第一篇：論我國離婚損害賠償制度

論我國離婚損害賠償制度

離婚損害賠償是修訂后的《婚姻法》最引人關(guān)注的規(guī)定之一，它的制定使法律對婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益的保護(hù)更加有力，使司法機(jī)關(guān)對相關(guān)案件的審理和判決有了更為清晰的法律依據(jù)。筆者就婚姻法損害賠償制度的概念、內(nèi)容、應(yīng)用及主要存在的問題等方面進(jìn)行了分析和闡述，提出一些個人的建議和看法。

一、離婚損害賠償制度的內(nèi)容

《婚姻法》在第五章救助措施與法律責(zé)任中第46條規(guī)定：“有下列情形之一導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶與他人同居的；

（三）實施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的?！笨梢姡覈x婚損害賠償制度是夫妻一方的過錯行為導(dǎo)致雙方離婚時發(fā)生的賠償，而非僅因離婚造成損害的賠償，夫妻一方在婚姻存續(xù)期間的婚姻過錯行為與雙方離婚之間有著必然的因果關(guān)系。該條規(guī)定還明確了下列問題：第一，享有賠償請求權(quán)的主體僅限于夫妻中無過錯的一方；第二，無過錯方提起損害賠償請求，必須以離婚為條件；第三，提起離婚損害賠償，僅限于上述法定事由。因其他事由導(dǎo)致離婚的，如，一方有婚外性行為并未達(dá)到同居程度的，不屬賠償范圍。

二、離婚損害賠償制度的意義

1、離婚損害賠償制度維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益。

從我國近現(xiàn)狀看，近年來離婚案件頻頻發(fā)生，婚內(nèi)侵權(quán)行為更是有上升趨勢。而且侵權(quán)手段更加惡劣，因夫妻一方有婚外情、通奸、姘居、及家庭暴力的有增無減。這給無過錯方的財產(chǎn)和身心都帶來巨大的傷害。離婚損害賠償制度的確立，給離婚受害方提供了保護(hù)其合法權(quán)益的法律依據(jù)。

2、離婚損害賠償制度體現(xiàn)了離婚自由原則。

有人擔(dān)心，離婚損害賠償制度的設(shè)立，無論從主觀或客觀上都會對離婚造成一定的限制，這是違背婚姻自由原則的。如果僅說“制度”本身而言，這種擔(dān)心是多余的，離婚損害賠償最初建立的目的，恰是為了確保自由離婚原則能順利實行的一種補(bǔ)救措施。

離婚不僅使夫妻雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止，既解除了婚姻契約，而且也必將使無過錯一方處于弱勢狀態(tài)。處于弱勢狀態(tài)的無過錯方因為婚姻的解除，往往會引發(fā)心理傷感和精神顧慮，甚至連物質(zhì)生活都得不到保證。在這種情況下，無過錯方寧愿勉強(qiáng)維持脆弱不堪的婚姻，也不會輕易去選擇離婚，因為離婚就意味著精神依托和物質(zhì)都得不到保障。這樣離婚自由原則便得不到體現(xiàn)。離婚損害賠償?shù)奶岢觯谀撤N角度來講為受害者提供了物質(zhì)上的賠償，具有救濟(jì)、補(bǔ)償、和安慰作用，為受害者因為解除婚姻契約而消除了許多顧慮，從而拓展和深化了婚姻的解除自由空間，體現(xiàn)了婚姻自由原則。

3、離婚損害賠償制度回應(yīng)了婚姻司法實踐的呼喚。

在為確立離婚損害賠償制度之前，婚姻司法實踐中遇到的無過錯方的損害通常無法得到賠償。這種損害往往包括財產(chǎn)損害和精神損害，由于沒有相應(yīng)的法律依據(jù)，受害人在受到損害后卻無法得到救濟(jì)或補(bǔ)償，法律失去了契約的公正性。離婚損害賠償制度的提出，是對夫妻雙方忠誠義務(wù)的有力保障。對無過錯方給予相應(yīng)的保護(hù)和補(bǔ)償，有利于消釋和平衡無過錯方感情上的沖撞及財產(chǎn)上的損失。

三、婚姻損害賠償制度在舉證責(zé)任方面存在的問題

根據(jù)婚姻法第四十六條的規(guī)定，有權(quán)主張損害賠償?shù)氖?無過錯方?。其意味著婚姻法中的損害賠償制度的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則，以過錯為歸責(zé)的最終要件。這樣舉證的責(zé)任就落在了無過錯的受害一方。在單純的適用過錯責(zé)任原則的情形下，對提出損害賠償請求者要求其承擔(dān)舉證責(zé)任，對這一證據(jù)的采集要求在婚姻家庭領(lǐng)域存有相當(dāng)?shù)碾y度?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》（以下簡稱為若干解釋）第二條規(guī)定：?婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規(guī)定的‘有配偶者與他人同居’的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。?權(quán)利主張者如何來證明配偶與婚外異性該種關(guān)系的持續(xù)性、穩(wěn)定性呢？有些權(quán)利主張者在束手無策的情況下，雇傭私家偵探或干脆自己充當(dāng)起私家偵探的角色，期望借助這些手段來實現(xiàn)自己的權(quán)利請求。但往往會由于收集證據(jù)材料及運用證據(jù)不當(dāng)而引發(fā)權(quán)益之間的沖突。譬如，將捉奸照公布于眾，可能引發(fā)配偶一方損害賠償請求權(quán)的法律保護(hù)與第三者隱私權(quán)的法律保護(hù)的沖突；將同居的事實大肆渲染，可能引發(fā)配偶一方損害賠償請求權(quán)的法律保護(hù)與第三者名譽(yù)權(quán)的法律保護(hù)的沖突等等。當(dāng)然，有相當(dāng)一部分權(quán)利主張者根本無法提供此方面的證據(jù)材料。在種種狀況下，一味地實行誰主張誰舉證，便可能導(dǎo)致該種局面：由于證據(jù)的不足或缺乏證據(jù)，權(quán)利主張方的請求權(quán)實現(xiàn)不了，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的一方則可逃脫法律的懲處。法院的法官明知存有侵權(quán)的事實卻苦于證據(jù)的缺乏而無法對被侵犯的民事權(quán)益給予相應(yīng)的民事救濟(jì)。在該種局面下，損害賠償制度確立的立法價值，其所透析的立法精神便蕩然無存。

我個人認(rèn)為：適當(dāng)適時適地地采用過錯推定，實行舉證責(zé)任倒置，會加大受害方合法權(quán)益的保護(hù)力度。

如果可以這樣操作，那么有相當(dāng)一些問題可以得到解決。?我們主張，無過錯責(zé)任或者特殊侵權(quán)場合，我國民法應(yīng)借鑒法國的經(jīng)驗，侵權(quán)人侵害自然人物質(zhì)性人格權(quán)，無論侵權(quán)人

有無過錯，均應(yīng)承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任。?換言之，在受害人之物質(zhì)性人格權(quán)遭受侵害，受害人請求精神損害賠償場合，可以適用過錯責(zé)任，也可以適用無過錯責(zé)任。正由于過錯推定是從保護(hù)受害人利益考慮而產(chǎn)生的，其主要目的是對受害人提供救濟(jì)，因此我個人認(rèn)為可以也應(yīng)該將過錯推定原則引入到婚姻家庭領(lǐng)域中的損害賠償制度中。例如在重婚、與婚外異性同居等情況下，無過錯方要求給予精神損害賠償，應(yīng)采用過錯推定的原則，由過錯方對其對精神損害的后果沒有過錯進(jìn)行舉證。

正如本文前面所述，?法律視婚姻僅為民事契約?，確立婚姻法的損害賠償制度源于婚姻的?契約?本質(zhì)，更何況婚姻家庭關(guān)系是感情色彩非常濃厚的民事法律關(guān)系，它具有強(qiáng)烈的倫理道德性，復(fù)雜性，會使婚姻家庭領(lǐng)域隨時可能出現(xiàn)法律所預(yù)料未及的新情況、新問題。過錯推定原則也會有助于對此類婚姻家庭的新情況、新問題進(jìn)行及時的調(diào)整。同時，也加大了對無過錯受害方的保護(hù)力度。

綜合前六方面的論述，我個人在婚姻損害賠償制度方面存在了以下的看法及建議：婚姻損害賠償制度的建立源于婚姻的?契約?本質(zhì)；確立這項制度是我國目前婚姻家庭觀念?世風(fēng)日下?，恢復(fù)道德倫理的公序良俗的需要；對于婚姻法中的精神損害應(yīng)理解為?名義的精神損害?為宜；損害賠償不應(yīng)局限在離婚條件之下，亦應(yīng)及于婚姻持續(xù)的過程中；損害賠償?shù)牧x務(wù)人應(yīng)包括有過錯的配偶一方和第三人（權(quán)利主張者以何名義訴之在所不問）；適當(dāng)適時適地的采用過錯推定原則來加大無過錯受害方的保護(hù)力度。

四、完善我國離婚損害制度的若干建議

當(dāng)前，需對離婚損害賠償制度做進(jìn)一步的“完善”，以充分實現(xiàn)該制度保護(hù)無過錯方利益的功能。

首先，需要擴(kuò)大它的適用范圍，增加如下情形作為無過錯方提起損害賠償?shù)睦碛桑?，他人發(fā)生婚外性行為未達(dá)到同居程度的；2，使他方欺詐性撫養(yǎng)子女的；3，因犯強(qiáng)奸罪被判入獄的。即便增加上述情形，也難免有疏漏，故從立法技術(shù)上考慮，還需在具體情形之后設(shè)一個兜底條款：“其他導(dǎo)致離婚的重大情形”。

其次，適當(dāng)放寬無過錯方舉證責(zé)任的條件，或者在特定情況下適用舉證責(zé)任倒置的規(guī)則。因為，絕大多數(shù)婚姻過錯行為發(fā)生時多處在隱秘狀態(tài)，很難有第三人在場，無過錯的配偶一方更是不知情。離婚時，當(dāng)無過錯方提出損害賠償訴求時，按照民事訴訟法“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，無過錯方要承擔(dān)全部舉證責(zé)任，而他們往往難以收集到充分確鑿的證據(jù)。

因此，需從證據(jù)規(guī)則入手，針對具體情況，作一些變通規(guī)定。例如，當(dāng)無過錯方收集的證據(jù)表明對方有過錯，但尚不充分時，可以考慮舉證責(zé)任倒置。

第二篇：論我國的離婚損害賠償制度 - 副本

論我國的離婚損害賠償制度

內(nèi)容摘要：2001年4月28日我國修正后的《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）首次規(guī)定了離婚損害賠償制度。這一制度規(guī)定了婚姻關(guān)系中一方當(dāng)事人實施了重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待，遺棄家庭成員四種違法行為之一，并導(dǎo)致離婚的，則無過錯方有權(quán)提起離婚損害賠償。此制度充分體現(xiàn)了婚姻義務(wù)的內(nèi)在要求，充分保護(hù)了新的歷史條件下的婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，制裁過錯方的違法行為，使司法機(jī)關(guān)在裁判相關(guān)案件時有了法律依據(jù)。

關(guān)鍵詞：

目前，我國學(xué)術(shù)界關(guān)于離婚精神損害賠償制度的研究尚處于起步階段，對離婚損害賠償?shù)闹T多問題仍存在分歧。為正確貫徹實施這一法律規(guī)定，本文擬就離婚損害賠償制度的若干問題進(jìn)行研究與探討。

一、離婚損害賠償制度概述

（一）婚損害賠償制度的含義 我國《婚姻法》第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：

（一）重婚的；(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的?！蔽覈痘橐龇ā飞系碾x婚損害賠償，是指夫妻一方因法定的嚴(yán)重的過錯行為而導(dǎo)致離婚的，并對無過錯方造成精神或物質(zhì)損害的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。當(dāng)夫妻一方的行為是構(gòu)成離婚原因之一的侵權(quán)行為時，他方才可請求因侵權(quán)行為而產(chǎn)生的損害賠償，如果離婚原因不是法定的侵權(quán)行為時，則他方不得請求離婚損害賠償。

（二）離婚損害賠償制度的法律特征

1、主體法定性。指離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體及責(zé)任主體是法定的。離婚損害賠償請求權(quán)主體是指哪些人可以提出離婚損害賠償，必須具備什么條件。離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)基礎(chǔ)是侵權(quán)行為，其賠償是因離婚前的過錯行為而導(dǎo)致離婚時發(fā)生的賠償，不是對離婚本身造成的損害賠償。所以，受害方是以自己合法的婚姻關(guān)系受侵害受損害而要求賠償?shù)模皇且詡€人的人身受害要求賠償。因此，離婚損害賠償請求權(quán)的主體只能是婚姻關(guān)系中的一方當(dāng)事人，即無法定過錯一方當(dāng)

事人。家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等違法行為侵害父母、子女、兄弟姐妹等家庭成員，不屬于離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體范圍。他們受到的損害，可以另行提起民事訴訟。

對于離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體，《婚姻法》第46條沒有明確規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（一）》第29條規(guī)定，承擔(dān)婚姻法第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶。本人認(rèn)為，最高人民法院這一司法解釋值得商榷。

2、救濟(jì)性。離婚損害賠償能使有過錯方受到經(jīng)濟(jì)上的制裁，使無過錯方得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神撫慰，有利于有效地維護(hù)無過錯方的合法權(quán)益。通過該制度使無過錯方獲得一定的補(bǔ)償。首先是從經(jīng)濟(jì)上填補(bǔ)損害，其次是撫慰受害方因權(quán)益遭受損害遭受的痛苦，使受害人獲得心理上的慰藉。

3、懲罰性。離婚損害賠償既是對違法行為的制裁，也對其他有可能實施侵權(quán)行為的人具有警戒和預(yù)防作用。即離婚損害賠償制度的立法目的在于填補(bǔ)過錯配偶的違法行為給無過錯配偶造成的損害，撫慰無過錯配偶的精神創(chuàng)傷，預(yù)防、制裁配偶一方的違法行為，以維護(hù)合法婚姻關(guān)系和保護(hù)無過錯配偶的合法權(quán)益。

二、離婚損害賠償與相關(guān)損害賠償概念辨析

（一）離婚損害賠償與侵權(quán)損害賠償 侵權(quán)損害賠償，是指支付一定的金錢或者實物賠償侵權(quán)行為所造成損失的侵權(quán)責(zé)①任方式。與離婚損害賠償?shù)南嗤c是二者均是基于一定的民事法律事實導(dǎo)致?lián)p害的結(jié)果發(fā)生，從而引起一定的權(quán)利和義務(wù)。通過對相關(guān)損害責(zé)任人作出一定的懲罰，使其支付一定的金錢或者實物，給予受害人一定的補(bǔ)償。但是二者又有不同之處：

其一，主體不同。離婚損害賠償請求權(quán)的主體只能是婚姻關(guān)系中的一方當(dāng)事人，即無法定過錯一方當(dāng)事人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（一）》第29條規(guī)定，承擔(dān)婚姻法第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶。而侵權(quán)損害賠償是一種適用最廣泛的侵權(quán)責(zé)任方式，請求權(quán)主體可以是在侵權(quán)行為中任何遭受侵權(quán)行為損害的一方當(dāng)事人，而其責(zé)任主體也可以是侵權(quán)行為中任何一方加害人。

其二，請求權(quán)基礎(chǔ)不同。離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)基礎(chǔ)為婚姻存續(xù)期間一方當(dāng)事人的過錯行為導(dǎo)致離婚結(jié)果的發(fā)生。是配偶一方以自己合法的婚姻關(guān)系受侵害受損害而要求賠償。而侵權(quán)行為的請求權(quán)基礎(chǔ)是基于一般侵權(quán)行為，規(guī)定的更加寬泛，即在其他責(zé)任方式無法實現(xiàn)或者其他責(zé)任方式不足以救濟(jì)受害人時，侵權(quán)損害賠償都有適用余地。

其三，功能不同。離婚損害賠償作為一種民事責(zé)任，其功能在于彌補(bǔ)受損害一方因離婚所遭受的損失。彌補(bǔ)的損失包含兩個方面：一是從經(jīng)濟(jì)上填補(bǔ)損害，二是慰撫受害方因合法權(quán)益受到損害而遭受的痛苦。同時通過對過錯方進(jìn)行財產(chǎn)性的懲罰，達(dá)到警示、預(yù)防違法行為的效果。侵權(quán)損害賠償?shù)墓δ苤饕翘钛a(bǔ)和轉(zhuǎn)嫁損失。作為救濟(jì)方式，侵權(quán)損害賠償應(yīng)當(dāng)使受害人的狀況盡可能恢復(fù)到權(quán)益未被侵害之前的狀態(tài)。

其四，確定損害賠償數(shù)額的考量因素不同。由于離婚損害賠償包括物質(zhì)損害賠償 ① 魏振瀛：《民法》（第三版），北京大學(xué)出版社2007年七月第三版，第750頁。

和精神損害賠償，因此，離婚損害賠償?shù)臄?shù)額評算，也要從上述兩個方面分別算定。財產(chǎn)損害賠償在司法實踐中較為好確定。然而對離婚精神損害而言，基于婚姻家庭關(guān)系的特殊性，要考慮哪些因素，臺灣史尚寬先生認(rèn)為，應(yīng)按所受痛苦程度（尤其身體健康上受有損害），參照婚姻繼續(xù)期間、年齡、地位、因夫妻財產(chǎn)分割所取回財產(chǎn)及所得財產(chǎn)上損害賠償之多寡及其他一切情事定之。②侵權(quán)損害賠償?shù)拇_定應(yīng)考慮加害人的過錯程度，適用過錯相抵原則、損益相抵原則，以及基于一定的人道主義考量。

（二）離婚損害賠償與精神損害賠償

精神損害賠償，是指自然人在人身權(quán)或者某些財產(chǎn)權(quán)受到不法侵害，致使其人身利益或者財產(chǎn)利益受到損害并遭受精神痛苦時，受害人本人、本人死亡后其近親

③屬有權(quán)要求侵權(quán)人給予損害賠償?shù)拿袷路芍贫?。離婚損害賠償制度中包含了部分精神損害賠償中的部分內(nèi)容，即在離婚損害賠償中，夫妻一方基于另一方因法定的嚴(yán)重的過錯行為而導(dǎo)致離婚，并對另一方造成精神或物質(zhì)損害這一事實而提出的賠償請求。但二者又有顯著的不同之處：

其一，主體不同。離婚損害賠償請求權(quán)的主體只能是婚姻關(guān)系中的一方當(dāng)事人，即無法定過錯一方當(dāng)事人。離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶。精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體除了直接因不法侵害遭受人身利益或者財產(chǎn)利益受到損害并遭受精神痛苦的自然人外，還包括死者的近親屬，這里包含兩層含義，第一，只有死者的近親屬可以提出精神損害賠償；但受害人為死亡的，其近親屬不可以提出精神損害賠償。精神損害賠償?shù)呢?zé)任主體是不特定的侵害自然人人身、財產(chǎn)利益的加害人。

其二，請求權(quán)基礎(chǔ)不同。離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)基礎(chǔ)是婚姻存續(xù)期間夫妻一方的行為導(dǎo)致離婚的法定過錯。精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)基礎(chǔ)是人格權(quán)受到侵害的行為，具體根據(jù)《民法通則》第120條規(guī)定，包括公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到損害的行為。

其三，確定損害賠償考慮的因素不同。精神損害賠償?shù)那疤崾蔷駬p失，而精神損失是無形的，無法精確度量的。根據(jù)我國《精神損失損害賠償解釋》第10條的規(guī)定，精神損害賠償數(shù)額根據(jù)以下因素確定：（1）侵權(quán)人的過錯程度，法律另有規(guī)定的除外；（2）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；（3）侵權(quán)行為所造成的后果；（4）侵權(quán)人的獲利情況；（5）侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力；（6）受訴法院所在地平均生活水平。法律、行政法規(guī)對殘疾賠償金、死亡賠償金等有明確規(guī)定的，適用法律、行政法規(guī)的規(guī)定。另外值得注意的是，同侵權(quán)損害賠償一樣，精神損害賠償也同樣適用過錯相抵原則，而我國現(xiàn)行法律對離婚損害賠償并無這一規(guī)定。

三、離婚損害賠償制度的立法概況及對比

離婚損害賠償制度起源于19世紀(jì)，隨著社會的發(fā)展進(jìn)步，各國均把該制度引入本國相關(guān)的法律條文中，并根據(jù)本國婚姻家庭關(guān)系的特點加以發(fā)展和完善。《瑞士民法典》最早明確規(guī)定離婚時過錯方需承擔(dān)賠償責(zé)任其，第151條規(guī)定：“

（一）無過錯的配偶因離婚在財產(chǎn)或繼承權(quán)方面受到損失的，有過錯的配偶應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)賠償損失的責(zé)任

（二）無過錯的配偶因離婚使本人生活遭受重大損失的，②③ 史尚寬著：《親屬法論》，中國政法大學(xué)出版社2000年2月版，第519頁。

魏振瀛：《民法》（第三版），北京大學(xué)出版社2007年七月第三版，第754頁。

法官可以判給該方一定數(shù)額的撫慰金。”④從上述規(guī)定可以看出，《瑞士民法典》中規(guī)定的離婚時損害賠償，既有針對財產(chǎn)損失的，也有針對繼承權(quán)受到侵害和精神損害賠償?shù)?。其與我國的《婚姻法》中規(guī)定的離婚損害賠償相比，對于責(zé)任主體規(guī)定的范圍更廣，同時對可以請求的損害賠償內(nèi)容規(guī)定的更為明確?！斗▏穹ǖ洹返?66條規(guī)定：“在因一方配偶單方過錯而宣告離婚的情況下，該一方對另一方配偶因婚姻解除而受到的物質(zhì)上與精神上的損失，得受判處負(fù)損害賠償責(zé)任?！雹萃瑫r，該法第267條明確規(guī)定：“過錯方當(dāng)然喪失另一方配偶在結(jié)婚時或其后原已同意的一切贈與及一切財產(chǎn)利益?！辈⑶以诘?67條還規(guī)定，夫妻雙方均有過錯，則按“過錯相抵”的法理原則，雙方均不得提起賠償之訴。這與我國《婚姻法》中規(guī)定的損害賠償制度相比，除了損害賠償?shù)姆秶^為明確，包括損害賠償、撫慰金和彌補(bǔ)財產(chǎn)損失。最大的亮點在于引入了過錯相抵原則。此原則更加符合現(xiàn)實中的婚姻家庭關(guān)系，更有利于離婚損害賠償制度的發(fā)展，也使我們隊我國立法的相關(guān)改善有所期待。

四、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件，是指判斷一方是否應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任的根據(jù)。合理的責(zé)任構(gòu)成要件的確定和運用會給審判人員提供極大的方便。離婚損害賠償是一種因侵權(quán)行為引起的民事賠償，但基于婚姻家庭關(guān)系的特殊，其構(gòu)成要件又有自身的特點。具體可以歸納為以下四點：

（一）有法定過錯行為的發(fā)生

法定過錯行為的發(fā)生作為構(gòu)成精神損害賠償責(zé)任的要件之一，其主要特征是違法性。因配偶一方的違法行為致使婚姻關(guān)系破裂而離婚，即有違法性存在。這里的違法行為主要指：重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待，遺棄家庭成員四種違法行為，不能任意作擴(kuò)大解釋。

1、重婚

陳葦、楊躍春譯：《瑞士民法典》（1987年），載《外國婚姻家庭法匯編》，群眾出版社2000年版，第293頁。⑤ 羅結(jié)珍譯：《法國民法典》，中國法制出版社1999年版，第87頁。④

第三篇：論我國離婚精神損害賠償制度探析

論我國離婚精神損害賠償制度探析

摘要： 本文從婚姻法律制度入手對離婚損害賠償概念、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件、離婚損害賠償?shù)墓δ苋矫孀隽溯^為詳細(xì)的論述。實行離婚損害賠償，使有過錯一方受到經(jīng)濟(jì)上的制裁，使無過錯方得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償精神撫慰，有利于有效地維護(hù)無過錯方的合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞： 精神損害；配偶權(quán)； 過錯

隨著經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展、城市化的興起，生活環(huán)境的變化，人們的觀念、欲望和追求也在不斷變化之中。戀愛自由的提倡，給婚姻帶來了自由的選擇。由于愛情中情感因素的增加，婚姻中的不穩(wěn)定因素比較明顯，在此種情形下，婚姻在不同程度上受到了影響。近年來，我國離婚率呈逐年上升的趨勢。離婚的產(chǎn)生，勢必給無過錯當(dāng)事人帶來巨大的損失?；橐龅谋举|(zhì)是一種契約，但婚姻契約又不同于一般的民商事契約，它既具有財產(chǎn)要素，又具有人身要素，由此決定了帶給無過錯方的包括財產(chǎn)損害和精神損害，這就需要法律來制定對無過錯方的財產(chǎn)損失和精神損失，給予物質(zhì)賠償，從而體現(xiàn)懲罰、保護(hù)、補(bǔ)償與補(bǔ)助的功效。

一、離婚損害賠償概念

離婚損害賠償，是指配偶一方違法侵害配偶方的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，離婚時對無錯配偶所受的損害，過錯配偶應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)實行離婚損害賠償，使有過錯一方受到經(jīng)濟(jì)上的裁，使無過錯方得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神撫慰，有利有效地維護(hù)無過錯方的合法權(quán)益。

二、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

1．有違法行為存在違法行為的存在是承擔(dān)法律責(zé)任的基礎(chǔ)，根據(jù)新《 婚姻法》 第４６條規(guī)定只有實施了“ 重婚； 有配偶者與他人同居； 實施家庭暴力； 虐待、遺棄家庭成員”四種行為之一的，配偶一方才有可能依法承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任。

重婚，是指有配偶者而與他人結(jié)婚或者明知他人有配偶而與其結(jié)婚的行為。重婚是破壞一夫一妻制的行為，嚴(yán)重地侵犯了配偶一方的人格尊嚴(yán)、配

偶身份權(quán)。

有配偶者與他人同居，《 解釋》 第２條規(guī)定：“ 有配偶者與他人同居的情形，是指有配偶者與婚外異性，而以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住?！?/p>

此種表述包含了以下三層意思： 一是將那些有配偶 者與同性之間形成的同居關(guān)系排除在《 婚姻法》 調(diào) 整的范圍之外。二是此種表述排除了偶爾的、隱蔽 的婚外性行為。三是持續(xù)一定的時間、穩(wěn)定地共同居住。

家庭暴力，是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神方面造成一定傷害后果的行為。《 解釋》 第１條將家庭暴力限定

1為一種作為的方式，即毆打、捆綁等傷害到家庭成員和精神的行為。其實家庭暴力還有不作為的方式，如言辭侮辱、不給予適當(dāng)衣食、患病不給治療、居住上的歧視性待遇、幾個月不理不睬等。實施家庭暴力行為侵害的客體也不單純是配偶權(quán)，同時侵害的還可能是健康權(quán)或者身體權(quán)。

虐待和遺棄，《 解釋》 第１條還明確界定了 虐待”的情形，即“ 持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待”。即經(jīng)常性、持續(xù)性地以積極作為的形式傷害家庭成員的行為。遺棄，是指對需要贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)的家庭成員不履行物質(zhì)上的供養(yǎng)行為。

2． 行為人的過錯

過錯是支配行為人從事侵權(quán)行為的故意和過失的心理態(tài)度。過錯表現(xiàn)為受行為人主觀意志支配的外在行為，行為人的主觀意志外化為行為時，才具

有法律上的意義。行為人實施違法行為在主觀上必須是出于故意的心理狀態(tài)。正是由于行為人主觀上具有侵害其合法配偶的身份利益的故意，并在客觀上又實施了違反婚姻法的行為，最終導(dǎo)致其配偶的利益受到損害。需要指出的是，這里的過錯是特定，并非指任何過錯，而是有導(dǎo)致新《 婚姻法》 第４６條規(guī)定的重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待和遺棄的行為的故意。實踐中如何判斷行為人是否具有主觀故意呢？ 筆者認(rèn)為，從新《 婚姻法》 第４６條規(guī)定的情形看，只要存在法定的四種情形之一的即可認(rèn)定具有主觀故意。

3． 有損害事實

損害事實是侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成的前提。損害，僅指由于《 婚姻法》 第４６條所列舉的四種情形導(dǎo)致的財產(chǎn)損害和非財產(chǎn)損害。財產(chǎn)損害，是指違法行為人的行為導(dǎo)致受害人既得財產(chǎn)和應(yīng)得財產(chǎn)利益的損失。非財產(chǎn)損害，包括人身損害和精神損害。人身損害，如身體機(jī)能毀損、器質(zhì)改變等。精神損害就是指對民事主體精神活動的損害，最終導(dǎo)致精神痛苦和精神利益喪失或減損。精神損害與人身損害侵害的客體不同，人身損害侵害的客體是人的生命健康權(quán)； 精神損害侵害的客體是人的人格權(quán)和身份權(quán)。對于財產(chǎn)損害和人身損害，應(yīng)當(dāng)全部賠償；而對精神損害，可參照最高人民法院《 關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)予以賠償。． 因果關(guān)系

這里討論的因果關(guān)系，是指夫妻一方的過錯行為是導(dǎo)致另一方受到損害的直接原因，不是間接原因，也不僅僅是造成損害發(fā)生的條件。在司法實踐中，物質(zhì)利益的損失，必須有充分的證據(jù)證明，才能認(rèn)定有因果關(guān)系。對于精神利益的損害，只要配偶一方實施了《 婚姻法》 第４６條規(guī)定的四種違法行為之一，就可以認(rèn)定受害方遭受的精神損害與其配偶的過錯行為之間存在因果關(guān)系。． 因違法行為而導(dǎo)致離婚

這是婚姻關(guān)系中的侵權(quán)責(zé)任的特殊要件。離婚過錯方的精神損害賠償責(zé)任的構(gòu)成還須有離婚事件的發(fā)生。按照《 解釋》 第２９條的規(guī)定，有權(quán)依據(jù)離

婚損害賠償制度提出賠償請求的人，即合法婚姻關(guān)系中的無過錯行為方只有在提出離婚請求時才能提出離婚損害賠償請求，如果不起訴離婚而單獨提起

損害賠償訴訟的，受理案件的機(jī)關(guān)不予支持。這就是說，我國法律不提倡“ 婚內(nèi)賠償”，因為按照我國《 婚姻法》 規(guī)定的夫妻財產(chǎn)制度，婚內(nèi)賠償沒有實際意義。

三、離婚損害賠償?shù)墓δ?/p>

1． 具有填補(bǔ)損害的功能

填補(bǔ)損害，是損害賠償制度中的基本救濟(jì)手段。其最基本的功能就是填補(bǔ)受害人所受的損害。通過補(bǔ)償損失，使受害方的權(quán)益得到救濟(jì)和補(bǔ)償。離婚財產(chǎn)損害賠償，目的在于彌補(bǔ)財產(chǎn)損失，其賠償范圍應(yīng)以因離婚所受的損失（包括直接損失和間接損失）為限。對無過錯方的精神損害，雖然不能直接用財產(chǎn)衡量，但是，以財產(chǎn)方式補(bǔ)償受害人所遭受的精神損害，對受害人的精神利益和精神痛苦的賠償，也具有明顯的填補(bǔ)損害的作用。

2． 具有精神補(bǔ)償與撫慰的功能

離婚精神損害賠償?shù)膿嵛拷?，是一種特殊賠償金，兼具精神補(bǔ)償和精神撫慰雙重功能，具有撫慰受害方的心靈，減輕其痛苦的作用。夫妻本來就是特定人身關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)主體，具有親密的感情關(guān)系，一旦一方受到對方的外遇傷害，其精神打擊較大，內(nèi)心創(chuàng)傷更重，由過錯方賠償受害人遭受的精神損害，是對受害人感情和精神損害的一種安慰，有助于受害人恢復(fù)身心健康。所以離婚損害賠償主要是精神損害賠償。雖然人的精神損害是難以用財產(chǎn)補(bǔ)償?shù)?，但是財產(chǎn)畢竟是有價值的，在一定程度上可以滿足人的需要，至少可以保證其在正常的婚姻生活遭到解體后，有足夠的物質(zhì)條件去調(diào)整和緩和因此遭受的打擊，并重新為自己設(shè)定人生的目標(biāo)。

3． 具有制裁過錯方的功能

根據(jù)我國民法理論，損害賠償具有制裁違法行為的功能。應(yīng)該說，讓過錯方承擔(dān)財產(chǎn)損害和精神損害的賠償責(zé)任，是婚姻法對漠視配偶利益、違反婚姻義務(wù)和婚姻行為準(zhǔn)則的行為的譴責(zé)和懲戒。只要過錯方的行為侵害了配偶他方的權(quán)益，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，否則就有違法律上的公平原則和理念。通過責(zé)令過錯方承擔(dān)損害賠償責(zé)任，使其不僅未因其行為獲益，而且對其過錯行為的損害后果承擔(dān)損害賠償責(zé)任，這本身就是對過錯行為的制裁與懲罰。這種制裁不僅是對過錯方的懲罰，而且對他人也起到警示和預(yù)防作用，使行為人能夠預(yù)見自己的過錯行為將產(chǎn)生的不利后果，以減少這類行為的發(fā)生，從而維護(hù)社會的婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定。．具有保護(hù)無過錯方的功能

實行離婚損害賠償，還可以保障離婚后無過錯方及其子女的生活，對于單親家庭的生活保障，特別是子女的健康成長，也會起積極作用。筆者認(rèn)為，通過離婚損害賠償，在一定程度上能夠減少離婚后配偶一方及其子女的生活困難，有利于提高單親家庭的生活水平。

從以上要件不難看出損害的構(gòu)成條件非常嚴(yán)格，在實踐中認(rèn)定損害事實存在比較困難。由于現(xiàn)在民事訴訟中適用“誰主張誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，無過錯方舉證比較困難，甚至還要冒著侵犯隱私權(quán)的風(fēng)險，有時即使獲得了證據(jù)，因證據(jù)形式或者渠道存在問題，也很難被法院認(rèn)定，這必然造成離婚損害賠償這一規(guī)定被現(xiàn)實虛置而難以真正實現(xiàn)其應(yīng)有的作用和價值。對此，有人主張司法權(quán)力的介入。筆者認(rèn)為這類過錯行為一般都涉及當(dāng)事人的個人隱私問題，公權(quán)力不宜介入。故此，應(yīng)在舉證責(zé)任的分配上減輕無過錯方的舉證責(zé)任，實行過錯

推定原則。將民事責(zé)任的主觀要件的舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)以否定的形式分配給加害人一方，從而避免了受害人因不能證明對方的過錯而無法獲得賠償?shù)那樾?。按照過錯推定原則，如果被告不能證明自己沒有過錯，法律就推定他有過錯并確認(rèn)他應(yīng)負(fù)民事責(zé)任。若能采用過錯推定原則，則能實現(xiàn)對無過錯方的有效保護(hù)和救濟(jì)。

四、離婚精神損害賠償?shù)倪m用程序和民事責(zé)任方式

關(guān)于離婚精神損害賠償?shù)某绦?，新《婚姻法》未作出?guī)定。筆者認(rèn)為既可適用行政離婚登記程序，亦可適用民事離婚訴訟程序。因為，民法屬于私法，在夫妻雙方就離婚精神損害賠償已達(dá)成協(xié)議的情況下，夫妻雙方又同意通過行政登記離婚，法律應(yīng)尊重當(dāng)事人的意愿，不予干預(yù)。如果當(dāng)事人達(dá)不成離婚精神損害賠償協(xié)議，則可通過訴訟離婚，由人民法院依法判決。至于離婚精神損害賠償?shù)呢?zé)任形式，國外的立法，大多規(guī)定了撫慰金制度，如瑞士、日本等國。筆者認(rèn)為，離婚精神損害賠償，重在慰撫受害人的精神創(chuàng)傷，建議我國在制定民法典時，在民事責(zé)任中增設(shè)撫慰金制度。根據(jù)民法通則第119條、120條的規(guī)定，侵害名譽(yù)權(quán)等人格權(quán)的民事責(zé)任包括停止侵害、賠禮道歉等非財產(chǎn)責(zé)任和賠償損失的財產(chǎn)責(zé)任兩種方式。筆者認(rèn)為，離婚精神損害賠償?shù)呢?zé)任形式，也可適用非財產(chǎn)責(zé)任和財產(chǎn)責(zé)任兩種方式。過錯配偶的違法行為造成無過錯配偶的精神創(chuàng)傷的，可以請求給付撫慰金。無過錯配偶的名譽(yù)權(quán)等如受損害的，有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉等形式。

有學(xué)者主張離婚精神損害賠償可在分割夫妻共同財產(chǎn)時，以適當(dāng)側(cè)重?zé)o過錯方的利益，實現(xiàn)精神損害賠償。筆者認(rèn)為，此做法不妥，因為離婚精神損害賠償具有慰撫無過錯方、制裁和預(yù)防違法行為的功能，如果以側(cè)重財產(chǎn)分割的方式實現(xiàn)，則不利于設(shè)置這一損害賠償制度的目的，尤其是制裁和預(yù)防目的的實現(xiàn)，而且我國也沒有建立起夫妻財產(chǎn)清算制度，在司法實踐中不好操作。

五、關(guān)于請求離婚損害賠償?shù)耐緩胶蜁r效

關(guān)于請求賠償?shù)耐緩?，婚姻法第四十六條沒有明確的規(guī)定，“解釋”也未作出解釋。實踐中對此問題有兩種觀點，一種觀點認(rèn)為，離婚損害賠償僅適用于訴訟離婚；另一種觀點認(rèn)為,既可適用于訴訟離婚，也可適用于登記離婚。筆者贊同第二種觀點，因為離婚損害賠償請求權(quán)是一項實體權(quán)利，應(yīng)該由當(dāng)事人選擇適用。如果當(dāng)事人選擇登記離婚方式，“無過錯方”提出請求的，當(dāng)事人雙方可以就賠償問題和財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等一并協(xié)商，如果達(dá)成協(xié)議，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予登記；如不能達(dá)成協(xié)議，“無過錯方”仍堅持賠償要求的，登記機(jī)關(guān)應(yīng)告知當(dāng)事人通過訴訟程序解決。當(dāng)事人選擇訴訟程序離婚的，由法院依法裁判。

關(guān)于時效問題，婚姻法第四十六條也沒有明確的規(guī)定，以致“解釋”起草過程中有兩種意見，一種認(rèn)為不必要求與離婚訴訟同時提出，可以作為一個獨立訴訟在離婚后單獨提起。理由是立法規(guī)定該項損害賠償?shù)哪康募丛谟诒Ｗo(hù)無過錯方的合法權(quán)益。為了更好更徹底地實現(xiàn)立法目的，不應(yīng)該對是否與離婚訴訟同時提出進(jìn)行規(guī)定，可以由當(dāng)事人自行選擇。無過錯方可以選擇在離婚訴訟的同時提出，也可以選擇作為獨立訴訟單獨提起。另一種意見認(rèn)為，該項損害賠償請求應(yīng)當(dāng)與離婚訴訟同時提出，其理由是與離婚案件一并審理有利于賠償數(shù)額的確定和保證判決能得到切實的執(zhí)行，對于離婚后再提出此項請求的，依法不予保護(hù)。⑩雖然“解釋”最終原則采納了第二種意見，在第三十條分別情況作了規(guī)定，但筆者仍持不同意

見，理由是：第一、離婚之訴雖是一個合并之訴，離婚損害賠償之訴是其牽連之訴，屬從屬地位，只要解除婚姻關(guān)系之訴訟請求得到支持，就不影響離婚損害賠償訴訟獨立提起；第二、在“解釋”起草過程中，否定第一種意見的理由是：“這種事后提起訴訟的，給當(dāng)事人舉證增加了難度，而且一旦判決后，執(zhí)行也是問題，因為早在離婚時就財產(chǎn)問題已經(jīng)處理完畢，再執(zhí)行有過錯方的財產(chǎn)，難以保證權(quán)利得以實現(xiàn)。”⑾筆者認(rèn)為，正是因為舉證難，才有可能在離婚時無法取得有效證據(jù)，況且實踐中還存在這樣的情況，即一方當(dāng)事人并不知曉，離婚后才發(fā)現(xiàn)，也才有了證據(jù)，如果不允許其提出賠償請求，顯然有失公平，而且因為舉證難而剝奪當(dāng)事人的訴權(quán)，也有公允。再說執(zhí)行問題，法院的執(zhí)行案件如交通事故損害賠償案，申請執(zhí)行人與被告執(zhí)行人的財產(chǎn)本就無瓜葛，不是同樣需要執(zhí)行？難道說可以因為難以保證權(quán)利得以實現(xiàn)而放棄判決、執(zhí)行？這種觀點顯然站不住腳；第三、婚姻法在性質(zhì)上屬于民法，離婚損害賠償請求權(quán)屬人身受到侵害的請求權(quán)，亦應(yīng)遵循民法訴訟時效標(biāo)準(zhǔn)。因此，從保護(hù)受害方利益和法律的統(tǒng)一角度出發(fā)，離婚損害賠償請求應(yīng)允許離婚后提出，但應(yīng)遵守民法的時效規(guī)定，即離婚時未提出的，應(yīng)當(dāng)在離婚判決生效后，無過錯方自知道或應(yīng)當(dāng)知道原配偶有“法定過錯”行為之日起一年內(nèi)提起。

六、完善離婚損害賠償制度的建議

1．應(yīng)擴(kuò)大損害賠償?shù)姆秶?/p>

新《婚姻法》第46條列出了四種情形應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。從立法本意上看,這四種情形是將損害情形的具體化,從而便于法院受理和審理案件。但在現(xiàn)實生活中,情況是復(fù)雜的,重大的過錯行為絕對不僅僅是條文中列舉的四種情形。如與他人發(fā)生婚外性行為未達(dá)到同居程度的；使他方欺詐性撫養(yǎng)子女的；因犯強(qiáng)奸罪被判入獄的等等。即便增加上述情形，也難免有疏漏，故從立法技術(shù)上考慮,還需在具體情形之后設(shè)一個兜底條款,即“其他導(dǎo)致離婚的重大情形”。

2．明確“家庭成員”的含義

關(guān)于家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員中的“家庭成員”應(yīng)作限縮解釋,不應(yīng)當(dāng)把配偶之外的家庭成員包括在內(nèi)。離婚損害賠償應(yīng)僅對配偶進(jìn)行救濟(jì),其他家庭成員則可以通過侵權(quán)行為法來救濟(jì),另行提起訴訟。

3．關(guān)于證據(jù)問題

《婚姻法》規(guī)定了夫妻一方有法定的嚴(yán)重過錯時，另一方有請求賠償?shù)臋?quán)利。在現(xiàn)實生活中,要得到法律支持，主要是證據(jù)的問題。特別是對于重婚的和有配偶者與他人同居的情形，無過錯方要獲得證據(jù)可以說是相當(dāng)困難的。法律應(yīng)對以什么途徑獲取的證據(jù)才能作為法定證據(jù)使用作出明確規(guī)定。對采用非法手段和侵犯人權(quán)的方法獲取的證據(jù)應(yīng)宣布無效,并規(guī)定依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。同時為使人們能夠擁有獲得證據(jù)的合法途徑,可以考慮規(guī)定派出所、居委會、村委會、物業(yè)管理部門等應(yīng)有義務(wù)向法定機(jī)關(guān)出具共同居住事實的證明。當(dāng)事人可以向人民法院申請向以上部門調(diào)取相關(guān)證據(jù),以解決取證難的問題,并遏制因獲取證據(jù)而引發(fā)的“捉奸”、拍裸照等違法行為的泛濫。

離婚損害賠償制度的設(shè)立在中國的現(xiàn)階段是十分必要的，它是２００１年《 婚姻法》 修正案的重要成果。設(shè)立離婚損害賠償制度，使無過錯方在離婚時得到物質(zhì)上的補(bǔ)償，充

分體現(xiàn)了新《 婚姻法》 對受害一方的關(guān)注和保護(hù)。

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第四篇：淺析離婚損害賠償制度

淺析離婚損害賠償制度

[摘要]《婚姻法》第46條確定了離婚損害賠償制度，使法律對婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益的保護(hù)更進(jìn)一步，明述了損害賠償所包括的范疇，當(dāng)事人可基于此條規(guī)定，既可以就物質(zhì)方面受的損害請求賠償，也可以就精神方面受到的損害請求賠償。但是該制度在涉及實務(wù)適用中存在一些問題。本文就離婚損害賠償?shù)墓δ?、?gòu)成要件、范圍、數(shù)額等問題進(jìn)行了探討。

《婚姻法》第46條增加了離婚損害賠償?shù)囊?guī)定，即確立了離婚損害賠償制度，它體現(xiàn)了對婚姻家庭關(guān)系中弱者和無過錯方的法律保護(hù)，是我國婚姻法修改中的一個突破，使我國社會主義的婚姻家庭制度得到了進(jìn)一步的完善。但是應(yīng)該看到，新增加的離婚損害賠償制度，是這次婚姻家庭法修改論爭中的兩大焦點之一，無論是學(xué)術(shù)界，還是司法界都認(rèn)為它是一個較為復(fù)雜的問題。因而進(jìn)一步深入的研究、探討離婚損害賠償制度，以及在司法實踐中如何正確理解和適用等問題，就成為當(dāng)前極其有意義又亟需解決的一項工作。本文將對離婚損害賠償中的幾個問題探討、研究，以期為當(dāng)前的婚姻司法實踐提供一些有益的理論支持和建議。

一、離婚損害賠償制度概述

（一）離婚損害賠償?shù)母拍罴疤卣?/p>

離婚損害賠償制度，通常指配偶一方違反婚姻義務(wù)，實施法定違法事由導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂時，無過錯配偶方或非主要過錯方有權(quán)在離婚時訴請損害賠償。這里所說的“法定事由”是指我國《婚姻法》第46條的規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(1)重婚的；(2)有配偶者與他人同居的；(3)實施家庭暴力的；(4)虐待、遺棄家庭成員的?！边@是2001年修訂后的《婚姻法》所新設(shè)的一項法律救濟(jì)制度。

我國確立的離婚損害賠償制度具有以下幾點法律特征： 1．法定性

指離婚損害賠償主體是法定的，離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體只能是離婚訴訟當(dāng)事人中的無過錯方，而損害賠償?shù)牧x務(wù)主體則只能是離婚當(dāng)事人中的過錯方；可以請求損害賠償?shù)氖掠梢彩欠ǘǖ模葱隆痘橐龇ā?6條所列舉的四種情形，除此之外的行為不能請求賠償。

2．救濟(jì)性 指通過過錯方的損害賠償，使無過錯方的實際物質(zhì)損失得到有效彌補(bǔ)，精神傷害能夠得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神慰藉，使無過錯方被損害的利益得到救濟(jì)和恢復(fù)。

3．懲罰性

離婚本身不具有懲罰功能，但若對造成離婚的配偶一方的違法行為不加以追究，則是對行為人的放縱和對受害方的不公，不符合法律公平正義理念。離婚損害賠償制度將離婚與離婚原因相分離，以該制度來懲罰造成離婚的侵權(quán)行為，令過錯配偶為自己的侵權(quán)行為付出代價。

（二）離婚損害賠償制度的立法背景

據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計，我國每年約有40萬個家庭解體，其中1/4起因于家庭暴力，因夫妻一方與他人有婚外情、通奸、姘居、重婚而導(dǎo)致婚姻破裂的也有增無減，在某些地區(qū)已成為離婚的主要原因，占離婚記錄案件的60%以上。但是除了刑法規(guī)定婚姻家庭犯罪可以現(xiàn)實操作外，其余的規(guī)定都不能為現(xiàn)實已受害的當(dāng)事人提供彌補(bǔ)性質(zhì)的法律依據(jù)。許多無過錯方離婚當(dāng)事人因過錯配偶的侵權(quán)違法行為，身心受到嚴(yán)重摧殘，卻得不到法律的救助，感到“有苦難言”。此外，因為離婚不僅使配偶間的人身關(guān)系歸于消滅，還會使財產(chǎn)關(guān)系發(fā)生變化，所以一些經(jīng)濟(jì)處于劣勢的婚姻當(dāng)事人在想離婚時進(jìn)行權(quán)衡，一些當(dāng)事人為避免離婚后的窘迫生活，只好勉強(qiáng)維持自己不幸的婚姻，并為之付出身心上的慘重代價。建立離婚損害賠償制度，不僅完善了社會主義法制，而且消除無過錯方的離婚顧慮，并使其離婚權(quán)益得到保障的同時，獲得離婚損害賠償，以彌補(bǔ)財產(chǎn)和身心所受的損失，從而為那些在不幸婚姻中掙扎的人們?yōu)閷崿F(xiàn)自己離婚自由的真正意愿提供了法律保障。

（三）離婚損害賠償?shù)墓δ?/p>

離婚損害賠償作為一種民事責(zé)任，縱觀各國民法典的規(guī)定，雖然也存在著較大的差異，但是其離婚損害賠償都有以下幾項功能：

1．填補(bǔ)損害

這是離婚損害賠償制度作為基本救濟(jì)手段的最重要功能，通過補(bǔ)償損失使受害一方即無過錯方的權(quán)益得到救濟(jì)和恢復(fù)。過錯方違反婚姻義務(wù)，侵害無過錯方的合法權(quán)益，造成了無過錯方的損害，尤其是精神損害，雖然不能直接用財產(chǎn)衡量，但是，以財產(chǎn)方式補(bǔ)償受害人所遭受的精神損害，對受害人的精神利益和精神痛苦的賠償，具有明顯的填補(bǔ)損害功能。2．慰撫受害方

離婚過錯方的損害賠償，還具有慰撫受害方的心靈，減輕其痛苦的作用。雖然人的精神損害是難以用財產(chǎn)補(bǔ)償?shù)模秦敭a(chǎn)畢竟還是有價值的，在一定程度上可以滿足人的需要。由侵權(quán)人賠償受害人的精神損害，是對受害人感情和精神損害的一種安慰，平息或中止受害人的怨憤、報復(fù)等不良感情折磨，有助于受害人恢復(fù)身心健康。

3．制裁過錯方和警示、預(yù)防違法行為

讓過錯方承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任，是婚姻法對漠視配偶利益、違反婚姻義務(wù)和婚姻行為準(zhǔn)則的行為的譴責(zé)和懲戒。這種制裁不僅是對過錯方的懲戒，而且對他人也起到警示和預(yù)防作用，使行為人預(yù)見自己過錯行為將產(chǎn)生的損害后果，以減少這類過錯行為的發(fā)生，從而維護(hù)婚姻家庭的穩(wěn)定。

離婚損害賠償制度的立法目的在于，填補(bǔ)過錯配偶的違法行為造成的損害，撫慰無過錯配偶的精神創(chuàng)傷，預(yù)防配偶一方的違法行為，以維護(hù)合法婚姻關(guān)系和保護(hù)無過錯配偶的合法權(quán)益。

二、我國離婚損害賠償責(zé)任的構(gòu)成

依據(jù)侵權(quán)法一般原理，侵權(quán)行為責(zé)任的構(gòu)成要件包括違法行為、主觀過錯、損害結(jié)果、因果關(guān)系，離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件也是以此為基礎(chǔ)來構(gòu)建的。根據(jù)新《婚姻法》第46條和《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋

（一）》（以下簡稱《解釋

（一）》）第29條的規(guī)定，我國離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件如下：

（一）有侵權(quán)行為

《婚姻法》第 46條采用了列舉的立法技術(shù)，侵權(quán)行為這一構(gòu)成要件包括：重婚，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員四種情形。配偶一方的侵權(quán)行為主要指違反了婚姻家庭義務(wù)，侵犯他方合法的婚姻家庭權(quán)利的行為。重婚的、有配偶者與他人同居的行為侵犯了他方合法婚姻權(quán)利配偶權(quán)、同居權(quán)等等；實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員的行為，違反了男女平等原則，違反家庭成員敬老愛幼、互相幫助以及撫養(yǎng)、扶養(yǎng)和贍養(yǎng)義務(wù)，侵犯了他方人身權(quán)利配偶權(quán)、生命健康權(quán)和財產(chǎn)權(quán)利。

（二）有損害事實

損害事實是指一定的行為致使權(quán)利主體的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)受到侵害，并造成財產(chǎn)利益和非財產(chǎn)利益減少或滅失的客觀事實。因配偶一方的違法行為導(dǎo)致離婚，致使無過錯配偶遭受損害，包括財產(chǎn)損害和非財產(chǎn)損害。新《婚姻法》第 46條規(guī)定的四種侵權(quán)行為，可以歸為兩類：一是重婚和有配偶者與他人同居的，主要為精神損害；二是實施家庭暴力以及虐待、遺棄家庭成員的，損害事實包括人身損害和財產(chǎn)損害。

（三）有主觀過錯

婚姻損害賠償以配偶一方有故意的過錯為主觀要件，即配偶一方故意實施法定違法行為。只要具備《婚姻法》第 46條之規(guī)定情形之一，就認(rèn)定當(dāng)事人有過錯。

（四）侵權(quán)行為與損害事實之間有因果關(guān)系

即配偶一方實施的重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄等法定行為，必須是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成無過錯配偶遭受損害的直接原因，至于因果關(guān)系的認(rèn)定，一般只需確認(rèn)配偶一方的違法行為而導(dǎo)致的離婚，即可認(rèn)定因果關(guān)系成立。但是，如果違法行為未導(dǎo)致離婚，受害配偶在婚姻關(guān)系存續(xù)期間提出追究過錯方的侵權(quán)責(zé)任的，按婚內(nèi)侵權(quán)行為處理，不適用婚姻損害賠償。

（五）有離婚事實

具有《婚姻法》第 46條之規(guī)定四種情形之一，但沒有被判離婚，也就不存在婚姻損害賠償。離婚這一要件還要求離婚的客體是合法有效的婚姻，如果是無效婚姻、可撤銷婚姻、被撤銷后的婚姻均不適用該制度。

上述五個要件須同時具備才能構(gòu)成婚姻損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任。

三、離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體和賠償義務(wù)主體

（一）離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體

根據(jù)新《婚姻法》第46條的規(guī)定，只有無過錯配偶，才能享有離婚損害賠償請求權(quán)，成為請求權(quán)的主體。從而可以得知如果受害人對導(dǎo)致離婚也有過錯就不能請求損害賠償。該規(guī)定在實踐中操作性較差，從社會現(xiàn)實生活和審判實務(wù)上講，在絕大多數(shù)家庭，夫妻發(fā)生沖突不存在無過錯的一方，夫妻關(guān)系惡化甚至破裂，往往不是一方所致，存在多方原因和互為因果。如果嚴(yán)格依照法條規(guī)定則極易導(dǎo)致應(yīng)該獲得法律救濟(jì)的人敗訴，違背了原本的立法目的和宗旨。筆者認(rèn)為，在審判實踐中不應(yīng)拘泥于該條所限制的“無過錯方”，而應(yīng)該依照婚姻法立法精神，采取區(qū)別過錯、過錯相抵的原則來裁判案件，只要一方存在新《婚姻法》第46條規(guī)定的賠償情形，另一方不論有無過錯及過錯大小，都應(yīng)允許其提出賠償請求，同時應(yīng)允許另一方提出相應(yīng)的抗辯，并在審理中查明有無過錯及過錯大小，在過錯相抵后，由過錯大的一方予以賠償，以體現(xiàn)審判的公平與公正。對于因?qū)嵤┘彝ケ┝蚺按?、遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的，因此而遭受損害的未成年子女或其他家庭成員，也可以作為賠償?shù)恼埱髾?quán)主體。筆者認(rèn)為，未成年子女或其他家庭成員不宜作為離婚損害賠償?shù)恼埱笾黧w。如果未成年子女或其他家庭成員因家庭暴力、虐待、遺棄等造成物質(zhì)和精神的損害，受害人可以依據(jù)民法通則有關(guān)保護(hù)公民人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的規(guī)定，向人民法院提出侵權(quán)之訴，依法追究違法行為人的民事賠償責(zé)任。

（二）離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體

承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任的主體，除過錯配偶外，是否應(yīng)包括插足破壞他人婚姻的第三者？從《解釋

（一）》第29條可以看出，我國立法上規(guī)定離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體只是有過錯配偶一方，而不包括第三者。法學(xué)界對此爭議很大。有學(xué)者主張第三者介入他人婚姻，不僅侵害了婚姻當(dāng)事人的配偶權(quán)，妨害了他人的家庭安寧，而且沖擊了法律所保護(hù)的婚姻家庭制度，這實質(zhì)上就是對法律的破壞和違反，因而第三者的行為應(yīng)當(dāng)受到法律的否定性評價。也有很多學(xué)者主張離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體只應(yīng)是有過錯方配偶一方，不應(yīng)將第三者作為義務(wù)主體，因為婚姻以感情為基礎(chǔ)，第三者插足是感情問題，談不上什么侵權(quán)，由此導(dǎo)致離婚的，第三者不負(fù)賠償責(zé)任。

四、離婚損害賠償?shù)姆秶?/p>

損害賠償屬于民法侵權(quán)行為法的調(diào)整范圍，按照廣義的理解，損害賠償包括人身損害賠償、財產(chǎn)損害賠償和精神損害賠償；按照狹義的理解，損害賠償只包括三種損害賠償中的一種或兩種，而不包括全部。

作為《婚姻法》第四十六條所確定的離婚損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)當(dāng)作廣義理解，還是狹義理解呢？現(xiàn)行法律并沒有明確規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》第二十八條規(guī)定：“婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償?！比匀蛔屓速M解，甚至誤解。為此，筆者認(rèn)為很有必要從立法宗旨入手對其范圍進(jìn)行探討。

立法機(jī)關(guān)以法律形式確立離婚損害賠償制度，其目的是為了彌補(bǔ)法律的空白，加強(qiáng)對離婚當(dāng)事人中的無過錯一方的重點保護(hù)，保證那些在婚姻關(guān)系存續(xù)期間依靠過錯方的收益為生活來源的無過錯方因過錯方的不忠等事由導(dǎo)致離婚而引起的精神上的痛苦能夠得到經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償。從客觀事實上講，因離婚本身并不能導(dǎo)致婚姻當(dāng)事人中的任何一方受到人身損害。因家庭暴力等原因引起離婚，會使一方的人身受到傷害。但這種人身傷害引起的損害賠償并不是離婚本身引起的。家庭暴力的受害者并非一定屬于離婚當(dāng)事人，即使受害者就是無過錯當(dāng)事人，受害者仍可依照《民法通則》第一百一十九條規(guī)定獲得賠償，且不以離婚時提出為限。因此，家庭暴力引起的人身損害賠償一直有法律予以調(diào)整，并不屬于離婚損害賠償范圍之列。因離婚而引起無過錯方自傷、自殘的情形，確實也存在人身損害，這種情形下的賠償責(zé)任是否由離婚過錯方承擔(dān)呢？筆者認(rèn)為，根據(jù)責(zé)任自負(fù)原則，過錯方對于無過錯方自行引起的人身損傷并不負(fù)賠償責(zé)任，如果因離婚引起的自傷、自殘行為也要過錯離婚一方承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任，不僅沒有法理依據(jù)，而且在現(xiàn)實中將行不通，可能會助長無過錯方以自傷、自殘的方式獲得巨額賠償金。故筆者認(rèn)為，離婚損害賠償，不包括人身損害賠償。

那么，離婚損害賠償是否包括財產(chǎn)損害賠償呢？筆者認(rèn)為，立法的本意之一是為了保證無過錯一方在離婚時，得到經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償，而現(xiàn)實中確有因離婚而受到財產(chǎn)損失的事實存在，而且最高人民法院司法解釋也明確規(guī)定損害賠償包括物質(zhì)損害賠償。因此，離婚損害賠償應(yīng)當(dāng)包括財產(chǎn)損害賠償，但是哪些財產(chǎn)受到損害，可以請求依據(jù)《婚姻法》第四十六條規(guī)定進(jìn)行賠償呢？筆者認(rèn)為必須是因離婚引起的財產(chǎn)實際損失（包括直接損失和間接損失）。比如，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，無過錯方為了支持對方成就事業(yè)而放棄了自己的事業(yè)，失去了原本可以得到的收入；用無過錯方婚前個人財產(chǎn)或夫妻共同財產(chǎn)支持過錯方成就事業(yè)；過錯方利用夫妻共同財產(chǎn)秘密地供養(yǎng)與其非法同居、重婚者，這部分利益在離婚時應(yīng)視為無過錯方受損財產(chǎn)。如果在婚姻關(guān)系存續(xù)期間依靠對方收益為生活來源的，離婚引起無過錯方失去生活來源的，是否視為財產(chǎn)受損呢？筆者認(rèn)為，婚姻關(guān)系主要是一種人身關(guān)系，因離婚所受的未來的可期待財產(chǎn)損失不在離婚損害賠償范圍之列，其生活困難可以依照《婚姻法》第四十二條規(guī)定處理，但其受到的精神損害有權(quán)依照本法第四十六條請求精神損害賠償。同樣的道理，繼承期待權(quán)也不在本法第四十六條所規(guī)定的損害賠償之內(nèi)。一方故意損毀、隱藏部分共同財產(chǎn)，可能會引起無過錯方在進(jìn)行財產(chǎn)分割時受到損害，但是，筆者認(rèn)為，在這種情況下，不適用《婚姻法》第四十六條規(guī)定的損害賠償。首先，這部分受損財產(chǎn)不是離婚本身必然引起的財產(chǎn)損失；其次，在《婚姻法》第四十七條已專門有了這個方面的規(guī)定，即可以對轉(zhuǎn)移、隱藏、變賣毀損夫妻財產(chǎn)或偽造的債務(wù)的一方少分或不分共同財產(chǎn)，離婚后，仍可以提起請求再次分割財產(chǎn)的訴訟。所以，離婚損害賠償中的財產(chǎn)損害賠償范圍是有限的。筆者認(rèn)為，《婚姻法》第四十六條規(guī)定的幾種情形引起的離婚給無過錯方造成精神上的痛苦而產(chǎn)生的精神損害賠償是立法上的一個重大突破，并且是離婚損害賠償中的最主要組成部分。

綜上所述，司法實踐中，我們應(yīng)當(dāng)對《婚姻法》第四十六條規(guī)定的損害賠償作狹義的理解，即只包括精神損害賠償和有限的財產(chǎn)損害賠償。

五、離婚損害賠償?shù)臄?shù)額問題

賠償數(shù)額的確定是損害賠償?shù)暮诵?也是離婚損害賠償制度急需解決的問題。司法實踐中通常由法官綜合考慮侵權(quán)人的過錯程度、造成的損害后果、侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力、受訴法院所在地的平均生活水平等各方面情況，依法酌定具體的賠償數(shù)額，在賠償數(shù)額的確定上，法官擁有很大的自由裁量權(quán)。為此，有學(xué)者指出，應(yīng)在新婚姻法中對離婚損害賠償?shù)馁r償數(shù)額規(guī)定一個“下限”或“最低限額與最高限額”，有效地對自由裁量權(quán)加以限制。筆者認(rèn)為，由于各地的經(jīng)濟(jì)狀況，生活水平不盡相同，如對離婚損害賠償?shù)馁r償數(shù)額作統(tǒng)一的劃定，就會造成在適用法律方面事實上的不平等。而且，作為民事訴訟，提起離婚損害賠償?shù)那樾胃鳟?，在賠償?shù)臄?shù)額上，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，綜合各方面因素全面考慮，個案處理，而不宜一刀切。

另外，“對于離婚損害賠償中精神損失的賠償標(biāo)準(zhǔn)問題，爭議較多，難度較大，雖然最高人民法院對民事侵權(quán)案件中精神損害賠償問題作了相應(yīng)的司法解釋，但離婚損害賠償中對夫妻身份權(quán)的精神損害不同于一般的民事侵權(quán)所造成的精神損害，不屬于該解釋所規(guī)定的精神損害的賠償范圍，因而許多內(nèi)容不適用于離婚損害賠償”。筆者認(rèn)為，應(yīng)內(nèi)外結(jié)合解決這個問題，離婚損害的賠償取決于過錯方對受害人精神上的損害程度，這是離婚損害精神賠償?shù)膬?nèi)在因數(shù)，其具體表現(xiàn)在于：

1、過錯方實施行為的多寡、時間的長短、手段的惡劣程度、公開度以及對無過錯方的精神控制程度等；

2、對受害人肉體所造成傷害程度；

3、受害人受害后的后果。這些是決定賠償數(shù)額的內(nèi)在因素。離婚損害精神賠償?shù)耐庠谝驍?shù)包括：

1、過錯方和無過錯方的年齡、健康狀況、經(jīng)濟(jì)狀況及謀生能力等；

2、婚姻存續(xù)期間和再婚的可能性，婚姻存續(xù)時間長的，精神損害賠償數(shù)額應(yīng)適當(dāng)高些，妻子結(jié)婚時間長，年齡偏大，再婚的可能性小的，亦應(yīng)適當(dāng)增加賠償數(shù)額；

3、原告是妻子或丈夫時應(yīng)區(qū)別對待，原告是妻子時，根據(jù)保護(hù)婦女的合法權(quán)益的原則，應(yīng)適當(dāng)增加精神損害賠償數(shù)額；

4、受訴法院所在地的平均生活水平。

綜上，對于離婚精神損害賠償，我們有必要根據(jù)其不同的情況，綜合考慮上訴因素，制定具體的賠償數(shù)額和標(biāo)準(zhǔn)，以達(dá)到其對無過錯方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神撫慰的目的，以便于司法實踐的操作。當(dāng)然，因離婚后夫妻雙方已存在著一定的矛盾，為避免不必要的糾紛再次發(fā)生，筆者認(rèn)為：賠償金原則上應(yīng)一次性給付，如一次給付確有困難的，可以分期給付，無過錯方可以要求執(zhí)行分期給付的另一方提供財產(chǎn)擔(dān)保，以保護(hù)無過錯方的利益。

離婚損害賠償制度的確立，目的在于法院通過責(zé)令有過錯方對其配偶造成損害后果承擔(dān)損害賠償責(zé)任，對受害方的精神予以撫慰，填補(bǔ)損害，制裁違法行為，達(dá)到保護(hù)離婚無錯方配偶合法權(quán)益的目的。該制度的確立，使新的《中華人民共和國婚姻法》進(jìn)一步體現(xiàn)了社會正義，實現(xiàn)了扶善抑惡，匡扶丁社會的公平與公正，加強(qiáng)了社會主義精神文明的建設(shè)。

參考文獻(xiàn)：

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第五篇：離婚損害賠償制度（本站推薦）

離婚損害賠償制度

1.新婚姻法確立的制度，僅僅從損害賠償?shù)那樾畏矫孀髁艘?guī)定。

2.離婚損害賠償制度是指因夫妻一方的重大過錯致使婚姻關(guān)系破裂的，過錯方應(yīng)對無過錯方的財產(chǎn)損失或精神損失予以物質(zhì)賠償?shù)姆芍贫取?/p>

3.在后，夫妻雙方有過錯的一方對無過錯一方的人身和財產(chǎn)方面造成的損害，應(yīng)當(dāng)全部賠償。

4.案例

1__1986年經(jīng)人介紹與同村__相識，__年__月登記結(jié)婚?；楹骭_紅杏出墻，與同村男青年__勾搭。__年__月__日私奔，在外同居，一起打工。__年7__生一男孩。今春，__以分居9年之久、感情卻已破裂為由向__人民法院提出離婚訴訟。__要求莫某賠償3萬元精神損害賠償費。法院依據(jù)新婚姻法第46條經(jīng)調(diào)解由__賠償__1萬元。

5.案例2

原告__與被告__自__年結(jié)婚以來，雙方經(jīng)常為生活瑣事爭吵。今年__月，__更是出手毆打__。__遂向__人民法院起訴離婚。庭審中，__要求法院依法判令被告就毆打行為賠償，被告并不否認(rèn)，經(jīng)法院調(diào)解離婚，協(xié)議由被告賠償原告2000元。

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