第一篇：離婚精神損害賠償金提出的步驟

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離婚精神損害賠償金提出的步驟

離婚精神損害賠償金提出的程序

關(guān)于離婚精神損害賠償?shù)某绦蚣瓤蛇m用行政離婚登記程序，亦可適用民事離婚訴訟程序。因為，民法屬于私法，在夫妻雙方就離婚精神損害賠償已達成協(xié)議的情況下，夫妻雙方又同意通過行政登記離婚，法律應(yīng)尊重當(dāng)事人的意愿，不予干預(yù)。如果當(dāng)事人達不成離婚精神損害賠償協(xié)議，則可通過訴訟離婚，由人民法院依法判決。離婚精神損害賠償?shù)呢?zé)任形式，離婚精神損害賠償，重在慰撫受害人的精神創(chuàng)傷，建議我國在制定民法典時，在民事責(zé)任中增設(shè)撫慰金制度。根據(jù)民法通則第119條、120條的規(guī)定，侵害名譽權(quán)等人格權(quán)的民事責(zé)任包括停止侵害、賠禮道歉等非財產(chǎn)責(zé)任和賠償損失的財產(chǎn)責(zé)任兩種方式。離婚精神損害賠償?shù)呢?zé)任形式，也可適用非財產(chǎn)責(zé)任和財產(chǎn)責(zé)任兩種方式。過錯配偶的違法行為造成無過錯配偶的精神創(chuàng)傷的，可以請求給付撫慰金。無過錯配偶的名譽權(quán)等如受損害的，有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉等形式。

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１、賠償范圍

《婚姻法》第二十八條規(guī)定：婚姻法第四十六條規(guī)定的“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。

２、賠償程序

《婚姻法》第二十九條和第三十條對此做出了規(guī)定。

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第二十九條 承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶。

人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，對于當(dāng)事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求，不予支持。

在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。

第三十條 人民法院受理離婚案件時，應(yīng)當(dāng)將婚姻法第四十六條

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等規(guī)定中當(dāng)事人的有關(guān)權(quán)利義務(wù)，書面告知當(dāng)事人。在適用婚姻法第四十六條時，應(yīng)當(dāng)區(qū)分以下不同情況：

（一）符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。

（二）符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨提起訴訟。

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（三）無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未基于婚姻法第四十六條規(guī)定提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。

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格

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甲

與

趙

X

離

婚

糾

紛

案

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XX

與被告范

XX

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前

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產(chǎn)

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證

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圍

認(rèn)

定

（一）律

師

解

析

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議

在結(jié)

婚

后

是

否

有

效

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病

人

結(jié)

婚

登

記

法

律

分

析

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情

房

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理

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產(chǎn)

公

證

協(xié)

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婚

協(xié)

議

書

是

否

算

離

婚

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律

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第二篇：試論離婚精神損害賠償制度

試論離婚精神損害賠償制度

摘要：離婚精神損害賠償制度是我國新婚姻法確定的一項在離婚過程當(dāng)中由過錯方對無過錯方給予賠償?shù)闹贫龋@項制度的確立對于保障婚姻關(guān)系中無過錯方的權(quán)利有著十分重要的意義。

關(guān)鍵詞：離婚精神損害賠償

隨著社會的發(fā)展，在倡導(dǎo)男女自由戀愛結(jié)婚的同時人們面臨著越來越多的來自社會各界的各種誘惑，家庭暴力,包養(yǎng)“小三”等各種危害婚姻關(guān)系的行為越來越普遍，由此而導(dǎo)致我國的離婚率越來越高，在離婚時對無過錯方的權(quán)益進行保護就顯得越來越重要。

一，離婚精神損害賠償制度的概述

（一）離婚精神損害賠償?shù)母拍?，性質(zhì)和功能

離婚精神損害賠償是指配偶一方違法侵害配偶他方的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，離婚時對無過錯方配偶所受到的精神損害應(yīng)由過錯配偶承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

離婚精神損害賠償是對離婚本身而產(chǎn)生的精神痛苦的賠償，因此，從嚴(yán)格意義上講，是指對這種離婚本身進行安撫的慰撫金。精神損害的賠償金又被稱為撫慰金，是一種特殊的賠償金，兼具經(jīng)濟補償和精神撫慰的雙重功能。首先，它可以從經(jīng)濟上填補對于無過錯方的損害；其次，它可以慰撫受害方因合法權(quán)益遭受損害而產(chǎn)生的痛苦，精神損害不可能完全地以金錢計量和賠償，所以肌膚撫慰金除了可以填補損害外還可以使受害人獲得心理上的慰藉，平息其憤怒的心情，減輕報復(fù)情緒；最后，精神損害賠償金還可以預(yù)防和制裁違法行為，通過對過錯方經(jīng)濟上的制裁使其能夠深刻認(rèn)識到自己行為的違法性，深刻反思自己的行為，并能對其他人產(chǎn)生威懾的作用，使他們不致做出相同的違法行為。

（二）離婚精神損害賠償?shù)牧⒎ㄒ罁?jù)

離婚過錯損害賠償制度起源于19世紀(jì)的法國。1804年《法國民法典》第146條規(guī)定：未經(jīng)合意不得成立婚姻。現(xiàn)行《法國民法典》第266條規(guī)定：如離婚被判為過錯全在一夫或妻一方，則該方得被判損害賠償，以彌補他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)或精神損失。我國臺灣地區(qū)民法典第1056條規(guī)定：夫妻之一方，因判決離婚而受到損害者，得向有過失之他方請求賠償。由此可見國外和我國臺灣地區(qū)的共同點是在離婚案件中，無過錯一方當(dāng)事人均有權(quán)向有過錯一方提出精神損害賠償，以彌補其因離婚而遭受的精神損害。

我國新頒布的婚姻法首次確定了離婚損害賠償制度，根據(jù)其第46條的規(guī)定，有下列情形之一導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：1，重婚的；2，有配偶者與他人同居的；3，實施家庭暴力的；4，虐待，遺棄家庭成員的。而根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）第28條的規(guī)定，損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。我國新婚姻法對于離婚精神損害賠償?shù)囊?guī)定使我國司法實務(wù)中的相關(guān)工作有法可循，是我國司法界的一個重要的發(fā)展。

（三）離婚精神損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

根據(jù)我國最高人民法院的規(guī)定，涉及精神損害賠償?shù)倪m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。也就是說，離婚的精神損害應(yīng)包括四個構(gòu)成要件：

1，有違法行為。在離婚所導(dǎo)致的精神損害中，違法行為主要就是指婚姻法所規(guī)定的重婚，有配偶者與他人同居，家庭暴力，虐待和遺棄家庭成員四種行為。必須特別指出，如果實施的法定違法行為之外的其他違法行為，如賭博、嫖娼等行為，或雖實施了前述的違法行為而尚未導(dǎo)致離婚的，都不屬于離婚精神損害賠償?shù)姆ǘㄟ`法行為。

2，有損害事實的存在。即因為夫妻一方的違法行為導(dǎo)致離婚而使另一方的精神受到損害。所謂精神損害包括精神利益（如名譽權(quán)，自由權(quán)，貞操權(quán)等）的損害和精神創(chuàng)傷兩個方面，而精神創(chuàng)傷又是指因過錯配偶實施重婚，與他人同居，虐待，遺棄等行為，致使婚姻關(guān)

系破裂而離婚，造成無過錯配偶肉體上和精神上的痛苦。在離婚精神損害賠償當(dāng)中被侵害的利益是指婚姻關(guān)系乃至夫妻關(guān)系本身，或者是指不得不離婚的丈夫或者妻子的作為配偶的地位，由于這些利益受到損害而導(dǎo)致的具體的精神損害賠償可包括由于離婚而導(dǎo)致的社會評價的降低，對結(jié)婚生活的絕望，對將來生活的不安，離開子女的痛苦等。

3，違法行為和損害事實之間存在因果聯(lián)系。即婚姻關(guān)系的破裂確實是因為夫或妻一方實施了重婚，與他人同居，家庭暴力，虐待和遺棄家庭成員這些違法行為造成的。

4，主觀上存在過錯。離婚精神損害賠償以實施違法行為者主觀上有過錯為必備要件，即夫或妻一方必須是故意實施違法行為而導(dǎo)致離婚。

（四）離婚精神損害賠償?shù)闹黧w

根據(jù)我國最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）第39條的規(guī)定：承擔(dān)婚姻法第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯的配偶。由此可見，離婚精神損害賠償?shù)臋?quán)利主體僅限于無過錯方，而義務(wù)主體也只是限于過錯方。

二，離婚精神損害賠償制度中存在的問題

我國的離婚精神損害賠償制度還處在起步階段，因此存在很多的問題。

（一）理論規(guī)定不夠全面，存在很多空白

1，對于精神損害賠償?shù)臄?shù)額如何確定法律沒有明確規(guī)定。法律只是規(guī)定由夫妻雙方協(xié)商，協(xié)商不成的由法院酌情裁判。很顯然，在這種情況下夫妻之間協(xié)商成功的可能性是很小的，無過錯方因為心里不平衡當(dāng)然是希望獲得的賠償越多越好，而過錯方自然是希望不要賠太多，所以最后還是必須依靠法院的裁判，但是由于法律對此沒有明文規(guī)定，法官在裁量賠償金數(shù)額時具體應(yīng)該考慮哪些因素，應(yīng)該如何根據(jù)過錯方的違法行為的性質(zhì)和對無過錯方造成的傷害程度來確定賠償金的數(shù)額都完全交由法官自由裁量，這就會導(dǎo)致各個法官的做法不一樣，不利于維護法律的權(quán)威性。

2，法律對于適用范圍的規(guī)定過于狹窄。根據(jù)婚姻法的規(guī)定只有當(dāng)夫妻一方實施了重婚，與他人同居，家庭暴力，虐待或遺棄家庭成員的行為導(dǎo)致離婚的才能請求精神損害賠償。然而很顯然，在現(xiàn)實生活中，因為夫妻一方的行為而導(dǎo)致離婚并對他方造成損害的情形遠(yuǎn)不止這幾種。根據(jù)夫妻一方實施的行為的性質(zhì)可以分為婚外性行為，如包養(yǎng)“小三”，賣淫嫖娼，通奸，一夜情等；危害家庭的不良行為，如一方因為犯罪而被刑事拘禁或者有其他違法行為；侵害配偶生育權(quán)，如妻子未經(jīng)丈夫同意擅自打掉肚子里的孩子，丈夫未和妻子商量而擅自去做結(jié)扎手術(shù)等行為。這些行為也會導(dǎo)致夫妻感情破裂并且對無過錯方造成精神損害。

3，法律對于權(quán)利義務(wù)主體的規(guī)定也過于狹窄。我國法律把離婚導(dǎo)致的精神損害賠償中的權(quán)利人僅限于婚姻關(guān)系中的無過錯方而把義務(wù)主體僅限于過錯方，這樣的規(guī)定顯然是不能滿足現(xiàn)實社會中錯綜復(fù)雜的各種離婚情況的。

（二）實踐操作困難，存在很多現(xiàn)實中的阻礙

1，離婚精神損害賠償僅限于離婚的情形，不利于切實保護被侵害人的合法權(quán)益。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）明確規(guī)定離婚是要求精神損害賠償?shù)奈ㄒ灰?，欲保持婚姻關(guān)系又獲得精神損害賠償?shù)脑V訟請求，人民法院不予支持，也就是說不要求離婚就無法獲得賠償。而在現(xiàn)實生活中有很多人雖然遭受到了因為配偶的違法行為所造成的損害但是由于考慮到孩子或者是社會影響等方面的問題而不愿意離婚，在這種情況下，雖然他們的也遭受了精神損害但是卻得不到救濟，無法通過合法的途徑獲得賠償，顯然不利于他們合法權(quán)益的保護。

2，舉證責(zé)任困難，不利于訴訟目的的實現(xiàn)。根據(jù)構(gòu)成要件的規(guī)定可以看出損害的構(gòu)成條件是非常嚴(yán)格的，在實踐中認(rèn)定損害事實存在比較困難。由于現(xiàn)在民事訴訟中適用“誰主張誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，無過錯方舉證比較困難，甚至還要冒著侵犯隱私權(quán)的風(fēng)險，有時即使獲得了證據(jù)，因證據(jù)

形式或者渠道存在問題，也很難被法院認(rèn)定，這必然造成離婚損害賠償這一規(guī)定被現(xiàn)實虛置而難以真正實現(xiàn)其應(yīng)有的作用和價值。

三，針對離婚精神損害賠償中存在的問題的解決辦法

（一）加強立法，完善各種法律規(guī)定，使司法實踐的各個環(huán)節(jié)都有法可依

1，在賠償數(shù)額方面，對離婚損害賠償數(shù)額的確定應(yīng)規(guī)定法定情形，以確保實現(xiàn)損害賠償制度所要達到的對權(quán)利的補救和對過錯行為制裁的功能。法院在確定賠償數(shù)額時應(yīng)堅持適當(dāng)補償原則，公平原則和法官自由裁量原則，同時，法院在確定離婚精神損害賠償數(shù)額時，應(yīng)考慮以下方面的因素：（1）無過錯方精神的損害程度；（2）過錯方的過錯程度，結(jié)合故意的動機、行為的手段、情節(jié)的嚴(yán)重等考慮；（3）過錯方對子女、老人等其他家庭成員造成的損害；（4）過錯方和無過錯方的年齡、健康狀況、經(jīng)濟狀況及謀生能力等；（5）婚姻存續(xù)期間和再婚的可能性，婚姻存續(xù)時間長的，精神損害賠償數(shù)額應(yīng)適當(dāng)高些，妻子結(jié)婚時間長，年齡偏大，再婚的可能性小的，亦應(yīng)適當(dāng)增加賠償數(shù)額；（6）原告是妻子或丈夫時應(yīng)區(qū)別對待，原告是妻子時，根據(jù)保護婦女的合法權(quán)益的原則，應(yīng)適當(dāng)增加精神損害賠償數(shù)額；（7）受訴法院所在地的平均生活水平。

2，在適用范圍方面，應(yīng)擴大可以申請精神損害賠償?shù)那樾?，只要夫妻一方的不良行為?dǎo)致雙方解除婚姻關(guān)系并且對另一方造成了精神損害無過錯方都應(yīng)該有權(quán)要求其支付精神損害賠償金，但是將各種可能對他方造成精神損害并導(dǎo)致離婚的行為全部羅列在法條中也很顯然是不可能的，所以應(yīng)該在法條中增加概括性條款，具體情況由法官根據(jù)離婚訴訟中當(dāng)事人的請求和所提供的證據(jù)自由裁量。3，在主體方面，也應(yīng)該擴大主體的范圍。我國現(xiàn)行法律僅只規(guī)定權(quán)利主體為婚姻關(guān)系中的無過錯方，這顯然是不夠的，在家庭暴力和虐待遺棄家庭成員導(dǎo)致的離婚案件中，孩子和老人也可能深受其害，身體和精神都可能遭受過嚴(yán)重的創(chuàng)傷，但是我國法律卻沒有賦予他們請求損害賠償?shù)臋?quán)利，這

顯然不利于他們的合法權(quán)益的保護，所以應(yīng)該將老人和孩子也列入有權(quán)請求精神損害賠償?shù)闹黧w之列。

在義務(wù)主體方面，我國法律規(guī)定僅限于婚姻關(guān)系中的過錯方，這也是不夠全面的，在法定情形的重婚，與他人同居中有第三人的介入，這個第三人就是俗語中的“第三者”，“第三者”并不是一個法律概念而只是一個社會概念，通常是指介入他人的婚姻，與夫或妻一方有婚外性關(guān)系的人，其表現(xiàn)形式也很復(fù)雜，有通奸，包養(yǎng)等。它產(chǎn)生的原因也是復(fù)雜多樣的，有專門貪圖享樂而所謂的“傍大款”者，有被欺騙而上當(dāng)者。對于第三人的加入而導(dǎo)致離婚的，第三人應(yīng)該承擔(dān)一定的賠償責(zé)任，但是在確定這種責(zé)任時一定要對于第三人的具體情況區(qū)別對待，對于明知他人有配偶而與他人重婚或同居者，應(yīng)讓其承擔(dān)與婚姻關(guān)系中的過錯方相同的賠償責(zé)任，而對于因上當(dāng)受騙而介入他人婚姻的第三人可以免責(zé)，僅由婚姻關(guān)系中的過錯方承擔(dān)責(zé)任。

（二）擴大法官的自由裁量權(quán)，實現(xiàn)具體問題具體對待

1，應(yīng)該放寬對于提請精神損害賠償?shù)臅r間限制，如果夫或妻一方的行為確實嚴(yán)重?fù)p害了雙方的婚姻關(guān)系并且對他方造成了嚴(yán)重的精神傷害，雖然因為各種原因無過錯方不愿離婚也應(yīng)該有權(quán)要求過錯方給予一定的精神損害賠償。對于是否確實造成了嚴(yán)重的精神損害就應(yīng)交由法官根據(jù)具體情況自行裁定。

2，在舉證責(zé)任方面應(yīng)該具體問題具體分析。為了切實保障被侵害人的合法權(quán)益應(yīng)該減輕其舉證

責(zé)任，實行更加靈活的舉證責(zé)任制度。認(rèn)定損害事實的存在應(yīng)采用主客觀相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)，主觀上應(yīng)從受害人表現(xiàn)出來的各種反常的精神狀態(tài)來考慮，客觀上應(yīng)考慮一個普通誠信的人在相同的條件下是否會受到精神損害，有的時候還可以實行舉證責(zé)任倒置，由被指控有過錯的一方提供其無過錯的證據(jù)，如其不能提供則推定其有過錯。在證據(jù)收集方面，應(yīng)該準(zhǔn)許無過錯方在特定的條件下申請司法機關(guān)的介入幫助收集證據(jù)，部分通過非法途徑取得但是可以直接有效證明被指控方確有過錯的證據(jù)法官應(yīng)該酌情采納。

隨著社會的不斷發(fā)展，我國的離婚率越來越高，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間合法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害的案

例也不再少數(shù)，完善我國的離婚精神損害賠償制度對于保護婚姻關(guān)系中無過錯方的合法權(quán)益，懲罰過錯方的違法行為有著非常重要的現(xiàn)實意義。我國應(yīng)在借鑒國外有效經(jīng)驗的基礎(chǔ)上結(jié)合我國社會的具體

情況，不斷完善和發(fā)展我國的離婚精神損害賠償制度。

參考文獻：

《淺析離婚精神損害賠償》桑乃霞

《探析離婚精神損害賠償制度》盛華

《試論離婚精神損害賠償》周國艷王轉(zhuǎn)剛

第三篇：論我國離婚精神損害賠償制度探析

論我國離婚精神損害賠償制度探析

摘要： 本文從婚姻法律制度入手對離婚損害賠償概念、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件、離婚損害賠償?shù)墓δ苋矫孀隽溯^為詳細(xì)的論述。實行離婚損害賠償，使有過錯一方受到經(jīng)濟上的制裁，使無過錯方得到經(jīng)濟補償精神撫慰，有利于有效地維護無過錯方的合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞： 精神損害；配偶權(quán)； 過錯

隨著經(jīng)濟和社會的發(fā)展、城市化的興起，生活環(huán)境的變化，人們的觀念、欲望和追求也在不斷變化之中。戀愛自由的提倡，給婚姻帶來了自由的選擇。由于愛情中情感因素的增加，婚姻中的不穩(wěn)定因素比較明顯，在此種情形下，婚姻在不同程度上受到了影響。近年來，我國離婚率呈逐年上升的趨勢。離婚的產(chǎn)生，勢必給無過錯當(dāng)事人帶來巨大的損失。婚姻的本質(zhì)是一種契約，但婚姻契約又不同于一般的民商事契約，它既具有財產(chǎn)要素，又具有人身要素，由此決定了帶給無過錯方的包括財產(chǎn)損害和精神損害，這就需要法律來制定對無過錯方的財產(chǎn)損失和精神損失，給予物質(zhì)賠償，從而體現(xiàn)懲罰、保護、補償與補助的功效。

一、離婚損害賠償概念

離婚損害賠償，是指配偶一方違法侵害配偶方的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，離婚時對無錯配偶所受的損害，過錯配偶應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)實行離婚損害賠償，使有過錯一方受到經(jīng)濟上的裁，使無過錯方得到經(jīng)濟補償和精神撫慰，有利有效地維護無過錯方的合法權(quán)益。

二、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

1．有違法行為存在違法行為的存在是承擔(dān)法律責(zé)任的基礎(chǔ)，根據(jù)新《 婚姻法》 第４６條規(guī)定只有實施了“ 重婚； 有配偶者與他人同居； 實施家庭暴力； 虐待、遺棄家庭成員”四種行為之一的，配偶一方才有可能依法承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任。

重婚，是指有配偶者而與他人結(jié)婚或者明知他人有配偶而與其結(jié)婚的行為。重婚是破壞一夫一妻制的行為，嚴(yán)重地侵犯了配偶一方的人格尊嚴(yán)、配

偶身份權(quán)。

有配偶者與他人同居，《 解釋》 第２條規(guī)定：“ 有配偶者與他人同居的情形，是指有配偶者與婚外異性，而以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。”

此種表述包含了以下三層意思： 一是將那些有配偶 者與同性之間形成的同居關(guān)系排除在《 婚姻法》 調(diào) 整的范圍之外。二是此種表述排除了偶爾的、隱蔽 的婚外性行為。三是持續(xù)一定的時間、穩(wěn)定地共同居住。

家庭暴力，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神方面造成一定傷害后果的行為?！?解釋》 第１條將家庭暴力限定

1為一種作為的方式，即毆打、捆綁等傷害到家庭成員和精神的行為。其實家庭暴力還有不作為的方式，如言辭侮辱、不給予適當(dāng)衣食、患病不給治療、居住上的歧視性待遇、幾個月不理不睬等。實施家庭暴力行為侵害的客體也不單純是配偶權(quán)，同時侵害的還可能是健康權(quán)或者身體權(quán)。

虐待和遺棄，《 解釋》 第１條還明確界定了 虐待”的情形，即“ 持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待”。即經(jīng)常性、持續(xù)性地以積極作為的形式傷害家庭成員的行為。遺棄，是指對需要贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)的家庭成員不履行物質(zhì)上的供養(yǎng)行為。

2． 行為人的過錯

過錯是支配行為人從事侵權(quán)行為的故意和過失的心理態(tài)度。過錯表現(xiàn)為受行為人主觀意志支配的外在行為，行為人的主觀意志外化為行為時，才具

有法律上的意義。行為人實施違法行為在主觀上必須是出于故意的心理狀態(tài)。正是由于行為人主觀上具有侵害其合法配偶的身份利益的故意，并在客觀上又實施了違反婚姻法的行為，最終導(dǎo)致其配偶的利益受到損害。需要指出的是，這里的過錯是特定，并非指任何過錯，而是有導(dǎo)致新《 婚姻法》 第４６條規(guī)定的重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待和遺棄的行為的故意。實踐中如何判斷行為人是否具有主觀故意呢？ 筆者認(rèn)為，從新《 婚姻法》 第４６條規(guī)定的情形看，只要存在法定的四種情形之一的即可認(rèn)定具有主觀故意。

3． 有損害事實

損害事實是侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成的前提。損害，僅指由于《 婚姻法》 第４６條所列舉的四種情形導(dǎo)致的財產(chǎn)損害和非財產(chǎn)損害。財產(chǎn)損害，是指違法行為人的行為導(dǎo)致受害人既得財產(chǎn)和應(yīng)得財產(chǎn)利益的損失。非財產(chǎn)損害，包括人身損害和精神損害。人身損害，如身體機能毀損、器質(zhì)改變等。精神損害就是指對民事主體精神活動的損害，最終導(dǎo)致精神痛苦和精神利益喪失或減損。精神損害與人身損害侵害的客體不同，人身損害侵害的客體是人的生命健康權(quán)； 精神損害侵害的客體是人的人格權(quán)和身份權(quán)。對于財產(chǎn)損害和人身損害，應(yīng)當(dāng)全部賠償；而對精神損害，可參照最高人民法院《 關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)予以賠償。． 因果關(guān)系

這里討論的因果關(guān)系，是指夫妻一方的過錯行為是導(dǎo)致另一方受到損害的直接原因，不是間接原因，也不僅僅是造成損害發(fā)生的條件。在司法實踐中，物質(zhì)利益的損失，必須有充分的證據(jù)證明，才能認(rèn)定有因果關(guān)系。對于精神利益的損害，只要配偶一方實施了《 婚姻法》 第４６條規(guī)定的四種違法行為之一，就可以認(rèn)定受害方遭受的精神損害與其配偶的過錯行為之間存在因果關(guān)系。． 因違法行為而導(dǎo)致離婚

這是婚姻關(guān)系中的侵權(quán)責(zé)任的特殊要件。離婚過錯方的精神損害賠償責(zé)任的構(gòu)成還須有離婚事件的發(fā)生。按照《 解釋》 第２９條的規(guī)定，有權(quán)依據(jù)離

婚損害賠償制度提出賠償請求的人，即合法婚姻關(guān)系中的無過錯行為方只有在提出離婚請求時才能提出離婚損害賠償請求，如果不起訴離婚而單獨提起

損害賠償訴訟的，受理案件的機關(guān)不予支持。這就是說，我國法律不提倡“ 婚內(nèi)賠償”，因為按照我國《 婚姻法》 規(guī)定的夫妻財產(chǎn)制度，婚內(nèi)賠償沒有實際意義。

三、離婚損害賠償?shù)墓δ?/p>

1． 具有填補損害的功能

填補損害，是損害賠償制度中的基本救濟手段。其最基本的功能就是填補受害人所受的損害。通過補償損失，使受害方的權(quán)益得到救濟和補償。離婚財產(chǎn)損害賠償，目的在于彌補財產(chǎn)損失，其賠償范圍應(yīng)以因離婚所受的損失（包括直接損失和間接損失）為限。對無過錯方的精神損害，雖然不能直接用財產(chǎn)衡量，但是，以財產(chǎn)方式補償受害人所遭受的精神損害，對受害人的精神利益和精神痛苦的賠償，也具有明顯的填補損害的作用。

2． 具有精神補償與撫慰的功能

離婚精神損害賠償?shù)膿嵛拷?，是一種特殊賠償金，兼具精神補償和精神撫慰雙重功能，具有撫慰受害方的心靈，減輕其痛苦的作用。夫妻本來就是特定人身關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)主體，具有親密的感情關(guān)系，一旦一方受到對方的外遇傷害，其精神打擊較大，內(nèi)心創(chuàng)傷更重，由過錯方賠償受害人遭受的精神損害，是對受害人感情和精神損害的一種安慰，有助于受害人恢復(fù)身心健康。所以離婚損害賠償主要是精神損害賠償。雖然人的精神損害是難以用財產(chǎn)補償?shù)模秦敭a(chǎn)畢竟是有價值的，在一定程度上可以滿足人的需要，至少可以保證其在正常的婚姻生活遭到解體后，有足夠的物質(zhì)條件去調(diào)整和緩和因此遭受的打擊，并重新為自己設(shè)定人生的目標(biāo)。

3． 具有制裁過錯方的功能

根據(jù)我國民法理論，損害賠償具有制裁違法行為的功能。應(yīng)該說，讓過錯方承擔(dān)財產(chǎn)損害和精神損害的賠償責(zé)任，是婚姻法對漠視配偶利益、違反婚姻義務(wù)和婚姻行為準(zhǔn)則的行為的譴責(zé)和懲戒。只要過錯方的行為侵害了配偶他方的權(quán)益，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，否則就有違法律上的公平原則和理念。通過責(zé)令過錯方承擔(dān)損害賠償責(zé)任，使其不僅未因其行為獲益，而且對其過錯行為的損害后果承擔(dān)損害賠償責(zé)任，這本身就是對過錯行為的制裁與懲罰。這種制裁不僅是對過錯方的懲罰，而且對他人也起到警示和預(yù)防作用，使行為人能夠預(yù)見自己的過錯行為將產(chǎn)生的不利后果，以減少這類行為的發(fā)生，從而維護社會的婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定。．具有保護無過錯方的功能

實行離婚損害賠償，還可以保障離婚后無過錯方及其子女的生活，對于單親家庭的生活保障，特別是子女的健康成長，也會起積極作用。筆者認(rèn)為，通過離婚損害賠償，在一定程度上能夠減少離婚后配偶一方及其子女的生活困難，有利于提高單親家庭的生活水平。

從以上要件不難看出損害的構(gòu)成條件非常嚴(yán)格，在實踐中認(rèn)定損害事實存在比較困難。由于現(xiàn)在民事訴訟中適用“誰主張誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，無過錯方舉證比較困難，甚至還要冒著侵犯隱私權(quán)的風(fēng)險，有時即使獲得了證據(jù)，因證據(jù)形式或者渠道存在問題，也很難被法院認(rèn)定，這必然造成離婚損害賠償這一規(guī)定被現(xiàn)實虛置而難以真正實現(xiàn)其應(yīng)有的作用和價值。對此，有人主張司法權(quán)力的介入。筆者認(rèn)為這類過錯行為一般都涉及當(dāng)事人的個人隱私問題，公權(quán)力不宜介入。故此，應(yīng)在舉證責(zé)任的分配上減輕無過錯方的舉證責(zé)任，實行過錯

推定原則。將民事責(zé)任的主觀要件的舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)以否定的形式分配給加害人一方，從而避免了受害人因不能證明對方的過錯而無法獲得賠償?shù)那樾?。按照過錯推定原則，如果被告不能證明自己沒有過錯，法律就推定他有過錯并確認(rèn)他應(yīng)負(fù)民事責(zé)任。若能采用過錯推定原則，則能實現(xiàn)對無過錯方的有效保護和救濟。

四、離婚精神損害賠償?shù)倪m用程序和民事責(zé)任方式

關(guān)于離婚精神損害賠償?shù)某绦?，新《婚姻法》未作出?guī)定。筆者認(rèn)為既可適用行政離婚登記程序，亦可適用民事離婚訴訟程序。因為，民法屬于私法，在夫妻雙方就離婚精神損害賠償已達成協(xié)議的情況下，夫妻雙方又同意通過行政登記離婚，法律應(yīng)尊重當(dāng)事人的意愿，不予干預(yù)。如果當(dāng)事人達不成離婚精神損害賠償協(xié)議，則可通過訴訟離婚，由人民法院依法判決。至于離婚精神損害賠償?shù)呢?zé)任形式，國外的立法，大多規(guī)定了撫慰金制度，如瑞士、日本等國。筆者認(rèn)為，離婚精神損害賠償，重在慰撫受害人的精神創(chuàng)傷，建議我國在制定民法典時，在民事責(zé)任中增設(shè)撫慰金制度。根據(jù)民法通則第119條、120條的規(guī)定，侵害名譽權(quán)等人格權(quán)的民事責(zé)任包括停止侵害、賠禮道歉等非財產(chǎn)責(zé)任和賠償損失的財產(chǎn)責(zé)任兩種方式。筆者認(rèn)為，離婚精神損害賠償?shù)呢?zé)任形式，也可適用非財產(chǎn)責(zé)任和財產(chǎn)責(zé)任兩種方式。過錯配偶的違法行為造成無過錯配偶的精神創(chuàng)傷的，可以請求給付撫慰金。無過錯配偶的名譽權(quán)等如受損害的，有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉等形式。

有學(xué)者主張離婚精神損害賠償可在分割夫妻共同財產(chǎn)時，以適當(dāng)側(cè)重?zé)o過錯方的利益，實現(xiàn)精神損害賠償。筆者認(rèn)為，此做法不妥，因為離婚精神損害賠償具有慰撫無過錯方、制裁和預(yù)防違法行為的功能，如果以側(cè)重財產(chǎn)分割的方式實現(xiàn)，則不利于設(shè)置這一損害賠償制度的目的，尤其是制裁和預(yù)防目的的實現(xiàn)，而且我國也沒有建立起夫妻財產(chǎn)清算制度，在司法實踐中不好操作。

五、關(guān)于請求離婚損害賠償?shù)耐緩胶蜁r效

關(guān)于請求賠償?shù)耐緩?，婚姻法第四十六條沒有明確的規(guī)定，“解釋”也未作出解釋。實踐中對此問題有兩種觀點，一種觀點認(rèn)為，離婚損害賠償僅適用于訴訟離婚；另一種觀點認(rèn)為,既可適用于訴訟離婚，也可適用于登記離婚。筆者贊同第二種觀點，因為離婚損害賠償請求權(quán)是一項實體權(quán)利，應(yīng)該由當(dāng)事人選擇適用。如果當(dāng)事人選擇登記離婚方式，“無過錯方”提出請求的，當(dāng)事人雙方可以就賠償問題和財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等一并協(xié)商，如果達成協(xié)議，登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)給予登記；如不能達成協(xié)議，“無過錯方”仍堅持賠償要求的，登記機關(guān)應(yīng)告知當(dāng)事人通過訴訟程序解決。當(dāng)事人選擇訴訟程序離婚的，由法院依法裁判。

關(guān)于時效問題，婚姻法第四十六條也沒有明確的規(guī)定，以致“解釋”起草過程中有兩種意見，一種認(rèn)為不必要求與離婚訴訟同時提出，可以作為一個獨立訴訟在離婚后單獨提起。理由是立法規(guī)定該項損害賠償?shù)哪康募丛谟诒Ｗo無過錯方的合法權(quán)益。為了更好更徹底地實現(xiàn)立法目的，不應(yīng)該對是否與離婚訴訟同時提出進行規(guī)定，可以由當(dāng)事人自行選擇。無過錯方可以選擇在離婚訴訟的同時提出，也可以選擇作為獨立訴訟單獨提起。另一種意見認(rèn)為，該項損害賠償請求應(yīng)當(dāng)與離婚訴訟同時提出，其理由是與離婚案件一并審理有利于賠償數(shù)額的確定和保證判決能得到切實的執(zhí)行，對于離婚后再提出此項請求的，依法不予保護。⑩雖然“解釋”最終原則采納了第二種意見，在第三十條分別情況作了規(guī)定，但筆者仍持不同意

見，理由是：第一、離婚之訴雖是一個合并之訴，離婚損害賠償之訴是其牽連之訴，屬從屬地位，只要解除婚姻關(guān)系之訴訟請求得到支持，就不影響離婚損害賠償訴訟獨立提起；第二、在“解釋”起草過程中，否定第一種意見的理由是：“這種事后提起訴訟的，給當(dāng)事人舉證增加了難度，而且一旦判決后，執(zhí)行也是問題，因為早在離婚時就財產(chǎn)問題已經(jīng)處理完畢，再執(zhí)行有過錯方的財產(chǎn)，難以保證權(quán)利得以實現(xiàn)。”⑾筆者認(rèn)為，正是因為舉證難，才有可能在離婚時無法取得有效證據(jù)，況且實踐中還存在這樣的情況，即一方當(dāng)事人并不知曉，離婚后才發(fā)現(xiàn)，也才有了證據(jù)，如果不允許其提出賠償請求，顯然有失公平，而且因為舉證難而剝奪當(dāng)事人的訴權(quán)，也有公允。再說執(zhí)行問題，法院的執(zhí)行案件如交通事故損害賠償案，申請執(zhí)行人與被告執(zhí)行人的財產(chǎn)本就無瓜葛，不是同樣需要執(zhí)行？難道說可以因為難以保證權(quán)利得以實現(xiàn)而放棄判決、執(zhí)行？這種觀點顯然站不住腳；第三、婚姻法在性質(zhì)上屬于民法，離婚損害賠償請求權(quán)屬人身受到侵害的請求權(quán)，亦應(yīng)遵循民法訴訟時效標(biāo)準(zhǔn)。因此，從保護受害方利益和法律的統(tǒng)一角度出發(fā)，離婚損害賠償請求應(yīng)允許離婚后提出，但應(yīng)遵守民法的時效規(guī)定，即離婚時未提出的，應(yīng)當(dāng)在離婚判決生效后，無過錯方自知道或應(yīng)當(dāng)知道原配偶有“法定過錯”行為之日起一年內(nèi)提起。

六、完善離婚損害賠償制度的建議

1．應(yīng)擴大損害賠償?shù)姆秶?/p>

新《婚姻法》第46條列出了四種情形應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。從立法本意上看,這四種情形是將損害情形的具體化,從而便于法院受理和審理案件。但在現(xiàn)實生活中,情況是復(fù)雜的,重大的過錯行為絕對不僅僅是條文中列舉的四種情形。如與他人發(fā)生婚外性行為未達到同居程度的；使他方欺詐性撫養(yǎng)子女的；因犯強奸罪被判入獄的等等。即便增加上述情形，也難免有疏漏，故從立法技術(shù)上考慮,還需在具體情形之后設(shè)一個兜底條款,即“其他導(dǎo)致離婚的重大情形”。

2．明確“家庭成員”的含義

關(guān)于家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員中的“家庭成員”應(yīng)作限縮解釋,不應(yīng)當(dāng)把配偶之外的家庭成員包括在內(nèi)。離婚損害賠償應(yīng)僅對配偶進行救濟,其他家庭成員則可以通過侵權(quán)行為法來救濟,另行提起訴訟。

3．關(guān)于證據(jù)問題

《婚姻法》規(guī)定了夫妻一方有法定的嚴(yán)重過錯時，另一方有請求賠償?shù)臋?quán)利。在現(xiàn)實生活中,要得到法律支持，主要是證據(jù)的問題。特別是對于重婚的和有配偶者與他人同居的情形，無過錯方要獲得證據(jù)可以說是相當(dāng)困難的。法律應(yīng)對以什么途徑獲取的證據(jù)才能作為法定證據(jù)使用作出明確規(guī)定。對采用非法手段和侵犯人權(quán)的方法獲取的證據(jù)應(yīng)宣布無效,并規(guī)定依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。同時為使人們能夠擁有獲得證據(jù)的合法途徑,可以考慮規(guī)定派出所、居委會、村委會、物業(yè)管理部門等應(yīng)有義務(wù)向法定機關(guān)出具共同居住事實的證明。當(dāng)事人可以向人民法院申請向以上部門調(diào)取相關(guān)證據(jù),以解決取證難的問題,并遏制因獲取證據(jù)而引發(fā)的“捉奸”、拍裸照等違法行為的泛濫。

離婚損害賠償制度的設(shè)立在中國的現(xiàn)階段是十分必要的，它是２００１年《 婚姻法》 修正案的重要成果。設(shè)立離婚損害賠償制度，使無過錯方在離婚時得到物質(zhì)上的補償，充

分體現(xiàn)了新《 婚姻法》 對受害一方的關(guān)注和保護。

參考文獻：

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［3］滕淑珍．對離婚損害賠償制度的幾點思考［J］．政法論叢2002，（2）．

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[7]張曉遠(yuǎn) 離婚過錯賠償?shù)娜舾蓡栴}探討[J].西南民族大學(xué)學(xué)報,2003,(6).

第四篇：離婚精神損害賠償制度探析

離婚精神損害賠償制度探析

福建一心律師事務(wù)所

王宏偉律師

《中華人民共和國婚姻法》第四十六條，最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》確立了我國離婚精神損害賠償制度。筆者試從《婚姻法》保護配偶權(quán)的本質(zhì)出發(fā)，對離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體、賠償義務(wù)主體、賠償范圍等問題談一些看法。

一、配偶權(quán)與精神損害賠償

配偶權(quán)在我國是一項有爭議的權(quán)利，理論界對配偶權(quán)是什么，還沒有最終的定論，但是隨著《婚姻法》和《解釋(一)》的出臺，離婚精神損害賠償制度的建立，離婚案件中基于配偶權(quán)由過錯方對無過錯方進行精神損害賠償?shù)陌咐絹碓蕉?。由此筆者認(rèn)為，配偶權(quán)這種因男女結(jié)婚而形成的客觀權(quán)利，與離婚精神損害之間有著必然的內(nèi)在聯(lián)系，要完善我國的離婚精神損害賠償制度，就必須在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權(quán)。

（一）、配偶權(quán)概念

配偶權(quán)是由英美法系國家提出的概念，我國民法專家認(rèn)為，配偶權(quán)是指夫妻之間互為配偶的身份利益，由權(quán)利人專屬支配，其他任何人均負(fù)不得侵犯的義務(wù)。通常認(rèn)為，配偶權(quán)的主體是法律認(rèn)可的夫妻雙方，范圍有限并且雙方平等享有；其次，配偶權(quán)的客體是配偶之間的基于夫妻關(guān)系形成的身份利益，不包括夫妻之間的財產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)以及離婚自由權(quán)；再次，配偶權(quán)作為一種平等的身份利益支配權(quán)，支配的是配偶的共同身份利益；最后，配偶權(quán)是絕對權(quán)，任何人侵害配偶權(quán)，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。

１

（二）、配偶權(quán)與離婚精神損害之間的關(guān)系

結(jié)合《婚姻法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，可以給離婚精神損害下個定義，即離婚精神損害是指合法夫妻因一方重大過錯離婚時，無過錯方因?qū)Ψ竭^錯行為而受到的非財產(chǎn)上損害，也就是通常所說的“精神損害”。這種非財產(chǎn)上損害其實質(zhì)就是過錯方的侵權(quán)行為對另一方配偶權(quán)的侵害，并因配偶權(quán)的侵害給無過錯方造成了較嚴(yán)重的精神痛苦。由此，筆者認(rèn)為配偶權(quán)與離婚精神損害之間具有密切關(guān)系，具體表現(xiàn)為：

其一，法律上明確配偶權(quán)和完善離婚精神損害賠償制度兩者目的相同。我國《婚姻法》確認(rèn)了配偶、血親、姻親為親屬的三大種類，但對三種親屬關(guān)系權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定卻是零散和不完整的。配偶關(guān)系作為血親和姻親關(guān)系賴以發(fā)生的基礎(chǔ)，配偶權(quán)理所當(dāng)然的成為婚姻家庭關(guān)系中各種權(quán)利得以產(chǎn)生的源權(quán)利，并反映著婚姻家庭關(guān)系的實質(zhì)，是調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的核心權(quán)利，保護配偶權(quán)就是保護婚姻家庭關(guān)系不受非法侵害。因此，筆者認(rèn)為在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權(quán)，目的就是通過對配偶權(quán)的保護，更好地發(fā)揮《婚姻法》維護婚姻家庭關(guān)系穩(wěn)定的作用。同時，精神損害賠償兼具補償、撫慰和懲罰三種功能(5)，對離婚精神損害賠償制度的完善，不僅僅是對婚姻關(guān)系中弱者一方進行補償和撫慰，更重要的是通過對過錯方的懲罰體現(xiàn)出法律的警示和教育作用，維護以配偶權(quán)為核心的婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定?？梢哉f，在法律上明確規(guī)定配偶權(quán)和完善離婚精神損害賠償制度，二者是殊途同歸。其二，配偶權(quán)的確立是產(chǎn)生離婚精神損害的前提。配偶權(quán)反映了婚姻關(guān)系的實質(zhì)，是直接標(biāo)志和象征婚姻關(guān)系的法律范疇。戀愛或訂婚的男女之間并不享有配偶權(quán)，他（她）們只有到婚姻登記機關(guān)領(lǐng)取結(jié)婚證書后，形成了合法的夫妻關(guān)系才具有法律確認(rèn)和保障的配偶身份權(quán)，因此，當(dāng)事人按法定程序結(jié)婚的目的就是獲得法律對配偶權(quán)的確認(rèn)。反過來說，當(dāng)事人按法定程序

２ 離婚的目的就是在法律上解除夫妻雙方的配偶權(quán)?？梢姡渑紮?quán)因合法婚姻關(guān)系成立而產(chǎn)生，因合法婚姻關(guān)系的解除而終止，當(dāng)事人因配偶權(quán)的喪失產(chǎn)生了非財產(chǎn)上損害，法律上稱為離婚精神損害?，F(xiàn)實生活中男女解除同居關(guān)系也會產(chǎn)生非財產(chǎn)上損害，但是法律不以提起精神損害賠償加以保護，原因在于法律承認(rèn)配偶權(quán)合法而認(rèn)為同居關(guān)系是非法的。由此可以得出結(jié)論，沒有配偶權(quán)的確立就不會產(chǎn)生法律意義上的非財產(chǎn)上損害。

其三，適用離婚精神損害賠償要以配偶權(quán)為依據(jù)。配偶權(quán)在調(diào)整婚姻家庭關(guān)系中發(fā)揮著其他民事權(quán)利不可替代的作用，是離婚精神損害賠償制度得以建立的法律基礎(chǔ)。我國現(xiàn)行法律規(guī)定的提出離婚精神損害賠償?shù)乃姆N情形，即重婚的、有配偶者與他人同居的、實施家庭暴力的、虐待、遺棄家庭成員的，作為配偶權(quán)的派生身份權(quán)在《婚姻法》第三條第二款有著相應(yīng)的規(guī)定。這說明我國法律確認(rèn)適用的離婚精神損害賠償范圍，以《婚姻法》明確規(guī)定的配偶權(quán)派生身份權(quán)為依據(jù)。司法實踐中法院對因第三者插足、通奸而引起的離婚糾紛，判處過錯方對無過錯方的離婚精神損害賠償，作為審判機關(guān)對《婚姻法》第四條“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實，互相尊重”的類推適用，法條中規(guī)定的配偶間的忠實義務(wù)成了審判機關(guān)類推適用離婚精神損害賠償?shù)幕疽罁?jù)。由此可見，在法律上規(guī)定配偶權(quán)對離婚精神損害賠償?shù)乃痉ㄟm用具有指導(dǎo)意義。

（三）、《婚姻法》應(yīng)對配偶權(quán)做出具體規(guī)定

1、配偶權(quán)所派生身份權(quán)的范圍。應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，男女雙方結(jié)為合法夫妻后即享有配偶權(quán)。配偶權(quán)的范圍包括：夫妻姓名決定權(quán)、住所決定權(quán)、同居的權(quán)利義務(wù)、生育的權(quán)利義務(wù)、監(jiān)護子女的權(quán)利義務(wù)、夫妻感情聯(lián)絡(luò)的權(quán)利義務(wù)、忠實的權(quán)利義務(wù)、扶養(yǎng)扶助的權(quán)利義務(wù)、選擇職業(yè)和社會活動自由權(quán)、日常事務(wù)代理 ３ 權(quán)等。筆者認(rèn)為，上述十項權(quán)利，基本上涵蓋了婚姻家庭關(guān)系中配偶權(quán)的主要內(nèi)容。

2、配偶權(quán)是絕對權(quán)且受民法保護。應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，任何人不得以任何方式侵犯配偶權(quán)，故意或過失侵害配偶權(quán)的，應(yīng)當(dāng)按民法的規(guī)定承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任；配偶一方與第三者共同實施侵犯另一方配偶的配偶權(quán)利的行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同的侵權(quán)責(zé)任，另一方配偶可選擇追究配偶一方與第三者的共同責(zé)任或僅追究配偶一方或第三者的民事責(zé)任。配偶權(quán)作為一種身份利益，當(dāng)事人受到侵害時造成的是非財產(chǎn)上損害，法律應(yīng)規(guī)定侵權(quán)人侵犯配偶權(quán)承擔(dān)責(zé)任的主要方式是精神損害賠償。

二、拓寬請求權(quán)主體和賠償義務(wù)主體范圍

按照《婚姻法》第四十六條和《解釋(一)》第二十九條的規(guī)定，我國離婚精神損害賠償制度顯然是將提起賠償?shù)恼埱髾?quán)主體和賠償義務(wù)主體分別限定為無過錯方配偶和有過錯方配偶。在賠償請求權(quán)主體上，排斥了與婚姻當(dāng)事人雙方共同生活的、受離婚過錯方暴力侵害或虐待、遺棄的其他家庭成員；在賠償義務(wù)主體上，排斥了婚姻當(dāng)事人以外的、破壞合法婚姻關(guān)系的第三者。這種規(guī)定明顯違背了《婚姻法》的立法意圖，不僅影響了離婚精神損害賠償制度功能和作用的發(fā)揮，而且顯失公平正義，并與社會公德相悖。筆者認(rèn)為，最高人民法院在對《婚姻法》做新的司法解釋時，應(yīng)進一步拓寬離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體和賠償義務(wù)主體，以保護婚姻家庭中權(quán)利被侵害或利益受損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。

（一）、拓寬請求權(quán)主體范圍

４ 受到離婚過錯損害的家庭成員都可以成為提起離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體。從立法上看，根據(jù)《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，賠償請求權(quán)人被限定為夫妻一方，但該條

（三）、（四）兩項即家庭暴力和虐待、遺棄行為的對象是家庭成員，從《婚姻法》第三章家庭關(guān)系的有關(guān)規(guī)定來看，家庭成員不僅包括夫妻雙方，還應(yīng)包括配偶的父母、子女或其他直系親屬在內(nèi)。雖然，遭受家庭暴力或虐待、遺棄行為的其他家庭成員可以單獨提起民事賠償之訴或刑事附帶民事訴訟，但是，這樣做在訴訟上是不經(jīng)濟的，不僅增加了訴訟成本，也會使部分受害者因不愿訴訟得不到法律保護。事實上，夫妻一方因另一方對其他家庭成員實施家庭暴力或虐待、遺棄行為提起的離婚訴訟，目的就是為了保護其他家庭成員，因此，法律應(yīng)允許受害者作為第三人參加到離婚訴訟中，并有權(quán)獨立請求精神損害賠償。從婚姻家庭的社會功能來看，在社會主義初級階段家庭作為社會的最小細(xì)胞仍擔(dān)負(fù)看育幼養(yǎng)老的社會功能，因一方重大過錯導(dǎo)致婚姻解體家庭破裂，受害者不僅是無過錯的配偶一方，與其一起生活的家庭成員同樣會受到非財產(chǎn)上的損害。例如，父母共同對未成年子女人身方面的照顧、教育、管束等親權(quán)保護，因父母離婚由父或母一方行使，使未成年子女失去了正常的父愛或母愛（親權(quán)保護），加上社會的歧視和偏見，會使孩子的成長付出更大的代價，甚至發(fā)生人生軌跡的變化，走向歧途。又如，與離婚配偶共同生活的配偶一方父母，即使配偶離婚的過錯原因不是對配偶一方父母進行家庭暴力或有虐待、遺棄的行為，他（她）們因子女離婚同樣會產(chǎn)生一定的精神痛苦，并使生活受到影響甚至失去生活來源，離婚配偶的過錯方如不給予賠償，婚姻家庭中老人的權(quán)益將難以保障。綜上所述，筆者同意有學(xué)者提出將《婚姻法》第四十六條“無過錯方有權(quán)請求損害賠償”中的“無過錯方”改為“受害方”的觀點，但筆者認(rèn)為應(yīng)將“受害方”的范圍加以限制，以另一方配偶、子女和與配偶共同生活的任一方配偶父母為離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體。

５

（二）、賠償義務(wù)主體應(yīng)包括第三者侵害配偶權(quán)的第三者應(yīng)成為離婚精神損害賠償?shù)馁r償義務(wù)主體。

現(xiàn)行法律把離婚精神損害賠償義務(wù)人限制為有過錯的配偶一方，使得受害人在權(quán)利保護上受到影響，實際上免除了共同侵權(quán)人的連帶責(zé)任。在理論上，配偶權(quán)的絕對權(quán)性質(zhì)決定了配偶以外的任何人都是配偶權(quán)的義務(wù)主體，都負(fù)有不得侵害配偶權(quán)的義務(wù)，若第三者侵害了合法婚姻關(guān)系中無過錯方的配偶權(quán)，受害人應(yīng)有權(quán)向其主張損害賠償。楊立新教授認(rèn)為，“在重婚和與他人同居的侵害配偶權(quán)的損害賠償關(guān)系中，是完全可以向重婚和同居的對方請求損害賠償?shù)?，因為他們是這一侵權(quán)行為的共同加害人，構(gòu)成共同侵權(quán)行為，有責(zé)任賠償受害人的損失(8)?！钡?，《解釋

（一）》對法律規(guī)定不明的條文作出了不恰當(dāng)?shù)南拗菩越忉?，制約了離婚損害賠償制度功效的發(fā)揮，導(dǎo)致了我國婚姻法缺乏對第三者破壞他人婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)定，司法實踐中對第三者參與破壞他人家庭的行為明顯處罰不力。因此，把明知他人有配偶而與之結(jié)婚、同居、通奸等故意侵害合法婚姻關(guān)系的第三者納入離婚精神損害賠償?shù)牧x務(wù)主體范圍之內(nèi)，對通過立法保護正常、和諧的婚姻家庭關(guān)系不受非法干涉，并使離婚精神損害賠償制度在賠償主體上趨以完備具有重大意義。在立法上將故意侵害合法婚姻關(guān)系的第三者納入離婚精神損害賠償義務(wù)主體范圍要注意二點，一是在離婚案件中第三者作為共同侵權(quán)者承擔(dān)連帶責(zé)任的前提，是第三者對這種侵權(quán)行為是否“明知”，若為“明知”則當(dāng)然成為離婚精神損害賠償?shù)馁r償義務(wù)主體；二是受害方即可在離婚案件中對過錯方配偶和第三者提出共同賠償請求，在原諒過錯方配偶并愿意保持婚姻關(guān)系的前提下，也可單獨對第三者提出侵害配偶權(quán)的精神損害賠償。

三、明確提起離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

６ 《婚姻法》第四十六條實際上規(guī)定了離因損害，司法實踐中對因離婚對弱者造成的損害，因法律無明文規(guī)定，一般采取分割財產(chǎn)時對弱者適當(dāng)照顧的原則進行救濟。筆者認(rèn)為，為維護婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，保護婚姻家庭中弱者的權(quán)益，將來修改《婚姻法》或出臺新的司法解釋對提起離婚精神損害賠償?shù)那樾芜M行明確時，都應(yīng)從離因損害和離婚損害兩個方面進行考慮。

（一）、離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

1、婚外性行為。配偶不為婚外性生活，是一夫一妻制婚姻的本質(zhì)要求，是夫妻忠實義務(wù)的具體體現(xiàn)，夫妻性生活的排他性決定了婚外性行為是影響婚姻關(guān)系穩(wěn)定的首要因素?！痘橐龇ā芬?guī)定的重婚、有配偶者與他人同居是婚外性行為的表現(xiàn)，現(xiàn)實中婚外性行為的形式是多種多樣的，因各種婚外性行為導(dǎo)致婚姻解體的案例也是舉不勝舉。隨著國門打開西風(fēng)東進，西方性解放思想使婚外性行為愈演愈烈，對婚姻家庭和一夫一妻婚姻制度的破壞也日益嚴(yán)重。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)提起離婚精神損害賠償?shù)幕橥庑孕袨橛邢吕?種：重婚、有配偶者與他人同居、包養(yǎng)情人、賣淫嫖娼、通奸、第三者插足等。

2、危害家庭的不良行為。實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員是《婚姻法》規(guī)定的離婚精神損害賠償法定情形，筆者將其歸入危害家庭的不良行為中。賭博、吸毒兩大惡習(xí)不僅是違法行為，如長期為之，并不亞于實施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員給另一方造成的傷害，《婚姻法》規(guī)定為離婚的理由，卻沒有規(guī)定可以提出離婚精神損害賠償。其他危害家庭不良行為是指四種行為以外危害家庭生活造成婚姻關(guān)系破裂的行為，如“網(wǎng)絡(luò)婚姻”，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)的普及給人們帶來方便的同時，也成了人們婚外情感交流的工具，有人在網(wǎng)上養(yǎng)“情人”、有人在網(wǎng)上“結(jié) ７ 婚生子”，因網(wǎng)戀引起的離婚訴訟從無到有日趨多見，作為“精神外遇”的網(wǎng)戀，影響了配偶之間感情的交流，已經(jīng)成為婚姻解體的新殺手。

3、侵害配偶生育權(quán)。生育權(quán)在配偶間互為權(quán)利和義務(wù)，他人也負(fù)有不得侵害配偶生育權(quán)的義務(wù)。將侵害配偶生育權(quán)作為提起離婚精神損害賠償?shù)那樾沃?，主要是基于以下考慮：第一，侵害配偶生育權(quán)的行為在現(xiàn)實中客觀存在，如一離婚案件中，丈夫代某因妻子唐某擅自墮胎要求賠償精神損失費5000元，理由是妻子唐某無正當(dāng)理由，未經(jīng)丈夫代某同意擅自將符合法律規(guī)定的胎兒引產(chǎn)的行為，侵害了代某作為丈夫的生育權(quán)；第二，侵害配偶生育權(quán)具有潛在的危害性，根據(jù)《人口與計劃生育法》的規(guī)定，一對夫婦終生只能生育一個孩子，故意侵害配偶生育權(quán)，當(dāng)配偶已不能生育或離婚后不能再婚時，就會導(dǎo)致侵權(quán)后果的產(chǎn)生；第三，第三人也能對配偶生育權(quán)造成侵害，如妻子因與他人通奸而懷孕生子，第三人的通奸行為不僅侵害了丈夫?qū)ζ拮拥男詸?quán)利也侵害了丈夫合法的生育權(quán)。

4、不承擔(dān)家庭義務(wù)?；橐霎?dāng)事人，不履行法律規(guī)定或社會習(xí)慣認(rèn)可的婚姻家庭義務(wù)，經(jīng)親友或有關(guān)單位說服教育，仍不履行，對家庭造成嚴(yán)重后果的，可以認(rèn)定為不承擔(dān)家庭義務(wù)。配偶權(quán)中的大部分即是權(quán)利也是義務(wù)，一方不承擔(dān)同居義務(wù)、生育義務(wù)、監(jiān)護子女義務(wù)、扶養(yǎng)扶助義務(wù)，實質(zhì)上是以不作為的方式侵害了對方的配偶權(quán)，違背了婚姻家庭的本意，因上述原因產(chǎn)生嚴(yán)重后果當(dāng)事人要求離婚，受害方提起精神損害賠償?shù)?，法律?yīng)明確加以保護。

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第五篇：離婚精神損害賠償制度探討

華東政法大學(xué)

本 科 生 畢 業(yè) 論 文

?離婚精神損害賠償制度探討?

題目：

目 錄

一、離婚精神損害賠償制度的概念--------------------------（4）(一)適用范圍過于狹窄。------------(4)

（四）離婚精神損害賠償標(biāo)準(zhǔn)不明確。-----(5)

（五）法律對過錯行為的限制過窄。----(5)

三、完善離婚精神損害賠償制度的法律思考---（5）

（一）擴大精神損害賠償?shù)倪m用范圍。--------------(6)

（五）擴大離婚精神損害賠償?shù)倪^錯行為范圍。-----(7)

（六）擴大舉證范圍------------------(8)

離婚精神損害賠償制度探討

[摘要]國家法律制定離婚損害賠償制定，旨在為夫妻中的無過錯方提供合法權(quán)益提供法律保障，有效遏制婚姻關(guān)系破裂的違法行為，以達到維護家庭穩(wěn)定和促進社會和諧的目的。在2001年《婚姻法》修正案第46條首次在法上確立了夫妻侵權(quán)責(zé)任賠償制度，《婚姻法解釋一》第28條更進一步的概括了賠償?shù)姆秶溥m用范圍狹小、舉證難度大、賠償義務(wù)主體與索賠主體過于單一導(dǎo)致無過錯配偶的合法權(quán)益無法充分得到保障，過錯方的行為得不到有力制裁，無法真正實現(xiàn)法律的公平與正義。鑒于目前離婚損害賠償制度存在的缺陷，必須亟待立法予以完善。本文就夫妻侵權(quán)精神損害的特征與意義進行了闡述，并指出現(xiàn)行夫妻損害精神賠償中的存在的問題和不足，并提出建議。

關(guān)鍵詞：離婚損害賠償；精神損害賠償；承擔(dān)義務(wù)主體；索賠主體

多年來人們一直圍繞著離婚損害賠償這一制度展開了各角度的研究與討論，國家也在為這一制度出臺了相關(guān)的法律政策，2001年《婚姻法》修正案首次對夫妻間的損害賠償問題做出了正面回應(yīng)。該法第46條規(guī)定：有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶者與他人同居的；

（三）實施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的。由此可見，上述四種行為均為侵權(quán)行為，該制度是一種侵權(quán)損害賠償制度，而精神損害賠償是損害賠償性質(zhì)中的一種侵權(quán)責(zé)任?！痘橐龇ń忉屢弧返?8條“婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)倪m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。面對“新”的現(xiàn)實世界，十多年前建立的該項制度已經(jīng)顯得捉襟見肘，面臨修改與完善，本文就我國《婚姻法》及相關(guān)司法解釋中對離婚案件精神損害賠償有關(guān)的問題進行探討，嘗試對此做一些改進意見。

一、離婚精神損害賠償制度的概念

（一）概念。離婚精神損害賠償，是指在婚姻續(xù)存期間，過錯方有法定過錯情節(jié)而給另一方造成精神上的損害，在離婚的時候，無過錯方有權(quán)要求過錯方對其造成的精神損害給付金錢或者實物的一種賠償行為。在司法實踐中離婚時實行的損害賠償制度，使過錯方在經(jīng)濟上得到制裁及懲治，使無過錯方得到經(jīng)濟補償和精神撫慰，有利于有效地維護無過錯方的合法權(quán)益，體現(xiàn)法律的公平、正義。

從全世界范圍來看，離婚賠償制度建立已經(jīng)有200多年的歷史，1804年的《法 國民法典》明確指出：如離婚被判為過錯全屬夫妻一方，則該方得被判賠償損害，以補償他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)或精神損失。我國于2001年4月公布實施的《中華人民共和國婚姻法》創(chuàng)設(shè)了離婚損害賠償制度。2001年、2004年、2011年實施的最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的司法解釋對離婚損害賠償制度進一步完善與細(xì)化，形成了比較完備的離婚損害賠償制度體系。

（二）性質(zhì)。離婚精神損害賠償同民法規(guī)定的精神損害賠償既有相同之處又有自己的特征。具體表現(xiàn)在：首先，在權(quán)利主體方面，離婚損害賠償?shù)闹黧w發(fā)生在具有合法夫妻身份的當(dāng)事人之間，夫妻雙方本來就是人身關(guān)系特定的權(quán)利義務(wù)主體，具有親密的感情關(guān)系，一旦一方受到對方的傷害，其打擊更大，內(nèi)心創(chuàng)傷更重；民法上的精神損害賠償主體一般沒有夫妻這種親密的關(guān)系。其次，在侵權(quán)對象方面，此類損害賠償通常適應(yīng)于過錯責(zé)任原則，即過錯方侵犯的是婚姻權(quán)利，夫妻一方的人格和配偶權(quán)，其損害主要表現(xiàn)為配偶人格利益的損害；一般侵犯人身權(quán)的行為，侵犯的是公民的人格權(quán)和身份權(quán)，表現(xiàn)為公民的人格利益和身份利益的損害。再次，在違反義務(wù)方面，離婚過錯方違反了婚姻忠實義務(wù)；而一般精神損害的過錯方，違反了民法關(guān)于人身權(quán)方面的權(quán)利。最后，因果關(guān)系方面，離婚過錯方的侵權(quán)行為不僅造成無過錯方的損害事實，而且最終導(dǎo)致了離婚事件的發(fā)生。

（三）意義。建立離婚精神損害賠償制度體現(xiàn)了法律的公平和正義，使離婚中的無過錯方借此得到經(jīng)濟救濟和保護，起到了懲治和預(yù)防違法行為的作用。在我國，建立離婚精神損害賠償制度意義，表現(xiàn)在：

第一，加強社會主義法治社會的需要。中國傳統(tǒng)觀念認(rèn)為，夫妻間的糾紛只能依靠批評、教育、輿論譴責(zé)等軟力量進行解決，國家強制力不宜介入，如1980年《婚姻法》的離婚制度缺乏離婚損害賠償?shù)囊?guī)定，但而今人們的生活圈已不再處處是熟人，道德評判的威懾力大為減弱，在這種情況下如果依然過分依賴道德規(guī)范來約束婚姻家庭關(guān)系就會使過錯配偶實施違法行為（如重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等）導(dǎo)致離婚，使無過錯配偶不能依法要求賠償。這有損社會主義法律的嚴(yán)肅性。

第二，是新形勢下保護離婚當(dāng)事人合法權(quán)益的需要。近年來我國離婚呈逐年上升的趨勢，因重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等導(dǎo)致離婚的案件增多。許多無過錯離婚當(dāng)事人（尤以婦女居多）因過錯配偶的違法行為，身心受到極度摧殘。由侵權(quán)人賠償受害方的精神損害，是對受害人 感情和精神損害的一種撫慰，是平息或中止受害人的怨憤、報復(fù)等不良感情折磨的一種方式，以財產(chǎn)方式補償受害人所遭受的精神損害，對受害人的精神利益和精神痛苦的賠償，具有填補法律漏洞，實現(xiàn)對自己合法權(quán)益的保護。

第三，司法部門有法可依，違法必究，制裁過錯方的需要。從我國司法實務(wù)界來看，由于我國舊婚姻法未確立離婚損害賠償制度，法院一般不會責(zé)令過錯方承擔(dān)損害賠償責(zé)任。盡管有些案件證據(jù)確鑿，但因為法律對離婚無過錯方的救濟手段明顯滯后，所以執(zhí)法者對踐踏“一夫一妻制”的行為，顯得力不從心。這不僅放縱了離婚過錯方的違法行為，不利于保護無過錯配偶的合法權(quán)益，而且不利于維護合法婚姻關(guān)系，因此建立離婚損害賠償制度讓過錯方承擔(dān)物質(zhì)及精神損害賠償責(zé)任，是婚姻法對漠視配偶利益、違反婚姻義務(wù)和婚姻行為準(zhǔn)則的行為的譴責(zé)和懲戒，以減少這類侵權(quán)案件的發(fā)生，從而維護婚姻家庭的穩(wěn)定。

二、我國離婚精神損害賠償制度的現(xiàn)狀

(一)適用范圍過于狹窄。2001年4月公布實施的《中華人民共和國婚姻法》及2001年、2004年、2011年實施的最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的司法解釋中雖對離婚損害賠償進行了規(guī)定開辟了制度，但并未對其物質(zhì)賠償及精神賠償進行細(xì)化，對于離婚損害賠償?shù)倪m用范圍，各個國家和地區(qū)也有不同的規(guī)定，如日本不論判決離婚還是協(xié)議離婚都可以請求損害賠償，而我國臺灣民法則只承認(rèn)判決離婚損害賠償請求權(quán)。但在我國新婚姻法中并沒有在條文中明確夫妻損害賠償?shù)倪m用范圍。因而，有些學(xué)者認(rèn)為在我國夫妻侵權(quán)精神損害賠償制度只適用訴訟離婚而將協(xié)議離婚排除在外；在財產(chǎn)的范圍上，更有學(xué)者認(rèn)為只能限制于法定財產(chǎn)中，對約定財產(chǎn)不予考慮，從而使精神損害賠償?shù)倪m用范圍過于狹窄。

(二)賠償主體限定范圍過窄。婚姻法對賠償主體沒有明文規(guī)定，但從《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，賠償請求權(quán)被限定為夫妻一方，但家庭成員不僅包括夫妻雙方，還應(yīng)包括配偶的父母、子女或其他直系親屬在內(nèi)。事實上，夫妻一方因另一方對其他家庭成員實施家庭暴力或虐待、遺棄行為提起的離婚訴訟，目的就是為了保護其他家庭成員，但在我國法律中不允許受害者作為第三人參加到離婚訴訟中，嚴(yán)重不利于家庭的穩(wěn)定。

（三）賠償義務(wù)承擔(dān)主體單一?，F(xiàn)行法律把離婚損害賠償義務(wù)人限制為無過錯的配偶一方，使得受害人在權(quán)利保護上受到影響，實際免除了共同侵權(quán)人的連帶賠償責(zé)任。在理論上，配偶權(quán)的絕對性質(zhì)決定了配偶以外的任何人都是配偶權(quán) 義務(wù)的承擔(dān)主體，受害人應(yīng)有權(quán)向其主張損害賠償。但是《〈婚姻法〉解釋一》對法律規(guī)定不明的條文做出了不恰當(dāng)?shù)南拗菩越忉專萍s了離婚損害賠償制度功效的發(fā)揮，導(dǎo)致了我國婚姻法缺乏對第三者破壞他人婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)定，司法實踐中對第三者參與破壞他人家庭的行為明顯處罰不力。

（四）離婚精神損害賠償標(biāo)準(zhǔn)不明確?！丁椿橐龇ā到忉屢弧返诎藯l規(guī)定：“涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院《精神損害賠償解釋》的規(guī)定”太過籠統(tǒng)，具體不明確。在確定離婚損害賠償?shù)姆秶徒痤~的時候最難把握的就是精神損害賠償?shù)姆秶蛿?shù)額。至今我國還沒有一部法律對精神損害賠償?shù)臄?shù)額確定一個可操作的標(biāo)準(zhǔn)，給司法判決中具有較大的自由裁量權(quán)。由于沒有一個法定的標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事人的精神損害賠償數(shù)額隨意要求，實踐中索賠上千、上萬元的都有，影響案件的級別管轄，這容易造成規(guī)避管轄的嫌疑。而且不同法院，不同法官對同一類型的案件會有不同的處理結(jié)果，影響裁判穩(wěn)定及司法權(quán)威。

（五）法律對過錯行為的限制過窄。受害方獲得賠償僅限于特定的侵權(quán)行為：《婚姻法》第四十六條所規(guī)定的“重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待行為和遺棄家庭成員”這四種侵權(quán)行為。以列舉的方式對賠償?shù)那樾渭右粤嗣鞔_規(guī)定，也就意味著對其他的侵權(quán)過錯予以了較大的限制，這將使無過錯配偶方只有容忍不幸婚姻帶來的苦果而毫無辦法，然而現(xiàn)實生活中重大過錯行為不僅僅限于法律列舉的幾種情形，例如發(fā)生婚外戀、長期通奸、吸毒、賭博等行為對配偶一方造成的損害，法律卻沒能保護這些受害者的合法權(quán)益，沒有賦予他們精神損害賠償請求權(quán)，這導(dǎo)致不法分子鉆法律漏洞。

三、完善離婚精神損害賠償制度的法律思考

（一）擴大精神損害賠償?shù)倪m用范圍。對于夫妻侵權(quán)精神損害賠償，我國應(yīng)該采用廣義上的做法，既包括判決離婚也包括協(xié)議離婚。因為無論是判決離婚還是協(xié)議離婚均有相同的法律效力，配偶一方在協(xié)議離婚時如果沒有協(xié)議損害賠償?shù)臄?shù)額，并不表明放棄損害賠償請求權(quán)，如果法律對此予以否定，則受害配偶事后將無法得到相應(yīng)的救濟，這對受害配偶顯然是不公平的；而且其立法旨在保護無過錯方的婚姻損害賠償請求權(quán)，并不限制必須經(jīng)過審判程序解除婚姻關(guān)系才能請求損害賠償。因此我國新婚姻法或其相關(guān)的司法解釋應(yīng)該明確規(guī)定：離婚損害賠償既適用判決離婚的場合，也適用于協(xié)議離婚的場合，當(dāng)然在協(xié)議離婚時，是否給予賠償，由當(dāng)事人雙方協(xié)議約定。約定不成時可以提交訴訟解決。

（二）拓寬請求權(quán)主體范圍。根據(jù)《婚姻法》第四十六條第（三）

（四）項規(guī) 定，即家庭暴力和虐待、遺棄行為的對象是家庭成員，不限于夫妻關(guān)系，有時還涉及子女、父母等。雖然其他家庭成員可以單獨提起民事賠償訴訟或刑事附帶民事訴訟，可這樣做不僅增加了訴訟成本，也會使部分受害者不愿訴訟得不到法律保護。事實上，夫妻一方因另一方對其他家庭成員實施家庭暴力或虐待、遺棄行為提起的離婚訴訟，目的就是為了保護其他家庭成員。因此，法律應(yīng)允許受害者作為第三人參加到訴訟中并有權(quán)請求精神損害賠償。給予原家庭中的子女提起離婚損害賠償?shù)脑V訟權(quán)。

（三）將賠償義務(wù)主體擴大到第三者。對實施破壞婚姻關(guān)系違法行為的有過錯的第三者應(yīng)成為賠償責(zé)任的主體，即侵害有配偶權(quán)的第三者應(yīng)成為夫妻侵權(quán)精神損害賠償?shù)馁r償義務(wù)主體?，F(xiàn)行法律把夫妻侵權(quán)承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任義務(wù)人限制為無過錯的配偶一方，使得受害人權(quán)利得不到全面保護，也實際上免除了共同侵權(quán)人的連帶責(zé)任。在理論上，配偶權(quán)的絕對權(quán)性質(zhì)決定了配偶以外的任何人都是配偶權(quán)的義務(wù)主體，都負(fù)有不得侵害配偶權(quán)的義務(wù)，若第三者侵害了合法婚姻關(guān)系中無過錯方的配偶權(quán)，受害人應(yīng)有權(quán)向其主張損害賠償。第三者介入他人婚姻，不僅侵害了婚姻當(dāng)事人的配偶權(quán)，妨害了他人的家庭安寧，而且沖擊了法律所保護的婚姻家庭制度，這實質(zhì)上說是對法律的破壞和違反，故第三者的行為應(yīng)該受到法律的否定評價。第三者插足的行為作為一種對婚姻自由權(quán)的濫用，它所追求的只是一種力圖破壞合法婚姻基礎(chǔ)的愛情，這種不道德的行為是應(yīng)受到譴責(zé)的。而且從侵權(quán)法的角度來看，第三者同有過錯主配偶實施了共同侵權(quán)的行為。作為被侵權(quán)人，其當(dāng)然可以向兩個侵權(quán)人主張損害賠償權(quán)利，從權(quán)利主體來看，如果僅僅限于無過錯方配偶，在某程度上將雙方都有過錯時過錯較小方的權(quán)利排除在外了。另外，從社會效果來看，要求第三者進行賠償體現(xiàn)了法律懲罰功能，對受害方進行了補償和撫慰，伸張了社會正義。

（四）制定離婚精神損害賠償金額標(biāo)準(zhǔn)?！丁椿橐龇ā到忉屢弧返诎藯l規(guī)定：“涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院《精神損害賠償解釋》”?！毒駬p害賠償解釋》第十條的規(guī)定，實際上是法官自由裁量原則的規(guī)范。法官個體認(rèn)識的差別，內(nèi)心確認(rèn)的賠償數(shù)額差距大，容易導(dǎo)致同類案件的處理結(jié)果差別太大，從而影響司法的統(tǒng)一和法律的權(quán)威。衡量法官自由裁量權(quán)需一個合理的標(biāo)準(zhǔn)。但至今，我國法律沒有對精神損害賠償確定一個可操作的標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于確定離婚精神損害賠償費的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，筆者認(rèn)為可以參照最高人民法院《精神損害賠償解釋》中的因素來確定夫妻侵權(quán)精神損害賠償?shù)臄?shù)額：第一，結(jié)婚時間長短。雙方結(jié)婚時間的長 短，受害人對配偶或家庭的奉獻不一樣，筆者認(rèn)為，結(jié)婚時間長和對家庭奉獻較大的，賠償數(shù)額相對較高。第二，夫妻雙方年齡、身體健康狀況。夫妻雙方年齡越大，無過錯方配偶離婚以后再婚的可能性就相對較小，而且無過錯方身體健康狀況不好，離婚后經(jīng)濟壓力越大，困此，筆者認(rèn)為，無過錯方年齡偏大或身體健康狀況不好，可以要求過錯方配偶或第三者給予較多的精神損害賠償金額。第三，侵權(quán)人的侵權(quán)原因、主觀動機、過錯程度和具體情節(jié)，是確定夫妻侵權(quán)精神損害賠償數(shù)額的決定性因素，過錯方對受害人非財產(chǎn)上損害的程度和后果對受害人離婚后生活會產(chǎn)生一定的影響，受害人因?qū)Ψ降那謾?quán)行為，生理上、心理上受傷害較重，離婚后社會評價降低，這些在夫妻侵權(quán)精神損害賠償數(shù)額的確定上理應(yīng)有所反映。第四，主要考慮當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟狀況和賠償義務(wù)人的經(jīng)濟能力。要按照當(dāng)?shù)氐纳钏疁?zhǔn)確定賠償數(shù)額，對侵權(quán)人的經(jīng)濟能力也要有所考慮，應(yīng)根據(jù)具體情況確定一個受害方認(rèn)可、侵權(quán)人有能力承擔(dān)的賠償數(shù)額，以便于判決的執(zhí)行，確定的原則既能撫慰受害方又能達到懲治過錯方的目的。

（五）擴大離婚精神損害賠償?shù)倪^錯行為范圍。根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，構(gòu)成離婚損害賠償?shù)男袨橹饕校褐鼗?、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員這四種情形，而對因上述情形之外的過錯而導(dǎo)致的離婚就不能據(jù)此獲得賠償。從構(gòu)成離婚損害的角度來分析，離婚本身應(yīng)成為受害方提起精神損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾?，這體現(xiàn)了法律對弱者的保護。而且婚姻本來是契約，婚姻作為合同或相當(dāng)于合同，一方提出離婚，經(jīng)法院或相關(guān)部門調(diào)解無效，導(dǎo)致婚姻家庭解體的，正常履行婚姻義務(wù)的配偶方自然可以請求精神損害賠償。筆者認(rèn)為應(yīng)該在列舉侵權(quán)行為時采取“示例與概括相結(jié)合”的方式。通過示例方式，明確列舉常見的夫妻侵權(quán)行為，以體現(xiàn)法律的明確性和可操作性；通過概括方式，將配偶的其它權(quán)利囊括其中，以實現(xiàn)對配偶其它權(quán)利的保護。

（六）擴大舉證范圍。在制度上擴展無過錯方配偶積極進行舉證的法律邊界。在離婚訴訟中，對于“非法證據(jù)要加以排除的”規(guī)則的實用要從寬掌握，列如對涉嫌侵犯過錯方隱私的錄音、錄像等視聽資料承認(rèn)其證據(jù)效力；另外在當(dāng)事人舉證的確有困難的時候，人民法院可以依無過錯方的申請進行調(diào)查取證，也可以依職權(quán)主動進行取證。

四、結(jié)語

男女當(dāng)事人在步入婚姻殿堂時，都期望婚姻的美滿與和諧。然而，離婚總是避免不了，離婚精神損害賠償作為一種權(quán)利救濟制度，在保護無過錯方的合法權(quán) 益、懲罰過錯方的違法行為、維護婚姻關(guān)系的穩(wěn)定和促進社會和諧等方面發(fā)揮著重要作用。雖然我國的離婚精神損害制度還不夠健全，在司法實踐中還有許多問題亟待解決，但我相信隨著理論研究的不斷深入和司法實踐經(jīng)驗的日積夜累，我國的離婚精神損害賠償制度會日趨完善。

參考文獻

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