第一篇：合同法司法解釋二
合同法司法解釋二(全文)
合同法司法解釋(二)全文
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(二)
(法釋〔2009〕5號(hào)，2009年2月9日最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過(guò)，2009年5月13日起施行)
目錄
一、合同的訂立
二、合同的效力
三、合同的履行
四、合同的權(quán)利義務(wù)終止
五、違約責(zé)任
六、附則
中華人民共和國(guó)最高人民法院公告
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋(二)》已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自2009年5月13日起施行。
二○○九年四月二十四日
為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，對(duì)人民法院適用合同法的有關(guān)問(wèn)題作出如下解釋?zhuān)?/p>
一、合同的訂立
第一條 當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱(chēng)或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。
第二條 當(dāng)事人未以書(shū)面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。
第三條 懸賞人以公開(kāi)方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。
第四條 采用書(shū)面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。
第五條 當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書(shū)上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。
第六條 提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱(chēng)“采取合理的方式”。
提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱(chēng)“交易習(xí)慣”：
(一)在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法;
(二)當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。
對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
第八條 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第(三)項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù);對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
二、合同的效力
第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無(wú)效。
第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。
第十二條 無(wú)權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開(kāi)始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。
第十三條 被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無(wú)權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。
第十四條 合同法第五十二條第(五)項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。
第十五條 出賣(mài)人就同一標(biāo)的物訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無(wú)效情形，買(mǎi)受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣(mài)人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
三、合同的履行
第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。
第十七條 債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。
第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第十九條 對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門(mén)指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。
轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià);對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。
債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷(xiāo)。
第二十條 債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類(lèi)的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù);幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù);擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù);負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充;到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。
第二十一條 債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒(méi)有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：
(一)實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用;
(二)利息;
(三)主債務(wù)。
四、合同的權(quán)利義務(wù)終止
第二十二條 當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第二十三條 對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷(xiāo)的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷(xiāo)的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。
第二十四條 當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷(xiāo)雖有異議，但在約定的異議期限屆滿(mǎn)后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持;當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷(xiāo)通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。
第二十五條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣(mài)、變賣(mài)所得價(jià)款交付提存部門(mén)時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。
提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。
第二十六條 合同成立以后客觀(guān)情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。
五、違約責(zé)任
第二十七條 當(dāng)事人通過(guò)反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。
第二十八條 當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。
第二十九條 當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。
當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。
六、附則
第三十條 合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋;本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。
第二篇：合同法司法解釋(二)全文
合同法司法解釋
（二）全文
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋
（二）（法釋〔2009〕5號(hào)，2009年2月9日最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過(guò)，2009年5月13日起施行）目錄
一、合同的訂立
二、合同的效力
三、合同的履行
四、合同的權(quán)利義務(wù)終止
五、違約責(zé)任
六、附則
中華人民共和國(guó)最高人民法院公告
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋
（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自2009年5月13日起施行。二○○九年四月二十四日
為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，對(duì)人民法院適用合同法的有關(guān)問(wèn)題作出如下解釋?zhuān)?/p>
一、合同的訂立
第一條 當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱(chēng)或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。
第二條 當(dāng)事人未以書(shū)面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。
第三條 懸賞人以公開(kāi)方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。
第四條 采用書(shū)面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。
第五條 當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書(shū)上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。
第六條 提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱(chēng)“采取合理的方式”。
提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱(chēng)“交易習(xí)慣”：
（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；
（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。
對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
第八條 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
二、合同的效力
第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無(wú)效。
第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。
第十二條 無(wú)權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開(kāi)始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。
第十三條 被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無(wú)權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。
第十四條 合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。
第十五條 出賣(mài)人就同一標(biāo)的物訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無(wú)效情形，買(mǎi)受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣(mài)人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
三、合同的履行
第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。
第十七條 債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。
第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第十九條 對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門(mén)指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。
轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。
債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷(xiāo)。
第二十條 債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類(lèi)的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。
第二十一條 債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償
合同法司法解釋三
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【找法網(wǎng) 合同法司法解釋】合同法司法解釋三講述了《最高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》對(duì)《合同法》實(shí)施以來(lái)及合同案件審判實(shí)踐中出現(xiàn)的問(wèn)題、遇到的難題集中梳理和應(yīng)對(duì)，其涉及合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的權(quán)利義務(wù)終止、違約責(zé)任等幾大合同法問(wèn)題。
《最高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》已于2012年3月31日由最高人民法院審判委員會(huì)第1545次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自2012年7月1日起施行。
二○一二年五月十日
法釋〔2012〕7號(hào)
最高人民法院
關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋
(2012年3月31日最高人民法院審判委員會(huì)第1545次會(huì)議通過(guò))
目錄
一、買(mǎi)賣(mài)合同的成立及效力
二、標(biāo)的物交付和所有權(quán)轉(zhuǎn)移
三、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)
四、標(biāo)的物檢驗(yàn)
五、違約責(zé)任
六、所有權(quán)保留
七、特種買(mǎi)賣(mài)
八、其他問(wèn)題
為正確審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》、《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》等法律的規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)踐，制定本解釋。
一、買(mǎi)賣(mài)合同的成立及效力
第一條 當(dāng)事人之間沒(méi)有書(shū)面合同，一方以送貨單、收貨單、結(jié)算單、發(fā)票等主張存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及其他相關(guān)證據(jù)，對(duì)買(mǎi)賣(mài)合同是否成立作出認(rèn)定。
對(duì)賬確認(rèn)函、債權(quán)確認(rèn)書(shū)等函件、憑證沒(méi)有記載債權(quán)人名稱(chēng)，買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方以此證明存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。
第二條 當(dāng)事人簽訂認(rèn)購(gòu)書(shū)、訂購(gòu)書(shū)、預(yù)訂書(shū)、意向書(shū)、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來(lái)一定期限內(nèi)訂立買(mǎi)賣(mài)合同，一方不履行訂立買(mǎi)賣(mài)合同的義務(wù)，對(duì)方請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。
第三條 當(dāng)事人一方以出賣(mài)人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒(méi)有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無(wú)效的，人民法院不予支持。
出賣(mài)人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買(mǎi)受人要求出賣(mài)人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。
第四條 人民法院在按照合同法的規(guī)定認(rèn)定電子交易合同的成立及效力的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)適用電子簽名法的相關(guān)規(guī)定。
二、標(biāo)的物交付和所有權(quán)轉(zhuǎn)移
第五條 標(biāo)的物為無(wú)需以有形載體交付的電子信息產(chǎn)品，當(dāng)事人對(duì)交付方式約定不明確，且依照合同法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，買(mǎi)受人收到約定的電子信息產(chǎn)品或者權(quán)利憑證即為交付。
第六條 根據(jù)合同法第一百六十二條的規(guī)定，買(mǎi)受人拒絕接收多交部分標(biāo)的物的，可以代為保管多交部分標(biāo)的物。買(mǎi)受人主張出賣(mài)人負(fù)擔(dān)代為保管期間的合理費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。
買(mǎi)受人主張出賣(mài)人承擔(dān)代為保管期間非因買(mǎi)受人故意或者重大過(guò)失造成的損失的，人民法院應(yīng)予支持。
第七條 合同法第一百三十六條規(guī)定的“提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料”，主要應(yīng)當(dāng)包括保險(xiǎn)單、保修單、普通發(fā)票、增值稅專(zhuān)用發(fā)票、產(chǎn)品合格證、質(zhì)量保證書(shū)、質(zhì)量鑒定書(shū)、品質(zhì)檢驗(yàn)證書(shū)、產(chǎn)品進(jìn)出口檢疫書(shū)、原產(chǎn)地證明書(shū)、使用說(shuō)明書(shū)、裝箱單等。
第八條 出賣(mài)人僅以增值稅專(zhuān)用發(fā)票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標(biāo)的物義務(wù)，買(mǎi)受人不認(rèn)可的，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)提供其他證據(jù)證明交付標(biāo)的物的事實(shí)。
合同約定或者當(dāng)事人之間習(xí)慣以普通發(fā)票作為付款憑證，買(mǎi)受人以普通發(fā)票證明已經(jīng)履行付款義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。
第九條 出賣(mài)人就同一普通動(dòng)產(chǎn)訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同，在買(mǎi)賣(mài)合同均有效的情況下，買(mǎi)受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：
(一)先行受領(lǐng)交付的買(mǎi)受人請(qǐng)求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持;
(二)均未受領(lǐng)交付，先行支付價(jià)款的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;
(三)均未受領(lǐng)交付，也未支付價(jià)款，依法成立在先合同的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。
第十條 出賣(mài)人就同一船舶、航空器、機(jī)動(dòng)車(chē)等特殊動(dòng)產(chǎn)訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同，在買(mǎi)賣(mài)合同均有效的情況下，買(mǎi)受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：
(一)先行受領(lǐng)交付的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;
(二)均未受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;
(三)均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行交付標(biāo)的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;
(四)出賣(mài)人將標(biāo)的物交付給買(mǎi)受人之一，又為其他買(mǎi)受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領(lǐng)交付的買(mǎi)受人請(qǐng)求將標(biāo)的物所有權(quán)登記在自己名下的，人民法院應(yīng)予支持。
三、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)
第十一條 合同法第一百四十一條第二款第(一)項(xiàng)規(guī)定的“標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)摹?，是指?biāo)的物由出賣(mài)人負(fù)責(zé)辦理托運(yùn)，承運(yùn)人系獨(dú)立于買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人之外的運(yùn)輸業(yè)者的情形。標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，按照合同法第一百四十五條的規(guī)定處理。
第十二條 出賣(mài)人根據(jù)合同約定將標(biāo)的物運(yùn)送至買(mǎi)受人指定地點(diǎn)并交付給承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。
第十三條 出賣(mài)人出賣(mài)交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，在合同成立時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買(mǎi)受人，買(mǎi)受人主張出賣(mài)人負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。
第十四條 當(dāng)事人對(duì)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)沒(méi)有約定，標(biāo)的物為種類(lèi)物，出賣(mài)人未以裝運(yùn)單據(jù)、加蓋標(biāo)記、通知買(mǎi)受人等可識(shí)別的方式清楚地將標(biāo)的物特定于買(mǎi)賣(mài)合同，買(mǎi)受人主張不負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。
四、標(biāo)的物檢驗(yàn)
第十五條 當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的檢驗(yàn)期間未作約定，買(mǎi)受人簽收的送貨單、確認(rèn)單等載明標(biāo)的物數(shù)量、型號(hào)、規(guī)格的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第一百五十七條的規(guī)定，認(rèn)定買(mǎi)受人已對(duì)數(shù)量和外觀(guān)瑕疵進(jìn)行了檢驗(yàn)，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。
第十六條 出賣(mài)人依照買(mǎi)受人的指示向第三人交付標(biāo)的物，出賣(mài)人和買(mǎi)受人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)與買(mǎi)受人和第三人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第六十四條的規(guī)定，以出賣(mài)人和買(mǎi)受人之間約定的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)為標(biāo)的物的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)。
第十七條 人民法院具體認(rèn)定合同法第一百五十八條第二款規(guī)定的“合理期間”時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合當(dāng)事人之間的交易性質(zhì)、交易目的、交易方式、交易習(xí)慣、標(biāo)的物的種類(lèi)、數(shù)量、性質(zhì)、安裝和使用情況、瑕疵的性質(zhì)、買(mǎi)受人應(yīng)盡的合理注意義務(wù)、檢驗(yàn)方法和難易程度、買(mǎi)受人或者檢驗(yàn)人所處的具體環(huán)境、自身技能以及其他合理因素，依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則進(jìn)行判斷。
合同法第一百五十八條第二款規(guī)定的“兩年”是最長(zhǎng)的合理期間。該期間為不變期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。
第十八條 約定的檢驗(yàn)期間過(guò)短，依照標(biāo)的物的性質(zhì)和交易習(xí)慣，買(mǎi)受人在檢驗(yàn)期間內(nèi)難以完成全面檢驗(yàn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該期間為買(mǎi)受人對(duì)外觀(guān)瑕疵提出異議的期間，并根據(jù)本解釋第十七條第一款的規(guī)定確定買(mǎi)受人對(duì)隱蔽瑕疵提出異議的合理期間。
約定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間短于法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間的，人民法院應(yīng)當(dāng)以法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間為準(zhǔn)。
第十九條 買(mǎi)受人在合理期間內(nèi)提出異議，出賣(mài)人以買(mǎi)受人已經(jīng)支付價(jià)款、確認(rèn)欠款數(shù)額、使用標(biāo)的物等為由，主張買(mǎi)受人放棄異議的，人民法院不予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。
第二十條 合同法第一百五十八條規(guī)定的檢驗(yàn)期間、合理期間、兩年期間經(jīng)過(guò)后，買(mǎi)受人主張標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的，人民法院不予支持。
出賣(mài)人自愿承擔(dān)違約責(zé)任后，又以上述期間經(jīng)過(guò)為由翻悔的，人民法院不予支持。
五、違約責(zé)任
第二十一條 買(mǎi)受人依約保留部分價(jià)款作為質(zhì)量保證金，出賣(mài)人在質(zhì)量保證期間未及時(shí)解決質(zhì)量問(wèn)題而影響標(biāo)的物的價(jià)值或者使用效果，出賣(mài)人主張支付該部分價(jià)款的，人民法院不予支持。
第二十二條 買(mǎi)受人在檢驗(yàn)期間、質(zhì)量保證期間、合理期間內(nèi)提出質(zhì)量異議，出賣(mài)人未按要求予以修理或者因情況緊急，買(mǎi)受人自行或者通過(guò)第三人修理標(biāo)的物后，主張出賣(mài)人負(fù)擔(dān)因此發(fā)生的合理費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。
第二十三條 標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定，買(mǎi)受人依照合同法第一百一十一條的規(guī)定要求減少價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人主張以符合約定的標(biāo)的物和實(shí)際交付的標(biāo)的物按交付時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值計(jì)算差價(jià)的，人民法院應(yīng)予支持。
價(jià)款已經(jīng)支付，買(mǎi)受人主張返還減價(jià)后多出部分價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。
第二十四條 買(mǎi)賣(mài)合同對(duì)付款期限作出的變更，不影響當(dāng)事人關(guān)于逾期付款違約金的約定，但該違約金的起算點(diǎn)應(yīng)當(dāng)隨之變更。
買(mǎi)賣(mài)合同約定逾期付款違約金，買(mǎi)受人以出賣(mài)人接受價(jià)款時(shí)未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持。
買(mǎi)賣(mài)合同約定逾期付款違約金，但對(duì)賬單、還款協(xié)議等未涉及逾期付款責(zé)任，出賣(mài)人根據(jù)對(duì)賬單、還款協(xié)議等主張欠款時(shí)請(qǐng)求買(mǎi)受人依約支付逾期付款違約金的，人民法院應(yīng)予支持，但對(duì)賬單、還款協(xié)議等明確載有本金及逾期付款利息數(shù)額或者已經(jīng)變更買(mǎi)賣(mài)合同中關(guān)于本金、利息等約定內(nèi)容的除外。
買(mǎi)賣(mài)合同沒(méi)有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣(mài)人以買(mǎi)受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國(guó)人民銀行同期同類(lèi)人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
第二十五條 出賣(mài)人沒(méi)有履行或者不當(dāng)履行從給付義務(wù)，致使買(mǎi)受人不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買(mǎi)受人主張解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第九十四條第(四)項(xiàng)的規(guī)定，予以支持。
第二十六條 買(mǎi)賣(mài)合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持;但約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定處理。
第二十七條 買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方以對(duì)方違約為由主張支付違約金，對(duì)方以合同不成立、合同未生效、合同無(wú)效或者不構(gòu)成違約等為由進(jìn)行免責(zé)抗辯而未主張調(diào)整過(guò)高的違約金的，人民法院應(yīng)當(dāng)就法院若不支持免責(zé)抗辯，當(dāng)事人是否需要主張調(diào)整違約金進(jìn)行釋明。
一審法院認(rèn)為免責(zé)抗辯成立且未予釋明，二審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決支付違約金的，可以直接釋明并改判。
第二十八條 買(mǎi)賣(mài)合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過(guò)定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。
第二十九條 買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方主張賠償可得利益損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的主張，依據(jù)合同法第一百一十三條、第一百一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定。
第三十條 買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方對(duì)損失的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持。
第三十一條 買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應(yīng)予支持。
第三十二條 合同約定減輕或者免除出賣(mài)人對(duì)標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但出賣(mài)人故意或者因重大過(guò)失不告知買(mǎi)受人標(biāo)的物的瑕疵，出賣(mài)人主張依約減輕或者免除瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持。
第三十三條 買(mǎi)受人在締約時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物質(zhì)量存在瑕疵，主張出賣(mài)人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持，但買(mǎi)受人在締約時(shí)不知道該瑕疵會(huì)導(dǎo)致標(biāo)的物的基本效用顯著降低的除外。
六、所有權(quán)保留
第三十四條 買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人主張合同法第一百三十四條關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)保留的規(guī)定適用于不動(dòng)產(chǎn)的，人民法院不予支持。
第三十五條 當(dāng)事人約定所有權(quán)保留，在標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買(mǎi)受人有下列情形之一，對(duì)出賣(mài)人造成損害，出賣(mài)人主張取回標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持：
(一)未按約定支付價(jià)款的;
(二)未按約定完成特定條件的;
(三)將標(biāo)的物出賣(mài)、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分的。
取回的標(biāo)的物價(jià)值顯著減少，出賣(mài)人要求買(mǎi)受人賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。
第三十六條 買(mǎi)受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價(jià)款的百分之七十五以上，出賣(mài)人主張取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持。
在本解釋第三十五條第一款第(三)項(xiàng)情形下，第三人依據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定已經(jīng)善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)，出賣(mài)人主張取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持。
第三十七條 出賣(mài)人取回標(biāo)的物后，買(mǎi)受人在雙方約定的或者出賣(mài)人指定的回贖期間內(nèi)，消除出賣(mài)人取回標(biāo)的物的事由，主張回贖標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持。
買(mǎi)受人在回贖期間內(nèi)沒(méi)有回贖標(biāo)的物的，出賣(mài)人可以另行出賣(mài)標(biāo)的物。
出賣(mài)人另行出賣(mài)標(biāo)的物的，出賣(mài)所得價(jià)款依次扣除取回和保管費(fèi)用、再交易費(fèi)用、利息、未清償?shù)膬r(jià)金后仍有剩余的，應(yīng)返還原買(mǎi)受人;如有不足，出賣(mài)人要求原買(mǎi)受人清償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持，但原買(mǎi)受人有證據(jù)證明出賣(mài)人另行出賣(mài)的價(jià)格明顯低于市場(chǎng)價(jià)格的除外。
七、特種買(mǎi)賣(mài)
第三十八條 合同法第一百六十七條第一款規(guī)定的“分期付款”，系指買(mǎi)受人將應(yīng)付的總價(jià)款在一定期間內(nèi)至少分三次向出賣(mài)人支付。
分期付款買(mǎi)賣(mài)合同的約定違反合同法第一百六十七條第一款的規(guī)定，損害買(mǎi)受人利益，買(mǎi)受人主張?jiān)摷s定無(wú)效的，人民法院應(yīng)予支持。
第三十九條 分期付款買(mǎi)賣(mài)合同約定出賣(mài)人在解除合同時(shí)可以扣留已受領(lǐng)價(jià)金，出賣(mài)人扣留的金額超過(guò)標(biāo)的物使用費(fèi)以及標(biāo)的物受損賠償額，買(mǎi)受人請(qǐng)求返還超過(guò)部分的，人民法院應(yīng)予支持。
當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的使用費(fèi)沒(méi)有約定的，人民法院可以參照當(dāng)?shù)赝?lèi)標(biāo)的物的租金標(biāo)準(zhǔn)確定。
第四十條 合同約定的樣品質(zhì)量與文字說(shuō)明不一致且發(fā)生糾紛時(shí)當(dāng)事人不能達(dá)成合意，樣品封存后外觀(guān)和內(nèi)在品質(zhì)沒(méi)有發(fā)生變化的，人民法院應(yīng)當(dāng)以樣品為準(zhǔn);外觀(guān)和內(nèi)在品質(zhì)發(fā)生變化，或者當(dāng)事人對(duì)是否發(fā)生變化有爭(zhēng)議而又無(wú)法查明的，人民法院應(yīng)當(dāng)以文字說(shuō)明為準(zhǔn)。
第四十一條 試用買(mǎi)賣(mài)的買(mǎi)受人在試用期內(nèi)已經(jīng)支付一部分價(jià)款的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買(mǎi)受人同意購(gòu)買(mǎi)，但合同另有約定的除外。
在試用期內(nèi)，買(mǎi)受人對(duì)標(biāo)的物實(shí)施了出賣(mài)、出租、設(shè)定擔(dān)保物權(quán)等非試用行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買(mǎi)受人同意購(gòu)買(mǎi)。
第四十二條 買(mǎi)賣(mài)合同存在下列約定內(nèi)容之一的，不屬于試用買(mǎi)賣(mài)。買(mǎi)受人主張屬于試用買(mǎi)賣(mài)的，人民法院不予支持：
(一)約定標(biāo)的物經(jīng)過(guò)試用或者檢驗(yàn)符合一定要求時(shí)，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)標(biāo)的物;
(二)約定第三人經(jīng)試驗(yàn)對(duì)標(biāo)的物認(rèn)可時(shí)，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)標(biāo)的物;
(三)約定買(mǎi)受人在一定期間內(nèi)可以調(diào)換標(biāo)的物;
(四)約定買(mǎi)受人在一定期間內(nèi)可以退還標(biāo)的物。
第四十三條 試用買(mǎi)賣(mài)的當(dāng)事人沒(méi)有約定使用費(fèi)或者約定不明確，出賣(mài)人主張買(mǎi)受人支付使用費(fèi)的，人民法院不予支持。
八、其他問(wèn)題
第四十四條 出賣(mài)人履行交付義務(wù)后訴請(qǐng)買(mǎi)受人支付價(jià)款，買(mǎi)受人以出賣(mài)人違約在先為由提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列情況分別處理：
(一)買(mǎi)受人拒絕支付違約金、拒絕賠償損失或者主張出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)采取減少價(jià)款等補(bǔ)救措施的，屬于提出抗辯;
(二)買(mǎi)受人主張出賣(mài)人應(yīng)支付違約金、賠償損失或者要求解除合同的，應(yīng)當(dāng)提起反訴。
第四十五條 法律或者行政法規(guī)對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定;沒(méi)有規(guī)定的，人民法院可以根據(jù)合同法第一百二十四條和第一百七十四條的規(guī)定，參照適用買(mǎi)賣(mài)合同的有關(guān)規(guī)定。
權(quán)利轉(zhuǎn)讓或者其他有償合同參照適用買(mǎi)賣(mài)合同的有關(guān)規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)首先引用合同法第一百七十四條的規(guī)定，再引用買(mǎi)賣(mài)合同的有關(guān)規(guī)定。
第四十六條 本解釋施行前本院發(fā)布的有關(guān)購(gòu)銷(xiāo)合同、銷(xiāo)售合同等有償轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同的規(guī)定,與本解釋抵觸的，自本解釋施行之日起不再適用。
本解釋施行后尚未終審的買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件，適用本解釋;本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。
第三篇：《合同法》司法解釋(二)[范文模版]
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解
釋
（二）（法釋〔2009〕5號(hào)，2009年2月9日最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過(guò)）中華人民共和國(guó)最高人民法院公告
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋
（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自2009年5月13日起施行。
二○○九年四月二十四日
為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，對(duì)人民法院適用合同法的有關(guān)問(wèn)題作出如下解釋?zhuān)?/p>
一、合同的訂立
第一條 當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱(chēng)或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。
第二條 當(dāng)事人未以書(shū)面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。
第三條 懸賞人以公開(kāi)方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。
第四條 采用書(shū)面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。
第五條 當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書(shū)上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。
第六條 提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱(chēng)“采取合理的方式”。
提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱(chēng)“交易習(xí)慣”：
（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知 道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；
（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。
對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
第八條 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
二、合同的效力
第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無(wú)效。
第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。
第十二條 無(wú)權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開(kāi)始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。
第十三條 被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無(wú)權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。
第十四條 合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。
第十五條 出賣(mài)人就同一標(biāo)的物訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無(wú)效情形，買(mǎi)受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣(mài)人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
三、合同的履行
第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。
第十七條 債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。
第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第十九條 對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門(mén)指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。
轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。
債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷(xiāo)。
第二十條 債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類(lèi)的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。
第二十一條 債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒(méi)有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：
（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；
（二）利息；
（三）主債務(wù)。
四、合同的權(quán)利義務(wù)終止
第二十二條 當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第二十三條 對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷(xiāo)的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷(xiāo)的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。
第二十四條 當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷(xiāo)雖有異議，但在約定的異議期限屆滿(mǎn)后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷(xiāo)通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。
【《合同法》第九十六條 當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法 院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。
法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。
第九十三條 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。
當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。
第九十四條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
（二）在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；
（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
（五）法律規(guī)定的其他情形。
第九十九條 當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷(xiāo)，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的除外。
當(dāng)事人主張抵銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷(xiāo)不得附條件或者附期限?！?/p>
第二十五條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣(mài)、變賣(mài)所得價(jià)款交付提存部門(mén)時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。
提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。
第二十六條 合同成立以后客觀(guān)情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。
五、違約責(zé)任
第二十七條 當(dāng)事人通過(guò)反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。
第二十八條 當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。
第二十九條 當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。
當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。
六、附則
第三十條 合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋?zhuān)槐窘忉屖┬星耙呀?jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。
第四篇：合同法全文司法解釋二（4篇）
篇1：合同法司法解釋二
合同法司法解釋二24條
對(duì)《合同法司法解釋二》第24條“合同解除異議權(quán)”的理解與適用
一、問(wèn)題由來(lái)
在某合同糾紛一案中，J公司與F公司于2014年7月1日簽訂《買(mǎi)賣(mài)合同》，約定由J公司向F公司購(gòu)買(mǎi)商品;但合同未約定當(dāng)事人行使單方解除權(quán)的具體情形，也未約定合同解除異議期限。
2015年9月29日，解約方J公司向非解約方F公司寄發(fā)《合同解除通知》，以自身“經(jīng)營(yíng)虧損而無(wú)法繼續(xù)履行合同”為由，要求解除合同。2015年10月2日， F公司收到該《合同解除通知》，但未予理會(huì)。
直至2016年2月1日，因解約方J公司未承擔(dān)合同項(xiàng)下付款責(zé)任，非解約方F公司向解約方J公司進(jìn)行催討，但解約方J公司以合同已于2015年10月2日解除為由拒絕支付。
F公司委托本所就該案出具訴訟分析意見(jiàn)。筆者經(jīng)分析認(rèn)為，該案爭(zhēng)議焦點(diǎn)之一為：解約方雖不享有約定或法定解除權(quán)，但解除通知已送達(dá)，且非解約方在異議期限內(nèi)未提出異議的，合同是當(dāng)然解除?還是需要根據(jù)解約方是否具備約定或法定解除權(quán)來(lái)判斷合同是否解除?此須對(duì)合同法第96條及合同法司法解釋二第24條進(jìn)行解讀。
二、形式審查與實(shí)質(zhì)審查
(一)合同法有關(guān)規(guī)定
合同法第93條第二款規(guī)定約定解除權(quán)：“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同?！?/p>
合同法第94條規(guī)定法定解除權(quán)：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形?！?/p>
合同法第96條規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力?！?/p>
據(jù)上，合同法第96條雖然規(guī)定“通知送達(dá)”即解除，但是否只有具備法定或約定解除權(quán)方能產(chǎn)生“通知送達(dá)即解除”的法律后果，合同法未予明確。
(二)合同法司法解釋二第24條的有關(guān)規(guī)定
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(二)》第24條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同法第96條規(guī)定的合同解除雖有異議，但在約定的異議期限屆滿(mǎn)后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持;當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同通知到達(dá)之日起3個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。
據(jù)上，合同法司法解釋二第24條對(duì)解約方是否需要具備合同法規(guī)定的法定或約定解除權(quán)仍未予明確。
(三)兩派觀(guān)點(diǎn)，兩種思路
對(duì)該問(wèn)題，司法實(shí)踐中存在以下兩種不同觀(guān)點(diǎn)：
觀(guān)點(diǎn)A：形式解釋?zhuān)淳芙^實(shí)質(zhì)審查或拒絕考慮實(shí)質(zhì)審查的結(jié)果。該觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，只要另一方在收到解約方送達(dá)的解除合同通知之日起未在約定或法定3個(gè)月異議期內(nèi)提出異議，無(wú)論解約方是否享有約定或法定的解除權(quán)，均發(fā)生合同解除的法律效果。
觀(guān)點(diǎn)B：實(shí)質(zhì)解釋?zhuān)催M(jìn)行實(shí)質(zhì)審查并將實(shí)質(zhì)審查的結(jié)果作為合同是否解除的依據(jù)。該觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，合同法解釋二第24條適用的前提是解約方應(yīng)當(dāng)具備合同法規(guī)定的約定或法定解除權(quán)，否則，另一方即便在收到解除合同通知之日起未在約定或法定3個(gè)月異議期內(nèi)提出異議，合同也不會(huì)當(dāng)然發(fā)生解除的法律效果。
觀(guān)點(diǎn)A的支持者關(guān)注：若異議期屆滿(mǎn)后仍對(duì)合同解除的效力進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，則司法解釋二第24條形同虛設(shè)，與合同法設(shè)置異議權(quán)以避免“解除合同的效力長(zhǎng)期處于不確定或不穩(wěn)定狀態(tài)”的.立法目的相悖。
而支持觀(guān)點(diǎn)B實(shí)質(zhì)解釋的一方則關(guān)注：司法解釋二第24條已明確設(shè)置“解約方應(yīng)當(dāng)具備約定或法定解除權(quán)”這一前提。若解約方無(wú)論是否具備約定或法定解除權(quán)，而均適用“通知解除—異議期屆滿(mǎn)—合同無(wú)爭(zhēng)議解除”模式，則任意解除合同后，非解約方的合同救濟(jì)途徑即從繼續(xù)履行請(qǐng)求權(quán)降格為信賴(lài)?yán)尜r償請(qǐng)求權(quán)。此時(shí)，無(wú)論合同是否設(shè)有違約條款，非解約方均負(fù)擔(dān)了較重的證明責(zé)任，這在一定程度上將助長(zhǎng)機(jī)會(huì)主義，不利于交易的穩(wěn)定。
三、經(jīng)檢索，筆者在對(duì)最高人民法院、浙江省高級(jí)人民法院及杭州市中級(jí)人民法院三級(jí)法院的觀(guān)點(diǎn)進(jìn)行收集整理后，總結(jié)如下：
1、最高人民法院傾向觀(guān)點(diǎn)B，例如：
(1)在最高人民法院作出的(2013)民申字第202號(hào)《民事裁定書(shū)》中，最高人民法院認(rèn)為：“關(guān)于金土地公司主張世紀(jì)百?gòu)?qiáng)公司向法院起訴超出合同解除異議期間的問(wèn)題。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(二)》第二十四條規(guī)定:‘當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷(xiāo)雖有異議，但在約定的異議期限屆滿(mǎn)后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持;當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷(xiāo)通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持?！逗贤ā返诰攀鶙l規(guī)定：‘當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。
對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。’而當(dāng)事人一方依照《合同法》第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，必須具備法定解除的條件。如上所述，金土地公司并不享有法定解除權(quán)，因此，其發(fā)出的《解除合同通知》不產(chǎn)生解除效力，也就不適用司法解釋有關(guān)異議期間的規(guī)定?！?/p>
(2)在最高人民法院作出的(2014)民申字第56號(hào)《民事裁定書(shū)》中，最高人民法院認(rèn)為：“政府?dāng)M對(duì)合作開(kāi)發(fā)的土地重新拍賣(mài)，無(wú)法履行合作協(xié)議，并非合同約定的達(dá)州電大可以解除合同的條件，亦不屬于《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條規(guī)定的合同的法定解除條件。
《中華人民共和國(guó)合同法》第九十六條和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋(二)》第二十四條關(guān)于合同的約定解除和法定解除權(quán)利行使方式和期限的規(guī)定，不能適用于達(dá)州電大通知解除合同的情形，其以《解除函》通知聚豐公司解除合同的行為，不發(fā)生解除合同的效力?！?/p>
2、浙江省高級(jí)人民法院傾向觀(guān)點(diǎn)A，例如：
(1)在浙江省高級(jí)人民法院作出的(2013)浙民提字第131號(hào)《民事判決書(shū)》中，浙江省高級(jí)人民法院認(rèn)為：沈金樵未在法定異議期限內(nèi)行使其權(quán)利，雙方合同已經(jīng)解除，法院無(wú)需對(duì)雅邦公司是否具有合同解除權(quán)作實(shí)質(zhì)審查，一審法院認(rèn)定雙方原包銷(xiāo)合同實(shí)際已經(jīng)解除符合法律規(guī)定。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋(二)》第二十四條之規(guī)定，雙方合同已經(jīng)解除，故法院無(wú)需對(duì)雅邦公司是否具有合同解除權(quán)作實(shí)質(zhì)審查。由于解除權(quán)屬于形成權(quán)，送達(dá)即生效，故雙方合同已于2010年2月25日解除。
(2)在浙江省高級(jí)人民法院作出的(2014)浙商提字第24號(hào)《民事判決書(shū)》中，浙江省高級(jí)人民法院認(rèn)為：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋(二)》第二十四條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷(xiāo)雖有異議，但在約定的異議期限屆滿(mǎn)后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持;當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷(xiāo)通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持?！?/p>
現(xiàn)燁銘公司雖對(duì)解除合同有異議，但從2012年12月收到該函件至今已超過(guò)三個(gè)月，其并未就該異議向人民法院起訴，故應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同已經(jīng)解除。一審判決解除本案合同及補(bǔ)充協(xié)議已無(wú)必要，予以糾正。因燁銘公司未在約定期限內(nèi)提出異議并向人民法院起訴，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同已經(jīng)解除。但本案是否具備《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條的實(shí)質(zhì)性條件，即燁銘公司是否構(gòu)成根本違約仍需另行評(píng)判。
3、杭州市中級(jí)人民法院傾向觀(guān)點(diǎn)B，例如：
(1)在杭州市中級(jí)人民法院作出的(2014)浙杭商初字第62號(hào)《民事判決書(shū)》中，杭州市中級(jí)人民法院認(rèn)為：“雖然鑫龍公司于2013年11月26日通知地勘公司要求解除合同，地勘公司未在法定的異議期內(nèi)提出異議之訴，但案涉合同是否已發(fā)生解除的法律效力，應(yīng)審查本案是否具備《中華人民共和國(guó)合同法》第九十四條規(guī)定的條件?！?/p>
(2)在杭州市中級(jí)人民法院作出的(2014)浙杭民終字第2183號(hào)《民事判決書(shū)》中，杭州市中級(jí)人民法院認(rèn)為：“現(xiàn)品鑒公司主張其于2013年11月就向孔正良發(fā)出解除合同的通知，而孔正良并未提出異議，故根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)合同法﹥?nèi)舾蓡?wèn)題的解釋(二)》第二十四條的規(guī)定，《房屋租賃合同》于2013年12月已經(jīng)解除。
對(duì)此，本院認(rèn)為，根據(jù)《房屋租賃合同》第十二條的規(guī)定，品鑒公司并不享有約定解除權(quán)，同時(shí)，品鑒公司亦不享有《中華人民共和國(guó)合同法》規(guī)定的法定解除權(quán)，故《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)合同法﹥?nèi)舾蓡?wèn)題的解釋(二)》第二十四條的規(guī)定并不適用于本案，品鑒公司作為違約方，發(fā)出的解除合同通知，不能產(chǎn)生合同解除的法律效果?！?/p>
綜上1、2、3，最高人民法院與杭州市中級(jí)人民法院均傾向于支持觀(guān)點(diǎn)B，而浙江省高級(jí)人民法院則傾向于支持觀(guān)點(diǎn)A。
當(dāng)然，我國(guó)其他省市司法實(shí)踐對(duì)此的處理模式亦十分多元。例如：江蘇省高級(jí)人民法院抄送江蘇省全省法院民庭的(2014)蘇商終字第0269號(hào)民事判決明確支持觀(guān)點(diǎn)B，而山東省高級(jí)人民法院(2013)魯民三終字第33號(hào)民事判決則支持觀(guān)點(diǎn)A。
四、結(jié)論
鑒于各地、各級(jí)法院對(duì)于合同法解釋二第24條的理解與適用并無(wú)定論，而最高人民法院也暫未發(fā)布統(tǒng)一、明確的司法指導(dǎo)文件，因此，在有關(guān)合同解除事宜中，合同當(dāng)事人在收到解約方合同解除通知后，無(wú)論是否同意，均應(yīng)及時(shí)、明確作出反饋，并保留書(shū)面證據(jù);而在處理既存訴訟糾紛時(shí)，律師應(yīng)綜合評(píng)估、考察管轄法院司法觀(guān)點(diǎn)，以尋求最佳訴訟思路，最大限度維護(hù)當(dāng)事人的利益。
篇2：合同法司法解釋二
——《最高人民法院關(guān)于合同法司法解釋(二)理解與適用》學(xué)習(xí)筆記
2009 年4月24日，最高人民法院對(duì)外公布了法釋〔2009〕5號(hào)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋(二)》(下稱(chēng)“解釋二”)，自2009年5月13日起施行。該司法解釋涉及合同的訂立、效力、履行、權(quán)利義務(wù)終止及違約責(zé)任五大內(nèi)容，在《合同法》等基本法律的基礎(chǔ)上，將相關(guān)司法標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步統(tǒng)一。
一、合同的訂立
第一條 對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱(chēng)或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有的除外。
對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。
【解讀】合同根據(jù)其對(duì)合同成立影響力的大小可以分為必備條款和非必備條款，合同欠缺了必備條款，會(huì)影響合同的成立，而當(dāng)合同欠缺非必備條款時(shí)，并不影響合同的成立，當(dāng)事人可以就未約定或約定不明的事項(xiàng)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。
《合同法》第12條規(guī)定，合同一般包括如下條款：(1)當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所;(2)標(biāo)的;(3)數(shù)量;(4)質(zhì)量;(5)價(jià)款或者報(bào)酬;(6)履行期限、地點(diǎn)和方式;(7)違約責(zé)任;(8)解決爭(zhēng)議的方法?！敖忉尪泵鞔_合同成立的三大必備條款，即當(dāng)事人的名稱(chēng)或姓名條款、標(biāo)的條款和數(shù)量條款，只要合同具備了前述三大條款，原則上即為成立，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。
在合同欠缺非必備條款(即合同存在漏洞)的情況下，應(yīng)按如下規(guī)則予以補(bǔ)充：
(1)由當(dāng)事人協(xié)議補(bǔ)充，這是填補(bǔ)合同漏洞的首選，凸顯當(dāng)事人的意思自治;
(2)當(dāng)事人不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定;
(3)根據(jù)前兩項(xiàng)規(guī)則仍不能確定合同條款的，按照《合同法》第62條規(guī)定的法律推定原則處理，即a)質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。b)價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。c)履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。d)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。e)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。f)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。
(4)如果當(dāng)事人對(duì)原有合同條款的理解有爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。
第二條 當(dāng)事人未以書(shū)面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。
【解讀】《合同法》規(guī)定的合同形式為書(shū)面形式、口頭形式和其他形式，書(shū)面形式和口頭形式采用的意思表示方式為明示，其他形式為默示。書(shū)面形式包括合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文等，數(shù)據(jù)電文又包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件，但實(shí)踐中，如何理解“其他形式”容易引發(fā)爭(zhēng)議，
所謂其他形式，也被稱(chēng)為默示合同，即當(dāng)事人沒(méi)有用語(yǔ)言明確表示訂立合同的合意，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同成立。《合同法》第三十六條規(guī)定，“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立”;第三十七條規(guī)定，“采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立”。以上兩條規(guī)定，均屬于“其他形式”的合同。如顧客在超市購(gòu)物時(shí)，將包存入自助寄存柜，此時(shí)，雙方以行為的方式達(dá)成寄存的合意，即顧客與超市間成立寄存柜借用合同。
其他形式的合同成立，須具備以下幾個(gè)要件：(1)須雙方均作出了行為，而非單方的履行，假若只有一方當(dāng)事人的行為，是無(wú)法推斷雙方存在合意的;(2)須履行主要義務(wù)，如果雙方僅履行次要義務(wù)，尚不能認(rèn)定合同成立。
第三條 懸賞人以公開(kāi)方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。
【解讀】懸賞廣告系以廣告聲明對(duì)完成一定行為之人給予報(bào)酬。最高院明確了懸賞廣告是一種契約行為，既然是合同，就得采取要約、承諾的方式訂立合同。要約即懸賞人以公開(kāi)聲明的方式對(duì)完成特定行為的人支付報(bào)酬的意思表示，承諾即以完成懸賞廣告指定的一定行為為意思表示。
懸賞廣告在以下兩種情況下效力受到限制：(1)對(duì)于懸賞廣告確定的行為負(fù)有特定的義務(wù)，如當(dāng)顧客在游泳館遇險(xiǎn)時(shí)，其同伴對(duì)周?chē)娜舜蠛埃骸熬热苏哔p錢(qián)五百 ”，若游泳館工作人員施救，則其無(wú)權(quán)要求領(lǐng)取賞錢(qián)，原因是游泳館對(duì)顧客在游泳時(shí)遇險(xiǎn)負(fù)有合同上的救助義務(wù);(2)對(duì)于懸賞廣告確定的行為負(fù)有法定義務(wù)，主要為國(guó)家公職人員，如漁民出海遇險(xiǎn)，家屬懸賞救人者賞錢(qián)五千，海事救撈部門(mén)施救后無(wú)權(quán)要求賞錢(qián)，又如小偷盜竊得手后，失主懸賞，小偷即使歸還原物亦無(wú)權(quán)要求賞金。
此外，懸賞廣告在特定行為完成前，可以撤回，撤回懸賞廣告應(yīng)當(dāng)采用與懸賞廣告相同或者優(yōu)于懸賞廣告方式的形式。
第四條 采用書(shū)面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。
【解讀】本條是關(guān)于認(rèn)定書(shū)面合同簽訂地的解釋。
合同簽訂地是確定合同糾紛訴訟地域管轄及選擇涉外合同準(zhǔn)據(jù)法沖突規(guī)范的主要依據(jù)?！逗贤ā返?5條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。本司法解釋進(jìn)一步明確，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不一致時(shí)，以合同約定的簽訂地為準(zhǔn);合同未約定簽訂地且當(dāng)事人簽字或者蓋章分處異地時(shí)，以最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。
第五條 當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書(shū)上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。
【解讀】本條是關(guān)于合同特殊簽章方式的解釋。就合同的成立而言，摁手印與簽字或者蓋章具有同等的法律效力。
第六條 提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱(chēng)“采取合理的方式”。
提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
【解讀】《合同法》第三十九條規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款。本條對(duì)何謂“合理的方式”進(jìn)行界定。本條有以下五層含義：
(1)格式條款中需要以合理的方式作出特別提示或者說(shuō)明的，僅限于免責(zé)條款和限責(zé)條款，其他格式條款無(wú)需特別提示或說(shuō)明;
(2)關(guān)于免責(zé)條款和限責(zé)條款的特別提示或說(shuō)明必須是在合同訂立時(shí)作出，否則無(wú)法保證相對(duì)方的知情權(quán)與選擇權(quán);
(3)特別提示或說(shuō)明的具體方式包括文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，以及在合同相對(duì)方要求的情況下所進(jìn)行的特別說(shuō)明，比如可以在合同中采取黑體字予以特別標(biāo)識(shí);
(4)特別提示或說(shuō)明所采取的特別標(biāo)識(shí)必須足以引起對(duì)方注意，這個(gè)條件非常重要，如果特別提示或說(shuō)明尚不“足以引起對(duì)方注意”，視為未作特別提示或說(shuō)明，如的免責(zé)條款雖以黑體字標(biāo)識(shí)，但表示內(nèi)容過(guò)于龐雜，讓人眼花繚亂，或者字體過(guò)小，無(wú)法讓人仔細(xì)閱讀，均未達(dá)到“足以引起對(duì)方注意”的效果;
(5)格式條款提供方應(yīng)當(dāng)就自己已盡合同提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任，為此，格式條款提供方可以采取特別簽名的方式來(lái)保留證據(jù)，即要求對(duì)方在單獨(dú)的文字材料上簽字，表示對(duì)于需要特別提示的內(nèi)容已經(jīng)閱讀并且理解。
第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱(chēng)“交易習(xí)慣”：
(一)在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法;
(二)當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。
對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
【解讀】本條系對(duì)《合同法》交易習(xí)慣的解釋。
(1)確定交易習(xí)慣的前提條件：交易習(xí)慣必須是適法的，即不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
(2)確定交易習(xí)慣的規(guī)則：規(guī)則一，客觀(guān)條件為在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用的做法，主觀(guān)條件為交易對(duì)方在訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法，符合以上主客觀(guān)條件的做法可以認(rèn)定為交易習(xí)慣;規(guī)則二，當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法可以被認(rèn)定為交易習(xí)慣。
(3)交易習(xí)慣的舉證責(zé)任：提出主張交易習(xí)慣的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任，對(duì)于規(guī)則一項(xiàng)下的交易習(xí)慣，不僅需要證明地方習(xí)慣或行業(yè)習(xí)慣的存在，還需證明對(duì)方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道該習(xí)慣的存在;對(duì)于規(guī)則二項(xiàng)下的交易習(xí)慣，需證明爭(zhēng)議案件前反復(fù)適用的該習(xí)慣做法。
第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第(三)項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù);對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
【解讀】本條系對(duì)締約過(guò)失責(zé)任一種特殊形態(tài)的規(guī)定。
《合同法》第42條、第43條規(guī)定了四種締約過(guò)失行為：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;締約過(guò)程中泄露或不當(dāng)使用對(duì)方商業(yè)秘密;訂立合同過(guò)程中有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。
對(duì)于依照法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同，負(fù)有辦理批準(zhǔn)或者登記手續(xù)義務(wù)的當(dāng)事人在合同成立后怠于辦理批準(zhǔn)或者登記手續(xù)的，將導(dǎo)致合同不能生效，這屬于“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則”的締約過(guò)失行為。
辦理批準(zhǔn)或登記手續(xù)的義務(wù)主體，依照法律規(guī)定確定，無(wú)法律規(guī)定的，由當(dāng)事人約定。法律對(duì)辦理合同批準(zhǔn)或登記手續(xù)的'義務(wù)承擔(dān)有明確規(guī)定的，原則上只能由法律規(guī)定的人來(lái)承擔(dān)此項(xiàng)義務(wù)，而不能通過(guò)約定來(lái)變更辦理手續(xù)的義務(wù)人。如果約定的義務(wù)人與法律規(guī)定的義務(wù)人不一致，以法律規(guī)定為準(zhǔn)。
此類(lèi)案件中，相對(duì)人在訴訟請(qǐng)求中可以要求法院判令由相對(duì)人自己辦理有關(guān)批準(zhǔn)或登記手續(xù)，法院在審查案件的具體情況后可以支持相對(duì)人的該項(xiàng)請(qǐng)求，還可以將賠償損失作為辦理批準(zhǔn)或登記手續(xù)的備用執(zhí)行判項(xiàng)。
關(guān)于締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍，僅限于信賴(lài)?yán)鎿p失，即相對(duì)方為締約合同的實(shí)際支出，不包括合同得以全面履行后的間接利益。
二、合同的效力
第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
【解讀】《合同法》第39條盡管規(guī)定了格式條款提供方對(duì)免責(zé)條款和限責(zé)條款應(yīng)盡的提示和說(shuō)明義務(wù)，但未規(guī)定違反該義務(wù)的法律后果，使得該條規(guī)定被很多人詬病。本條明確了格式條款提供方對(duì)免責(zé)條款和限責(zé)條款未盡提示和說(shuō)明義務(wù)(包括雖為一定的提示和說(shuō)明但未足以引起對(duì)方注意)時(shí)，對(duì)方可以申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款。
第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無(wú)效。
【解讀】《合同法》第40條系對(duì)格式條款無(wú)效情形的規(guī)定，包括(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;(2)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會(huì)公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定;(6)造成對(duì)方人身傷害，或因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款;(7)提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利。
正確理解本條司法解釋?zhuān)枳⒁庖韵滤狞c(diǎn)：(1)提供格式條款的一方未盡特別提示或說(shuō)明義務(wù)，并不必然導(dǎo)致該格式條款無(wú)效，相對(duì)方可向法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款;(2)提供格式條款一方未盡特別提示或說(shuō)明義務(wù)，且該格式條款本身符合法定無(wú)效情形，法院應(yīng)依職權(quán)直接認(rèn)定該格式條款無(wú)效;(3)該格式條款系當(dāng)然無(wú)效，不論相對(duì)人是否主張其無(wú)效;(4)該格式條款無(wú)效，并不影響該合同其他條款的法律效力。
第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。
【解讀】本條系對(duì)效力待定合同中追認(rèn)的生效時(shí)間及合同生效時(shí)間的解釋。
依照《合同法》第47條、48條之規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同、行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，均屬于效力待定合同，須經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)方能生效。所謂效力待定合同，是指合同的效力是否發(fā)生，尚未確定，有待于其他行為或事實(shí)使之確定的合同。權(quán)利人的追認(rèn)是效力待定合同確認(rèn)生效的主要事由，追認(rèn)的意思表示既可以口頭方式作出，也可通過(guò)書(shū)面方式作出，追認(rèn)通知自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。追認(rèn)權(quán)屬于形成權(quán)，即只需追認(rèn)權(quán)人的單方意思表示即可完成，無(wú)需相對(duì)人同意。
效力待定合同經(jīng)追認(rèn)后，其自始生效還是自追認(rèn)時(shí)生效，一直存在爭(zhēng)議。本條對(duì)此予以明確，即效力待定合同一經(jīng)追認(rèn)，合同便溯及既往地發(fā)生效力。如丙于1月1日無(wú)權(quán)代理甲與乙訂立買(mǎi)賣(mài)合同，1月2日，乙發(fā)貨。若甲的追認(rèn)通知于1月10日到達(dá)乙，該買(mǎi)買(mǎi)合同則從1月1日訂立時(shí)即為生效。
第十二條 無(wú)權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開(kāi)始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。
【解讀】追認(rèn)權(quán)一般是通過(guò)意思表示的形式，即言辭表達(dá)形式明示。通過(guò)一定的行為這種默示形式進(jìn)行追認(rèn)的情況，比較少見(jiàn)。在無(wú)權(quán)代理場(chǎng)合，被代理人已經(jīng)開(kāi)始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。
第十三條 被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無(wú)權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。
【解讀】本條系對(duì)因表見(jiàn)代理而承擔(dān)合同責(zé)任的被代理人損害賠償請(qǐng)求權(quán)的解釋。
表見(jiàn)代理，是指無(wú)權(quán)代理人在其表現(xiàn)出足以使得締約相對(duì)人相信其有代理權(quán)的外觀(guān)下所為之代理。表見(jiàn)代理本質(zhì)上仍是無(wú)權(quán)代理，但由于締約相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)，該合同直接約束被代理人。
依據(jù)《合同法》第49條的規(guī)定，表見(jiàn)代理的構(gòu)成須符合以下要件：(1)行為人在訂立合同過(guò)程中存在表見(jiàn)行為，表見(jiàn)行為包括兩類(lèi)，一是行為人方面存在使人誤以為其有代理權(quán)的外觀(guān)，如行為人持有被代理人的介紹信，二是被代理人方面存在使人誤以為其授予行為人以代理權(quán)的言辭或行為，如明知行為人以其名義訂立合同而未表示反對(duì)，使人產(chǎn)生默示授權(quán)的誤解;(2)締約相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)，主觀(guān)上屬于善意，相對(duì)人對(duì)此承擔(dān)舉證責(zé)任。
結(jié)合表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件和司法實(shí)踐，一般認(rèn)為下列情形構(gòu)成表見(jiàn)代理：(1)行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對(duì)人發(fā)生過(guò)訂立合同的行為，訂立的合同上加蓋有被代理人公章或合同專(zhuān)用章;(2)行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對(duì)人發(fā)生過(guò)訂立合同行為，在訂立合同過(guò)程中提供了加蓋有被代理人印鑒的介紹信;(3)行為人持有證明代理權(quán)的證書(shū)，并且按照一般商業(yè)習(xí)慣和理性認(rèn)識(shí)無(wú)法從證書(shū)內(nèi)容判定所訂立的合同超越了代理權(quán)范圍;(4)被代理人曾有授予行為人代理權(quán)的表示，按照一般商業(yè)理性判斷該表示可以被相信;(5)被代理人明知行為人以自己名義訂立合同，但不表示反對(duì);(6)被代理人應(yīng)當(dāng)知道行為人以自己名義訂立合同，但不表示反對(duì)。
不構(gòu)成表見(jiàn)代理的典型情形包括：(1)違法行為，因?yàn)檫`反法律的行為是不能被授權(quán)的;(2)違反交易習(xí)慣的行為，即締約相對(duì)人與行為人訂立合同時(shí)違反交易雙方的慣常做法;(3)已作合理通知后實(shí)施的行為，如某人代理權(quán)終止后，被代理人已經(jīng)將代理權(quán)終止的事實(shí)通知有業(yè)務(wù)往來(lái)的單位;(4)違反法律規(guī)定的特殊授權(quán)要求的行為，如《公司法》規(guī)定公司為股東擔(dān)保必須經(jīng)股東會(huì)決議，如果締約相對(duì)人未要求行為人出示相應(yīng)的股東會(huì)決議文件，則不構(gòu)成表見(jiàn)代理。
因成立表見(jiàn)代理，被代理人需履行合同，其因此遭受的經(jīng)濟(jì)損失，有權(quán)向行為人追償，賠償范圍僅限于直接損失，不包括間接損失。
第十四條 合同法第五十二條第(五)項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。
【解讀】本條系關(guān)于導(dǎo)致合同無(wú)效的“強(qiáng)制性規(guī)定”的解釋。
一直以來(lái)，對(duì)于何謂法律、行政法規(guī)的“強(qiáng)制性規(guī)定”存在諸多爭(zhēng)議，因此導(dǎo)致法院以違反“強(qiáng)制性規(guī)定”為由認(rèn)定合同無(wú)效的尺度不一，對(duì)于相類(lèi)似的合同，有的法院認(rèn)定為有效，有的法院認(rèn)定為無(wú)效，都?xì)w咎于關(guān)于“強(qiáng)制性規(guī)定”的不同理解。
根據(jù)“強(qiáng)制性規(guī)定”對(duì)合同效力影響的不同，可以分為效力性規(guī)定和管理性規(guī)定(又稱(chēng)取締性規(guī)定)，只有違反效力性強(qiáng)制性規(guī)定的合同才無(wú)效。
對(duì)于如何識(shí)別效力性強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)采取正反兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：(1)肯定性識(shí)別，首先的判斷標(biāo)準(zhǔn)是該強(qiáng)制性規(guī)定是否明確規(guī)定了違反的后果是合同無(wú)效，如果規(guī)定了違反的后果是導(dǎo)致合同無(wú)效，該規(guī)定便屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)定;其次，法律、行政法規(guī)雖然沒(méi)有規(guī)定違反將導(dǎo)致合同無(wú)效的，但違反該規(guī)定如使合同繼續(xù)有效將損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該規(guī)定是效力性強(qiáng)制性規(guī)定。(2)否定性識(shí)別，首先，如果強(qiáng)制性規(guī)定的立法目的系為了實(shí)現(xiàn)管理的需要而設(shè)置，并非針對(duì)行為內(nèi)容本身，則可認(rèn)為并不屬于效力性強(qiáng)制性規(guī)定，如《城市房地產(chǎn)管理法》第54條有關(guān)租賃合同應(yīng)簽訂書(shū)面合同的規(guī)定以及租賃合同需備案的規(guī)定;其次，可以從強(qiáng)制性規(guī)定的調(diào)整對(duì)象來(lái)判斷，效力性強(qiáng)制性規(guī)定一般針對(duì)的都是行為內(nèi)容，而管理性強(qiáng)制性規(guī)定很多時(shí)候單純限制的是主體的行為資格，如《公務(wù)員法》第 53條對(duì)公務(wù)員禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的限制，并不妨礙其違反資格限制簽訂的合同的效力。
第十五條 出賣(mài)人就同一標(biāo)的物訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無(wú)效情形，買(mǎi)受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣(mài)人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
【解讀】多重買(mǎi)賣(mài)合同，又稱(chēng)一物數(shù)賣(mài)合同，即出賣(mài)人就同一標(biāo)的物訂立數(shù)個(gè)買(mǎi)賣(mài)合同，分別出售給數(shù)個(gè)買(mǎi)受人。在一物多賣(mài)時(shí)，各個(gè)合同只要不具備法定無(wú)效情形即均為有效，但只能有一個(gè)合同的當(dāng)事人取得合同標(biāo)的物的所有權(quán)，對(duì)于不能取得該標(biāo)的物所有權(quán)的買(mǎi)受人，可以通過(guò)追究出賣(mài)人的違約責(zé)任來(lái)維護(hù)自己的權(quán)益，包括要求出賣(mài)人賠償可得利益的損失，即合同履行后可以獲得的利益，此方法可以最大限度保護(hù)買(mǎi)受人的利益，應(yīng)為首選。
三、合同的履行
第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。
【解讀】《合同法》第六十四條規(guī)定，“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任 ”，第六十五條規(guī)定，“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任”，如上兩條規(guī)定即所謂的“涉他合同”，是指合同當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或約定了義務(wù)的合同，突破了合同的相對(duì)性原理，包括“向第三人履行的合同”和“由第三人履行的合同”。
雙方當(dāng)事人之間簽訂的合同約定“向第三人履行”或“由第三人履行”的，因合同沒(méi)有履行或者不完全履行發(fā)生糾紛訴至法院，第三人申請(qǐng)參加訴訟，法院可以根據(jù)具體案情將該第三人列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人或者依職權(quán)列其為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。所謂“具體案情”應(yīng)考慮如下情況：(1)該第三人不僅僅是履行輔助人，而且還與涉他合同當(dāng)事人一方存在利害關(guān)系;(2)該第三人是否與原被告雙方爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有直接牽連和負(fù)有返還或者賠償?shù)攘x務(wù);(3)該第三人是否與原告或被告約定仲裁或者有約定管轄情形;(4)該第三人是否為專(zhuān)屬管轄案件的一方當(dāng)事人等。
法院只有在必要的共同訴訟中，才能依職權(quán)追加共同被告，涉他合同的第三人并非共同被告，故不能依職權(quán)追加。有獨(dú)立請(qǐng)求人的第三人，其訴訟地位相當(dāng)于原告，按照“不告不理”的基本原理，法院也不能依職權(quán)將其列為有獨(dú)立請(qǐng)求請(qǐng)的第三人。
第十七條 債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。
【解讀】《民事訴訟法》第二百四十一條是關(guān)于涉外民事訴訟地域管轄問(wèn)題的規(guī)定，“因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，對(duì)在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民法共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民法共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄?！?/p>
案件涉及境外當(dāng)事人的，屬于涉外民事訴訟案件，代位權(quán)所訴亦不例外，對(duì)于債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，應(yīng)按照前述規(guī)定確定管轄法院。
第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
【解讀】《合同法》第七十四條第一款規(guī)定，“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為?！睋?jù)此，我國(guó)債權(quán)人撤銷(xiāo)制度僅適用于如下三種情形：(1)債務(wù)人放棄其到期債權(quán);(2)債務(wù)人無(wú)償轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn);(3)債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)。其中，前二種情形為“無(wú)償行為 ”，后一種情形為“有償行為”。
本條系對(duì)“無(wú)償行為”類(lèi)型的擴(kuò)張性解釋?zhuān)恕逗贤ā芬?guī)定的兩種無(wú)償行為，本條又增加了三種類(lèi)型，均在可撤銷(xiāo)之列：
(1)債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)，這同放棄到期債權(quán)的法律效果是一樣的，都導(dǎo)致債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的流失，從而損及債權(quán)人利益;
(2)債務(wù)人放棄債權(quán)擔(dān)保，債權(quán)人雖未放棄其債權(quán)，但放棄其債權(quán)擔(dān)保，同樣可能導(dǎo)致債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的減少，損害債權(quán)人利益;
(3)債務(wù)人惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，這實(shí)質(zhì)上是債務(wù)人通過(guò)侵害債權(quán)人的期限利益而損及其債權(quán)，甚至使債權(quán)人的債權(quán)事實(shí)上落空。
第十九條 對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門(mén)指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。
轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià);對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。
債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷(xiāo)。
【解讀】本條系對(duì)債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)制度中“有償行為”的擴(kuò)張性解釋。
關(guān)于“明顯不合理的低價(jià)”的判斷，時(shí)間基準(zhǔn)為“交易當(dāng)時(shí)”，即實(shí)施交易行為時(shí);空間基準(zhǔn)為“交易當(dāng)?shù)亍?，即?shí)施交易的行為地;主體基準(zhǔn)為“一般經(jīng)營(yíng)者”，至于何為“一般經(jīng)營(yíng)者”仍存有不少爭(zhēng)議，但首先應(yīng)排除非經(jīng)營(yíng)者，如在二手車(chē)交易市場(chǎng)轉(zhuǎn)讓自有機(jī)動(dòng)車(chē)的車(chē)主個(gè)人，其次，應(yīng)排除個(gè)別性、偶然性的個(gè)別判斷。
“ 明顯不合理的低價(jià)”的參考標(biāo)準(zhǔn)：轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)。該參考標(biāo)準(zhǔn)并非絕對(duì)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于季節(jié)性產(chǎn)品和易腐爛變質(zhì)的時(shí)令果蔬在臨近換季或者保質(zhì)期將屆滿(mǎn)時(shí)，商家采取的大幅甩賣(mài)等手段，并不適用前述參考標(biāo)準(zhǔn)。
除了“以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)”這一行為類(lèi)型，本條還補(bǔ)充規(guī)定了“以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)”，危及債權(quán)人利益的，債權(quán)人也可針對(duì)該行為行使撤銷(xiāo)權(quán)。
第二十條債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類(lèi)的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù);幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù);擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù);負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充;到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。
【解讀】本條系對(duì)當(dāng)債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類(lèi)的全部債務(wù)時(shí)債的清償?shù)殖漤樞虻慕忉尅?/p>
司法實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)債務(wù)人對(duì)同一債權(quán)人負(fù)有的數(shù)比債務(wù)中，有的已屆履行期限，有的還未到期;有的附設(shè)了擔(dān)保，也有未附設(shè)擔(dān)保等情形;有的附有利息，有的沒(méi)附利息。當(dāng)債務(wù)人對(duì)債權(quán)人所為的給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，如何認(rèn)定已經(jīng)給付的到底清償?shù)氖悄捻?xiàng)債務(wù)呢?對(duì)此，我國(guó)一直處于無(wú)法可依的狀況。
所謂清償?shù)殖?，是指?jìng)鶆?wù)人對(duì)于同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)項(xiàng)同種類(lèi)債務(wù)，或負(fù)擔(dān)同一項(xiàng)債務(wù)而約定數(shù)次給付時(shí)，如果債務(wù)人的給付不足以清償其全額債務(wù)，約定、決定該給付抵充某項(xiàng)債務(wù)的制度。清償順序不同，顯然會(huì)影響到利息的有無(wú)及多少。
清償?shù)殖淇煞譃槿N類(lèi)型：約定抵充、指定抵充和法定抵充。確定抵充順的基本規(guī)則為：有約定的從約定，無(wú)約定的依指定，無(wú)指定的依法定。本條規(guī)定的法定抵充順序?yàn)椋?1)已到期的債務(wù);(2)沒(méi)有擔(dān)保的債務(wù);(3)擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù);(4)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù);(5)先到期的債務(wù)。以上情況均相同，到期時(shí)間也相同的，則按比例抵充。
清償?shù)殖涞臉?gòu)成要件：(1)債務(wù)人對(duì)同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)項(xiàng)債務(wù)，或負(fù)擔(dān)同一項(xiàng)債務(wù)而約定數(shù)次給付，或負(fù)擔(dān)同一項(xiàng)債務(wù)并需要給付利息以及相關(guān)費(fèi)用;(2)數(shù)項(xiàng)債務(wù)種類(lèi)品質(zhì)相同，或數(shù)次給付的種類(lèi)品質(zhì)相同;(3)債務(wù)人的給付不足以清償全部債務(wù)。
第二十一條 債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒(méi)有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：
(一)實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用;
(二)利息;
(三)主債務(wù)。
【解讀】本條系關(guān)于債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)債的抵充順序的解釋。
四、合同的權(quán)利義務(wù)終止
第二十二條 當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
【解讀】本條系對(duì)當(dāng)事人違反后合同義務(wù)應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任的解釋。
《合同法》第九十二條規(guī)定，“合同權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”，此即理論上所稱(chēng)的“后合同義務(wù)”。
所謂后合同義務(wù)，是指在合同終止后，當(dāng)事人根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則而應(yīng)當(dāng)履行的旨在維護(hù)給付效果或者妥善處理合同終止事宜的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。后合同義務(wù)的種類(lèi)包括：(1)通知義務(wù)，指當(dāng)事人在有條件的情況下應(yīng)當(dāng)將合同終止的有關(guān)事宜告訴對(duì)方，如房屋買(mǎi)賣(mài)合同履行完畢后，賣(mài)方應(yīng)將房屋的有關(guān)重要事項(xiàng)及時(shí)告知買(mǎi)方;(2)協(xié)助義務(wù)，指當(dāng)事人有幫助、配合對(duì)方當(dāng)事人處理合同終了善后事務(wù)的義務(wù)，如房屋的出租人在租賃合同終止后仍應(yīng)允許承租人在適當(dāng)位置張貼移居啟示等;(3)保護(hù)義務(wù)，指在合同關(guān)系終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)盡到一個(gè)誠(chéng)實(shí)善意之人的注意義務(wù)，保護(hù)對(duì)方當(dāng)事人的合法權(quán)益，如整修房屋之工人于修繕完畢離去時(shí)，應(yīng)注意不得任意丟棄煙頭;(4)競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，對(duì)此，《勞動(dòng)合同法》有明確規(guī)定;(5)保密義務(wù)，指合同當(dāng)事人在合同終止后對(duì)于了解到的對(duì)方當(dāng)事人的秘密不準(zhǔn)向外泄露。
違反后合同義務(wù)要承擔(dān)的法律責(zé)任，屬于一種獨(dú)立的民事責(zé)任，并非補(bǔ)充性的民事責(zé)任。責(zé)任形式主要有停止侵害、強(qiáng)制履行、賠償損失等，賠償?shù)姆秶鷳?yīng)僅限于實(shí)際損失。
第二十三條 對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷(xiāo)的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷(xiāo)的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。
【解讀】《合同法》第九十九條第一款規(guī)定，“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷(xiāo)，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的除外?！鼻笆鲆?guī)定的但書(shū)只明確了“依照法律規(guī)定或者合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的除外”，未涉及當(dāng)事人雙方約定排除抵銷(xiāo)的情形?？紤]到合同法規(guī)定抵銷(xiāo)制度的目的是為了給當(dāng)事人帶來(lái)制度上的便利，如果當(dāng)事人自愿放棄，應(yīng)尊重其意思表示。對(duì)于當(dāng)事人約定對(duì)符合法定抵銷(xiāo)條件的到期債權(quán)不得予以抵銷(xiāo)的，本條司法解釋予以肯定。例如，實(shí)踐中，銀行經(jīng)常直接扣劃客戶(hù)賬上的款項(xiàng)以抵銷(xiāo)客戶(hù)因借款合同發(fā)生的債務(wù)。客戶(hù)如希望限制銀行的抵銷(xiāo)權(quán)，保證經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的穩(wěn)定性，可以在借款合同中明確約定該債權(quán)不得與其他賬戶(hù)資金抵銷(xiāo)，這種約定即應(yīng)優(yōu)于法定抵銷(xiāo)。
第二十四條當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷(xiāo)雖有異議，但在約定的異議期限屆滿(mǎn)后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持;當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷(xiāo)通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。
【解讀】《合同法》第九十六條規(guī)定，“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同的效力。”第九十九條系關(guān)于法定抵銷(xiāo)的規(guī)定。
合同解除權(quán)是形成權(quán)，一旦解除通知到達(dá)相對(duì)人，合同即行解除，無(wú)需征得對(duì)方同意。為了防止合同解除權(quán)的濫用，《合同法》還同時(shí)賦予了相對(duì)方異議權(quán)，但未規(guī)定異議權(quán)的行使期限即異議期間。本條明確對(duì)于合同解除權(quán)及抵銷(xiāo)權(quán)的行使，當(dāng)事人可以約定異議期間，未約定的從法定異議期間即解除合同通知或抵銷(xiāo)通知到達(dá)之日起三個(gè)月內(nèi)。異議期間屆滿(mǎn)，相對(duì)方未提出異議的，異議權(quán)消滅。
第二十五條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣(mài)、變賣(mài)所得價(jià)款交付提存部門(mén)時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。
提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。
【解讀】
我國(guó)現(xiàn)行法律中，提存主要包括兩種：一為擔(dān)保提存，如《擔(dān)保法》第49條第3款規(guī)定，“抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價(jià)款，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存”;二為清償提存，如《合同法》第91條規(guī)定，“有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：(四)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存 ”。
所謂提存，是指由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無(wú)法向債權(quán)人清償?shù)狡趥鶛?quán)，債務(wù)人將合同標(biāo)的物交付給特定的提存部門(mén)，從而完成債務(wù)的清償，使合同消滅的制度。
債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣(mài)、變賣(mài)所得價(jià)款交付提存部門(mén)(即公證處)時(shí)，提存即為成立。提存貨幣的，以現(xiàn)金、支票支付公證處的日期或提存款劃入公證處提存賬戶(hù)的日期為提存日期;提存的物品需要驗(yàn)收的，以公證處驗(yàn)收合格的日期為提存日期;提存的有價(jià)證券、提單、權(quán)利證書(shū)或無(wú)需驗(yàn)收的物品，以實(shí)際交付公證處的日期為提存日期。提存成立后，不論債權(quán)人是否提取，都產(chǎn)生債務(wù)消滅的法律后果。此外，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。
提存的法律效果包括：(1)提存物的所有權(quán)從提存成立之日即由債務(wù)人移轉(zhuǎn)到債權(quán)人;(2)自提存成立之日起，提存物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債務(wù)人移轉(zhuǎn)到債權(quán)人;(3)提存期間，提存物的孳息歸債權(quán)人所有;(4)債權(quán)人有權(quán)隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門(mén)根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物;(5)自提存成立之日起，不論債權(quán)人是否提取，均視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)，相應(yīng)的債務(wù)消滅;(6)債務(wù)人實(shí)施提存后，應(yīng)及時(shí)通知債權(quán)人;(7)提存成立后，提存機(jī)關(guān)負(fù)有保管提存物的義務(wù)。
第二十六條合同成立以后客觀(guān)情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。
【解讀】本條系關(guān)于合同履行中情勢(shì)變更的解釋。
情勢(shì)變更原則，是指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由發(fā)生重大變化而使合同的基礎(chǔ)動(dòng)搖或者喪失，若繼續(xù)維持合同會(huì)顯失公平，因此允許變更合同內(nèi)容或解除合同的原則。即合同成立以后，因與雙方當(dāng)事人無(wú)關(guān)的原因，發(fā)生了社會(huì)環(huán)境的異常變動(dòng)，在這種情況下造成當(dāng)事人一方遭受重大的損害，這個(gè)時(shí)候雙方當(dāng)事人就應(yīng)該重新協(xié)商，如果達(dá)不成協(xié)議，受損害的一方可以請(qǐng)求人民法院來(lái)解除合同、變更合同。
情勢(shì)變更原則的適用有以下幾項(xiàng)條件：(1)應(yīng)由情勢(shì)變更的事實(shí)，也就是合同賴(lài)以存在的客觀(guān)情況確實(shí)發(fā)生變化;(2)情勢(shì)變更，須為當(dāng)事人所不能預(yù)見(jiàn)的，如果當(dāng)事人在合同訂立時(shí)能預(yù)見(jiàn)到相關(guān)的情勢(shì)變更，即表明其知道相關(guān)情勢(shì)變更所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，并自愿承擔(dān)，此時(shí)并不適用情事變更原則;(3)情勢(shì)變更必須不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人，也就是由除不可抗力以外的其他意外事故所引起;(4)情勢(shì)變更的事實(shí)發(fā)生于合同成立之后，履行完畢之前;(5)情勢(shì)發(fā)生變更后，如繼續(xù)維持合同效力，則會(huì)對(duì)當(dāng)事人顯失公平。
適用情勢(shì)變更原則對(duì)于當(dāng)事人來(lái)講主要有兩個(gè)效力：(1)變更合同，這可以使合同雙方的權(quán)利義務(wù)重新達(dá)致平衡，使合同的履行變得公正合理;(2)解除合同，如果變更合同尚不能消除雙方顯失公平的結(jié)果，就可以解除合同。
情勢(shì)變更原則主要針對(duì)經(jīng)濟(jì)形勢(shì)、經(jīng)濟(jì)政策的巨大變化，與國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)有直接關(guān)系，如價(jià)格調(diào)整、經(jīng)濟(jì)危機(jī)、通貨膨脹等，以下情形一般可以認(rèn)定為情勢(shì)變更：(1)物價(jià)飛漲(需要量化);(2)合同基礎(chǔ)喪失(如合同標(biāo)的物滅失);(3)匯率大幅度變化;(4)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易政策變化。
鑒于擬適用情勢(shì)變更原則的合同糾紛案件，案情一般較為復(fù)雜，在事實(shí)的認(rèn)定和實(shí)體處理上都有一定難度，根據(jù)案件的具體情況，確需在個(gè)案中適用的，應(yīng)由高級(jí)人民法院審核，必要時(shí)應(yīng)報(bào)最高院審核。
五、違約責(zé)任
第二十七條 當(dāng)事人通過(guò)反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。
【解讀】《合同法》第一百一十四條第二款規(guī)定，“約定違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”。
當(dāng)事人根據(jù)如上規(guī)定請(qǐng)求適當(dāng)減少或增加違約金數(shù)額時(shí)，既可以通過(guò)反訴的請(qǐng)求方式，也可以通過(guò)抗辯的主張方式。因違約解除合同的，合同關(guān)系歸于消滅，但合同中的違約金條款在性質(zhì)上屬于“合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款”，不因合同解除而影響其效力。
第二十八條 當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。
【解讀】我國(guó)《合同法》上的違約金兼具補(bǔ)償性和懲罰性的雙重性質(zhì)，且以補(bǔ)償性為主、懲罰性為輔。當(dāng)違約金低于損失，則屬于賠償性質(zhì);當(dāng)違約金高于損失的情況下，違約金兼有賠償與懲罰的雙重功能，違約金與損失的相等部分為賠償性質(zhì)，超過(guò)損失的部分為懲罰性質(zhì)。
司法實(shí)踐中認(rèn)定違約金過(guò)高存在舉證責(zé)任如何分配的問(wèn)題，最高院的傾向性意見(jiàn)為，違約方需提供足以讓法官對(duì)違約金約定公平性產(chǎn)生懷疑的初步證據(jù)，然后法官可將證明違約金約定合理的舉證責(zé)任分配給守約方。
第二十九條 當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。
當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。
【解讀】違約金是否過(guò)高需要考量多種因素，如當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度、實(shí)際損失、預(yù)期利益、合同履行情況等。對(duì)于違約金超過(guò)造成損失的30%的，一般可以認(rèn)定為過(guò)高。法院未經(jīng)當(dāng)事人請(qǐng)求不得依職權(quán)調(diào)整違約金的數(shù)額，但對(duì)明顯過(guò)高或過(guò)低的違約金約定應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人行使釋明權(quán)。
六、附則
第三十條 合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋;本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。
篇3：合同法司法解釋二
合同法司法解釋二26條
中華人民共和國(guó)合同法釋義：第26條
第二十六條承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的;根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。
采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。
【釋義】本條是對(duì)承諾生效時(shí)間的規(guī)定。
承諾生效的時(shí)間即為合同成立的時(shí)間，當(dāng)事人亦于此時(shí)開(kāi)始享有合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)。承諾生效的時(shí)間又與合同訂立的地點(diǎn)密切相聯(lián)，與法院管轄的'確定以及法律的選擇適用密切相關(guān)。確定承諾生效的時(shí)間非常重要。
大陸法系國(guó)家在承諾何時(shí)生效的問(wèn)題上采用到達(dá)主義，或稱(chēng)為送達(dá)主義。即承諾的意思表示到達(dá)要約人時(shí)生效，合同成立。如德國(guó)民法典第130條中規(guī)定：“在向另一方作出意思表示時(shí)，如果另一方不在場(chǎng)，那么意思表示以其到達(dá)另一方時(shí)發(fā)生效力?！?/p>
我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法典”第95條中也規(guī)定：“非對(duì)話(huà)而為意思表示，其意思表示，以通知達(dá)到相對(duì)方時(shí)，發(fā)生效力?！备鶕?jù)到達(dá)主義，要約人收到承諾通知時(shí)，承諾才生效，合同才成立。如果由于郵局、電報(bào)局及其他原因?qū)е鲁兄Z通知丟失或延誤，一律由發(fā)出承諾的人承擔(dān)后果。
在承諾何時(shí)生效的問(wèn)題上，英美法系一般認(rèn)為，承諾應(yīng)當(dāng)送達(dá)至要約人，而且直至要約人已被告知并真正收到承諾以前，合同并未成立。承諾必須真正送到要約人的手中，這是個(gè)基本原則。但是，在承諾通過(guò)郵局發(fā)送時(shí)，則有了特別重要的例外。通過(guò)郵局發(fā)送承諾，承諾的意思表示自發(fā)送之時(shí)生效、合同成立。這就是學(xué)者所講的發(fā)信主義，或稱(chēng)為送信主義。
根據(jù)送信主義，一旦承諾人將承諾信件丟進(jìn)郵筒或者把承諾的電報(bào)交給電報(bào)局，則承諾生效、合同成立，不論要約人是否收到。承諾的通知因郵局、電報(bào)局或者其他原因遲延、丟失，后果由要約人承擔(dān)。
《國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》第18條中規(guī)定：“接受發(fā)價(jià)于表示同意的通知送達(dá)發(fā)價(jià)人時(shí)生效?！薄秶?guó)際商事合同通則》第2.6條中也規(guī)定：“對(duì)一項(xiàng)要約的承諾于同意的表示送達(dá)要約人時(shí)生效?！笨梢?jiàn)公約和通則排除了英美法的以信件與電報(bào)發(fā)送承諾通知上的發(fā)信主義，而采用送達(dá)主義。
國(guó)際商事合同通則的解釋說(shuō)，認(rèn)可送達(dá)主義優(yōu)先于發(fā)信主義的理由在于：由受要約人承擔(dān)傳遞的風(fēng)險(xiǎn)比由要約人承擔(dān)更合理，因?yàn)槭鞘芤s人選擇的通訊方式，他知道該方式是否容易出現(xiàn)特別的風(fēng)險(xiǎn)或延誤，他應(yīng)能采取最有效的措施以確保承諾送達(dá)目的地。我們的合同法也采納了送達(dá)主義的做法，規(guī)定“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效”。
承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)，承諾生效?！秶?guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》第18條第3款與《國(guó)際商事合同通則》第2.6條第3款作了基本一致的規(guī)定。通則規(guī)定：“如果根據(jù)要約本身，或依照當(dāng)事人之間建立習(xí)慣做法或依照慣例，受要約人可以通過(guò)做出某行為來(lái)表示同意，而無(wú)須向要約人發(fā)出通知，則承諾于做出該行為時(shí)生效?！?/p>
通則并舉例說(shuō)明這個(gè)規(guī)定：為建立一個(gè)數(shù)據(jù)庫(kù)，甲要求乙擬出一份專(zhuān)門(mén)的計(jì)劃。
在未給甲發(fā)出承諾通知的情況下，乙開(kāi)始草擬計(jì)劃，并在完成后要求甲根據(jù)要約中所開(kāi)列的條件付款。此時(shí)，乙無(wú)權(quán)要求付款，因?yàn)橐覐奈赐ㄖ祝麑?duì)要約的所謂承諾沒(méi)有生效。但如果甲在其要約中通知乙隨后的兩周甲不在。
如果乙有意承諾該要約，為節(jié)省時(shí)間，他應(yīng)立即著手草擬計(jì)劃。一旦乙開(kāi)始起草，合同即告成立，即便乙未能將承諾立即通知甲或是延遲通知甲。
采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用合同法第16條第2款的規(guī)定，即：采用數(shù)據(jù)電文訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。需要說(shuō)明的是，不采用特定系統(tǒng)發(fā)送的傳真、電傳、電報(bào)應(yīng)當(dāng)與信件同樣看待。
篇4：新合同法司法解釋二
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(二)
最高人民法院
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(二)
(20XX年2月9日最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過(guò))
法釋〔2009〕5號(hào)
中華人民共和國(guó)最高人民法院公告
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋(二)》已于20XX年2月9日由最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過(guò)，現(xiàn)予公布，自20XX年5月13日起施行。
二XX年四月二十四日
為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，對(duì)人民法院適用合同法的有關(guān)問(wèn)題作出如下解釋?zhuān)?/p>
一、合同的訂立
第一條當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱(chēng)或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。
第二條當(dāng)事人未以書(shū)面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。
第三條懸賞人以公開(kāi)方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。
第四條采用書(shū)面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。
第五條當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書(shū)上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。
第六條提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱(chēng)“采取合理的方式”。
提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。
第七條下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱(chēng)“交易習(xí)慣”：
(一)在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法;
(二)當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。
對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第(三)項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù);對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
二、合同的效力
第九條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第十條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無(wú)效。
第十一條根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。
第十二條無(wú)權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開(kāi)始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。
第十三條被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無(wú)權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。
第十四條合同法第五十二條第(五)項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。
第十五條出賣(mài)人就同一標(biāo)的物訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的'無(wú)效情形，買(mǎi)受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣(mài)人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
三、合同的履行
第十六條人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。
第十七條債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。
第十八條債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第十九條對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門(mén)指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。
轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià);對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。
債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷(xiāo)。
第二十條債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類(lèi)的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù);幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù);擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù);負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充;到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。
第二十一條債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒(méi)有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：
(一)實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用;
(二)利息;
(三)主債務(wù)。
四、合同的權(quán)利義務(wù)終止
第二十二條當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失，對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
第二十三條對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷(xiāo)的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷(xiāo)的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。
第二十四條當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷(xiāo)雖有異議，但在約定的異議期限屆滿(mǎn)后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持;當(dāng)事人沒(méi)有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷(xiāo)通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。
第二十五條依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣(mài)、變賣(mài)所得價(jià)款交付提存部門(mén)時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。
提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。
第二十六條合同成立以后客觀(guān)情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。
五、違約責(zé)任
第二十七條當(dāng)事人通過(guò)反訴或者抗辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。
第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。
第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。
當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。
六、附則
第三十條合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋;本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。
第五篇：合同法司法解釋(二)詳解
合同法司法解釋(二)詳解
合同法司法解釋
（二）第一條解釋?zhuān)骸竞贤貍錀l款】
合同法司法解釋
（二）第一條解釋?zhuān)骸竞贤貍錀l款】第一條 當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱(chēng)或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。【條文主旨】本條是關(guān)于《合同法》第8條、第12條有關(guān)合同必備條款的解釋?zhuān)瑢?duì)合同的成立作了規(guī)定，明確了合同必備條款的界定以及合同條款如何補(bǔ)充的問(wèn)題?！緱l文理?? 合同法司法解釋
（二）第二條解釋?zhuān)骸竞贤龝?shū)面、口頭的其他形式】
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（二）第二條解釋?zhuān)骸竞贤龝?shū)面、口頭的其他形式】第二條 當(dāng)事人未以書(shū)面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外?！緱l文主旨】本條是對(duì)《合同法》第10條第1款規(guī)定的合同“其他形式”的解釋?！緱l文理解】在最高人民法院為起草本解釋征集問(wèn)題時(shí)，有的高級(jí)人民法院提出：《合同法》第10條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。”其中以“其他形?? 合同法司法解釋
（二）第三條解釋?zhuān)骸緫屹p廣告】
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（二）第三條解釋?zhuān)骸緫屹p廣告】第三條 懸賞人以公開(kāi)方式聲明對(duì)完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請(qǐng)求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。
【條文主旨】本條是關(guān)于懸賞廣告的解釋?！緱l文理解】懸賞廣告，是指以廣告聲明對(duì)完成一定行為之人給予報(bào)酬。大陸法系國(guó)家民法對(duì)懸賞廣告多有規(guī)定，如《德國(guó)民法典》第657條、《日本民法典》第529條、《意大利民法典》1989條、《瑞士債法典》第8條，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”第164條也有規(guī)定。我國(guó)《合同法?? 合同法司法解釋
（二）第四條解釋?zhuān)骸竞贤炗喌氐恼J(rèn)定】
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（二）第四條解釋?zhuān)骸竞贤炗喌氐恼J(rèn)定】第四條 采用書(shū)面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。【條文主旨】本條是關(guān)于認(rèn)定合同簽訂地的解釋。【條文理解】本條旨在解決采用書(shū)面形式訂立合同時(shí)，如何認(rèn)定合同簽訂地的兩個(gè)特殊問(wèn)題。一是合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的問(wèn)題二是合同未約定簽訂地，簽?? 合同法司法解釋
（二）第五條解釋?zhuān)骸竞贤厥夂炚路绞剑恨羰钟 ?/p>
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（二）第五條解釋?zhuān)骸竞贤厥夂炚路绞剑恨羰?合同法司法解釋
（二）第六條解釋?zhuān)骸竞侠淼姆绞健袷綏l款中免責(zé)條款和限責(zé)條款向相對(duì)人的提示及說(shuō)明】
合同法司法解釋
（二）第六條解釋?zhuān)骸竞侠淼姆绞健袷綏l款中免責(zé)條款和限責(zé)條款向相對(duì)人的提示及說(shuō)明】第六條 提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱(chēng)“采取合理的方式”。提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。【條文主旨】本條的宗旨在于對(duì)《合同法》第39條所稱(chēng)“合理的方式”作出解釋。格式條款提供者應(yīng)當(dāng)就格式條款中免?? 合同法司法解釋
（二）第七條解釋?zhuān)骸窘灰琢?xí)慣】
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（二）第七條解釋?zhuān)骸窘灰琢?xí)慣】第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱(chēng)“交易習(xí)慣”：
（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法
（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任?！緱l文主旨】本條是對(duì)《合同法》交易習(xí)慣的解釋?！緱l文理解】
一、適用范圍本條對(duì)《合同法》中交易習(xí)慣這一概念進(jìn)行了解釋?zhuān)?guī)定了人民法院在案件審理中認(rèn)定交易?? 合同法司法解釋
（二）第八條解釋?zhuān)骸揪喖s過(guò)失責(zé)任】
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（二）第八條解釋?zhuān)骸揪喖s過(guò)失責(zé)任】第八條 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！緱l文主旨】本條是對(duì)締約過(guò)失責(zé)任的一種特殊形態(tài)的規(guī)定??
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（二）第九條解釋?zhuān)骸旧暾?qǐng)撤銷(xiāo)格式條款】
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（二）第九條解釋?zhuān)骸旧暾?qǐng)撤銷(xiāo)格式條款】第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持?！緱l文主旨】本條主要是針對(duì)相對(duì)人可申請(qǐng)撤銷(xiāo)格式條款情況所作的解釋?！緱l文理解】《合同法》第39條第1款規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)?? 合同法司法解釋
（二）第十條解釋?zhuān)骸靖袷綏l款違反合理提示說(shuō)明義務(wù)，格式條款無(wú)效】
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（二）第十條解釋?zhuān)骸靖袷綏l款違反合理提示說(shuō)明義務(wù)，格式條款無(wú)效】第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無(wú)效。【條文主旨】本條解釋亦是對(duì)在格式條款訂入合同時(shí)，提供格式條款一方違反其合理提示說(shuō)明義務(wù)時(shí)的法律后果的解釋。如前文所述，本解釋具體規(guī)定了兩種不同的救濟(jì)方式：一是相對(duì)人可申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款二是人民法院認(rèn)定該格式條款無(wú)效。本條解釋主要針對(duì)后一種情況。【條文理解】《合同法》?? 合同法司法解釋
（二）第十一條解釋?zhuān)骸拘ЯΥê贤凶氛J(rèn)的生效時(shí)間及合同生效時(shí)間】
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（二）第十一條解釋?zhuān)骸拘ЯΥê贤凶氛J(rèn)的生效時(shí)間及合同生效時(shí)間】第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。【條文主旨】本條是關(guān)于效力待定合同中追認(rèn)的生效時(shí)間及合同生效時(shí)間的解釋。【條文理解】
一、對(duì)《合同法》第47、48條含義的說(shuō)明《合同法》第47、48條分別是對(duì)限制民事行為能力人、無(wú)權(quán)代理人簽訂的合同的效力問(wèn)題的規(guī)定。
第47條規(guī)定：“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益?? 合同法司法解釋
（二）第十二條解釋?zhuān)骸颈淮砣艘孕袨樽氛J(rèn)無(wú)權(quán)代理合同】
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（二）第十二條解釋?zhuān)骸颈淮砣艘孕袨樽氛J(rèn)無(wú)權(quán)代理合同】第十二條 無(wú)權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開(kāi)始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)?！緱l文主旨】本條是對(duì)被代理人以行為追認(rèn)無(wú)權(quán)代理合同的解釋?！緱l文理解】無(wú)權(quán)代理現(xiàn)象在實(shí)踐中比較多見(jiàn)，但通常表現(xiàn)為“事出有因”，無(wú)緣無(wú)故的無(wú)權(quán)代理極為少見(jiàn)，即便有，也多數(shù)屬于犯罪行為。比如，盜用持卡人的信用卡信息以持卡人身份進(jìn)行消費(fèi)的，表面看也是無(wú)權(quán)代理，但本質(zhì)上構(gòu)成犯罪，不屬于民事糾紛范疇。所謂“事出有因”的無(wú)權(quán)代?? 合同法司法解釋
（二）第十三條解釋?zhuān)骸疽虮硪?jiàn)代理成立而承擔(dān)合同責(zé)任的被代理人向無(wú)權(quán)代理人追償?shù)膿p害賠償請(qǐng)求權(quán)】
合同法司法解釋
（二）第十三條解釋?zhuān)骸疽虮硪?jiàn)代理成立而承擔(dān)合同責(zé)任的被代理人向無(wú)權(quán)代理人追償?shù)膿p害賠償請(qǐng)求權(quán)】第十三條 被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無(wú)權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失?！緱l文主旨】本條是對(duì)因表見(jiàn)代理成立而承擔(dān)合同責(zé)任的被代理人損害賠償請(qǐng)求權(quán)的解釋?！緱l文理解】表見(jiàn)代理，是指無(wú)權(quán)代理人在其表現(xiàn)出足以讓相對(duì)人相信其有代理權(quán)的外觀(guān)下所為之代理。表見(jiàn)代理的本質(zhì)是無(wú)權(quán)代理，但無(wú)權(quán)代理的后果要由“外觀(guān)”顯示的被代理人承擔(dān)。表見(jiàn)代?? 合同法司法解釋
（二）第十四條解釋?zhuān)骸緦?dǎo)致合同無(wú)效的“強(qiáng)制性規(guī)定”】
合同法司法解釋
（二）第十四條解釋?zhuān)骸緦?dǎo)致合同無(wú)效的“強(qiáng)制性規(guī)定”】第十四條 合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定?！緱l文主旨】本條是關(guān)于導(dǎo)致合同無(wú)效的“強(qiáng)制性規(guī)定”的解釋。【條文理解】本條是在《合同法解釋
（一）》基礎(chǔ)上，遵循《合同法》基本精神，進(jìn)一步對(duì)《合同法》第52條第（5）項(xiàng)作出的限縮性解釋。既完善了合同無(wú)效制度，對(duì)尊重當(dāng)事人意思自治，嚴(yán)格適用合同無(wú)效制度促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和創(chuàng)新同樣意義重大。
一、合同效力制度的價(jià)值與取向無(wú)效是對(duì)法律行為最為嚴(yán)?? 合同法司法
解釋
（二）第十五條解釋?zhuān)骸径嘀刭I(mǎi)賣(mài)合同的買(mǎi)受人（不能取得標(biāo)的物所有權(quán)的）違約責(zé)任請(qǐng)求權(quán)】
合同法司法解釋
（二）第十五條解釋?zhuān)骸径嘀刭I(mǎi)賣(mài)合同的買(mǎi)受人（不能取得標(biāo)的物所有權(quán)的）違約責(zé)任請(qǐng)求權(quán)】第十五條 出賣(mài)人就同一標(biāo)的物訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無(wú)效情形，買(mǎi)受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣(mài)人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。【條文主旨】本條是關(guān)于多重買(mǎi)賣(mài)合同的買(mǎi)受人（不能取得標(biāo)的物所有權(quán)的）違約責(zé)任請(qǐng)求權(quán)的解釋?！緱l文理解】多重買(mǎi)賣(mài)合同，又稱(chēng)一物數(shù)賣(mài)合同，或者一物多賣(mài)合同，即出賣(mài)人就同一標(biāo)的物訂立數(shù)個(gè)買(mǎi)賣(mài)合同，分別出售給數(shù)個(gè)買(mǎi)?? 合同法司法解釋
（二）第十六條解釋?zhuān)骸旧嫠贤械谌说拿袷略V訟主體地位】
合同法司法解釋
（二）第十六條解釋?zhuān)骸旧嫠贤械谌说拿袷略V訟主體地位】第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人?！緱l文主旨】本條是對(duì)涉他合同中第三人的民事訴訟主體地位的解釋?！緱l文理解】雙方當(dāng)事人之間簽訂的合同約定“向第三人履行”或“由第三人履行”的，因合同沒(méi)有履行或者不完全履行發(fā)生糾紛訴至法院，第三人申請(qǐng)參加訴訟，人民法院根據(jù)具體案情將該第三人列為??
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