。它直接違反了婚姻法的規(guī)定，這是事實(shí)婚姻違法性的主要表現(xiàn)。對(duì)結(jié)婚形式要件的違反，是事實(shí)婚姻與法定婚姻的明顯區(qū)別。

只有具備了以上條件，我們才能從法律上認(rèn)可其為事實(shí)婚姻關(guān)系，否則視為同居等不正當(dāng)兩性關(guān)系。

（二）細(xì)化對(duì)事實(shí)婚姻效力的制度安排

在我國(guó)現(xiàn)階段事實(shí)婚姻還將長(zhǎng)期存在的情況下，我們應(yīng)該綜合考慮各方面的因素及實(shí)際情況，對(duì)事實(shí)婚姻附加一定條件來認(rèn)定其效力，筆者認(rèn)為應(yīng)作如下細(xì)化：

1、對(duì)于未登記即以夫妻名義同居生活的男女，若同居時(shí)以符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，且達(dá)到一定年限以上（如2年、3年、5年），群眾也認(rèn)為他們是夫妻關(guān)系的按法定婚姻對(duì)待；補(bǔ)辦了結(jié)婚登記的，發(fā)給結(jié)婚證，其婚姻效力溯及至雙方同居時(shí)。

2、對(duì)于未登記以夫妻名義同居生活的男女，若同時(shí)不符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，但沒給對(duì)方后代和國(guó)家的計(jì)劃生育工作造成不利影響，且雙方同居達(dá)到一定年限（同上）或生有子女，應(yīng)該按法定婚姻處理；若補(bǔ)辦了結(jié)婚登記的，發(fā)給結(jié)婚證，其婚姻效力溯及至雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件時(shí)，對(duì)其之前的可按同居關(guān)系處理。

3、對(duì)于起訴“離婚”至法院的，一方同意補(bǔ)辦結(jié)婚登記，而另一方尤其是強(qiáng)勢(shì)一方在無正當(dāng)理由拒不補(bǔ)辦的，只要雙方同居時(shí)符合法婚實(shí)質(zhì)要件，則按法定婚姻處理；在財(cái)產(chǎn)分割及補(bǔ)償上比照婚姻關(guān)系來處理；若同時(shí)不符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，則比照

2、的原則處理。

4、對(duì)于未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，一方死亡的，同居達(dá)一定年限或剩有子女（比照德國(guó)民法典的規(guī)定①），則按法定婚姻處理，在遺產(chǎn)繼承上比照法定婚的效力。

對(duì)于不在上述幾種范圍之列的其他男女之間的同居情形，根據(jù)實(shí)際情況，按同居關(guān)系、無效婚姻或可撤消婚姻來處理。綜上所述，針對(duì)不同的情況，對(duì)事實(shí)婚姻進(jìn)行不同的認(rèn)定，不僅有利于保護(hù)當(dāng)事人的利益，也不會(huì)損害國(guó)家法律的嚴(yán)肅性。對(duì)事實(shí)婚姻附加合理的條件予以承認(rèn)，有利于司法實(shí)踐，是符合我國(guó)現(xiàn)階段的情勢(shì)的。

（三）加強(qiáng)民族地區(qū)地方性相關(guān)立法

針對(duì)目前我國(guó)少數(shù)民族地區(qū)事實(shí)婚姻大量存在且還將長(zhǎng)期存在這一局面，應(yīng)制定民族地區(qū)地方性立法，對(duì)事實(shí)婚姻加以規(guī)范，從而引導(dǎo)人們正確選擇，以期達(dá)到事實(shí)婚姻從大量存在到逐漸消滅的狀態(tài)。

首先，少數(shù)民族地區(qū)應(yīng)積極制定自治條例和單行條例，明確承認(rèn)事實(shí)婚姻的法律效力，但不得違背法律或行政法規(guī)的基本原則，不得對(duì)憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作的規(guī)定作出變通規(guī)定。

其次，各少數(shù)民族地區(qū)在制定變通規(guī)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡量做到不主動(dòng)沖擊我國(guó)的婚姻登記制度。在明確承認(rèn)其事實(shí)婚姻效力的前提下，若發(fā)生糾紛至法院，法院在判決前應(yīng)先裁決其事實(shí)婚姻關(guān)系是否存在，事實(shí)婚姻的當(dāng)事人任何一方均可依裁定書向婚姻登記機(jī)關(guān)補(bǔ)辦結(jié)婚登記，法院也可依職權(quán)將該裁定送達(dá)婚姻登記

［7］ 機(jī)關(guān)予以登記，從而達(dá)到維護(hù)我國(guó)婚姻登記制度的嚴(yán)肅性和權(quán)威性的目的。

事實(shí)婚姻在我國(guó)長(zhǎng)期存在，且發(fā)生率也較高，是一種不容忽視的客觀存在的［8］婚姻形式，近年來還有上升的趨勢(shì)。這一方面是傳統(tǒng)習(xí)俗的遺留，另一方面是

現(xiàn)代社會(huì)人們選擇的生活方式和新的婚姻家庭關(guān)系的形式。當(dāng)我國(guó)現(xiàn)階段的法律對(duì)事實(shí)婚姻不能提供足夠的法律資源去調(diào)整時(shí)，此時(shí)不應(yīng)只想到更加嚴(yán)格的執(zhí)法——不承認(rèn)事實(shí)婚姻，而應(yīng)該回頭來審視一下法律。在法律對(duì)事實(shí)婚姻效力的認(rèn)定還不完善時(shí)，我們應(yīng)從實(shí)際出發(fā)，尊重當(dāng)事人的選擇權(quán)和既存的事實(shí)，引導(dǎo)和規(guī)范人們選擇生活的方式。同時(shí)，我們期待民法典的出臺(tái)，寄希望于立法者在婚姻家庭編中制定單獨(dú)的章節(jié)或條款來調(diào)整事實(shí)婚姻，以解決現(xiàn)實(shí)生活中存在的或可能會(huì)出現(xiàn)的問題，對(duì)事實(shí)婚姻效力的認(rèn)定提供合理的處理方案。最后，我們要加大法制宣傳，增強(qiáng)人們的法制觀念，引導(dǎo)人們正確選擇婚姻形式，使事實(shí)婚姻由大量存在到少量存在，到最后人們都選擇法定婚姻，從而逐漸消滅事實(shí)婚姻，達(dá)到完善我國(guó)婚姻家庭制度的最終目的。

參考文獻(xiàn)：

[1] 許晶.事實(shí)婚姻概念及效力的質(zhì)疑與分析[J].長(zhǎng)春師范學(xué)報(bào)，2003，24（1）.26--27.[2] 吳愛輝，何霞.論我國(guó)“事實(shí)婚姻”制度的雙重矛盾[J].西南民族大學(xué)學(xué)報(bào)，2004，25（3）.180.[3] 吳愛輝，何霞.論我國(guó)“事實(shí)婚姻”制度的雙重矛盾[J].西南民族大學(xué)學(xué)報(bào)，2004，25（3）.179.[4] 段鳳.簡(jiǎn)析新《婚姻法》對(duì)“事實(shí)婚姻”制度的雙重矛盾[J]兼論《解釋》4—6條

[J].當(dāng)代法學(xué),2002,(9).63.[5] 劉淑芬.當(dāng)代少數(shù)民族地區(qū)事實(shí)婚姻的法律效力[J].貴州民族研究所,2004(4).11—12.[6] 趙麗霞,李愛芳.事實(shí)婚姻效力探析[J] 佳木斯大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，2005，23

（4）.36.[7] 劉淑芬.當(dāng)代少數(shù)民族地區(qū)事實(shí)婚姻的法律效力[J].貴州民族研究所,2004(4).14.[8] 戴國(guó)勇.對(duì)事實(shí)婚姻認(rèn)定和處理的法律要件分析[J].佳木斯大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，2005，23（4）.37.[9] 劉家琛.舉案說法[M].成都:四川人民出版社,2001,29.[10] 李克,唐德華.婚姻家庭糾紛案例[M].北京:人民法院出版社,2004,21—36.[11] 魏春艷,向洪,張麗娟.媒姻港灣[M].北京:中國(guó)時(shí)代經(jīng)濟(jì)出版社,2003,32—34.[12] 楊大文.婚姻家庭法[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2001，117—119.注釋：

①《德國(guó)民法典》第1310條第3項(xiàng)對(duì)未辦理結(jié)婚登記的婚姻關(guān)系作了變通規(guī)定：婚姻雙方以后以夫妻身份共同生活10年或者共同生活至婚姻一方死亡---在此情況下至少共同生活5年，也視為婚姻。

第四篇：婚姻法論文

維

護(hù)

無

民

事

限

制

民

事

行

為

能

力

婦

女的合法

權(quán)

益

學(xué)號(hào)：09061010132

姓名：張蕊

班級(jí)：法學(xué)一班

維護(hù)無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻權(quán)益

內(nèi)容摘要：

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)、網(wǎng)絡(luò)信息的發(fā)展，越來越多的社會(huì)問題暴露在了我們眼前，如食品安全、房?jī)r(jià)、物價(jià)及環(huán)境等問題，不難發(fā)現(xiàn)，最引人關(guān)注都是關(guān)系到所有人生活與健康的問題，而在這些所謂的大問題的背后，我們忽視了太多的小問題，這些問題不知不覺得損害著很多人的權(quán)益。比如農(nóng)民工權(quán)益，殘疾人士、流浪人士權(quán)益，無民事、限制民事行為能力婦女婚姻權(quán)益等！

關(guān)鍵詞：無民事、限制民事行為能力婦女婚姻權(quán)益保護(hù)

正文：

當(dāng)你打開網(wǎng)頁在搜索欄中輸入無民事、限制民事行為能力婦女四個(gè)字進(jìn)行搜索時(shí)，你會(huì)得到一個(gè)龐大的數(shù)據(jù)，細(xì)看每一個(gè)標(biāo)題，幾乎都是在哪里發(fā)生了虐待無民事、限制民事行為能力婦女的惡性事件，這樣的事件被披露的就有如此之多，那我們不能想象那些沒有被披露的，又是一個(gè)多么震撼人心的數(shù)字。

今天我探討的就是關(guān)于無民事、限制民事行為能力婦女婚姻權(quán)益保護(hù)的問題。

當(dāng)一個(gè)無知的女童長(zhǎng)大成為一個(gè)的無民事、限制民事行為能力婦女，她在家庭中能否得到照顧，或者突發(fā)變故使一個(gè)原本健康的婦女成為無民事、限制民事行為能力婦女，她的生活會(huì)發(fā)生怎樣的變化？特別是當(dāng)她面對(duì)婚姻這個(gè)問題的時(shí)候，該由誰來維護(hù)她的權(quán)益，又如何來維護(hù)？若她的父母愛她，丈夫疼她，她是幸福的，但是更多的現(xiàn)實(shí)是父母用她來做一筆交易，丈夫只是想讓她成為傳宗接代的工具，試問，當(dāng)這樣一個(gè)“工具”完成了她的使命，那接下來她的命運(yùn)是什么，被拋棄，被虐待，或是流浪街頭？

當(dāng)然我國(guó)的立法中對(duì)此并不是一片空白，如《中華人民共和國(guó)殘疾人保障法》第一章第三條之規(guī)定：“殘疾人在政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)和家庭生活等方面享有同其他公民平等的權(quán)利，殘疾人的公民權(quán)利和人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止歧視、侮辱、侵害殘疾人?！币约啊秼D女權(quán)益保障法》等法律都給予了相應(yīng)的保護(hù)。但是，這樣的立法保護(hù)在偌大的我國(guó)，就有些難以實(shí)施，我們很少見到根據(jù)《婦女權(quán)益保障法》或從維護(hù)該法保障的婦女權(quán)益出發(fā)而判決的案件。更何況現(xiàn)在關(guān)于這些方面的立法相比其他立法來說有些落后，就更難加以設(shè)施。而

且更少會(huì)有人為她們伸張正義，包括親生父母、親戚、朋友對(duì)他們都是歧視態(tài)度。所以，在這層層困難之下，我們更應(yīng)該尋找更加切實(shí)有效的辦法去幫助她們維護(hù)自己的婚姻權(quán)益!我認(rèn)為除了現(xiàn)在已有的關(guān)于無民事、限制民事行為能力婦女可以作為原告去運(yùn)用法律的武器維護(hù)自己的合法權(quán)益，完善法制建設(shè)外，我們還可以從以下幾個(gè)方面入手，給予她們更加全面的保護(hù)！

一、建立運(yùn)用多層次多機(jī)構(gòu)的社會(huì)支持體系。

1、我國(guó)存在大量的基層的組織，如村民委員會(huì)，街道委員會(huì)等，充分利用這樣深入基

層的組織，使其加大對(duì)其所負(fù)責(zé)管理片區(qū)內(nèi)的無民事、限制民事行為能力婦女婚姻的關(guān)注程度，定期進(jìn)行家庭訪問，查看無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻生活狀況。如果發(fā)現(xiàn)其婚姻生活不好時(shí)，可以及時(shí)給與救助，避免她們的不幸生活。

2、建立針對(duì)無民事、限制民事行為能力婦女保護(hù)的專門福利機(jī)構(gòu)，給予遭受家庭暴力

以及拋棄的婦女的庇護(hù)，使她們能夠繼續(xù)的生活。同時(shí)可以呼吁社會(huì)的成功人士給予資助，在國(guó)家和他們的共同努力下給無民事、限制民事行為能力婦女更好的生活環(huán)境條件。

二、加大宣傳教育力度，反復(fù)宣傳婦女權(quán)益保障法和殘疾人保障法，使群眾認(rèn)識(shí)到對(duì)

無民事、限制民事行為能力婦女實(shí)施暴力同樣是違法行為，同時(shí)增強(qiáng)對(duì)無民事、限制民事行為能力婦女保護(hù)的意識(shí)。給無民事、限制民事行為能力婦女以平等的待遇，是她們免受歧視。

三、加強(qiáng)道德教育宣傳，使群眾加強(qiáng)自身道德，關(guān)注無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻生活，給她們更多的關(guān)心。特別是監(jiān)護(hù)人、親人對(duì)無民事、限制民事行為能力婦女的關(guān)愛，更應(yīng)引起重視，不要將她們作為交易的籌碼，而是真的為她們的幸福而著想。

四、很多人和無民事、限制民事行為能力婦女結(jié)婚，是因?yàn)樽陨項(xiàng)l件不好，而為所謂的傳宗接代與之結(jié)婚，那么，這就涉及到了有關(guān)于生育問題。相對(duì)于健康婦女的生育問題，對(duì)無民事、限制民事行為能力婦女的生育問題更應(yīng)給予保護(hù)，使她們注意孕前、孕期的保健和檢查，盡量減少弱智胎兒的出生數(shù)量，避免人為的造成智障兒童的出生。

五、各地的司法機(jī)關(guān)，能夠主動(dòng)的去關(guān)注無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻保護(hù)

問題，當(dāng)她們的婚姻權(quán)益受到侵害時(shí)，能夠主動(dòng)的去尋求幫助，變被動(dòng)為主動(dòng)，不受欺壓。

六、國(guó)家在無民事、限制民事行為能力婦女結(jié)婚前，婚姻登記機(jī)關(guān)可以給與特別登記，同時(shí)讓對(duì)方簽署一份保證書，并在司法人員的監(jiān)督下具有法律效力，再配合基層組織的家庭訪問，對(duì)無民事、限制民事行為能力婦女的生活給予關(guān)注，及時(shí)的保護(hù)她們，若對(duì)方違反保證書，可給予民事乃至刑事處罰。

無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻保護(hù)這條道路，很長(zhǎng)也很崎嶇。但是我相信，在法制，道德，行政的等各個(gè)方面的努力下，這條路必然是一條通向美好生活的道路。走出這條道路，她們將會(huì)迎來屬于她們的一片藍(lán)天！

班級(jí)：法學(xué)一班

學(xué)號(hào)：09061010132

姓名：張蕊

第五篇：婚姻法論文提綱

學(xué)生姓名：曲平用戶名：quping

所屬教學(xué)服務(wù)中心：青島廣播電視大學(xué)學(xué)習(xí)點(diǎn) 指導(dǎo)教師： 陳瑋

婚姻法研究

——關(guān)于離婚夫妻財(cái)產(chǎn)分割問題的思考

離婚是指在夫妻雙方生存期間依照法定的條件和程序解除婚姻關(guān)系的法律行為。離婚，即宣告夫妻經(jīng)濟(jì)共同體的解散。離婚的特征條件：其一，離婚的主體只能是夫妻雙方 ；其二，男女雙方需有婚姻關(guān)系；其三，離婚必須遵守法律規(guī)定的條件和程序。隨著我國(guó)人民生活物質(zhì)水平的提高，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展，離婚案件中財(cái)產(chǎn)分割問題越來越受到重視，且夫妻財(cái)產(chǎn)分割已經(jīng)呈現(xiàn)出多樣化、復(fù)雜化趨勢(shì)，因此，對(duì)離婚訴訟中夫妻財(cái)產(chǎn)分割的問題進(jìn)行探討，有著重要的現(xiàn)實(shí)意義。

一、我國(guó)離婚夫妻財(cái)產(chǎn)分割制度

（一）法定財(cái)產(chǎn)制

1、夫妻共同財(cái)產(chǎn)制

2、夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)制

（二）約定財(cái)產(chǎn)制

1、概念

2、方法

3、效力

（1）對(duì)內(nèi)效力

（2）對(duì)外效力

二、我國(guó)現(xiàn)行離婚夫妻財(cái)產(chǎn)分割制度存在的不足

（一）法定財(cái)產(chǎn)制的不足

1、夫妻分居期間的財(cái)產(chǎn)歸屬缺乏合理性

2、夫妻各自繼承或受贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的歸屬和其他法律相悖

3、夫妻共同財(cái)產(chǎn)制缺乏完善的財(cái)產(chǎn)管理機(jī)制

（二）約定財(cái)產(chǎn)制的不足

約定財(cái)產(chǎn)制具體條件不明

三、我國(guó)離婚夫妻財(cái)產(chǎn)分割制度相關(guān)問題分析

（一）夫妻共同財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)的界定

（二）離婚夫妻財(cái)產(chǎn)分割基本原則

1、堅(jiān)持男女平等原則

2、堅(jiān)持照顧子女和女方利益的原則

3、照顧無過錯(cuò)一方的原則

4、公平原則

5、尊重當(dāng)事人意愿,財(cái)產(chǎn)約定先于法定的原則

（三）離婚夫妻財(cái)產(chǎn)分割的方法

1、實(shí)物分割

2、價(jià)金分割

3、價(jià)格補(bǔ)償

四、國(guó)外離婚夫妻財(cái)產(chǎn)分割方式及對(duì)我國(guó)的借鑒意義

（一）國(guó)外離婚夫妻財(cái)產(chǎn)分割方式（美國(guó)、英國(guó)、法國(guó)、日本）

（二）對(duì)我國(guó)的借鑒意義

五、完善我國(guó)離婚夫妻財(cái)產(chǎn)分割制度的立法建議

（一）明確夫妻財(cái)產(chǎn)協(xié)議的簽訂應(yīng)遵循誠(chéng)信原則

（二）加強(qiáng)財(cái)產(chǎn)約定制的公示性和公信力。

（三）增設(shè)夫妻關(guān)系存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)分割制度

（四）重新界定夫妻各自繼承或受遺贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的歸屬

（五）完善夫妻共同財(cái)產(chǎn)的管理機(jī)制