第一篇：2018年CPA經(jīng)濟法考點復習-合同法律制度

2018年CPA經(jīng)濟法考點復習第一單元

合同法律制度

1、實際履行原則

（1）合同當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。

（2）合同當事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。

2、免責條款的無效

（1）造成對方人身傷害的；

（2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

3、多重買賣合同

在出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同的情形下，如果合同均不具有《合同法》第52條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權，可以請求追究出賣人的違約責任。

4、無權代理

（1）狹義的無權代理

行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。

①相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。

②合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。

（2）表見代理

行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。（2001年案例分析題）

5、無權處分（2014年案例分析題）

（1）當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權或者處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

（2）出賣人因未取得所有權或者處分權致使標的物所有權不能轉移，買受人要求出賣人承擔違約責任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院應予支持?/p>

6、約定不明的處理（2006年案例分析題、2007年案例分析題）

（1）總原則

可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。

（2）具體規(guī)則

①價款或者報酬不明確的，按照“訂立合同時履行地”的市場價格履行。

②履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

③履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。

④履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。

7、抗辯權

（1）同時履行抗辯權（2016年案例分析題）

雙務合同的當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求；一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。

（2）先履行抗辯權（2011年案例分析題）

雙務合同的當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。

（3）不安抗辯權（2007年案例分析題）

首先，中止履行

應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權，中止合同履行：

①經(jīng)營狀況嚴重惡化；

②轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；

③喪失商業(yè)信譽；

④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

然后，解除合同

當事人在中止履行合同后，應當及時通知對方，對方提供適當擔保的，應當恢復履行；如果對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除合同。

8、代位權（2008年案例分析題、2009年案例分析題、2010年案例分析題）

（1）代位權是指債務人怠于行使其對第三人（次債務人）享有的到期債權，危及債權人債權實現(xiàn)時，債權人為保障自己的債權，可以自己的名義代位行使債務人對次債務人的債權。

解釋

1、債務人的懈怠行為必須是債務人“不以訴訟方式或者仲裁方式”向次債務人主張其享有的具有“金錢”給付內容的“到期”債權。因此，如果債務人以書面或者口頭方式催促次債務人履行債務，但沒有就此“提起訴訟或者申請仲裁”，仍然構成懈怠。（2017年新增）

解釋

2、所謂“專屬于債務人自身的債權”是指基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給予請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。

解釋

3、“債權人”的債權不受是否專屬于債權人自身的限制。（2017年新增）

（2）代位權訴訟

①債權人是原告，次債務人是被告，債務人為訴訟上的第三人。

②如果債權人勝訴的，由次債務人承擔訴訟費用，其他必要費用則由債務人承擔。

③債權人的債權就代位權行使的結果有優(yōu)先受償權利。

④在代位權訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權人主張。

⑤債權人提起代位權訴訟的，應當認定對債權人的債權和債務人的債權均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。

9、撤銷權（2008年案例分析題）

（1）因債務人放棄到期債權、無償轉讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)（受讓人知道該情形的），對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

解釋

1、債務人放棄債權（到期、未到期均可）、放棄債權擔?；蛘邜阂庋娱L到期債權的履行期限，對債權人造成損害。

解釋

2、轉讓價格達不到交易時交易地的指導價或市場交易價70％的，可視為明顯不合理的低價；轉讓價格高于交易時交易地的指導價或市場交易價30％的，可視為明顯不合理的高價。

解釋

3、債權人對債務人的債權可以到期，也可以未到期，但債權人對債務人必須享有有效債權。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。

（2）撤銷權行使的期限

撤銷權應當自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使；自債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。

（3）撤銷權訴訟

①債權人為原告，債務人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。

②債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。

③撤銷權行使的目的是恢復債務人的財產(chǎn)，債權人就撤銷權行使的結果并無優(yōu)先受償權利。

10、債權轉讓（2008年案例分析題、2016年案例分析題）

（1）債權人轉讓權利，不需要經(jīng)債務人同意，但應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。

解釋

1、債權轉讓的，應當認定訴訟時效從債權轉讓通知到達債務人之日起中斷。

解釋

2、債務承擔情形下，構成原債務人對債務承認的，應當認定訴訟時效從債務承擔意思表示到達債權人之日起中斷。

（2）債權轉讓的效力

①債權人轉讓權利的，受讓人同時取得與主債權有關的從權利（如抵押權、質權），但該從權利專屬于債權人自身的除外。

②債務人接到轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯（如提出債權無效、訴訟時效已過）可以向受讓人主張。

③債務人對讓與人享有債權，并且其債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。

11、合同的解除（2005年案例分析題、2007年案例分析題、2009年案例分析題、2015年案例分析題）

①法定解除

（1）因不可抗力致使“不能實現(xiàn)合同目的”；

（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行“主要”債務；

（3）當事人一方延遲履行主要債務，經(jīng)“催告”后在合理期限內仍未履行；

（4）當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使“不能實現(xiàn)合同目的”；

（5）當事人在中止履行合同后，如果對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除合同。

定金罰則、（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則；（2）因當事人延遲履行或者有其他違約行為致使合同目的不能實現(xiàn)，可以適用定金罰則。

②隨時解除

（1）在承攬合同中，“定作人”可以隨時解除承攬合同，但定作人因此造成承攬人損失的，應當賠償損失。（2001年案例分析題）

（2）在委托合同中，“委托人或者受托人”可以隨時解除委托合同，因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應當賠償損失。

（3）在不定期租賃合同中，出租人和承租人均可以隨時解除租賃合同。

（4）租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質量不合格，承租人仍然可以隨時解除合同。

③當事人一方主張解除合同時，應當通知對方，合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。

解釋、如果沒有約定異議期間，在解除合同通知到達之日起3個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

④合同解除的效力

（1）尚未履行的，終止履行。

（2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。

（3）合同的解除不影響合同中結算條款、清理條款以及解決爭議方法條款的效力。

12、抵銷（2008年案例分析題）

①約定抵銷

當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

②法定抵銷

（1）當事人互負到期債務，債務標的物種類、品質相同的，任何一方均可主張抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質不得抵銷的除外。

（2）一方債務已經(jīng)到期，另一方債務尚未到期，則未到期的債務人可以主張抵銷。

（3）效力不完全的債權不能作為主動債權而主張抵銷，如訴訟時效屆滿后的債權，該債權人不得主張抵銷；但作為被動債權，對方以其債權主張抵銷的，應當允許。

（4）法定抵銷中的抵銷權在性質上屬于形成權，當事人主張抵銷的，應當通知對方，抵銷的效果自通知到達對方時生效。

（5）抵銷不得附條件或者附期限。

13、提存（2009年案例分析題）

①債務人可以將標的物提存的情形

（1）債權人沒有正當理由拒絕受領；

（2）債權人下落不明；

（3）債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；

（4）法律規(guī)定的其他情形。

②通知義務

除債權人“下落不明”的以外，債務人應當及時通知債權人或者債權人的繼承人、監(jiān)護人。

③提存的法律效力

（1）毀損、滅失的風險由“債權人”承擔；

（2）標的物的孳息歸“債權人”所有；

（3）提存費用由“債權人”負擔。

④債權人領取提存物的權利，自提存之日起5年內不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸“國家”所有。

14、違約責任

①損害賠償

（1）當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。（2009年案例分析題、2010年案例分析題、2016年案例分析題）

（2）損失賠償額應當相當于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

（3）當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用由違約方承擔。

（4）混合過錯

買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有過錯，違約方主張扣減相應的損失賠償額的，人民法院應予支持。

（5）損益相抵

買賣合同當事人一方因對方違約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應予支持。

②支付違約金

（1）約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；

（2）約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

解釋、（1）當事人以約定的違約金過高為由請求減少的，應當以違約金超過造成的損失的30％為標準適當減少；（2）當事人以約定的違約金低于造成的損失為由請求增加的，應當以違約造成的損失確定違約金數(shù)額。

③定金

（1）當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金“或者”定金條款，二者不能并用。（2002年案例分析題）

（2）買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應高于因違約造成的損失。

④違約責任與侵權責任的競合

因合同當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害方有權選擇依據(jù)《合同法》的規(guī)定要求其承擔違約責任“或者”依照其他法律要求其承擔侵權責任。

15、違約責任的相對性（2014年案例分析題、2015年案例分析題）

由于合同關系具有相對性，因此，違約責任也具有相對性，即違約責任只能在特定的具有合同關系的當事人之間發(fā)生。

①涉及第三人的合同

（1）當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當由債務人向債權人承擔違約責任。

（2）當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務有瑕疵的，應當由債務人向債權人承擔違約責任。

②當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任；當事人一方和第三人之間的糾紛，按照約定解決。

③租賃合同

承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉租給第三人，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應當（向出租人）賠償損失。

④承攬合同

承攬人經(jīng)定作人同意，將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應當就該第三人完成的工作成果向定作人負責。

⑤合同相對性的例外

（1）債的保全措施

在保全措施（代位權和撤銷權）中，突破了合同的相對性，使得債權人可以向合同關系以外的第三人提起訴訟，主張權利。

（2）買賣不破租賃

租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。租賃合同的承租人可以以自己的租賃權對抗新的所有權人，突破了合同關系的相對性。

（3）建設工程合同

經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人向發(fā)包人承擔“連帶責任”。

16、擔保合同的效力與擔保責任

1.擔保合同無效

（1）主合同有效而擔保合同無效

①債權人無過錯的，由債務人和擔保人對主合同債權人的經(jīng)濟損失承擔連帶賠償責任；

②債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務部分的1/2。

（2）主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效

①擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；

②擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務部分的1/3。

2.主合同解除：擔保合同仍然有效

主合同解除后，擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應承擔擔保責任，除非擔保合同另有約定。

17、保證

1.保證人

（1）學校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，不得作為保證人；但從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體，可以擔任保證人。

（2）企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。（2005年案例分析題）

（3）企業(yè)法人的職能部門不得擔任保證人。

2.保證合同（2009年案例分析題、2014年案例分析題）

（1）保證是“保證人與債權人”之間的合同關系。

（2）保證人在債權人與被保證人簽訂的訂有保證條款的主合同上，以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

（3）第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立。

（4）主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。但是，當事人在借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權憑證或者借款合同上簽字或者蓋章，但未表明其保證人身份或者承擔保證責任，或者通過其他事實不能推定其為保證人的，出借人不能要求當事人承擔保證責任。

3.保證方式

（1）一般保證

一般保證人享有先訴抗辯權，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。

解釋

1、一般保證的債權人向債務人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務人和保證人列為共同被告參加訴訟。但是，應當在判決書中明確在對債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后仍不能履行債務時，由保證人承擔保證責任。

解釋

2、在民間借貸糾紛中，保證人為借款人提供一般保證，出借人僅起訴保證人的，人民法院應當追加借款人為共同被告；出借人僅起訴借款人的，人民法院可以不追加保證人為共同被告。

（2）連帶保證

當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔“連帶”保證責任。（2006年案例分析題、2009年案例分析題、2014年案例分析題、2015年案例分析題）

解釋

1、連帶責任保證的債權人可以將債務人或者保證人作為被告提起訴訟，也可以將債務人和保證人作為共同被告提起訴訟。

解釋

2、在民間借貸糾紛中，保證人為借款人提供連帶責任保證，出借人僅起訴借款人的，人民法院可以不追加保證人為共同被告；出借人僅起訴保證人的，人民法院可以追加借款人為共同被告。

4.保證責任

（1）保證擔保的范圍

當事人對保證擔保的范圍可以進行約定；沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務（主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用）承擔責任。

（2）債權人轉讓債權

保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證債權同時轉讓，保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任。

（3）債務人轉讓債務

保證期間，債權人許可主債務人轉讓債務的，應當取得保證人“書面同意”。保證人對未經(jīng)其同意轉讓的債務部分，不再承擔保證責任。

相關鏈接、主債務被分割或者部分轉讓的，抵押人仍以其抵押物擔保數(shù)個債務人履行債務。但是，第三人提供抵押的，債權人許可“主債務人”轉讓債務未經(jīng)抵押人“書面同意”時，抵押人對未經(jīng)其同意轉讓的債務，不再承擔擔保責任。

（4）主合同的變更

未經(jīng)保證人同意的主合同變更，保證人的保證責任并不能解除：

①如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；

②如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任；

③變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。

5.保證期間（2006年案例分析題）

（1）根本未約定：保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。

（2）約定不明：保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年。

18、保證＋保證

1.按份共同保證

保證人與債權人約定按份額對主債務承擔保證義務。

2.連帶共同保證

（1）連帶共同保證是各保證人約定均對全部主債務承擔擔保義務或者保證人與債權人之間沒有約定所承擔保證份額的共同保證。

（2）連帶共同保證的主債務人在主合同規(guī)定的債務履行期限屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求主債務人履行債務，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權向主債務人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額。

解釋、連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向主債務人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔；沒有約定的，平均分擔。

19、人保＋物保（2006年案例分析題、2013年案例分析題、2015年案例分析題）

1.物保由主債務人提供：先主后次

當事人對承擔擔保責任的順序沒有約定或者約定不明確的，債權人應當首先執(zhí)行主債務人提供的物保，保證人在物保不足清償時承擔補充清償責任。

相關鏈接、主債務人以自己的財產(chǎn)設定抵押，抵押權人放棄該抵押權的，其他擔保人在抵押權人喪失優(yōu)先受償權益的范圍內免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。

2.物保由第三人提供：沒有先后順序

（1）當事人對承擔擔保責任的順序沒有約定或者約定不明確的，債權人可以執(zhí)行第三人的物保，也可以首先要求保證人承擔保證責任。

（2）在保證與第三人提供的物保并存的情況下，如果其中一人承擔了擔保責任，則只能向主債務人追償，“不能”向另外一個擔保人追償。

20、定金

1.定金數(shù)額不得超過主合同標的額的20％；如果超過20％的，超過部分無效。

2.定金合同從實際交付定金之日起生效。

3.定金罰則的適用

（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

（2）因合同關系以外的第三人的過錯，致使主合同不能履行時，適用定金罰則。

（3）在延遲履行或者有其他違約行為時，并不能當然適用定金罰則。只有因當事人一方延遲履行或者有其他違約行為致使“合同目的不能實現(xiàn)”，才可以適用定金罰則，法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

（4）當事人一方不完全履行合同的，應當按照未履行部分所占合同約定內容的比例，適用定金罰則。

（5）當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方只能選擇適用違約金“或者”定金條款，二者不能并用。

21、買賣合同

1.標的物的風險負擔（2006年案例分析題、2007年案例分析題、2011年案例分析題）

（1）標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

（2）因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，“買受人”應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。

（3）出賣人按照約定將標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風險自違反約定之日起由“買受人”承擔。

（4）出賣人將標的物提存后，毀損、滅失的風險由“買受人”承擔。

（5）因標的物不符合質量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由“出賣人”承擔。

（6）出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的，不影響標的物毀損、滅失風險的轉移。

（7）標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔的，不影響因出賣人履行債務不符合約定，買受人要求其承擔違約責任的權利。

（8）在途標的物

出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈铮斒氯肆碛屑s定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立之日起由“買受人”承擔。但是，如果出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?，在合同成立時知道或者應當知道標的物已經(jīng)毀損、滅失卻沒有告知買受人，買受人主張“出賣人”負擔標的物毀損、滅失風險的，人民法院應予支持。

（9）未約定交付地點、出賣人不得不托運

當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標的物需要運輸?shù)?，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由“買受人”承擔。

解釋、買賣合同的當事人“未約定”交付地點或者約定不明確，雙方可以協(xié)議補充，不能協(xié)議補充的，可以按照合同的有關條款或者交易習慣確定，仍不能確定的，標的物需要運輸?shù)?，出賣人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買受人。出賣人將標的物交付給第一承運人后（視為交付），標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。

2.標的物的檢驗

（1）當事人約定檢驗期間的

買受人應當在檢驗期間內將標的物的數(shù)量或者質量不符合約定的情形通知出賣人；買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質量符合約定。（2015年案例分析題）

（2）當事人未約定檢驗期間的

買受人在合理期間內未通知或者自標的物收到之日起2年內未通知出賣人的，視為標的物的數(shù)量或者質量符合約定；但對標的物有質量保證期的，適用質量保證期，不適用2年的規(guī)定。

3.買賣合同的特別解除規(guī)則

（1）因標的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物；標的物的從物因不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物。

（2）標的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除合同，但該物與他物分離使標的物的價值明顯受損害的，當事人可以就數(shù)物解除合同。（2007年案例分析題）

（3）分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的20％的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，雙方應當互相返還財產(chǎn)，出賣人可以向買受人要求支付該標的物的使用費。（2014年案例分析題）

22、租賃合同

1.租賃合同的期限

租賃合同的期限超過20年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起仍不得超過20年。

2.不定期租賃（2013年案例分析題）

（1）租賃期限6個月以上的，合同應當采用書面形式。當事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。

（2）當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。

（3）租賃期屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。

解釋、對于不定期租賃，“出租人或者承租人”均可以隨時解除合同，但出租人解除合同應當在合理期限之前通知承租人。

3.租金的支付期限（2016年案例分析題）

對租金的支付期限未確定的，當事人可以協(xié)議補充，不能達成補充協(xié)議的，可以根據(jù)合同的有關條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，適用以下規(guī)則：

（1）租賃期限不滿1年的，應當在租賃期限屆滿時支付；

（2）租賃期限1年以上的，應當在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應當在租賃期限屆滿時支付。

4.維修義務（2014年案例分析題、2016年案例分析題）

（1）出租人應當履行租賃物的維修義務，但當事人另有約定的除外。

（2）承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內維修。出租人未履行維修義務的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負擔。因維修租賃物影響承租人使用的，應當相應減少租金或者延長租期。

（3）承租人經(jīng)出租人同意，可以對租賃物進行改善或者增設他物，如未經(jīng)出租人同意，出租人可以要求承租人恢復原狀或者賠償損失。

5.承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出租人可以解除合同并要求賠償損失。（2014年案例分析題）

6.風險的承擔

因不可歸責于承租人的事由，致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金；因租賃物部分或者全部毀損、滅失，致使不能實現(xiàn)合同目的的，承租人可以解除合同。（2010年案例分析題）

7.轉租

承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉租給第三人，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應當（向出租人）賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉租的，出租人可以解除合同。（2014年案例分析題、2016年案例分析題）

8.買賣不破租賃（2010年案例分析題、2013年案例分析題、2016年案例分析題）

（1）租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力，即“買賣不破租賃”。

（2）出租人出賣租賃房屋的，應當在出賣之前的合理期限內通知承租人，承租人享有在同等條件下優(yōu)先購買的權利。

解釋、只有在“房屋租賃”中承租人才享有優(yōu)先購買權，對于其他標的的租賃，并不適用優(yōu)先購買權。

23、融資租賃合同

1.售后回租

承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應僅以“承租人和出賣人”系同一人為由認定不構成融資租賃法律關系。

2.維修義務

“承租人”應當履行占有租賃物期間的維修義務。

3.風險承擔

承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風險由“承租人”承擔，出租人要求承租人繼續(xù)支付租金的，人民法院應予支持。但當事人另有約定或者法律另有規(guī)定的除外。

4.承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財產(chǎn)損害的，出租人不承擔責任。

5.索賠權

（1）出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務的，由承租人行使索賠的權利。承租人行使索賠權利的，出租人應當協(xié)助。

（2）承租人對出賣人行使索賠權，不影響其履行融資租賃合同項下支付租金的義務；但承租人以依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物為由，主張減輕或者免除相應租金支付義務的除外。

6.租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔責任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物的除外。

7.租賃物的權屬（2005年案例分析題、2014年案例分析題）

（1）在融資租賃期間，“出租人”享有租賃物的所有權。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

（2）出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》有關規(guī)定（當事人可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定）仍不能確定的，租賃物的所有權歸“出租人”。

（3）無權處分與善意取得（2014年案例分析題）

承租人或者租賃物的實際使用人，未經(jīng)出租人同意轉讓租賃物或者在租賃物上設立其他物權，第三人依據(jù)《物權法》第106條的規(guī)定（善意取得制度）取得租賃物的所有權或者其他物權，出租人主張第三人物權權利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：

①出租人已在租賃物的顯著位置作出標識，第三人在與承租人交易時知道或者應當知道該物為租賃物的；

②出租人授權承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關依法辦理抵押權登記的；

③第三人與承租人交易時，未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定在相應機構進行融資租賃交易查詢的；

④出租人有證據(jù)證明第三人知道或者應當知道交易標的物為租賃物的其他情形。

8.合同的解除

有下列情形之一，出租人請求解除融資租賃合同的，人民法院應予支持：

（1）承租人未經(jīng)出租人同意，將租賃物轉讓、轉租、抵押、質押、投資入股或者以其他方式處分租賃物的；

（2）承租人未按照合同約定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租人催告后在合理期限內仍不支付的；

（3）合同對于欠付租金解除合同的情形沒有明確約定，但承租人欠付租金達到2期以上，或者數(shù)額達到全部租金15％以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內仍不支付的；

（4）承租人違反合同約定，致使合同目的不能實現(xiàn)的其他情形。

24、民間借貸合同

1.民間借貸與買賣合同混合時的處理規(guī)則

（1）當事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔保，借款到期后借款人不能還款，出借人請求履行買賣合同的，人民法院應當按照民間借貸法律關系審理，并向當事人釋明變更訴訟請求。當事人拒絕變更的，人民法院裁定駁回起訴。

（2）按照民間借貸法律關系審理作出的判決生效后，借款人不履行生效判決確定的金錢債務，出借人可以申請拍賣買賣合同標的物，以償還債務。就拍賣所得的價款與應償還借款本息之間的差額，借款人或者出借人有權主張返還或者補償。

2.民間借貸的利息

（1）借貸雙方?jīng)]有約定利息，出借人不得主張支付借期內的利息。

（2）除自然人之間借貸外，借貸雙方對借貸利息約定不明，出借人主張利息的，應當結合民間借貸合同的內容，并根據(jù)當?shù)鼗蛘弋斒氯说慕灰追绞?、交易習慣、市場利率等因素確定利息。

3.民間借貸的利率

（1）借貸雙方約定的利率未超過年利率24％，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應予支持。

（2）借貸雙方約定的利率超過年利率36％，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36％部分的利息的，人民法院應予支持。

（3）借貸雙方對前期借款本息結算后將利息計入后期借款本金并重新出具債權憑證，如果前期利率沒有超過年利率24％，重新出具的債權憑證載明的金額可認定為后期借款本金；超過部分的利息不能計入后期借款本金。約定的利率超過年利率24％，當事人主張超過部分的利息不能計入后期借款本金的，人民法院應予支持。借款人在借款期間屆滿后應當支付的本息之和，不能超過最初借款本金與以最初借款本金為基數(shù)，以年利率24％計算的整個借款期間的利息之和。出借人請求借款人支付超過部分的，人民法院不予支持。

4.逾期利率

（1）借貸雙方對逾期利率有約定的，從其約定，但以不超過年利率24％為限。

（2）借貸雙方未約定逾期利率或者約定不明的，區(qū)分不同情況處理：

①既未約定借期內的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6％支付資金占用期間利息的，人民法院應予支持；

②約定了借期內的利率但未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內的利率支付資金占用期間利息的，人民法院應予支持。

（3）逾期利率與其他違約責任

出借人與借款人既約定了逾期利率，又約定了違約金或者其他費用，出借人可以選擇主張逾期利息、違約金或者其他費用，也可以一并主張，但總計超過年利率24％的部分，人民法院不予支持。

25、運輸合同（2006年案例分析題）

1.承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任。但是，承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不承擔損害賠償責任。

2.貨物在運輸過程中因不可抗力滅失，未收取運費的，承運人不得要求支付運費；已經(jīng)收取運費的，托運人可以要求返還。

第二篇：CPA《經(jīng)濟法》考點解讀第07章 證券法律制度08

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第七章 證券法律制度

（八）第六單元 上市公司收購

【考點4】豁免事項（P248）（2015年重大調整）3.免于提出豁免申請直接辦理股份轉讓和過戶的事項

有下列情形之一的，相關投資者可以免于按照有關規(guī)定提出豁免申請，直接向證券交易所和證券登記結算機構申請辦理股份轉讓和過戶登記手續(xù)：

（1）經(jīng)上市公司股東大會非關聯(lián)股東批準，投資者取得上市公司向其發(fā)行的新股，導致其在該公司擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30％，投資者承諾3年內不轉讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會同意投資者免于發(fā)出要約。

【相關鏈接】上市公司非公開發(fā)行股票，應當經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權的2/3以上通過；本次發(fā)行涉及關聯(lián)股東的，應當回避表決。

（2）在一個上市公司中擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的30％的，自上述事實發(fā)生之日起1年后，每12個月內增持不超過該公司已發(fā)行的2％的股份。（2012年案例分析題）

【解釋】增持的不超過2％的股份鎖定期為增持行為完成之日起6個月。

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（3）在一個上市公司中擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的50％的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權益不影響該公司的上市地位。

（4）證券公司銀行等金融機構在其經(jīng)營范圍內依法從事承銷、貸款等業(yè)務導致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30％，沒有實際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內向非關聯(lián)方轉讓相關股份的解決方案。

（5）因繼承導致在一個上市公司中擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30％。

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（6）因履行“約定購回式證券交易協(xié)議”購回上市公司股份，導致投資者在一個上市公司中擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30％，并且能夠證明標的股份的表決權在協(xié)議期間未發(fā)生轉移。

【案例】2014年9月4日，上市公司“江陰中南重工股份有限公司”的控股股東“中南重工集團”將其所持該上市公司股權1000萬股質押給國聯(lián)證券股份有限公司用于辦理“股票質押式回購交易業(yè)務”（質押期間該股份予以凍結不能轉讓），初始交易日為2014年9月4日，回購交易日為2015年3月3日。如果到了2015年3月3日，中南重工集團因履行“約定購回式證券交易協(xié)議”購回該股份（該股份的表決權在協(xié)議期間未發(fā)生轉移），導致其在上市公司中擁有權益的股份超過30％的，無需向中國證監(jiān)會提出豁免申請，直接向證券交易所和證券登記結算機構申請辦理股份轉讓和過戶登記手續(xù)即可。

（7）因所持優(yōu)先股表決權依法恢復導致投資者在一個上市公司中擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30％。

【案例】甲上市公司的總股本為10000萬股（普通股），乙公司持有甲公司30％的股份。2014年7月1日，甲公司向乙公司非公開發(fā)行5000萬股優(yōu)先股（發(fā)行對象僅為乙公司）。在計算乙公司的持股比例時，優(yōu)先股不計入，乙公司并未觸發(fā)要約收購義務。但是，如果甲上市公司累計3個會計或者連續(xù)2個會計未按約定向乙公司支付優(yōu)先股股息，則乙公司持有的5000萬股優(yōu)先股將全部恢復表決權。此時，在計算乙公司的持股比例時，“表決權恢復的優(yōu)先股”將計入（分子分母），乙公司的持股比例＝（3000＋5000）÷（10000＋5000）＝53.33％，一下就超過了30％。但是，乙公司無需向中國證監(jiān)會提出豁免申請?！究键c5】要約收購程序（P245）

1.采用要約方式收購一個上市公司的股份的，其預定收購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5％。（2011年案例分析題）

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2.提示性公告（2015年新增）

（1）以要約方式收購上市公司股份的，收購人應當編制要約收購報告書，聘請財務顧問，通知被收購公司，同時對要約報告書摘要作出提示性公告。本次收購依法應當取得相關部門批準的，收購人應當在要約收購報告書摘要中作出特別提示，并在取得批準后公告要約收購報告書。

（2）收購人自作出要約收購提示性公告之日起60日內，未公告要約收購報告書的，收購人應當在期滿后次一個工作日通知被收購公司，并予公告；此后每30日應當公告一次，直至公告要約收購報告書。

（3）收購人在公告要約收購報告書之前可以自行取消收購計劃，不過應當公告原因；自公告之日起12個月內，該收購人不得再次對同一上市公司進行收購。

3.收購要約

（1）收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日；但出現(xiàn)競爭要約的除外。

（2）在收購要約確定的承諾期內，收購人不得撤銷其收購要約。

（3）在收購要約確定的承諾期內，收購人需要變更收購要約的，必須及時公告，載明具體變更事項，并通知被收購公司。在收購要約期限屆滿前15日內，收購人不得變更收購要約，但出現(xiàn)競爭要約的除外。

4.競爭要約

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（1）發(fā)出競爭要約的收購人最遲不得晚于初始要約收購期限屆滿前15日發(fā)出要約收購的提示性公告，并應當根據(jù)規(guī)定履行報告、公告義務。

（2）出現(xiàn)競爭要約時，發(fā)出初始要約的收購人變更收購要約距初始要約收購期限屆滿不足15日的，應當延長收購期限，延長后的要約期應當不少于15日，但不得超過最后一個競爭要約的期滿日，并按規(guī)定比例追加履約保證金；以證券支付收購價款的，應當追加相應數(shù)量的證券，交由證券登記結算機構保管。

5.要約價格

（1）收購人對同一種類股票的要約價格不得低于要約收購提示性公告日前6個月內收購人取得該種股票所支付的最高價格。

（2）要約價格低于提示性公告前30個交易日該種股票的每日加權平均價格的算術平均值的，收購人聘請的財務顧問應當就該種股票前6個月的交易情況進行分析，說明是否存在股價被操縱、要約價格是否合理等情況。

（3）收購要約提出的各項收購條件，應當適用于被收購公司的所有股東。

【解釋】上市公司收購要約適用于被收購公司的所有股東，但可以針對優(yōu)先股股東和普通股股東提出不同的收購條件。

6.禁售義務

采取要約收購方式的，收購人在收購期限內，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。

7.預受要約

（1）在要約收購期限屆滿前3個交易日內，預受股東不得撤回其對要約的接受。（2009年案例分析題）

（2）在收購要約期限屆滿前15日內，收購人不得變更收購要約，但出現(xiàn)競爭要約的除外。（2009年案例分析題）

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8.被收購公司董事會的義務

（1）被收購公司董事會應當對收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進行調查，對要約條件進行分析，對股東是否接受要約提出建議，并聘請獨立財務顧問提出專業(yè)意見。（2）董事會針對收購所作出的決策及采取的措施，應當有利于維護公司及其股東的利益，不得濫用職權對收購設置不適當?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務資助，不得損害公司及其股東的合法權益。

（3）在收購人作出提示性公告后至要約收購完成前，被收購公司除繼續(xù)從事正常的經(jīng)營活動或者執(zhí)行股東大會已經(jīng)作出的決議外，未經(jīng)股東大會批準，被收購公司董事會不得通過處置公司資產(chǎn)、對外投資、調整公司主要業(yè)務、擔保、貸款等方式，對公司的資產(chǎn)、負債、權益或者經(jīng)營成果造成重大影響。

（4）在要約收購期間，被收購公司董事不得辭職。9.要約期滿（1）部分要約

收購期限屆滿，預受要約股份的數(shù)量超過預定收購數(shù)量時，收購人應當按照同等比例收購預受要約的股份。（2）全面要約

以終止被收購公司上市地位為目的的，收購人應當按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預受的全部股份；未取得中國證監(jiān)會豁免而發(fā)出全面要約的收購人應當購買被收購公司股東預受的全部股份。

（3）收購期限屆滿后15日內，收購人應當向證券交易所提交關于收購情況的書面報告，并予以公告。

【考點6】協(xié)議收購（P250）

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1.過渡期安排

以協(xié)議方式進行上市公司收購的，自簽訂收購協(xié)議起至相關股份完成過戶的期間為上市公司收購過渡期。在過渡期內：

（1）收購人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會，確有充分理由改選董事會的，來自收購人的董事不得超過董事會成員的1/3。

（2）被收購公司不得為收購人及其關聯(lián)方提供擔保。

（3）被收購公司不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進行重大購買、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購人及其關聯(lián)方進行其他關聯(lián)交易，但收購人為挽救陷入危機或者面臨嚴重財務困難的上市公司的情形除外。

2.出讓股份之控股股東的義務

（1）被收購公司控股股東向收購人協(xié)議轉讓其所持有的上市公司股份的，應當對收購人的主體資格、誠信情況及收購意圖進行調查，并在其權益變動報告書中披露有關調查情況。（2）控股股東及其關聯(lián)方未清償其對公司的負債，未解除公司為其負債提供的擔保，或者存在損害公司利益的其他情形的，被收購公司董事會應當對前述情形及時予以披露，并采取有效措施維護公司利益。

3.股權過戶

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收購人在收購報告書公告后30日內仍未完成相關股份過戶手續(xù)的，應當立即作出公告，說明理由；在未完成相關股份過戶期間，應當每隔30日公告相關股份過戶辦理進展情況?！究键c7】管理層收購（P251）

所謂管理層收購，是指上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、員工或者其所控制或者委托的法人或者其他組織，擬對本公司進行收購或者通過間接收購方式取得本公司的控制權。

1.該上市公司應當具備健全且運行良好的組織機構以及有效的內部控制制度，公司董事會成員中獨立董事的比例應當達到或者超過1/2。

【解釋】一般的上市公司獨立董事的比例應為1/3以上，但涉及管理層收購時，要求該上市公司獨立董事的比例應為1/2以上。

2.公司應當聘請具有證券、期貨從業(yè)資格的資產(chǎn)評估機構提供公司資產(chǎn)評估報告。3.本次收購應當經(jīng)董事會非關聯(lián)董事作出決議，且取得2/3以上的獨立董事同意后，提交公司股東大會審議，經(jīng)出席股東大會的非關聯(lián)股東所持表決權過半數(shù)通過。

4.獨立董事發(fā)表意見前，應當聘請獨立財務顧問就本次收購出具專業(yè)意見，獨立董事及獨立財務顧問的意見應當一并予以公告。

5.上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員存在《公司法》第148條規(guī)定的情形，或者最近3年有證券市場不良誠信記錄的，不得收購本公司。

【《公司法》第148條】董事、高級管理人員不得有下列行為（包括但不限于）：（1）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（2）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務。

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第三篇：CPA《經(jīng)濟法》考點解讀第07章 證券法律制度05

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第七章 證券法律制度

（五）第四單元 公司債券

【考點1】公開發(fā)行的公司債券與非公開發(fā)行的公司債券（P223）1.公司債券

（1）公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限內還本付息的有價證券。（2）公司債券的期限為1年以上，公司債券每張面值100元，發(fā)行價格由發(fā)行人與保薦人通過市場詢價確定。

（3）公司債券可以公開發(fā)行，也可以非公開發(fā)行。公開發(fā)行公司債券應當經(jīng)過中國證監(jiān)會核準。

【解釋1】非公開發(fā)行公司債券無須經(jīng)中國證監(jiān)會核準。

【解釋2】上市公司無論是公開發(fā)行新股（包括發(fā)行可轉換公司債券）還是非公開發(fā)行新股，均須經(jīng)中國證監(jiān)會的核準。

2.公開發(fā)行的公司債券

（1）公開發(fā)行的公司債券是指符合規(guī)定條件的公司債券可以向“公眾投資者”公開發(fā)行，也可以僅面向“合格投資者”公開發(fā)行。

（2）公開發(fā)行的公司債券，應當在依法設立的證券交易所上市交易，或者在全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)或者國務院批準的其他證券交易場所轉讓，但發(fā)行環(huán)節(jié)和交易環(huán)節(jié)的投資者適當性要求應當保持一致。

3.非公開發(fā)行的公司債券

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（1）非公開發(fā)行的公司債券應當向“合格投資者”發(fā)行，并不得采用公告、公開勸誘和變相公開發(fā)行方式，每次發(fā)行對象不得超過200人。

（2）非公開發(fā)行公司債券，可以申請在證券交易所、全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)、機構間私募產(chǎn)品報價與服務系統(tǒng)、證券公司柜臺轉讓。非公開發(fā)行的公司債券僅限于在“合格投資者”范圍內轉讓；轉讓后，持有同次發(fā)行債券的“合格投資者”合計不得超過200人。【解釋】發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員及持股比例超過5％的股東，可以參與本公司非公開發(fā)行公司債券的認購與轉讓，不受合格投資者資質條件的限制。

（3）非公開發(fā)行公司債券是否進行信用評級由發(fā)行人確定，并在債券募集說明書中披露。（4）非公開發(fā)行公司債券，承銷機構或者依法自行銷售的發(fā)行人應當在每次發(fā)行完成后5個工作日內向中國證券業(yè)協(xié)會備案。

【解釋】發(fā)行公司債券，應當由具有證券承銷業(yè)務資格的證券公司承銷；取得證券承銷業(yè)務資格的證券公司、中國證券金融股份有限公司及中國證監(jiān)會認可的其他機構“非公開發(fā)行的公司債券”可以自行銷售。

4.合格投資者

合格投資者，應當具備相應的風險識別和承擔能力，知悉并自行承擔公司債券的投資風險，并符合下列資質條件：

（1）經(jīng)有關金融監(jiān)管部門批準設立的金融機構，包括證券公司、基金管理公司及其子公司、期貨公司、商業(yè)銀行、保險公司和信托公司等，以及經(jīng)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱基金業(yè)協(xié)會）登記的私募基金管理人；

（2）上述金融機構面向投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品，包括但不限于證券公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品、基金及基金子公司產(chǎn)品、期貨公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品、銀行理財產(chǎn)品、保險產(chǎn)品、信托產(chǎn)品以及經(jīng)基金業(yè)協(xié)會備案的私募基金；

（3）凈資產(chǎn)不低于人民幣1000萬元的企事業(yè)單位法人、合伙企業(yè)；（4）合格境外機構投資者（QFII)、人民幣合格境外機構投資者（RQFII)；（5）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；（6）名下金融資產(chǎn)不低于人民幣300萬元的個人投資者；（7）經(jīng)中國證監(jiān)會認可的其他合格投資者?！究键c2】公司債券的公開發(fā)行（P223）

1.公開發(fā)行的一般條件（2009年多選題、2012年多選題、2006年案例分析題、2014年案例分析題）

（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于3000萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于6000萬元；

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（2）本次發(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期期末凈資產(chǎn)的40％；

（3）公司的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，募集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；

（4）最近3個會計實現(xiàn)的年均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；（5）債券的利率不超過國務院限定的利率水平；

（6）公司的內部控制制度健全，內部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷。

2.資信狀況符合以下標準的公司債券可以向“公眾投資者”公開發(fā)行，也可以自主選擇僅面向“合格投資者”公開發(fā)行：

（1）發(fā)行人最近3年無債務違約或者遲延支付本息的事實；

（2）發(fā)行人最近3個會計實現(xiàn)的年均可分配利潤不少于債券1年利息的1.5倍；（3）債券信用評級達到AAA級；

（4）中國證監(jiān)會根據(jù)投資者保護的需要規(guī)定的其他條件。

【解釋】未達到上述規(guī)定標準的，只能面向“合格投資者”公開發(fā)行；僅面向“合格投資者”公開發(fā)行的，中國證監(jiān)會簡化核準程序。

3.公司存在下列情形的，不得公開發(fā)行公司債券：（1）前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；

（2）對已發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)；

（3）違反規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募集資金的用途；

（4）最近36個月內公司財務會計文件存在虛假記載，或者公司存在其他重大違法行為；（5）本次發(fā)行申請文件存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏；（6）嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益的其他情形。

4.公開發(fā)行公司債券募集的資金，必須用于核準的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。

5.公開發(fā)行公司債券，應當委托具有從事證券服務業(yè)務資格的資信評級機構進行信用評級。

【相關鏈接】非公開發(fā)行公司債券是否進行信用評級由發(fā)行人確定，并在債券募集說明書中披露。

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6.公開發(fā)行的核準

（1）公開發(fā)行公司債券應當經(jīng)過中國證監(jiān)會核準。

（2）僅面向“合格投資者”公開發(fā)行的，中國證監(jiān)會簡化核準程序。7.公開發(fā)行的方式

（1）公開發(fā)行公司債券，可以申請一次核準，分期發(fā)行。自中國證監(jiān)會核準發(fā)行之日起，發(fā)行人應當在12個月內完成首期發(fā)行，剩余數(shù)量應當在24個月內發(fā)行完畢。

（2）公開發(fā)行公司債券的募集說明書自最后簽署之日起6個月內有效。采用分期發(fā)行方式的，發(fā)行人應當在后續(xù)發(fā)行中及時披露更新后的債券募集說明書，并在每期發(fā)行完成后5個工作日內報中國證監(jiān)會備案。

【相關鏈接】非上市公眾公司定向發(fā)行股票，可以申請一次核準，分期發(fā)行。自中國證監(jiān)會予以核準之日起，公司應當在3個月內完成首期發(fā)行，剩余數(shù)量應當在12個月內發(fā)行完畢。首期發(fā)行數(shù)量應當不少于總發(fā)行數(shù)量的50%，剩余各期發(fā)行的數(shù)量由公司自行確定。【考點3】公司債券發(fā)行與交易中的信息披露（P225）1.非公開發(fā)行

（1）非公開發(fā)行公司債券的發(fā)行人信息披露的時點、內容，應當按照募集說明書的約定履行，相關信息披露文件應當由受托管理人向中國證券業(yè)協(xié)會備案。

（2）非公開發(fā)行公司債券的，應當在債券募集說明書中約定募集資金使用情況的披露事宜。

（3）發(fā)行人全體董事、監(jiān)事、高級管理人員應當在債券募集說明書上簽字，承諾不存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，并承擔相應的法律責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

2.公開發(fā)行

（1）公開發(fā)行公司債券的發(fā)行人應當按照規(guī)定及時披露債券募集說明書，并在債券存續(xù)期內披露中期報告和經(jīng)具有從事證券服務業(yè)務資格的會計師事務所審計的報告?！窘忉尅恐衅趫蟾婵梢圆唤?jīng)過審計。

（2）公司債券募集資金的用途應當在債券募集說明書中披露，發(fā)行人應當在定期報告中披露公開發(fā)行公司債券募集資金的使用情況。

（3）發(fā)行人全體董事、監(jiān)事、高級管理人員應當在債券募集說明書上簽字，承諾不存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，并承擔相應的法律責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

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（4）公開發(fā)行公司債券的發(fā)行人及其他信息披露義務人應當將披露的信息刊登在其債券交易場所的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站上，同時將披露的信息或者信息摘要刊登在至少一種中國證監(jiān)會指定的報刊上，供公眾査閱。

3.重大事項的披露

“公開發(fā)行”公司債券的發(fā)行人應當及時披露債券存續(xù)期內發(fā)生可能影響其償債能力或者債券價格的下列重大事項：

（1）發(fā)行人經(jīng)營方針、經(jīng)營范圍或者生產(chǎn)經(jīng)營外部條件等發(fā)生重大變化；（2）債券信用評級發(fā)生變化；

（3）發(fā)行人主要資產(chǎn)被查封、扣押、凍結；（4）發(fā)行人發(fā)生未能清償?shù)狡趥鶆盏倪`約情況；

（5）發(fā)行人當年累計新增借款或者對外提供擔保超過上年末凈資產(chǎn)的20％；（6）發(fā)行人放棄債權或者財產(chǎn)，超過上年末凈資產(chǎn)的10％；（7）發(fā)行人發(fā)生超過上年末凈資產(chǎn)10％的重大損失；（8）發(fā)行人作出減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；（9）發(fā)行人涉及重大訴訟、仲裁事項或者受到重大行政處罰；（10）保證人、擔保物或者其他償債保障措施發(fā)生重大變化；（11）發(fā)行人情況發(fā)生重大變化導致可能不符合公司債券上市條件；

（12）發(fā)行人涉嫌犯罪被司法機關立案調查，發(fā)行人董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關采取強制措施；

（13）其他對投資者作出投資決策有重大影響的事項。【考點4】公司債券持有人的權益保護（P226）1.信用評級

公開發(fā)行公司債券，應當委托具有從事證券服務業(yè)務資格的資信評級機構進行信用評級。資信評級機構為公開發(fā)行的公司債券進行信用評級，應當符合以下規(guī)定：

（1）按照規(guī)定或者約定將評級信息告知發(fā)行人，并及時向市場公布首次評級報告、定期和不定期跟蹤評級報告；

（2）在債券有效存續(xù)期間，應當每年至少向市場公布一次定期跟蹤評級報告；（3）應充分關注可能影響評級對象信用等級的所有重大因素，及時向市場公布信用等級調整及其他與評級相關的信息變動情況，并向證券交易所或者其他證券交易場所報告。

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2.公司債券的受托管理

（1）發(fā)行人應當為債券持有人聘請債券受托管理人，并訂立債券受托管理協(xié)議；在債券存續(xù)期間，由債券受托管理人按照規(guī)定或者依照協(xié)議的約定維護債券持有人的利益?！窘忉尅堪l(fā)行人應當在債券募集說明書中約定，投資者認購或者持有本期公司債券視為同意債券受托管理協(xié)議、債券持有人會議規(guī)則及債券募集說明書中其他有關發(fā)行人、債券持有人權利義務的相關約定。

（2）債券受托管理人由本次發(fā)行的承銷機構或者其他經(jīng)中國證監(jiān)會認可的機構擔任。債券受托管理人應當為中國證券業(yè)協(xié)會會員。為本次發(fā)行提供擔保的機構不得擔任本次債券發(fā)行的受托管理人。

（3）“公開發(fā)行”公司債券的受托管理人應當履行下列職責：

①持續(xù)關注發(fā)行人和保證人的資信狀況、擔保物狀況、增信措施及償債保障措施的實施情況，出現(xiàn)可能影響債券持有人重大權益的事項時，召集債券持有人會議；

②在債券存續(xù)期內監(jiān)督發(fā)行人募集資金的使用情況；

③對發(fā)行人的償債能力和增信措施的有效性進行全面調查和持續(xù)關注，并至少每年向市場公告一次受托管理事務報告；

④在債券存續(xù)期內持續(xù)督導發(fā)行人履行信息披露義務；

⑤預計發(fā)行人不能償還債務時，要求發(fā)行人追加擔保，并可以依法申請法定機關采取財產(chǎn)保全措施；

⑥在債券存續(xù)期內勤勉處理債券持有人與發(fā)行人之間的談判或者訴訟事務；

⑦發(fā)行人為債券設定擔保的，債券受托管理協(xié)議可以約定擔保財產(chǎn)為信托財產(chǎn)，債券受托管理人應在債券發(fā)行前或者債券募集說明書約定的時間內取得擔保的權利證明或者其他有關文件，并在擔保期間妥善保管；

⑧發(fā)行人不能償還債務時，可以接受全部或者部分債券持有人的委托，以“自己名義”代表債券持有人提起民事訴訟、參與重組或者破產(chǎn)的法律程序。

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第四篇：CPA考試經(jīng)濟法復習重點

CPA考試經(jīng)濟法復習重點

注冊會計師考試經(jīng)濟法復習重點

第一章經(jīng)濟法基礎知識（2-3 分）

1、無效民事行為的種類（單選或者多選題）

2、無效民事行為與可撤銷民事行為(兩者混合在一起出單選題)

3、代理權的濫用和無權代理（單選或者多選）

4、表見代理（單選題）會考是否構成表見代理

5、訴訟時效部分（1）短期訴訟時效(單選或者多選)（2）訴訟時效的中止、中斷與延長（單選）

6、仲裁的基本制度。第一章的知識點很小很散，每個都是考點，把經(jīng)?？嫉闹R點給大家羅列一下。這部分都比 較直觀，你看了記了就會，所以大家在考前一定要把第一章看一遍。

第二章個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法（7-8 分）

1、個人投資企業(yè)的投資人和事務管理（投資人對受托人職權的限制不能對抗善意第三人，受托人禁止的行為）（單選或者多選）

2、個人獨資企業(yè)的清算（5 年的時間）（單選）

3、普通合伙企業(yè)（財產(chǎn)份額的轉讓、合伙事務的執(zhí)行、合伙人的決議、損益分配、合伙企 業(yè)與第三人的關系等）（必考）

4、特殊的普通合伙企業(yè)（單選）

5、有限合伙企業(yè)（事務的執(zhí)行、除合伙協(xié)議另有約定可以將財產(chǎn)出質或轉讓等）（必考）

6、普通合伙人和有限合伙人身份之間的轉變、責任的承擔（單選或多選）

第三章外商投資企業(yè)法律制度（5 分左右）

1、外商投資企業(yè)的出資比例和出資期限（1）一般不得低于 25%，低于 25%不享有外商投資企業(yè)的優(yōu)惠（2）外商投資企業(yè)應該按照項目進度在合同或者章程中規(guī)定出資期限，未規(guī)定的審批 機關不予批準。A、一般出資：一次繳清，6 個月；分期出資，15%，3 個月，總期限 2 年 B、收購資產(chǎn)或股權出資：一次繳清，3 個月；分期出資，60%，6 個月，1 年。

2、外國投資者并購境內企業(yè)的投資總額與注冊資本的關系（必考）

3、外國投資者并購境內企業(yè)的出資：現(xiàn)金，3 個月；實物，工業(yè)產(chǎn)權，6 個月。

4、外國投資者以股權作為支付手段并購境內企業(yè)（條件及程序的時間）

5、外國投資者進行戰(zhàn)略投資的原則與要求（數(shù)字比較重要）（多選）

6、外商投資企業(yè)的合并與分立（新增知識，必考）

7、中外合資經(jīng)營企業(yè)的合同與章程（相抵觸，以合同為準）

8、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額（單選）

9、中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作企業(yè)的組織形式，特別決議的表決方式（結合復習）

10、外商先行收回投資的規(guī)定 當然，本章知識點數(shù)字居多，學習時大家注意總結。

第四章公司法（12 分左右）會與證券法結合出綜合題

1、對外投資和擔保的限制

2、有限責任公司的設立（出資額，出資期限，貨幣資金的比例，不得以勞務出資，非 貨幣資產(chǎn)出資繳納的 6 個月）

3、有限責任公司的組織機構（股東會、董事會的表決方式，兩者的職權區(qū)分，臨時股 東會的召開，臨時股東會的時間通知，哪些人能提議）

4、公司董事監(jiān)事高級管理人員的任職資格與義務

5、一人有限責任公司（10 萬，一次繳清）（必考）

6、有限責任公司股權轉讓（必考）

7、股份有限公司的設立（最低資本額，出資比例和期限，發(fā)起人的認購比例等）

8、股份有限公司組織結構（對外擔保的審批，股東大會的召開，股東大會的決議方式 和董事會的決議方式，上市公司的特別規(guī)定）

9、上市公司獨立董事制度（多選）

10、股東訴訟（直接訴訟和間接訴訟）

11、公司股票的轉讓的限制（必考）

12、注意新增的公司合并、分立的債權債務承繼

13、注意新增的股東提起解散公司訴訟和債權人申請人民法院制定清算組進行清算 本章的知識非常重要，大家多注意綜合題的考點。

第五章證券法（15 分左右）(注意和公司法結合出綜合題）

1、首次公開發(fā)行股票的條件，特別是創(chuàng)業(yè)版首發(fā)并上市的條件（必考）

2、上市公司增發(fā)股票的一般條件（10 個條件）

3、增發(fā)的條件、配股的條件（10+3）

4、非公開發(fā)行股票的條件（去年客觀題）

5、發(fā)行可轉換公司債券（分離交易與非分離交易的）

6、股票的上市與交易（去年綜合題，今年要注意客觀題）

7、一般債券的發(fā)行與上市

8、封閉式基金的上市條件（多選）、開放式基金（單選），基金持有人大會（新增，多 選必考）

9、上市公司的信息披露和禁止交易行為（新增虛假陳述的界定，多選）

10、上市公司收購的一致行動人（多選必考）

11、要約收購及豁免申請（要約價格，價款支付方式，競爭要約）（客觀題）

12、暫停上市和中止上市（區(qū)分是否嚴重，多選）

13、證券中介機構（證券公司的設立，多選）

14、新增的虛假陳述相關內容應當格外關注綜合題的題目 本章全是條件，大家注意區(qū)分一般條件，記住特別的條件。大家需要判斷問的問題是否合法，說出與教材盡可能接近的理由

第六章企業(yè)破產(chǎn)法 考生要注意綜合題

1、破產(chǎn)的申請與受理（破產(chǎn)界限，破產(chǎn)申請的提出）

2、管理人資格、人民法院指定，管理人報酬，管理人的職責（多選）

3、破產(chǎn)人的財產(chǎn)（取回權，撤銷權,注意區(qū)分破產(chǎn)申請前 6 個月和 1 年的行為）

4、抵銷權（非常重要，多選和綜合題都易考）

5、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆眨▋?yōu)先于其他無擔保債券，哪些是共益?zhèn)鶆眨ǘ噙x題會考）

6、破產(chǎn)債權申報（有無財產(chǎn)擔保均需要申報）

7、債權人會議的職權和表決方式（客觀題）

8、重整（申請人，重整草案的表決、重整的效力等）（多選或綜合）

9、破產(chǎn)清算程序（別除權，破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配，遺留事務的處理）大家需要注意，本章可以和公司法結合，盡管結果肯定是個悲劇，大家還是需要掌握的。成立一個公司，（1）考公司的出資等（2）考股東會的表決方式（3）考對外投資表決時，有 股東異議，是否記載會議記錄（4）達到破產(chǎn)界限，誰提出破產(chǎn)申請（5）公司是否有轉移財 產(chǎn)行為，是否在破產(chǎn)申請 1 年內發(fā)生，管理人是否有權追回（6）跟破產(chǎn)公司打交道的債權 人能否行使取回權（7）破產(chǎn)公司的債權人是否能行使抵消權，其取得的對破產(chǎn)公司的債權 是否合法（8）召開債權人會議，看公司是要重整還是和解（9）最差的結果是破產(chǎn)公司不思 悔過，導致公司進入破產(chǎn)清算程序

（10）看是否有人沒有認領財產(chǎn)，對這些財產(chǎn)進行再分配，不分配的是否上繳國庫

第七章國有資產(chǎn)法律制度 本章不用多說，再變也變不出個花樣來。大家要特別注意客觀題

1、組織機構中董事會和監(jiān)事會的職工代表（沒有股東會）

2、重大事項的管理（哪些要本級人民政府批準）

3、企業(yè)資產(chǎn)損失的責任承擔（直接、主管、分管、重要領導責任）

4、核準制和備案制（8 個月還是 9 個月）

5、國有產(chǎn)權轉讓問題

6、國有股東轉讓上市公司股份（事先報批和事后報備的區(qū)別，協(xié)議轉讓，轉讓價款支 付）（多選）

第八章物權法 今年本章仍然需要對綜合題特別關注

1、物權的分類（所有權與他物權，用益物權與擔保物權，動產(chǎn)物權和不動產(chǎn)物權）

2、物權基本原則（一物一權，公示公信原則）

3、占有的種類（單選或多選）

4、占有的推定及無權占有人和返還請求人之間關系（客觀題）

5、物權的變動（非常重要，對于不動產(chǎn)，哪些不動產(chǎn)是登記生效，哪些是法律規(guī)定外 的情況；對于動產(chǎn)，交付生效，哪些交付采用登記對抗主義）（多選或綜合題）

6、交付的種類及區(qū)別（客觀題）

7、所有權的取得原則（善意取得制度的構成要件，遺失物不適用善意取得）

8、物上請求權和債權請求權

9、所有權的權能（占有、使用、收益、處分）

10、業(yè)主建筑物區(qū)分所有權（業(yè)主大會的表決方式，多選）

11、共有（按份共有和共同共有，處分方式，對外關系）(客觀題或綜合題)

12、相鄰關系的種類（多選題）

13、用益物權（A、土地承包經(jīng)營權，30/50/70 年，流轉期限不得超過承包剩余期限； B、建設用地使用權，記住流轉規(guī)則：房隨地走，地隨房走，房地一體；C、地役權，不得 與需役地分離，單獨抵押等，地役權的效力，地役權與其他用益物權和相鄰權的關系）

14、擔保物權（A、抵押，不得抵押的財產(chǎn)，需要登記，登記對抗，抵押權的效力，抵 押權的實現(xiàn)，注意清償?shù)捻樞颍籅、質押，動產(chǎn)質押和權利質押；C、留置的效力）

第九章合同法（總則）

1、相對性（新增，多選）

2、要約與承諾（要約邀請與要約的區(qū)別，要約的遲到和遲延的區(qū)別，哪些要約不得撤 回）（多選，必考）

3、合同成立的時間和地點（單選）

4、格式條款和免責條款（格式條款與非格式條款不一致的，以非格式條款為準；免責 條款無效的兩點）（客觀題）

5、違約責任與締約過失責任的區(qū)別（多選）

6、效力待定合同（多選）

7、合同的履行規(guī)則（多選和綜合題均容易出）

8、同時履行抗辯，先履行抗辯，不安抗辯（注意區(qū)別，多選和綜合題）

9、代位權和撤銷權行使條件（客觀題和綜合題）

10、擔保的方式（1）保證，一般保證和連帶保證，單獨保證和共同保證，注意責任承 擔的區(qū)別；是否約定保證的期間等；

11、定金的效力（多選,出題方式：以下有關定金的說法正確的有）

12、債權的轉讓和債務的承擔（哪些債權不得轉讓，客觀題）

13、合同的中止（法定的解除，法定的抵消，提存，客觀題和綜合題）

14、違約責任（責任承擔方式，定金和違約金不可同時適用,客觀題和綜合題）

第十章合同法（分則）

1、商品房買賣合同、房屋租賃合同毫無疑問是重中之重（必考，很可能會涉及到綜合 題）

2、買賣合同（非常重要，標的物的交付，所有權的轉移，風險責任的承擔，價款支付，合同法綜合題中出題老師的最愛，大家也需要關注客觀題）

3、贈與合同（撤銷權）（客觀題）

4、借款合同（借款人未按照約定用途使用借款，借款利息）（客觀題）

5、租賃合同（不定期租賃和買賣不破租賃）（客觀題，必考）

6、承攬合同（定做人可以隨時解除）（客觀題）

7、建設工程合同（合同是否有效，合同的分包，墊資及利息，價款結算，承包人優(yōu)先 于抵押權和其他債權受償）（客觀題）

8、保管和倉儲合同(注意費用問題)（客觀題）

9、委托合同（注意委托關系與第三人的關系，隱名代理）（客觀題）

10、技術合同（注意客觀題和綜合題，這部分需要好好理解）

第十一章外匯管理法律制度

1、資本項目外匯收支和經(jīng)常項目外匯收支區(qū)分（多選，必考）

2、違反外匯管理條例的處罰（單選）

3、境外投資和外債管理（客觀題）

第十二章支付結算法律制度

1、匯兌（2 個月）（客觀題）

2、托收承付（范圍）（客觀題）

3、單位卡（10 萬元的限制）（客觀題）

4、信用卡的風險控制指標（單位卡和個人卡要區(qū)別）（客觀題）

5、簽發(fā)空頭支票的責任（大于 5%不低于 1000 元）（客觀題）

6、銀行結算賬戶（哪些可以存現(xiàn)金，取現(xiàn)金）（客觀題）第十三章票據(jù)法律制度 本章注意與合同法出綜合題 1.票據(jù)關系和票據(jù)的基礎關系（客觀題）

2、票據(jù)的權利（取得的限制，是否受前手的權利瑕疵，喪失與補救，權利的消滅時效）

3、票據(jù)的抗辯（對物的抗辯和對人的抗辯）

4、票據(jù)的偽造和變造（分變造前和變造后承擔責任）

5、票據(jù)的絕對記載事項（多選）

6、票據(jù)的背書（背書連續(xù)，背書不得記載事項及記載的后果，禁止背書的記載，法定 禁止背書）（客觀題和綜合題）

7、承兌（提示承兌，承兌的效力，附條件的承兌視為拒絕承兌）

8、保證（附條件的保證，條件無效；保證人的責任；保證的效力；保證人行使追索權）

9、付款（銀行需要盡到審查責任，僅是形式上的審查）

10、追索權（追索的形成條件，追索權的行使，只要考綜合題，這個追索是必考的）

11、支票的金額和收款人名稱可以授權補記。

12、涉外票據(jù)的法律適用（多選題）第十四章工業(yè)產(chǎn)權法律制度

1、專利的保護期限（20 年、10 年）

2、授予專利的條件（采用的標準，不授予專利的項目，多選題）

3、專利權的取得、行使和轉讓（優(yōu)先權原則）

4、專利權中止和無效（多選題）

5、專利實施的強制許可（多選題）

6、專利權的保護（侵害專利權的行為）

7、哪些標志不得作為商標注冊（多選，通常會結合例子出題）

8、注冊商標的續(xù)展（10 年，6 個月）

9、注冊商標爭議裁定（客觀題，5 年）第十五章競爭法律制度

1、以低于成本銷售也不屬于不正當競爭行為的（多選）

2、有獎銷售，最高獎金額不得超過 5000 元（客觀題）

3、壟斷協(xié)議及法律責任（多選）

4、經(jīng)營者市場支配地位的推定及濫用市場支配地位的行為（多選）

5、經(jīng)營者集中的申報標準

第五篇：CPA經(jīng)濟法論文

有限責任公司與股份有限公司之探析

《中華人民共和國公司法》 于1993年 12月29日由第八屆全國人大常委會第5次會議通過,并于1994年7 月 1 日起正式施行?！豆痉ā返念C布 ,通過法律的形式規(guī)范了公司的組織和行為 ,使其經(jīng)營活動納入法制的軌道,有利于奠定現(xiàn)代企業(yè)制度的法制基礎,培育合理的市場競爭機制,保護社會主義市場經(jīng)濟的順利發(fā)展。

一、公司的分類

按照股東責任的不同，公司分為五種：無限責任公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司。無限責任公司亦稱無限公司，是全體股東對公司債務承擔無限連帶責任的公司。有限責任公司亦稱有限公司，是由法定數(shù)量的股東組成，其資本不分為等額股份，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。兩合公司是由無限連帶責任股東和有限責任股東結合而成的公司。股份有限公司亦稱股份公司，是由一定人數(shù)以上的股東組成，其全部資本分為等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。股份兩合公司，是有限責任股東認購的資本劃分為等額股份的兩合公司。我國《公司法》第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司?！笨梢姡覈僧斍俺姓J的公司只有兩種：有限責任公司和股份有限公司。

二、有限責任公司和股份有限公司的含義

(一)有限責任公司的含義: 所謂有限責任公司, 又稱有限公司, 在英美稱為封閉公司或私人公司, 它是指根據(jù)法律規(guī)定的條件成立, 由兩個以上股東共同出資,并以其認繳的出資額對公司的經(jīng)營承擔有限責任, 公司是以它的全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的企業(yè)法人。

(二)股份有限公司的含義: 股份有限公司又稱股份公司。在英美稱為公開公司或公眾公司, 是指注冊資本由等額股份構成, 股東通過發(fā)行股票籌集資本。我國《公司法》 規(guī)定:“股份有限公司是指其全部資本分為等額股份, 股東以其所持股份為限對公司承擔責任, 公司 以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人?！?/p>

三、有限責任公司和股份有限公司的相同點

(一)都是企業(yè)法人。它們都擁有法人財產(chǎn)權, 均具有完備的章程、組織機構、完全獨立的財產(chǎn)和責任, 都充分表現(xiàn)了法人組織的法律特征。

(二)股東承擔有限責任。有限責任的范圍, 都是以股東的投資額為限的。有限公司的股東以其出資額為限, 股份有限公司的股東以其認購的股份為限, 公司的債權人只能對公司行使債權, 而不能直接對股東行使債權。

(三)公司承擔有限責任。公司是以全部資本為限對公司債務承擔責任的企業(yè)法人, 對外也只承擔有限的責任, 有限責任的范圍, 就是公司的全部資產(chǎn), 除此之外, 公司不再承擔其他的財產(chǎn)責任。

(四)股東既可以是自然人, 也可以是法人。除國家有禁止或限制的特別規(guī)定外, 有權代表國家投資的政府部門或機構、企業(yè)法人、具有法人資格的事業(yè)單位和社會團體、自然人均 可以成為有限公司的股東。

(五)股東的財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)是分離的。股東將財產(chǎn)投資公司后,該財產(chǎn)即轉化為公司的財產(chǎn), 股東不再直接控制和支配這部分財產(chǎn)。同時, 公司的財產(chǎn)與股東沒有投資到公司的其他財產(chǎn)是沒有關系的,即使公司出現(xiàn)資不抵債的情況, 股東也只以其對公司的投資額承擔責 任, 不再承擔其他的責任。一旦公司破產(chǎn), 不會影響股東其他財產(chǎn), 這有利于投資者進行投資, 有利于分散投資者的風險。特別是股份有限公司, 由于每股股票的金額很小, 大量的單個股東所擁有的股份只占公司資本的很小一部分, 股東又只對公司承擔有限責任, 因此, 雖然股份有限公司的經(jīng)營風險很大, 但每個投資者卻只承擔很小的風險。

(六)公司的會計報表必須要經(jīng)過注冊會計師的審計并出具報告和存檔以便股東查閱。

(七)董事會的表決均為一人一票。

四、有限責任公司和股份有限公司的區(qū)別

(一)募集資金方式不同。有限責任公司只能由發(fā)起人集資, 不能向社會公開募集資金;股份有限公司, 可以向社會公開募集資金, 但不能上市集資, 要想上市的話, 必須符合相關的上市要求, 經(jīng)過國務院證券監(jiān)督管理機構批準后方可上市,只有少量的股份有限公司是能夠上 市的, 股票在證券交易所上市交易的股份有限公司, 簡稱為上市公司。

(二)出資額不同。有限責任公司的成立條件比較寬松, 設立程序簡單, 只要具備《 公司法》 的條件, 即可申請開戶, 要求注冊資本的最低限額為 3 萬元, 《 公司法》對一人有限責任公司作了專門的規(guī)定, 指的是只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司, 其注冊資本最低限額為人民幣 10 萬元;股份有限公司的成立條件比較嚴格, 注冊資本的最低限額為人民幣 500 萬元, 股份公司可以理解成有限公司的高級形式。

(三)出資方式不同。有限責任公司, 股東應當按照其在發(fā)起人協(xié)議和公司章程中認購的出資數(shù)額足額繳付出資, 股東如不按期繳付所認繳的出資, 還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任;股份有限公司, 發(fā)起設立時, 公司章程中載明的公司全部資本, 必須在公司設立時全部發(fā)行, 并由發(fā)起人全部認購, 以募集設立方式設立股份公司的, 發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35%, 其余股份應向社會公開募集。

(四)股權證明形式不同。在有限責任公司中, 股東的股權證明是《 出資證明書》 , 《 出資證明書》不能轉讓、流通;在股份有限公司中, 股東的股權證明是股票, 股東所持有的股份是以股票的形式體現(xiàn), 股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證, 股票可以轉讓、流通。(五)股份轉讓難易程度不同。有限責任公司股東轉讓自己的出資有嚴格的要求, 受到的限制較多, 股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權, 股東向股東以外的人轉讓出資時, 必須經(jīng)股東會決議通過, 在同等條件下, 公司的其他股東有優(yōu)先購買權;股份有限公司其股票公開發(fā)行, 可以自由轉讓自己的股份。但根據(jù)《 公司法》 規(guī)定, 原則上公司不得收購本公司股份;股份有限公司的發(fā)起人持有的本公司的股份,自公司成立之日起 1 年內不得轉讓;公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應當向公司申報所持有的本公司的股份, 并在任職期間內不得轉讓;股東轉讓其股份, 應當在依法設立的證券交易場所進行。

(六)股東人數(shù)限制不同。有限責任公司必須由 50 人以下為發(fā)起人, 股東人數(shù)有最高和最低的要求,由股東共同出資設立;而股份有限公司必須有 2 人以上、200 人以下為發(fā)起人, 股東人數(shù)只有最低要求,沒有最高要求。

(七)股東責任不同。有限責任公司股東就其出資額對公司債務承擔責任, 股份有限公司股東就其認購的股份對公司負責。

(八)股東權利不同。有限責任公司的股東會會議由股東按照出資比例行使表決權, 公司章程另有規(guī)定的也可以一人一票表決權;股份有限公司股東的表決權原則上按股計算, 每股有一票表決權, 公司持有的本公司股份沒有表決權。

(九)股東會、董事會權限大小和兩權分離程度不同。在有限責任公司中, 由于股東人數(shù)有上限, 人數(shù)相對比較少, 召開股東會等也比較方便, 因此, 股東會的權限較大, 董事經(jīng)常是由股東自己兼任的, 所有權和經(jīng)營權的分離程度較低, 其組織機構也比較靈活, 是否設立董事會由股東會決定, 對于股東人數(shù)少,規(guī)模小的, 可以設一名執(zhí)行董事, 不設董事會或設一至兩名監(jiān)事, 不設監(jiān)事會;在股份有限公司中, 由于股東人數(shù)沒有上限, 人數(shù)較多且分散,召開股東會比較困難, 股東會的議事程序也比較復雜, 必須設董事會和監(jiān)事會, 所以股東會的權限有所限制, 董事會的權限較大, 所有權和經(jīng)營權的分離程度比較高。

(十)財務狀況的公開程度不同。在有限責任公司中, 由于公司的人數(shù)有限, 經(jīng)會計師事務所審計的財務會計報告, 不必發(fā)行公告, 只要按照規(guī)定期限送交各股東就行了;在股份有限公司中, 由于股東人數(shù)眾多且很難分類, 其中以募集設立方式成立的股份有限公司, 由于要

上市集資和發(fā)行股票, 經(jīng)會計師事務所審計的財務會計報告必須要對社會公眾發(fā)布公告, 公開財務會計報告。

總之 ,有限責任公司與股份有限公司的法律特征既有相同點 ,也有不同點,且相同點與不同點相互滲透,即不同中有相同,相同中有不同,只有認真分析和研究其法律特征,才能盡可能避免法律適用上的偏差,從而保障公司法在規(guī)范公司行為方面發(fā)揮實際作用。五．有限責任公司和股份有限責任公司的優(yōu)缺點 1.對有限責任公司的評價。

有限責任公司是公司制度中出現(xiàn)最晚的一種公司形式，它充分吸取了其他公司的長處，并棄其所短。有限責任公司兼具了人合性和資合性的特點，股東之間既可以相互信任，又不必像合伙企業(yè)的合伙人那樣承擔無限責任。同時避免了兩合公司股東成分較復雜，責任形式不一，內部關系較難協(xié)調的弊端。因而當這種公司形式一問世，就顯示了它強大的生命力，并為許多投資者所采用。發(fā)展到今天，有限責任公司在西方國家已居首位，在數(shù)量上占有絕對優(yōu)勢，成為極其重要的一種公司形式。

但有限責任公司也因其人合性和封閉性的特點，一般難以成長為大型企業(yè)。因此，有限責任公司更符合中小企業(yè)需要的公司形式。但也不排除股東人數(shù)少而企業(yè)規(guī)模大的情況存在。在我國，由于近年來大量國有企業(yè)采取有限責任公司的形式進行公司制改造，一些國有企業(yè)的強大的資產(chǎn)實力，使部分有限公司的規(guī)模很大。2.對股份有限公司的評價。

對于股份有限責任公司，許多西方國家和法學家把它視為新時代的偉大發(fā)現(xiàn)，認為它的重要性并不亞于蒸汽機和電力的發(fā)明，沒有它，大規(guī)模的現(xiàn)代化生產(chǎn)是不可想象的。

其最大的優(yōu)點是便于集資，特別是上市公司由于它可以對外公開發(fā)行股票和債券；還具有投資靈活的優(yōu)點，其股權的轉讓是自由的；可以分散風險，投資者可以將持有的現(xiàn)金分散購買不同公司的股票，從而達到風險減少的目的；對于非上市公司也為了達到上市公司的條件，便會挖掘潛力，促進公司不斷地發(fā)展。

但股份有限公司也有其不足，主要是易出現(xiàn)少數(shù)股東對公司的操縱 控制和壟斷的形式《公司法》規(guī)定：股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權 值得注意的一點是，股東大會做出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的半數(shù)或者2/3以上通過 在中國這種情況下，大量以投機為目的的股民根本不關注企業(yè)具體經(jīng)營情況，更不要說自己出錢去參加股東大會，這樣就為大股東操縱表決創(chuàng)造了條件 因此就會使股東流動性增大，股東缺乏責任感。一旦遇到公司狀況不佳時，股東便會紛紛拋售股票，這對于公司無疑是致命的打擊。

六、有限責任公司和股份有限公司的轉化

有限責任公司成立后, 可能因需要增加資本等原因要求改為股份有限公司, 以便向公眾籌集更多的資金。股份有限公司成立后,可能因縮小經(jīng)營規(guī)模、減少注冊資本等原因要求改為有限責任公司, 以便更好適應情況的變化。因此, 有限責任公司和股份有限公司存在著相互轉化問題。根據(jù)《公司法》第 9條的規(guī)定,有限責任公司可以變更為股份有限公司, 但應當符合該法規(guī)定的有限責任公司的條件。股份有限公司可以變更為有限責任公司, 但應當符合該法規(guī)定的有限責任公司的條件。

有限責任公司與股份有限公司均屬股份經(jīng)濟的產(chǎn)物, 是股份經(jīng)濟的兩種重要組織形式。其產(chǎn)生和發(fā)展, 是由社會生產(chǎn)力的發(fā)展所決定的, 是商品經(jīng)濟發(fā)展的內在需求。在西方市場經(jīng)濟國家, 有限責任公司和股份有限公司這兩種形式作為公司制度中普遍采用的形式, 在經(jīng)濟和社會中的作用日益明顯。我國已在構建社會主義市場經(jīng)濟體制, 建立現(xiàn)代企業(yè)制度上, 大量吸收和廣泛采用世界上先進的公司管理形式, 這樣將有助于我國今后經(jīng)濟和社會的發(fā)展。