第一篇：辦理民間借貸合同公證的指導(dǎo)意見(征求意見稿)

辦理民間借貸合同公證的指導(dǎo)意見（征求意見稿）

第一條 為規(guī)范民間借貸合同公證，引導(dǎo)公證員依法合規(guī)地辦理民間借貸合同公證，保證辦證質(zhì)量，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公證法》、《借款合同條例》、《公證程序規(guī)則》及有關(guān)規(guī)定，制訂本指導(dǎo)意見。

第二條 本指導(dǎo)意見所稱民間借貸是指自然人之間、自然人與法人之間以及自然人與其它組織之間的借貸（合同）關(guān)系，是由自然人一方將小額適量的金錢移轉(zhuǎn)給自然人、法人、其它組織另一方，還款期限到期后，由另一方返還借款本金并按照約定支付利息的民事法律行為。第三條 民間借貸合同公證是公證機(jī)關(guān)依法證明當(dāng)事人簽訂的民間借貸合同的真實(shí)性、合法性的活動(dòng)。

第四條 本指導(dǎo)意見適用于自然人為出借人與以自己所有或經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)或第三人的財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保的借款人之間簽訂的民間借貸合同公證。借款數(shù)額較大，經(jīng)當(dāng)事人雙方約定也可以不提供擔(dān)保。

第五條 經(jīng)當(dāng)事人雙方約定借款可以支付利息也可以不支付利息。支付利息的其所付利息最高不得超過(guò)法律規(guī)定的上限。

第六條 民間借貸合同公證由當(dāng)事人住所地或者合同簽訂地的公證處受理。抵押物為不動(dòng)產(chǎn)的，也可以由不動(dòng)產(chǎn)所在地的公證處受理。

第七條 自然人、法人或者其它組織申請(qǐng)辦理民間借貸合同公證，應(yīng)當(dāng)填寫公證申請(qǐng)表，并向公證處提交下列材料：

（一）申請(qǐng)人的身份證明、資格證明： 自然人的身份證件；

法人、其它組織的資格證明和法定代表人身份證明及本人身份證件； 代為申請(qǐng)的應(yīng)提交授權(quán)委托書和本人身份證件；

（二）自然人、法人的法定代表人、其它組織的主要負(fù)責(zé)人無(wú)違法犯罪證明； 本條所稱無(wú)違法犯罪記錄證明主要是指無(wú)《中華人民共和國(guó)刑法》分則第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪、第五章侵犯財(cái)產(chǎn)罪中的各項(xiàng)罪名。

（三）貸款資金來(lái)源證明；

（四）完稅證明；

（五）貸款人資金來(lái)源合法、無(wú)關(guān)聯(lián)交易等內(nèi)容的承諾書；

（六）借款人所借款項(xiàng)用途合法等內(nèi)容的承諾書；

（七）貸款的資金為共有的，提供共有人同意貸款的證明；

（八）可資擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)來(lái)源證明、財(cái)產(chǎn)清單、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)或經(jīng)營(yíng)管理權(quán)證明；

（九）擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為土地使用權(quán)的，提交土地使用權(quán)證明；

（十）擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為共有的，提交其它共有人同意擔(dān)保的證明；

（十一）法律、法規(guī)或規(guī)章規(guī)定該項(xiàng)擔(dān)保需經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的，提交有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)文件；

（十二）借款合同草本及其附件；

（十三）公證員認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交的與申請(qǐng)辦理民間借貸合同公證有關(guān)的其它證明材料。第八條 民間借貸合同一般需要具備下列條款：

（一）借款人、貸款人、擔(dān)保人姓名或名稱、地址、法定代表人或代理人的姓名、借款人的開戶銀行及帳號(hào)、合同簽訂日期、地點(diǎn)、合同生效日期；

（二）借款用途；

（三）貸款的幣種、金額、期限和利率；

（四）貸款的支付及償還本息的時(shí)間、方式；

（五）擔(dān)保方式：保證、抵押、質(zhì)押；

（六）抵押財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格、處所、使用權(quán)屬及使用期限；

（七）抵押財(cái)產(chǎn)現(xiàn)值；

（八）抵押財(cái)產(chǎn)及其產(chǎn)權(quán)證書的占管方式、占管責(zé)任、毀損和滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)和救濟(jì)方法；

（九）抵押財(cái)產(chǎn)投保的險(xiǎn)種、期限；

（十）抵押財(cái)產(chǎn)的處理方式和期限；

（十一）質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格、使用權(quán)屬及期限；

（十二）質(zhì)押財(cái)產(chǎn)價(jià)值；

（十三）質(zhì)押財(cái)產(chǎn)或其產(chǎn)權(quán)證書的占管方式、占管責(zé)任、毀損或滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)和救濟(jì)方法；

（十四）質(zhì)押財(cái)產(chǎn)投保的險(xiǎn)種、期限；

（十五）質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的處理方式和期限；（十六）違約責(zé)任的處理方式和期限；（十七）借貸雙方商定的其它條款。雙方當(dāng)事人可以在合同中約定，借款人違約時(shí)，貸款人可以申請(qǐng)公證機(jī)關(guān)出具強(qiáng)制執(zhí)行證書，向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行借款人的財(cái)產(chǎn)。

第九條 符合下列條件的申請(qǐng)，公證處可以受理，并書面通知當(dāng)事人：

（一）申請(qǐng)人為該民間借貸合同的借款人和貸款人；

（二）申請(qǐng)公證事項(xiàng)符合本指導(dǎo)意見第四條規(guī)定的范圍；

（三）申請(qǐng)人符合《公證程序規(guī)則》第十九條的規(guī)定；

（四）一年之內(nèi)，同一人(家庭)一次貸款金額或同一人(家庭)、法人、其它組織一次借款金額數(shù)額較大，貸款人提供資金來(lái)源合法、無(wú)關(guān)聯(lián)交易等內(nèi)容的承諾書，借款人提供借款項(xiàng)用途合法等內(nèi)容的承諾書，并提供擔(dān)保的；

（五）一年之內(nèi)，同一人(家庭)一次貸款金額或累計(jì)貸款金額數(shù)額巨大，同一人(家庭)、法人、其它組織一次借款金額或累計(jì)借款金額數(shù)額巨大，貸款人提供資金來(lái)源合法、無(wú)關(guān)聯(lián)交易等內(nèi)容的承諾書，并有合法資金來(lái)源證明，借款人提供借款項(xiàng)用途合法等內(nèi)容的承諾書，并提供擔(dān)保的；

（六）一年之內(nèi)，同一人(家庭)一次貸款金額或累計(jì)貸款金額數(shù)額特別巨大，同一人(家庭)、法人、其它組織一次借款金額或累計(jì)借款金額數(shù)額特別巨大，貸款人提供資金來(lái)源合法、無(wú)關(guān)聯(lián)交易等內(nèi)容的承諾書，并有合法資金來(lái)源證明，近三年內(nèi)完稅證明，借款人提供借款項(xiàng)用途合法等內(nèi)容的承諾書，并提供擔(dān)保的；

（七）本指導(dǎo)意見第六條規(guī)定的材料基本齊全。

對(duì)于不符合前款規(guī)定條件的申請(qǐng)，公證處可以不予受理，并通知當(dāng)事人。

第十條 公證員接待申請(qǐng)人，按照《公證程序規(guī)則》第二十一條的規(guī)定履行告知義務(wù)，并按照《公證程序規(guī)則》第二十九條的規(guī)定認(rèn)真制作談話筆錄，重點(diǎn)記錄下列內(nèi)容；

（一）合同簽訂的有關(guān)情況；

（二）貸款的資金來(lái)源情況；

（三）償債能力；

（四）擔(dān)保的具體形式是否明確；

（五）保證擔(dān)保的，保證人的保證能力；

（六）借款人如為企業(yè)、其它組織的，借貸雙方約定借款方對(duì)于貸款追加法定代表人、實(shí)際控制人、大股東、及其配偶等作為擔(dān)保的，是否提供了擔(dān)保；

（七）擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的現(xiàn)值及歸屬、使用情況；

（八）各方對(duì)合同中規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)及其后果是否明確，有無(wú)修改、補(bǔ)充意見；

（九）各方對(duì)于合同中約定的賦予債務(wù)強(qiáng)制執(zhí)行的條款及其法律后果是否明確；

（十）公證員對(duì)合同的修改、補(bǔ)充建議及當(dāng)事人對(duì)該建議的意見；

（十一）公證費(fèi)的負(fù)擔(dān)及支付方式；

（十二）公證員認(rèn)為應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)的其它情況。

第十一條 辦理民間借貸合同公證，公證員按照《公證程序規(guī)則》第二十四條的規(guī)定進(jìn)行審查，重點(diǎn)審查下列內(nèi)容：

（一）本指導(dǎo)意見第六條所列材料是否齊全、屬實(shí)；

（二）合同條款是否完善、合法，文字表述是否清楚、準(zhǔn)確；

（三）貸款人所貸資金是否真實(shí)來(lái)源是否合法；

（四）貸款資金為共有的，其它共有人是否同意；

（五）貸款用途是否符合規(guī)定；

（六）貸款利率是否符合規(guī)定；

（七）借款人或擔(dān)保人對(duì)所擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)來(lái)源是否合法，是否有所有權(quán)或經(jīng)營(yíng)管理權(quán)；

（八）擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)是否為法律所允許擔(dān)保。下列財(cái)產(chǎn)不得用作擔(dān)保：

1．法律、法規(guī)或規(guī)章禁止買賣或轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)； 2．所有權(quán)有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；

3．被依法查封、扣押或采取訴訟保全措施的財(cái)產(chǎn)； 4．應(yīng)當(dāng)履行法定登記手續(xù)而未予登記的財(cái)產(chǎn)； 5．無(wú)法強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)；

6．法律、法規(guī)或規(guī)章禁止擔(dān)保的其它財(cái)產(chǎn)。

（九）擔(dān)保的價(jià)值是否符合有關(guān)規(guī)定；

（十）抵押或質(zhì)押的財(cái)產(chǎn)是否有重復(fù)抵押或質(zhì)押，已設(shè)定抵押或質(zhì)押的，抵押或質(zhì)押的財(cái)產(chǎn)的余值能否承擔(dān)本次貸款的擔(dān)保責(zé)任；

（十一）擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為共有的，其它共有人是否同意；

（十二）法律、法規(guī)或規(guī)章規(guī)定該項(xiàng)抵押或質(zhì)押的財(cái)產(chǎn)需經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的，是否已獲批準(zhǔn)；

（十三）合同中有強(qiáng)制執(zhí)行約定的，當(dāng)事人對(duì)該項(xiàng)約定的法律后是否明確，意思表示是否真實(shí)；

（十四）公證員認(rèn)為需要重點(diǎn)審查的其它內(nèi)容。

第十二條 公證員認(rèn)為必要時(shí)，可以對(duì)抵押質(zhì)押的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行勘驗(yàn)、清點(diǎn)、評(píng)估，對(duì)保證人的保證能力進(jìn)行評(píng)估。

第十三條 符合下列條件的民間借貸合同，公證處按照《公證程序規(guī)則》規(guī)定的程序和期限出具公證書；

（一）貸款人、借款人符合貸款、借款的條件；

（二）當(dāng)事人的意思表示真實(shí)；

（三）合同內(nèi)容真實(shí)、合法。

合同中有強(qiáng)制執(zhí)行約定的，公證處應(yīng)當(dāng)賦予該公證書以強(qiáng)制執(zhí)行的效力。

第十四條 不符合前條第一款規(guī)定條件的，公證處可以不予辦理。并將不予辦理的決定書面通知當(dāng)事人或其代理人。

第十五條 民間借貸合同公證，需經(jīng)公證處主任或主任指定的人員審批。第十六條 公證處可以設(shè)立民間借貸合同登記簿。對(duì)于受理和已經(jīng)辦結(jié)的民間借貸合同公證，公證處可以對(duì)貸款人、借款人、擔(dān)保人的姓名或名稱、貸款用途、貸款金額、貸款期限等內(nèi)容進(jìn)行專項(xiàng)登記。

民間借貸合同可按規(guī)定查詢。

第十七條 公證處可以設(shè)立抵押質(zhì)押登記簿。對(duì)于受理和已經(jīng)辦結(jié)的民間借貸合同公證，公證處可以對(duì)抵押質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量、現(xiàn)值、處所、所有人或經(jīng)營(yíng)管理人、權(quán)益的有效期限等內(nèi)容進(jìn)行專項(xiàng)登記。

抵押質(zhì)押登記可按規(guī)定查詢。

第十八條 民間還款協(xié)議公證可以參照本指導(dǎo)意見執(zhí)行。

第十九條 本指導(dǎo)意見由上海市公證協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)解釋。

第二篇：關(guān)于辦理民間借貸合同公證的意見

關(guān)于辦理民間借貸合同公證的意見

（司發(fā)通【1992】074號(hào)）

各省、自治區(qū)、直轄市司法廳(局)：

隨著我國(guó)商品經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，民間借貸活動(dòng)日益增多。民間借貸對(duì)于緩解國(guó)家借貸資金不足的矛盾，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起了一定作用，但也存在著高利貸、糾紛多等問(wèn)題。為保護(hù)合法的民間借貸活動(dòng)，制止民間借貸活動(dòng)中的各種違法行為，保護(hù)借貸雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，滿足人民群眾對(duì)公證的需求，公證機(jī)關(guān)可以根據(jù)國(guó)家有關(guān)法律、政策和當(dāng)事人的要求，辦理民間借貸合同公證。根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，參照最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》，現(xiàn)就公證機(jī)關(guān)辦理民間借貸合同公證的有關(guān)問(wèn)題提出如下意見：

一、公民之間、公民與非金融機(jī)構(gòu)的法人及其他經(jīng)濟(jì)組織之間簽訂借貸合同，申請(qǐng)公證的，公證機(jī)關(guān)可根據(jù)《民法通則》和國(guó)家的有關(guān)政策規(guī)定，以及最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》給予公證。

二、公證機(jī)關(guān)辦理民間借貸合同公證，應(yīng)幫助當(dāng)事人完善合同條款。明確雙方的權(quán)利義務(wù)及違約罰則，做到合同真實(shí)合法，手續(xù)完備，證據(jù)齊全。

三、公證處辦理民間借貸合同公證，一般應(yīng)要求借款人提供擔(dān)保，擔(dān)保的具體形式，可由當(dāng)事人協(xié)商約定。

四、民間借貸合同經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證后，借款人到期不償還借款(包含利息)時(shí)，公證處可以根據(jù)出借人的申請(qǐng)，出具強(qiáng)制執(zhí)行證書，由出借人向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

五、過(guò)去司法部的有關(guān)規(guī)定與此相抵觸的，按本《意見》執(zhí)行。

一九九二年八月十二日

第三篇：司法部關(guān)于辦理民間借貸合同公證的意見

司法部關(guān)于辦理民間借貸合同公證的意見

（1992年8月12日）司發(fā)通[1992]074

各省、自治區(qū)、直轄市司法廳（局）：

隨著我國(guó)商品經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，民間借貸活動(dòng)日益增多。民間借貸對(duì)于緩解國(guó)家借貸資金不足的矛盾，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起了一定作用，但也存在著高利貸、糾紛等問(wèn)題。為保護(hù)合法的民間借款活動(dòng)，制止民間借貸活動(dòng)中的各種違法行為，保護(hù)借貸雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，滿足人民群眾對(duì)公證的需求，公證機(jī)關(guān)可以根據(jù)國(guó)家有關(guān)法律、政策和當(dāng)事人的要求，辦理民間借貸合同公證。根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，參照最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》，現(xiàn)就公證機(jī)關(guān)辦理民間借貸合同公證的有關(guān)問(wèn)題提出如下意見：

一、公民之間、公民與非金融機(jī)構(gòu)的法人及其他經(jīng)濟(jì)組織之間簽訂借貸合同，申請(qǐng)公證的，公證機(jī)關(guān)可根據(jù)《民法通則》和國(guó)家的有關(guān)政策規(guī)定，以及最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》給予公證。

二、公證機(jī)關(guān)辦理民間借貸合同公證，應(yīng)幫助當(dāng)事人完善合同條款，明確雙方的權(quán)利義務(wù)及違約罰則，做到合同真實(shí)合法，手續(xù)完備，證據(jù)齊全。

三、公證處辦理民間借貸合同公證，一般應(yīng)要求借款人提供擔(dān)保，擔(dān)保的具體形式，可由當(dāng)事人協(xié)商約定。

四、民間借貸合同經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證后，借款人到期不償還借款（包含利息）時(shí)，公證處可以根據(jù)出借人的申請(qǐng)，出具強(qiáng)制執(zhí)行證書，由出借人向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

五、過(guò)去司法部的有關(guān)規(guī)定與此相抵觸的，按本《意見》執(zhí)行。

第四篇：民間借貸指導(dǎo)意見(匯總)

最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定（征求意見稿）

一、民間借貸的界定

第一條【民間借貸的界定】本規(guī)定所稱的民間借貸，是指自然人、非金融機(jī)構(gòu)法人以及其他組織之間進(jìn)行資金融通的協(xié)議。

經(jīng)政府金融主管部門批準(zhǔn)設(shè)立的融資擔(dān)保公司、融資租賃公司、典當(dāng)行、小貸公司、投資咨詢公司、農(nóng)村資金互助合作社等非銀行金融機(jī)構(gòu)法人及其分支機(jī)構(gòu)，通過(guò)擔(dān)保、租賃、典當(dāng)、小額貸款等形式進(jìn)行貸款業(yè)務(wù)，引發(fā)的糾紛適用本規(guī)定。經(jīng)政府金融主管部門批準(zhǔn)設(shè)立的從事貸款業(yè)務(wù)的銀行及其分支機(jī)構(gòu)發(fā)放貸款引發(fā)的糾紛，不適用本規(guī)定。

（合同法第一百九十六條、第二百一十條）

二、民間借貸糾紛的受理與管轄

第二條【民間借貸案件的起訴】貸款人向人民法院起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供借條（據(jù)）、收條（據(jù)）、欠條（據(jù)）等債權(quán)憑證沒(méi)有載明債權(quán)人，持有債權(quán)憑證的當(dāng)事人提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。被告對(duì)原告的債權(quán)人資格提出異議并提供證據(jù)證明，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原告并非真正債權(quán)人的，應(yīng)當(dāng)判決駁回其訴訟請(qǐng)求。（民事訴訟法第一百一十九條、第一百二十三條）

第三條【民間借貸合同履行地的確定】借貸雙方可以約定借款人所在地、貸款人所在地或者與借貸行為有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)作為合同履行地；借貸雙方?jīng)]有約定合同履行地的，以貸款人提供借款地為合同履行地。（民事訴訟法第二十三條、第三十四條）

三、民間借貸糾紛的當(dāng)事人

第四條【保證人的訴訟地位】保證人為借款人提供連帶責(zé)任保證，貸款人僅起訴借款人的，人民法院可以不追加保證人為共同被告；貸款人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外，人民法院應(yīng)當(dāng)追加借款人為共同被告。

（民事訴訟法第五十二條、第一百三十二條；擔(dān)保法第十八條；最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)某女士訴訟法>若干問(wèn)題的意見》第53條；最高人民法院《關(guān)于使用<中華人民共和國(guó)擔(dān)保法>若干問(wèn)題的解釋》第二十條）

第五條【夫妻一方借貸案件的當(dāng)事人】婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個(gè)人名義向他人借款，貸款人僅起訴借款人的，人民法院可以不追加借款人借款時(shí)的配偶為共同被告。

（民事訴訟法第五十二條、第一百三十二條；最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問(wèn)題的解釋

（二）》第二十四條）

四、民間借貸涉及刑事的處理

第六條【關(guān)于借款人或貸款人一方涉嫌犯罪的處理】人民法院受理案件后，借款人主張借貸行為涉嫌犯罪申請(qǐng)移送但無(wú)證據(jù)證明的，人民法院不予準(zhǔn)許，但可以告知其向公安、檢察機(jī)關(guān)報(bào)案。

人民法院審理案件過(guò)程中發(fā)現(xiàn)貸款人有犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，并將案件移送公安或者檢察機(jī)關(guān)。公安、檢察機(jī)關(guān)不予立案，或者立案?jìng)刹楹蟪蜂N案件，或者檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定，或者經(jīng)人民法院生效判決認(rèn)定不構(gòu)成犯罪，當(dāng)事人又向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)予受理。

（最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規(guī)定》第十條、第十一條）

第七條【主張涉嫌犯罪但與沒(méi)有關(guān)聯(lián)的處理】人民法院受理案件后，當(dāng)事人一方主張借貸行為涉嫌犯罪，但與民間借貸糾紛案件事實(shí)本身沒(méi)有關(guān)聯(lián)的，民間借貸糾紛案件繼續(xù)審理，有關(guān)涉嫌犯罪的線索、材料可以移送公安或者檢察機(jī)關(guān)。（最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規(guī)定》第十條）

第八條【必須以刑事案件結(jié)果為依據(jù)的案件處理】民間借貸案件的審理必須以刑事案件的審理結(jié)果為依據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止審理。（民事訴訟法第一百五十條）

第九條【刑事與民事程序的銜接】貸款人由于借款人的犯罪行為遭受物質(zhì)損失并已提起刑事附帶民事訴訟，有關(guān)機(jī)關(guān)依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三十六條、第六十四條作出處理，貸款人就刑事訴訟中未提出主張的物質(zhì)損失部分向人民法院提起民事訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

借款人涉嫌犯罪或者已經(jīng)生效的判決認(rèn)定其犯罪，貸款人未提起刑事附帶民事訴訟，直接向人民法院起訴請(qǐng)求借款人清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)予受理。（刑法第三十六條、第六十四條；最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規(guī)定》第八條；刑事訴訟法第九十九條；民事訴訟法第一百二十四條；最高人民法院《關(guān)于財(cái)產(chǎn)刑執(zhí)行問(wèn)題的若干規(guī)定》第六條）第十條【對(duì)連帶責(zé)任保證人起訴的處理】借款人涉嫌犯罪或者生效判決認(rèn)定其犯罪，貸款人起訴請(qǐng)求連帶責(zé)任保證人承擔(dān)正責(zé)任的，人民法院應(yīng)予受理。（擔(dān)保法第十八條；最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國(guó)擔(dān)保法）若干問(wèn)題的解釋》第二十條）

五、民間借貸的效力

第十一條【民間借貸合同的生效要件】民間借貸合同自貸款人將資金或資金支付憑證交付或者轉(zhuǎn)賬給借款人時(shí)生效。

當(dāng)事人對(duì)合同的效力約定附條件或者附期限的，從其約定。（合同法第四十五條、第四十六條、第二百一十條）

第十二條【自然人與非金融機(jī)構(gòu)法人之間借貸的效力】自然人與非金融機(jī)構(gòu)法人之間的借貸，雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)且已交付借款的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。（合同法第五十二條；最高人民法院《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問(wèn)題的批復(fù)》）

第十三條【非金融機(jī)構(gòu)法人業(yè)間拆借資金的效力】非金融機(jī)構(gòu)法人及其他組織之間為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，以自有資金相互借款，且未違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借貸合同有效。

（合同法第一百九十六條；典當(dāng)管理辦法第三條）第十四條【非金融機(jī)構(gòu)法人及其他組織內(nèi)部集資的效力】非金融機(jī)構(gòu)法人或者其他組織向本單位職工籌集資金，且用于本單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借貸合同有效。

（合同法第五十二條；最高人民法院《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問(wèn)題的批復(fù)》）

第十五條【涉嫌犯罪的民間借貸合同的效力】借款人涉嫌犯罪或者已經(jīng)生效的判決認(rèn)定其犯罪，民間借貸合同并不當(dāng)然認(rèn)定無(wú)效；貸款人知道或者應(yīng)當(dāng)知道借款人借款用于犯罪活動(dòng)仍然提供借款的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借貸合同無(wú)效。（合同法第五十二條）

第十六條【違背公序良俗的借貸】違背社會(huì)公序良俗形成的借貸，一方要求提供借款或者提供借款后反悔要求返還的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

（民法通則第七條；民事訴訟法第一百一十九條）

六、民間借貸的事實(shí)審查與舉證分擔(dān)

第十七條【因其他法律關(guān)系產(chǎn)生的借貸的處理】原告依據(jù)借條（據(jù)）、收條（據(jù)）、欠條（據(jù)）等債權(quán)憑證向人民法院提起訴訟，被告對(duì)雙方基礎(chǔ)法律關(guān)系的效力或履行事實(shí)提出抗辯，并提供證據(jù)證明糾紛確因其他法律關(guān)系引起的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照其他相應(yīng)法律關(guān)系審理。原告堅(jiān)持不變更相應(yīng)訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求。（民事訴訟法第一百五十二條；最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十五條）

第十八條【民間借貸事實(shí)的審查】人民法院審理民間借貸案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)借貸金額大小、款項(xiàng)交付、貸款人的經(jīng)濟(jì)能力、當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣等因素，綜合判斷借貸事實(shí)是否發(fā)生。

（民事訴訟法第六十四條；最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十四條、第六十六條）

第十九條【申請(qǐng)鑒定的責(zé)任主體】原告持借條（據(jù)）、收條（據(jù)）、欠條（據(jù)）等債權(quán)憑證起訴后，被告對(duì)債權(quán)憑證的真實(shí)性提出異議的，雙方當(dāng)事人均可以申請(qǐng)司法鑒定。

雙方當(dāng)事人均不申請(qǐng)司法鑒定的，人民法院根據(jù)以下情況分別作出處理：

（一）被告提供了相應(yīng)證據(jù)證明借條（據(jù)）、收條（據(jù)）、欠條（據(jù)）等憑證的真實(shí)性存在疑點(diǎn)的，由原告申請(qǐng)司法鑒定，被告應(yīng)當(dāng)提供筆跡對(duì)比樣本；原告不申請(qǐng)司法鑒定的，人民法院不予認(rèn)定該借條（據(jù)）、收條（據(jù)）、欠條（據(jù)）等憑證的真實(shí)性。

（二）被告雖對(duì)借條（據(jù)）、收條（據(jù)）、欠條（據(jù)）等憑證的真實(shí)性提出異議，但未提供反駁證據(jù)或者提供的證據(jù)不足以證明借條（據(jù)）、收條（據(jù)）、欠條（據(jù)）等憑證的真實(shí)性存在疑點(diǎn)的，由被告申請(qǐng)鑒定并提供筆跡對(duì)比樣本；被告不申請(qǐng)司法鑒定，或者雖然申請(qǐng)司法鑒定但拒不提供筆跡對(duì)比樣本的，可以認(rèn)定該借條（據(jù)）、收條（據(jù)）、欠條（據(jù)）等憑證的真實(shí)性。（民事訴訟法第六十四條；最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十五條）

第二十條【非法證據(jù)的排除】采用暴力、脅迫等非法手段取得的借條（據(jù)）、收條（據(jù)）、欠條（據(jù)）等憑證，屬于非法證據(jù)。經(jīng)審查確認(rèn)為非法證據(jù)的，不能作為定案的依據(jù)。

（民事訴訟法第六十三條；最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條）

第二十一條【自然人到庭參加訴訟】人民法院審理一方或者雙方當(dāng)事人的民間借貸糾紛案件，自然人本人未到庭參加訴訟，經(jīng)審查現(xiàn)有證據(jù)無(wú)法確認(rèn)借貸事實(shí)是否發(fā)生、借貸金額、支付方式和利息等必須查明的事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法的規(guī)定傳喚當(dāng)事人本人到庭。無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，依法承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。（民事訴訟法第一百四十三條、第一百四十四條；最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條）

第二十二條【虛假民事訴訟的審查和處理】人民法院審理民間借貸案件，經(jīng)查明屬于虛假民事訴訟，當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴的，人民法院不予準(zhǔn)許，應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求，并依照民事訴訟法第十章有關(guān)妨害民事訴訟的規(guī)定作出處理。（民事訴訟法第一百一十一條、第一百一十五條）

七、民間借貸的法律適用

第二十三條【保證人的責(zé)任】在民間借貸關(guān)系中，僅起聯(lián)系、介紹作用的自然人、法人和其他組織，不承擔(dān)保證責(zé)任，但當(dāng)事人另有約定的除外。民間借貸有保證人的，借款人涉嫌犯罪并不必然導(dǎo)致保證合同無(wú)效。保證人以借款人涉嫌犯罪為由主張不承擔(dān)保證責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)在依法認(rèn)定主合同效力的前提下，依法確定保證人的民事責(zé)任。

（擔(dān)保法第六條；最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)擔(dān)保法>若干問(wèn)題的解釋》第七條、第八條）

第二十四條【典當(dāng)糾紛的法律適用】借款人為向典當(dāng)行借款而將自己的動(dòng)產(chǎn)交給典當(dāng)行質(zhì)押，雙方發(fā)生債務(wù)履行糾紛的，人民法院應(yīng)當(dāng)適用有關(guān)質(zhì)押的法律規(guī)定。（擔(dān)保法第六十三條；最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)擔(dān)保法>若干問(wèn)題的解釋》第八十條至第九十六條）

第二十五條【民間借貸與買賣合同混合的處理】借款人為借款而與貸款人簽訂買賣合同，借款到期后借款人不能還款，貸款人要求以借款本息抵頂買賣合同價(jià)款的，人民法院應(yīng)當(dāng)將民間借貸合同和買賣合同合并審理。

買賣合同約定的價(jià)款明顯高于或者明顯低于合同履行時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格，當(dāng)事人主張以市場(chǎng)價(jià)格履行合同的，人民法院應(yīng)予支持。

就履行的買賣合同價(jià)款與應(yīng)償還借款本息之間的差額，當(dāng)事人主張償還或者補(bǔ)償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

（擔(dān)保法第四十條；物權(quán)法第一百八十六條）

第二十六條【訴訟時(shí)效的計(jì)算】未約定借款期限或還款時(shí)間的借款合同為不定期民間借貸合同，訴訟時(shí)效自貸款人知道或者應(yīng)當(dāng)知道借款人拒絕履行還款義務(wù)之日起計(jì)算。訴訟時(shí)效期間屆滿，借款人在催收通知上簽字或者蓋章的，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。

超過(guò)訴訟時(shí)效期間，出借人與借款人就原債務(wù)達(dá)成新的還款協(xié)議，出借人主張借款人按照新的還款協(xié)議履行債務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

（民法通則第九十條、第一百三十七條、第一百三十八條、第一百四十條；最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第六條、第二十二條；最高人民法院《關(guān)于超過(guò)訴訟時(shí)效期間借款人在催款通知單上簽字或者蓋章的法律效力問(wèn)題的批復(fù)》（法釋［1999］7號(hào)）；最高人民法院《關(guān)于超訴訟時(shí)效期間當(dāng)事人達(dá)成的還款協(xié)議是否應(yīng)當(dāng)受法律保護(hù)問(wèn)題的批復(fù)》（法復(fù)［1997］4號(hào)）最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見（試行）》第一百二十一條）

第二十七條【因涉嫌犯罪導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷】貸款人或者借款人向公安、檢察機(jī)關(guān)報(bào)案或者控告，訴訟時(shí)效從其報(bào)案或者控告之日起中斷。

公安機(jī)關(guān)決定不予立案、撤銷案件或者監(jiān)察機(jī)關(guān)決定不起訴的，訴訟時(shí)效從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道不予立案、撤銷案件或者不起訴之日起重新計(jì)算；刑事案件進(jìn)入審理階段，訴訟時(shí)效期間從事刑事裁判文書生效之日起重新計(jì)算。（最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第十五條；最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規(guī)定》第九條）

第二十八條【法定代表人簽訂的借款合同】企業(yè)法定代表人以企業(yè)的名義出具借款憑證，應(yīng)當(dāng)列企業(yè)為當(dāng)事人。企業(yè)法定代表人以個(gè)人名義簽訂借款合同，應(yīng)當(dāng)由其個(gè)人承擔(dān)還款責(zé)任；企業(yè)同意承擔(dān)還款責(zé)任的，由企業(yè)和法定代表人承擔(dān)連帶責(zé)任；法定代表人能夠證明所借款項(xiàng)用于企業(yè)的，由企業(yè)承擔(dān)還款責(zé)任。符合下列情形之一的，企業(yè)不承擔(dān)民事責(zé)任：

（一）貸款人知道或者應(yīng)當(dāng)知道法定代表人為其本人借款；

（二）貸款人與企業(yè)法定代表人惡意串通，損害企業(yè)合法權(quán)益。

（民法通則第四十二條；最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見（試行）》第五十八條；合同法第五十二條）

第二十九條【夫妻一方以個(gè)人名義對(duì)外借款的處理】婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個(gè)人名義向他人借款，另一方能夠證明存在下列情形之一的，由借款人本人承擔(dān)民事責(zé)任：

（一）夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有且貸款人知道該約定的；

（二）貸款人與借款人明確約定為個(gè)人債務(wù)；

（三）貸款人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所借款項(xiàng)并非用于家庭共同生活；

（四）借款人與貸款人惡意串通，損害另一方利益。

（婚姻法第十九條；合同法第五十二條；最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問(wèn)題的解釋

（二）》第二十四條）

八、民間借貸的利率和利息 第三十條【沒(méi)有約定利息或者約定不明的處理】民間借貸可以有償，也可以無(wú)償。借貸雙方對(duì)支付利息沒(méi)有約定或者自然人之間對(duì)支付利息約定不明，貸款人主張支付利息的，人民法院不予支持。

自然人與非金融機(jī)構(gòu)的法人、其他組織之間，非金融機(jī)構(gòu)的法人、其他組織相互之間，對(duì)借貸利息約定不明的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合借款合同內(nèi)容，并根據(jù)當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人的交易方式、交易習(xí)慣等因素，參照銀行同期貸款利率計(jì)算利息。

（合同法第二百一十一條；最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見（試行）》第一百二十二條、第一百二十四條）第三十一條【民間借貸利率的限制】第一種意見：借貸雙方約定的利率未超過(guò)年利率15%（或20%），貸款人要求按照約定的利率計(jì)算利息的，人民法院應(yīng)予支持。

借貸雙方約定的利率超過(guò)年利率15%（或20%）但未超過(guò)30%，貸款人要求借款人支付超過(guò)年利率15%（20%）部分的利息的，人民法院不予支持；借款人自愿按照約定利率支付利息后反悔，要求借款人返還超過(guò)年利率15%（或20%）部分的利息的，人民法院不予支持。

借貸雙方約定的利率超過(guò)年利率30%，借款人自愿按照約定利率支付利息后反悔，要求借款人返還超過(guò)年利率30%部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持。

第二種意見：借貸雙方對(duì)借款期限內(nèi)的利率有約定的，從其約定，但約定的利率不得超過(guò)借貸行為發(fā)生時(shí)上海銀行間同業(yè)拆放利率的四倍，超過(guò)部分的利息一般不予保護(hù)。第三種意見：借貸雙方約定的利率折算后超過(guò)年利率15%（20%）的，超過(guò)部分的利息約定無(wú)效。借款人請(qǐng)求返還超過(guò)部分的利息的，人民法院應(yīng)予支持。（合同法第二百一十二條；最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見（試行）》第一百二十二條）

第三十二條【本金的認(rèn)定】借條（據(jù)）、收條（據(jù)）、欠條（據(jù)）等借貸憑證載明的借款金額，一般認(rèn)定為本金。預(yù)先在本金中扣除利息的，本金應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際出借的金額認(rèn)定。

（合同法第二百條；最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見（試行）》第一百二十五條）

第三十三條【復(fù)利的效力】借貸雙方對(duì)前期借款本金和利息結(jié)算后將利息進(jìn)入本金，重新出具借條（據(jù)）、收條（據(jù)）、欠條（據(jù)）等借貸憑證計(jì)算復(fù)利，如果前期利息沒(méi)有超過(guò)年利率15%（或20%，或上海銀行間同業(yè)拆放利率的四倍），借條（據(jù)）、收條（據(jù)）、欠條（據(jù)）等憑證載明的金額可以認(rèn)定為本金。前款約定的利率超出年利率15%（或20%，或上海銀行間同業(yè)拆放利率的四倍）的，超出部分的利息應(yīng)當(dāng)從本金中扣減。

（最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見（試行）》第一百二十五條）

第三十四條【利息與本金的償還順序】借貸雙方對(duì)本金與利息的償還順序有約定的，從其約定。借貸雙方對(duì)本金與利息的償還順序沒(méi)有約定的，應(yīng)按照先還利息再還本金的順序認(rèn)定；超過(guò)應(yīng)還利息的部分，應(yīng)當(dāng)從本金扣減。

（合同法第六十一條、第二百零五條；最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋

（二）》第二十一條）

第三十五條【逾期利率】借貸雙方對(duì)逾期利率有約定的，從其約定。約定的逾期利率超出年利率15%（或20%，或上海銀行間同業(yè)拆放利率的四倍）的，按照年利率15%（或20%，或上海銀行間同業(yè)拆放利率的四倍）計(jì)算逾期利息。未約定逾期利率或者約定不明的，人民法院可以區(qū)分不同情況處理：

（一）約定了借期內(nèi)的利率，未約定逾期利率的，貸款人以借期內(nèi)的利率向借款人主張逾期還款利息的，人民法院應(yīng)予支持，但以不超過(guò)年利率15%（或20%，或上海銀行間同業(yè)拆放利率的四倍）為限；

（二）既未約定接期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率的，貸款人主張自借款逾期之日或者自權(quán)利主張之日起按照上海銀行間同業(yè)拆放利率計(jì)算利息損失的，人民法院應(yīng)予支持。

（合同法第二百零七條、第二百一十一條；最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見（試行）》第一百二十三條；中國(guó)人民銀行《關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問(wèn)題的通知》銀發(fā)［2013］251號(hào)第三條）第三十六條【逾期利率與違約金的混合】借貸雙方約定的違約金折算后超過(guò)年利率15%（或20%，或上海銀行間同業(yè)拆放利率的四倍）的，超出部分不予保護(hù)。借貸雙方對(duì)逾期還款的民事責(zé)任既約定了逾期利率，又約定了違約金，貸款人既可以選擇主張逾期利率或者違約金，也可以一并主張逾期利息和違約金，但總計(jì)以不超過(guò)年利率15%（或20%，或上海銀行間同業(yè)拆放利率的四倍）為限。（合同法第一百一十四條）

第三十七條【自愿給付利息的處理】沒(méi)有約定利息但借款人自愿支付，或者以超過(guò)約定利率自愿支付利息或違約金，且沒(méi)有損害國(guó)家、社會(huì)公共利益和第三人合法權(quán)益，借款人嗣后以不當(dāng)?shù)美筚J款人返還的，人民法院不予支持。（合同法第六條、第五十二條）

第三十八條【合理費(fèi)用的限制】借款人向典當(dāng)行借款，在借款合同約定利息之外，還約定手續(xù)費(fèi)、綜合費(fèi)等其他合理費(fèi)用的，應(yīng)予保護(hù)，但利息、手續(xù)費(fèi)、綜合費(fèi)等合計(jì)折算后以不超過(guò)年利率15%（或20%，或上海銀行間同業(yè)拆放利率的四倍）為限，超出部分不予保護(hù)。

（最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見（試行）》第一百二十四條）

第三十九條【人民調(diào)解協(xié)議約定利率不當(dāng)?shù)奶幚怼棵耖g借貸糾紛經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)主持調(diào)解達(dá)成協(xié)議，約定借款人支付的利率超過(guò)了年利率15%（或20%，或上海銀行間同業(yè)拆放利率的四倍），借款人起訴請(qǐng)求變更為15%（或20%，或上海銀行間同業(yè)拆放利率的四倍）的，人民法院不予支持。

（最高人民法院《關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》第六條）

九、附則 第四十條【本規(guī)定的實(shí)施日期】本規(guī)定自 年 月 日起施行，最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》同時(shí)廢止。本規(guī)定施行前本院頒布的其他司法解釋與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準(zhǔn)。

本規(guī)定施行后，人民法院尚未審結(jié)的一審、二審案件適用本規(guī)定。本規(guī)定施行前已經(jīng)審結(jié)的案件，不適用本規(guī)定再審。

（人民法院組織法第三十二條；最高人民法院《關(guān)于司法解釋工作的規(guī)定》第二十五條）

上海市高級(jí)人民法院《關(guān)于審理民間借貸案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見》

滬高法民一（2009）17號(hào)

1、出借人稱借款到期未還，借款人承認(rèn)借款真實(shí)但主張已歸還借款的情況下，舉證責(zé)任的分配：

借款人承認(rèn)借款真實(shí)，但主張已經(jīng)歸還的，屬于對(duì)借款真實(shí)存在的自認(rèn)。對(duì)該借款事實(shí)一般可直接予以確認(rèn)。至于借款人提出已經(jīng)歸還的抗辯，屬于對(duì)權(quán)利消滅的主張，應(yīng)由借款人隊(duì)相應(yīng)主張事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。

在出借人與借款人之間存在多筆借款，借款人主張已經(jīng)歸還借款并提出付款證據(jù)，而出借人主張借款人償還的是另外的借款，或者是依法應(yīng)當(dāng)優(yōu)先清償其他債務(wù)從而不能產(chǎn)生清償系爭(zhēng)借款效果的，屬于權(quán)利性主張，債權(quán)人應(yīng)對(duì)此主張負(fù)舉證責(zé)任。

2、借條只有法定代表人簽字時(shí)，還款主體的認(rèn)定

借貸行為屬合同行為，要約、承諾的意思表示只能在相對(duì)方之間發(fā)生法律效力，關(guān)鍵是要證明意思表示指向的對(duì)象，這屬于事實(shí)認(rèn)定問(wèn)題，而非法律適用問(wèn)題，應(yīng)根據(jù)各案情況，結(jié)合證據(jù)加以判斷。

3、借款人與實(shí)際收款人不一致時(shí)當(dāng)事人的確定

借款人與實(shí)際收款人不一致時(shí)，借款人應(yīng)作為被告。由于民間借貸中借款交付與否，直接影響借貸關(guān)系是否生效，而收款人與借款人不一致，則往往可能是因?yàn)槭湛钊耸歉鶕?jù)借款人的指示而導(dǎo)致的。如當(dāng)事人對(duì)借貸合同的當(dāng)事人無(wú)爭(zhēng)議的，實(shí)際收款人宜作為證人參加訴訟以證明借款交付事實(shí)。如借款人否認(rèn)收到借款的，為便于查清事實(shí)，切實(shí)做到案結(jié)事了，宜追加實(shí)際收款人為當(dāng)事人參加訴訟。

4、民間借貸糾紛案件對(duì)于借款人自認(rèn)仍應(yīng)進(jìn)行審查

為防止當(dāng)事人通過(guò)虛假訴訟惡意侵害國(guó)家、集體或第三人的合法權(quán)益，在雙方當(dāng)事人訴辯主張無(wú)明顯對(duì)抗，或案件的處理可能涉及第三方利益的，針對(duì)不同情況，還應(yīng)當(dāng)分別審查：

（一）借款人自認(rèn)締結(jié)口頭合同的，應(yīng)審查口頭合同訂立的時(shí)間、地點(diǎn)、約定的內(nèi)容、履行的過(guò)程、經(jīng)辦人情況等細(xì)節(jié)；

（二）借款人自認(rèn)收到大額資金的，若錢款通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬進(jìn)行交付的，還應(yīng)審查銀行往來(lái)憑證；若通過(guò)現(xiàn)金方式進(jìn)行交付，還應(yīng)審查交付的金額、時(shí)間、地點(diǎn)、次數(shù)、在場(chǎng)人員、出借人的資金來(lái)源、出借人和借款人的經(jīng)濟(jì)狀況等細(xì)節(jié)，必要時(shí)可審查出借人與借款人的關(guān)系、出借人家庭其他成員的經(jīng)濟(jì)狀況、借款人與家庭其他成員的關(guān)系、所借錢款的用途等情況。

上述情況下，因查明事實(shí)的需要，還應(yīng)采取隔離質(zhì)證、交叉詢問(wèn)等方式對(duì)當(dāng)事人的自認(rèn)進(jìn)行審查，必要時(shí)還可主動(dòng)依職權(quán)調(diào)查相關(guān)事實(shí)。

5、借款人父母在借條上簽字的法律后果

審理此類案件時(shí)要著重審查借款人父母在借條上簽字的真實(shí)意思。如借款人父母與子女共同作為借款人向出借人借款并于時(shí)候在借條上補(bǔ)簽名的，父母、子女應(yīng)當(dāng)作為共同借款一并承擔(dān)還款義務(wù)；如借款人父母事后在借款人個(gè)人出具的借條上簽字明確表示同意與借款人共同歸還借款的，屬于債的加入，借款人父母應(yīng)與借款人一并對(duì)出借人承擔(dān)還款義務(wù)；如借款人父母簽字明確同意為借款人的借款提供擔(dān)保的，借款人父母的行為應(yīng)適用《擔(dān)保法》的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任；如借款人父母僅僅是在借款人出具的借條上簽字，但沒(méi)有其他證據(jù)證明該簽字具有上述意思的，則借款人父母只能作為證明借款事實(shí)的證人，而不產(chǎn)生上述債務(wù)承擔(dān)或擔(dān)保還款的法律后果。

6、借款人對(duì)借條上自己簽名的真實(shí)性提出異議時(shí)舉證責(zé)任的確定

出借人提供了署有借款人簽名且無(wú)明顯瑕疵的借條，并能證明錢款已經(jīng)交付給借款人，而借款人認(rèn)為借條上簽名虛假的，應(yīng)由借款人承擔(dān)申請(qǐng)筆跡鑒定等舉證責(zé)任，并先行墊付鑒定費(fèi)。

7、借貸案件中借款人抗辯系賭債的舉證責(zé)任分配借款人抗辯債務(wù)因賭博而產(chǎn)生，或抗辯出借人明知所借款項(xiàng)用于賭博的，應(yīng)首先查明借款交付事實(shí)。在出借人有證據(jù)證明交付事實(shí)的情況下，原則上由債務(wù)人對(duì)存在上述抗辯情形承擔(dān)舉證責(zé)任。上海高級(jí)人民法院關(guān)于民間借貸糾紛中利息、違約金等問(wèn)題的解答（滬高法民一[2007]21號(hào)）

1、約定違約金高于銀行同類貸款利率4倍的處理

當(dāng)事人約定違約金高于銀行同類貸款利率4倍，并不違反法律禁止性規(guī)定，應(yīng)尊重當(dāng)事人的約定。若當(dāng)事人以約定違約金過(guò)高為由請(qǐng)求調(diào)整的，法院可以參照同類貸款利率的4倍進(jìn)行調(diào)整。

2、當(dāng)事人對(duì)約定利率超過(guò)銀行同類貸款利率4倍未提出主張的處理 當(dāng)事人約定利率超過(guò)銀行同類貸款利率的4倍違反法律規(guī)定，即使當(dāng)事人在訴訟中沒(méi)有請(qǐng)求調(diào)整，法官也應(yīng)依職權(quán)主動(dòng)審查調(diào)整。

3、借款合同履行中，因國(guó)家金融政策調(diào)控，導(dǎo)致約定借款利率參考標(biāo)準(zhǔn)變化的處理。

借款合同訂閱時(shí)，約定借款利息沒(méi)有超過(guò)銀行同類貸款利率的4倍。履行中，因國(guó)家金融政策調(diào)控，導(dǎo)致約定借款利息超過(guò)銀行同類貸款利率4倍的，利息應(yīng)按當(dāng)事人的約定處理。

4、借款合同中未約定逾期利息，當(dāng)事人主張逾期利息的處理

當(dāng)事人未約定逾期利息，但約定了借款利率，且該借款利率高于銀行同類貸款利率的，可視當(dāng)事人對(duì)系爭(zhēng)借款的可得利息標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算已有明確的預(yù)見，當(dāng)事人主張逾期利息的，可按約定的借款利率計(jì)算逾期利息。

若當(dāng)事人未約定借款利息，或者約定借款利率低于銀行同類貸款利率的，從維護(hù)債權(quán)人利益、禁止違約方從違約行為中獲益的合同法原則出發(fā)，債權(quán)人的損失不應(yīng)低于銀行同類逾期還款利率所計(jì)算的利息。故當(dāng)事人主張逾期利息的，可參照銀行同類逾期還款利率計(jì)算逾期利息。

5、當(dāng)事人既約定逾期利息，又約定違約金的處理

當(dāng)事人既約定逾期利息，又約定違約金的，法院應(yīng)尊重當(dāng)事人約定，可一并予以支持。但當(dāng)事人以兩者相加明顯過(guò)高為由請(qǐng)求調(diào)整的，法院可參考銀行同類貸款利率的4倍予以調(diào)整。

2007年9月21日

上海市高級(jí)人民法院關(guān)于審理民間借貸合同糾紛案件若干意見（滬高法民一[2007]第18號(hào)）

1、在民間借貸中，債權(quán)人僅以擔(dān)保人為被告，一般應(yīng)追加債務(wù)人為共同被告。債權(quán)人僅以擔(dān)保人為被告起訴至法院，通常應(yīng)追加債務(wù)人為共同被告，此類案件的審理，不僅包括擔(dān)保關(guān)系，還包括主債務(wù)，既借貸關(guān)系。擔(dān)保的主要基礎(chǔ)法律關(guān)系為借貸，擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的前提是借貸關(guān)系成立與否。

2、債權(quán)人依據(jù)借條起訴債務(wù)人還款的糾紛，對(duì)借條是形式審查還是實(shí)質(zhì)審查，應(yīng)視情況區(qū)別處理民間借貸合同具有實(shí)踐性特征，合同的成立，不僅要有當(dāng)事人的合意，還要有交付錢款的事實(shí)。因此，在民間借貸糾紛案件的審理中，首先看當(dāng)事人之間的合意，即借據(jù)是否真實(shí)有效，在該前提下，還應(yīng)審查履行情況。對(duì)于小額借款，出借人具有支付借款的能力，如果當(dāng)事人主張是現(xiàn)金交付的，除了借條又沒(méi)有其他證據(jù)的，按照交易習(xí)慣，出借人提供借據(jù)的，一般可視為其已完成了舉證責(zé)任，可以認(rèn)定交付借款事實(shí)存在。而對(duì)于大額借款，涉及幾十萬(wàn)甚至幾百萬(wàn)的金額，當(dāng)事人也主張是現(xiàn)金交付，除了借條沒(méi)有其他相關(guān)證據(jù)的，則還要通過(guò)審查債權(quán)人自身的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，債權(quán)債務(wù)人之間的關(guān)系，交易習(xí)慣及相關(guān)證人證言等來(lái)判斷當(dāng)事人的主張是否能夠成立，僅憑借條還不足以證明交付錢款的事實(shí)。

3、借貸糾紛案件中的債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)還是個(gè)人債務(wù)的認(rèn)定

此類案件處理中，首先應(yīng)當(dāng)將最高人民法院關(guān)于婚姻法司法解釋

（二）第24條的規(guī)定作為一個(gè)基本處理原則，即債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，按照夫妻共同債務(wù)處理。同時(shí)還有兩個(gè)因素需要考慮：一是夫妻有無(wú)共同舉債的合意；二是該債務(wù)有無(wú)用于夫妻共同生活。這兩個(gè)因素，屬于基本原則的例外情形。如果一方有證據(jù)，證據(jù)足以證明夫妻雙方?jīng)]有共同舉債的合意和該債務(wù)沒(méi)有用于夫妻共同生活，則該債務(wù)可以認(rèn)定為夫妻一方的個(gè)人債務(wù)。

4、債權(quán)人起訴借款的夫妻一方還款，法院判決支持其訴請(qǐng)，在執(zhí)行程序中，法院未追加另一方為被執(zhí)行人，現(xiàn)債權(quán)人另行起訴，要求另一方承擔(dān)連帶責(zé)任的處理方式上海高原《關(guān)于貫徹審執(zhí)兼顧原則的若干意見》（滬高發(fā)[2007]135號(hào)）第六條對(duì)此作了原則規(guī)定，具體可以按照以下方式處理：

（一）債權(quán)人以債務(wù)人及其配偶或原配偶為被告提起訴訟的，即使債務(wù)人配偶或原配偶一方不是合同當(dāng)事人，立案部門一般也應(yīng)準(zhǔn)許。

（二）審理案件時(shí)，對(duì)當(dāng)事人追加債務(wù)人配偶為案件當(dāng)事人的申請(qǐng)，一般應(yīng)予準(zhǔn)許，并對(duì)債務(wù)是否屬于共同債務(wù)作出認(rèn)定、處理。債權(quán)人僅以債務(wù)人為被告起訴并勝訴后，又訴請(qǐng)債務(wù)人配偶或原配偶承擔(dān)連帶責(zé)任的，審判部門應(yīng)對(duì)債務(wù)是否屬于共同債務(wù)作出認(rèn)定、處理。

（三）執(zhí)行中，申請(qǐng)人申請(qǐng)追加債務(wù)人配偶或原配偶為被執(zhí)行人，且該債務(wù)形成與債務(wù)人婚姻關(guān)系存續(xù)期間的，執(zhí)行部門一般應(yīng)推定為共同債務(wù)并裁定追加；對(duì)符合《關(guān)于執(zhí)行夫妻個(gè)人債務(wù)及共同債務(wù)案件法律適用若干問(wèn)題的解答》的規(guī)定，難以推定為共同債務(wù)的，可引導(dǎo)申請(qǐng)人起訴被執(zhí)行人配偶或原配偶承擔(dān)連帶責(zé)任，立案部門一般應(yīng)予準(zhǔn)許。

5、最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第11條規(guī)定：出借人明知道借款人是為了進(jìn)行非法活動(dòng)而借款的，借貸關(guān)系不予保護(hù)。其中的“明知”、“非法活動(dòng)”的理解和認(rèn)定對(duì)于能夠認(rèn)定是由于賭博、吸毒販毒等非法行為產(chǎn)生的“債務(wù)”，即使其采用“借條”等形式出現(xiàn)，對(duì)此類“借貸關(guān)系”也不予保護(hù)。對(duì)于債權(quán)人提供借款給債務(wù)人后，債務(wù)人從事賭博、吸毒販毒等非法行為的，法院對(duì)該債貸關(guān)系是否保護(hù)，關(guān)系是看債權(quán)人對(duì)債務(wù)人從事非法行為是否明知。如果債務(wù)人不能證明債權(quán)人明知自己從事非法活動(dòng)，則該借貸關(guān)系仍受法律保護(hù)。

6、用人單位以暫支單形式向勞動(dòng)者放款，因此引起的糾紛應(yīng)區(qū)分情況予以處理高院民一庭在《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問(wèn)題的解答》（滬高法民一【2002】6號(hào)）中規(guī)定了“勞動(dòng)者或用人單位占有對(duì)方財(cái)物的行為與勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)相牽連的，應(yīng)作為勞動(dòng)爭(zhēng)議案件；勞動(dòng)者或用人單位占有對(duì)方財(cái)物的行為，與勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)沒(méi)有關(guān)系或?qū)儆诜欠ㄕ加没蚺R時(shí)占用，因此發(fā)生爭(zhēng)議的，不作為勞動(dòng)爭(zhēng)議案件。”因此，在用人單位以暫支單形式向勞動(dòng)者放款的情形下，如果該款項(xiàng)與勞動(dòng)關(guān)系關(guān)聯(lián)的，如屬于預(yù)支工資、獎(jiǎng)金或出差費(fèi)用等，作為勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，否則，按照一般民事案件處理。

上海市高級(jí)人民法院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理借款合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答》的通知

（滬高法民二[2006]12號(hào)）

市第一、第二中級(jí)法院民三庭、民四庭，各區(qū)、縣法院民二庭：

針對(duì)目前本市法院在審理借款合同糾紛案件中存在的若干問(wèn)題，高院民二庭在調(diào)研的基礎(chǔ)上形成了傾向性觀點(diǎn)?，F(xiàn)將《關(guān)于審理借款合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答》印發(fā)給你庭，供你庭在民商事審判工作中參考。在審判中如遇到新情況和新問(wèn)題，請(qǐng)及時(shí)報(bào)告高院民二庭。

附件：《關(guān)于審理借款合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答》 2006年6月23日

關(guān)于審理借款合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答

為正確審理借款合同糾紛案件，進(jìn)一步統(tǒng)一本市法院的審理與裁判思路，規(guī)范法律適用，針對(duì)本市法院在審理此類案件中遇到的若干問(wèn)題，高院民二庭在調(diào)研的基礎(chǔ)上，就相關(guān)問(wèn)題解答如下：

一、借款人逾期還款應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任，在裁判文書中應(yīng)如何規(guī)范表述的問(wèn)題 目前對(duì)借款人逾期還款應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任，法院在裁判文書中往往存在多種表述，如支付“逾期利息”、“逾期罰息”、“違約利息”、“遲延利息”、“逾期還款的違約金”等，不夠規(guī)范。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）第二百零七條的規(guī)定，借款人未按照約定的期限返還借款的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國(guó)家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。因此，法院在裁判文書中，應(yīng)按照該條規(guī)定，統(tǒng)一表述為“支付逾期利息”。

二、當(dāng)事人在借款合同中對(duì)逾期還款、違反借款合同用途等違約行為約定支付違約金而不是約定計(jì)收利息，應(yīng)如何認(rèn)定其效力的問(wèn)題

在借款合同中，對(duì)逾期還款、違反借款合同用途使用借款等違約行為約定支付違約金，與約定計(jì)收利息均是對(duì)違約責(zé)任承擔(dān)方式的約定，該約定不違反合同法的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬有效。

鑒于銀行貸款業(yè)務(wù)屬于銀行專營(yíng)業(yè)務(wù)，中國(guó)人民銀行對(duì)商業(yè)銀行貸款利率、違約情形下的利息計(jì)收均有相關(guān)規(guī)定，法院在審理中應(yīng)執(zhí)行相關(guān)規(guī)定。根據(jù)銀發(fā)[2003]251號(hào)《中國(guó)人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問(wèn)題的通知》規(guī)定，借款人未按合同約定日期還款，應(yīng)當(dāng)按照借款合同約定的貸款利率水平上加收30%～50%支付逾期利息；借款人未按合同約定用途使用借款，應(yīng)當(dāng)按照借款合同約定的貸款利率水平上加收50%～100%支付利息。因此，當(dāng)事人在借款合同中約定逾期還款的違約金或違反合同約定借款用途的違約金，應(yīng)符合上述規(guī)定，超出上述幅度的，超出部分無(wú)效，法院不予支持。

三、同一財(cái)產(chǎn)上設(shè)有多個(gè)抵押權(quán)，次序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期且債權(quán)人提起訴訟的，應(yīng)如何處理的問(wèn)題

根據(jù)我國(guó)擔(dān)保法及其司法解釋的規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)上可以設(shè)定多個(gè)抵押擔(dān)保物權(quán)。債權(quán)人應(yīng)根據(jù)抵押權(quán)設(shè)定登記光后確定抵押擔(dān)保受償次序，抵押權(quán)所擔(dān)保債權(quán)的到期先后不改變抵押權(quán)的次序。次序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先行到期，債權(quán)人可依據(jù)主合同和抵押擔(dān)保合同，對(duì)抵押人主張抵押擔(dān)保權(quán)利。法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)查明的事實(shí)，判決抵押人承擔(dān)相應(yīng)的抵押擔(dān)保責(zé)任。該抵押物上存在設(shè)定在先的抵押權(quán)，不影響法院就次序在后的抵押權(quán)作出相關(guān)判決。

四、資產(chǎn)管理公司受讓商業(yè)銀行的貸款債權(quán)后，對(duì)債權(quán)設(shè)定的抵押權(quán)未辦理變更登記手續(xù)，應(yīng)如何處理的問(wèn)題

根據(jù)我國(guó)擔(dān)保法第五十條規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)移的，抵押權(quán)隨之轉(zhuǎn)移。依據(jù)2001年《最高人民法院關(guān)于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購(gòu)、管理、處置國(guó)有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第九條規(guī)定：“金融資產(chǎn)管理公司受讓有抵押擔(dān)保的債權(quán)后，可以依法取得對(duì)債權(quán)的抵押權(quán)。屬于法定登記抵押權(quán)的，原抵押權(quán)登記繼續(xù)有效”。因此，商業(yè)銀行將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給資產(chǎn)管理公司后，未辦理抵押權(quán)變更登記手續(xù)，不影響抵押權(quán)效力，資產(chǎn)管理公司依法可以行使抵押權(quán)。

五、貸款人依據(jù)借款合同關(guān)于提前收貸的約定，訴請(qǐng)借款人提前還款，是否必須提解除合同訴請(qǐng)的問(wèn)題

借款合同關(guān)于貸款人提前收貸有約定的，該約定只要不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定有效。在貸款人主張借款人提前還款的條件成就時(shí)，貸款人據(jù)此訴請(qǐng)要求借款人提前還款的，法院應(yīng)予支持。該訴請(qǐng)不以解除合同為前提，故貸款人無(wú)須主張解除合同訴請(qǐng)。上海市高級(jí)人民法院民二庭

關(guān)于企業(yè)作為出借方借款給個(gè)人的借貸行為效力問(wèn)題的解答

企業(yè)將資金借給個(gè)人的行為性質(zhì)及效力認(rèn)定問(wèn)題，商事司法實(shí)踐中存在爭(zhēng)議，處理方式亦不統(tǒng)一。我庭經(jīng)研究，作如下解答。

一、企業(yè)作為出借方與個(gè)人之間的借貸行為是否屬于民間借貸？

企業(yè)作為出借方與個(gè)人之間發(fā)生的借貸行為屬于民間借貸。企業(yè)向公民出借款項(xiàng)，是其行使財(cái)產(chǎn)權(quán)的表現(xiàn)。根據(jù)最高人民法院民發(fā)[1991]21號(hào)《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第一條和第六條，以及法釋[1999]3號(hào)《關(guān)于如何確定公民與企業(yè)之間借貸行為效力問(wèn)題的批復(fù)》的規(guī)定，民間借貸包括公民與法人和其他組織之間的借貸。因此，企業(yè)與個(gè)人之間借貸行為的性質(zhì)應(yīng)認(rèn)定為民間借貸。

二、企業(yè)作為出借方與個(gè)人之間借貸行為的效力應(yīng)如何認(rèn)定？

由于企業(yè)作為出借方與個(gè)人之間發(fā)生的借貸行為屬于民間借貸，根據(jù)最高人民法院民發(fā)[1991]21號(hào)《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的規(guī)定，只要借貸雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，該借貸行為一般應(yīng)認(rèn)定為有效，但是，經(jīng)審理查明存在下列情形之一的除外：

（一）企業(yè)向不特定的社會(huì)公眾出借款項(xiàng)的行為，因其違反《商業(yè)銀行法》關(guān)于向社會(huì)公眾發(fā)放貸款屬于金融業(yè)務(wù)范圍的法律規(guī)定，故該出借行為屬擾亂金融秩序的行為，應(yīng)認(rèn)定無(wú)效；

（二）企業(yè)向名為個(gè)人實(shí)為企業(yè)的借款人出借款項(xiàng)的行為，違反有關(guān)金融法規(guī)以及最高人民法院法復(fù)[1996]15號(hào)《關(guān)于對(duì)企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理的批復(fù)》的規(guī)定，屬企業(yè)間非法借貸行為，應(yīng)認(rèn)定無(wú)效；

（三）公司違反《公司法》第一百一十六條的規(guī)定向其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款的行為，應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。審理中應(yīng)注意審查公司以支付報(bào)酬等形式向上述主體提供資金的行為是否實(shí)屬《公司法》第一百一十六條所禁止的借款行為；

（四）其他違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的行為。

北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理民間借貸案件若干問(wèn)題的會(huì)議紀(jì)要

為了正確審理民間借貸案件，規(guī)范自由裁量，統(tǒng)一裁判尺度，市高院民二庭分別召集三級(jí)法院商事審判庭先后召開了四次專題研討會(huì)，并征求了市高院相關(guān)庭室的意見，就民間借貸案件審理中的若干問(wèn)題形成以下紀(jì)要內(nèi)容：

第一條 民間借貸案件受理后，人民法院應(yīng)對(duì)當(dāng)事人主體資格進(jìn)行審查，注意對(duì)當(dāng)事人身份真實(shí)性和民事行為能力的審查。

第二條 被告為自然人的，原告在起訴時(shí)僅提供被告的姓名、性別、工作單位、住所地或經(jīng)常居住地等信息，依據(jù)上述信息無(wú)法確定被告主體是否存在的，人民法院可以裁定駁回起訴。

第三條 當(dāng)事人是自然人的，一審人民法院應(yīng)當(dāng)要求其在送達(dá)地址確認(rèn)書中提供的地址包括當(dāng)事人本人的送達(dá)地址。當(dāng)事人在法院正在審理的其他民事案件中填寫的送達(dá)地址確認(rèn)書，同樣適用于民間借貸案件。

第四條 自然人作為當(dāng)事人委托他人代為訴訟的，人民法院應(yīng)注意審查其授權(quán)委托的真實(shí)性。

第五條 民間借貸合同中借貸雙方?jīng)]有約定合同履行地的，以貸款人提供借款地為合同履行地。

貸款人通過(guò)銀行柜臺(tái)交易、無(wú)卡存款方式向借款人提供借款的，以辦理業(yè)務(wù)的銀行所在地為貸款人提供借款地；

貸款人通過(guò)電子銀行和銀行自助終端設(shè)備采取匯款等方式向借款人提供借款的，以貸款人開戶銀行所在地為貸款人提供借款地；

貸款人通過(guò)第三方電子支付平臺(tái)等方式向借款人提供借款的，以貸款人住所地或經(jīng)常居住地為貸款人提供借款地。

第六條 夫妻一方以個(gè)人名義向他人借貸，訴訟時(shí)婚姻關(guān)系仍然存續(xù)，貸款人未將借款人配偶列為共同被告的，人民法院不主動(dòng)通知借款人的配偶參加訴訟。

第七條 原告僅依據(jù)金融機(jī)構(gòu)劃款憑證提起訴訟，被告否認(rèn)雙方存在民間借貸關(guān)系的，原告應(yīng)當(dāng)就雙方存在借貸關(guān)系承擔(dān)證明責(zé)任。

第八條 原告僅憑借據(jù)起訴而未提供付款憑證，并主張?jiān)摻钃?jù)系借貸雙方對(duì)往來(lái)款項(xiàng)結(jié)算后重新出具的，人民法院應(yīng)當(dāng)注重審查該借據(jù)的形成過(guò)程以及利率是否超出法律法規(guī)或司法解釋界定的民間借貸利率的上限。

第九條 當(dāng)事人主張現(xiàn)金交付的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)交付憑證、支付能力、交易習(xí)慣、借貸金額的大小、當(dāng)事人間關(guān)系以及當(dāng)事人陳述的交易細(xì)節(jié)經(jīng)過(guò)等因素，綜合判斷借貸事實(shí)是否真實(shí)發(fā)生。因查明事實(shí)的需要，可以通過(guò)傳喚當(dāng)事人本人或者法人、其他社會(huì)團(tuán)體的具體經(jīng)辦人員到庭，采取隔離質(zhì)證、交叉詢問(wèn)等方式進(jìn)行審查，必要時(shí)人民法院可以依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查取證。

第十條 對(duì)于數(shù)額較小的現(xiàn)金交付，貸款人作出合理解釋的，一般視為已經(jīng)完成證明責(zé)任，可以認(rèn)定借貸事實(shí)存在。對(duì)于金額大小的界定，可根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展水平、貸款人經(jīng)濟(jì)能力等因素，由人民法院根據(jù)個(gè)案具體情況裁量。

第十一條 人民法院審理的民間借貸案件涉及對(duì)夫妻共同債務(wù)認(rèn)定的，既要注意審查借款是否用于家庭共同生活，也要注意審查貸款人是否善意且無(wú)過(guò)失地相信借款人的行為屬于夫妻共同的意思表示，同時(shí)要注意結(jié)合日常生活經(jīng)驗(yàn)，對(duì)案件作出判斷。

第十二條 夫妻一方以個(gè)人名義因家庭共同生活需要借款的，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。

第十三條 夫妻一方婚前所借款項(xiàng)，貸款人能夠證明用于婚后家庭共同生活的，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。

第十四條 夫妻一方超出家庭共同生活需要的范圍借款，但所借款項(xiàng)用于家庭共同生活或者夫妻另一方事后追認(rèn)的，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。

第十五條 夫妻一方主張婚姻關(guān)系存續(xù)期間，其以個(gè)人名義對(duì)外借款屬于夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)于借款存在夫妻合意或借款用于家庭共同生活承擔(dān)證明責(zé)任。

第十六條 由一方或雙方父母出資為子女結(jié)婚購(gòu)買房產(chǎn)或機(jī)動(dòng)車輛，出資的父母僅以付款憑證為據(jù)以民間借貸為由，起訴夫妻還款的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回其起訴。

第十七條 當(dāng)事人訴爭(zhēng)的債務(wù)形式上表現(xiàn)為民間借貸、內(nèi)容違背社會(huì)公序良俗的，人民法院不予支持，應(yīng)當(dāng)裁定駁回其起訴。

第十八條 貸款人根據(jù)約定將利息計(jì)入本金請(qǐng)求借款人支付復(fù)利的，折算后的實(shí)際利率沒(méi)有超出法律法規(guī)或司法解釋界定的民間借貸利率的上限的，人民法院可以予以支持。

第十九條 當(dāng)事人雙方對(duì)逾期還款既約定了逾期利率，又約定了違約金的，貸款人可以選擇主張逾期利息或違約金，但均不得超過(guò)法律法規(guī)或司法解釋界定的民間借貸利率的上限。貸款人同時(shí)主張逾期利息和違約金，折算后的實(shí)際利率沒(méi)有超出法律法規(guī)或司法解釋界定的民間借貸利率的上限的，人民法院可以予以支持。

第二十條 自然人之間的民間借貸合同對(duì)利息支付沒(méi)有約定或者約定不明確，視為不支付利息。貸款人主張逾期利息的，應(yīng)當(dāng)按照以下不同情況處理：

（一）民間借貸合同約定了還款期限，到期后借款人未償還借款的，貸款人主張逾期利息，應(yīng)當(dāng)自合同到期之日的次日起，參照同期貸款基準(zhǔn)利率或貸款基礎(chǔ)利率向貸款人支付逾期利息；

（二）民間借貸合同沒(méi)有約定還款期限或者對(duì)還款期限約定不明確時(shí)，貸款人可以隨時(shí)請(qǐng)求返還借款。經(jīng)貸款人催告后借款人仍未還款的，貸款人主張逾期利息，應(yīng)當(dāng)自催告之日起，參照同期貸款基準(zhǔn)利率或貸款基礎(chǔ)利率向貸款人支付逾期利息計(jì)算利息。

第二十一條 訴訟中發(fā)現(xiàn)以下情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查民間借貸發(fā)生的原因、時(shí)間、地點(diǎn)、款項(xiàng)來(lái)源、交付方式、款項(xiàng)去向以及借貸雙方的經(jīng)濟(jì)狀況等事實(shí)：

（一）當(dāng)事人之間系近親屬、朋友等密切關(guān)系或存在其他利害關(guān)系，在訴訟中主動(dòng)要求達(dá)成調(diào)解協(xié)議，或在調(diào)解過(guò)程中輕易放棄自身權(quán)利的；

（二）當(dāng)事人雙方對(duì)于事實(shí)無(wú)爭(zhēng)議，且無(wú)其他書面證據(jù)材料佐證的；

（三）當(dāng)事人在受理案件的法院或其他法院有其他訴訟或執(zhí)行案件，案件訴訟標(biāo)的相關(guān)聯(lián)的；

（四）當(dāng)事人主張的事實(shí)不合常理，且與訴訟中其他事實(shí)與證據(jù)明顯不一致的；

（五）當(dāng)事人提供的證據(jù)材料有偽造變?cè)?、涂改等痕跡，并與案件事實(shí)或其他證據(jù)不一致的；

（六）當(dāng)事人多次涉及民間借貸訴訟案件的；

（七）案件涉及離婚、繼承、析產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)買賣、拆遷的；

（八）借款人缺席訴訟，貸款人僅能提供借條的，且對(duì)于借貸事實(shí)敘述不清或前后矛盾的；

（九）借款人的配偶等案外人提出異議的；

（十）其他異常情形。

第二十二條 對(duì)于參與實(shí)施虛假訴訟的律師和法律工作者，人民法院應(yīng)當(dāng)向其注冊(cè)登記的司法行政管理機(jī)關(guān)提出予以處罰的司法建議。

第二十三條 人民法院在審理中，發(fā)現(xiàn)民間借貸行為涉嫌非法集資、非法吸收公眾存款、販毒、洗錢、傳銷等犯罪，或者當(dāng)事人一方主張涉嫌犯罪，要求移送的，依照最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規(guī)定》第十條、第十一條、第十二條的規(guī)定，根據(jù)具體情況分別處理：

1、案件存在明顯的犯罪嫌疑，可以全案移送的，裁定駁回起訴，退還案件受理費(fèi)，將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)；

2、當(dāng)事人一方主張涉嫌犯罪但沒(méi)有提供證據(jù)證明，或者其他當(dāng)事人雖有犯罪嫌疑但與民間借貸糾紛案件沒(méi)有必然關(guān)聯(lián)或者不屬同一法律關(guān)系的，經(jīng)與公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)聯(lián)系后，案件繼續(xù)審理。但有關(guān)犯罪嫌疑的線索、材料可以移送公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)；

3、案件的審理，必須以刑事案件的審理結(jié)果為依據(jù)的，裁定中止訴訟。

第二十四條 執(zhí)行中存在問(wèn)題的，向市高級(jí)法院請(qǐng)示、匯報(bào)。

浙江高院《關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見》

(浙高法〔2009〕297號(hào) 2009年9月8日)

為公正、規(guī)范審理民間借貸糾紛案件，統(tǒng)一裁判尺度，平等保護(hù)債權(quán)人、債務(wù)人的合法權(quán)益，依法維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省實(shí)際，特制定本指導(dǎo)意見。

一、受理與管轄

第一條

自然人之間、自然人與非金融機(jī)構(gòu)的法人或者其他組織之間的下列糾紛，應(yīng)當(dāng)作為民間借貸糾紛案件受理：

（一）貨幣借貸糾紛；

（二）國(guó)庫(kù)券等無(wú)記名的有價(jià)證券借貸糾紛。

第二條

當(dāng)事人之間對(duì)因買賣、承攬、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等其他法律關(guān)系產(chǎn)生的債務(wù)，經(jīng)結(jié)算后，債務(wù)人以書面借據(jù)形式對(duì)債務(wù)予以確認(rèn)，債權(quán)人據(jù)此提起訴訟，而債務(wù)人或擔(dān)保人對(duì)基礎(chǔ)法律關(guān)系的效力和履行事實(shí)提出抗辯并有證據(jù)證明糾紛確因其他法律關(guān)系引起的，原則上按照基礎(chǔ)法律關(guān)系審理，但借據(jù)仍可以作為基礎(chǔ)合同履行的重要證據(jù)。

第三條

民間借貸糾紛案件適用合同糾紛案件管轄的一般原則，由被告住所地或者合同履行地法院管轄。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于如何確定借款合同履行地問(wèn)題的批復(fù)》（法復(fù)[1993]10號(hào)），出借人住所地為合同義務(wù)履行地，但當(dāng)事人對(duì)合同履行地另有約定的除外。

借貸雙方在不違反民事訴訟法有關(guān)級(jí)別管轄和專屬管轄規(guī)定的情況下對(duì)訴訟管轄作出約定的，從其約定。

被告下落不明的，由被告原住所地或者其財(cái)產(chǎn)所在地法院管轄。

有關(guān)企業(yè)涉及多起民間借貸糾紛案件，符合本院《關(guān)于資金鏈斷裂引發(fā)企業(yè)債務(wù)重大案件的集中管轄問(wèn)題的通知》（浙高法[2008]289號(hào)）規(guī)定，相關(guān)人民法院可以根據(jù)該通知申請(qǐng)集中管轄。

二、訴訟主體

第四條

持有借據(jù)等債權(quán)憑證的當(dāng)事人推定為債權(quán)人，具有原告主體資格。

被告對(duì)原告主體資格提出異議，并提供證據(jù)足以證明債權(quán)憑證的持有人并非債權(quán)人或者債權(quán)受讓人的，可以裁定駁回起訴。

第五條

借據(jù)上署名的借款人推定為債務(wù)人，具有被告主體資格。

原告在起訴時(shí)應(yīng)有明確的被告，被告不明確的，不予受理，已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

在案件審理過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)有行為人虛構(gòu)借款人或者以已注銷的法人或者其他組織的名義借貸等被告不適格情形的，法院應(yīng)告知原告變更被告，原告拒不變更或者無(wú)法變更的，可以裁定駁回起訴。如查明被告屬被借名、冒名且無(wú)過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)判決駁回訴訟請(qǐng)求。第六條

出借人兩人以上的共同債權(quán)，僅一個(gè)或者部分出借人對(duì)借款人提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)追加其他出借人為共同原告，但明確表示放棄向借款人主張權(quán)利的其他出借人除外。放棄債權(quán)的其他出借人對(duì)借款人另行提起訴訟的，不予受理，已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

第七條

在連帶責(zé)任保證中，出借人僅起訴借款人或者僅起訴保證人的，法院不主動(dòng)追加保證人或者借款人為共同被告。被訴保證人主張借款人參加訴訟的，經(jīng)法院釋明后，出借人仍不申請(qǐng)追加借款人為共同被告的，法院可僅就保證之訴進(jìn)行審理。

第八條

以夫妻一方名義向他人借貸，訴訟時(shí)夫妻關(guān)系仍然存續(xù)，債權(quán)人未將配偶列為共同被告的，法院不宜主動(dòng)通知借款人的配偶參加訴訟，但配偶申請(qǐng)參加訴訟或者案件涉嫌虛假訴訟的除外。

借貸行為發(fā)生于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，訴訟時(shí)出借人或者借款人一方已經(jīng)離婚的，原告或者被告可以申請(qǐng)追加其原配偶為共同被告。

三、成立、生效、效力

第九條

借貸雙方通過(guò)簽訂借款合同、出具借條、欠條、發(fā)送手機(jī)短信、電子郵件等以書面、口頭或者其他方式達(dá)成借貸合意的，借貸合同成立。

第十條

依法成立的民間借貸合同，自款項(xiàng)實(shí)際交付借款人或者借款人指定、認(rèn)可的接收人時(shí)生效。第十一條

民間借貸的合同效力按照合同法第五十二條以及最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋

（二）》（法釋[2009]5號(hào)）第十四條的規(guī)定認(rèn)定。

自然人與非金融企業(yè)之間的借貸中，企業(yè)將借貸資金用于合法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不構(gòu)成集資詐騙、非法吸收公眾存款等金融犯罪活動(dòng)的，不宜認(rèn)定借貸合同無(wú)效。

第十二條

民間借貸被認(rèn)定無(wú)效后，借款人應(yīng)當(dāng)返還出借人借款本金。無(wú)過(guò)錯(cuò)的出借人要求借款人賠償資金占用期間的損失的，法院可參照中國(guó)人民銀行公布的同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率予以支持。

第十三條

保證合同是借貸合同的從合同。主合同借款人涉嫌犯罪并不必然導(dǎo)致保證合同無(wú)效，保證人以主合同借款人涉嫌犯罪為由主張不承擔(dān)保證責(zé)任的，法院在依法認(rèn)定主合同效力的前提下，確認(rèn)保證人的責(zé)任。

保證合同無(wú)效時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)出借人、借款人和保證人的過(guò)錯(cuò)，由其各自承擔(dān)返還價(jià)款、賠償損失等相應(yīng)民事責(zé)任。借貸合同有效而保證合同無(wú)效，或者因借貸合同無(wú)效導(dǎo)致保證合同無(wú)效時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)分別根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)擔(dān)保法>若干問(wèn)題的解釋》（法釋[2000]44號(hào)）第七條、第八條確定當(dāng)事人民事責(zé)任的承擔(dān)。

四、借貸事實(shí)的審查

第十四條

借據(jù)是證明雙方存在借貸合意和借貸關(guān)系實(shí)際發(fā)生的直接證據(jù)，具有較強(qiáng)的證明力，法院應(yīng)當(dāng)審慎審查借據(jù)的真實(shí)性。除非有確鑿的相反證據(jù)足以推翻借據(jù)所記載的內(nèi)容，一般不輕易否定借據(jù)的證明力。債務(wù)人對(duì)借據(jù)內(nèi)容的筆跡或者簽章的真實(shí)性提出異議的，雙方當(dāng)事人可以提供補(bǔ)充證據(jù)或者反駁證據(jù)。法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方提供的有效證據(jù)，結(jié)合案件的其他證據(jù)及相關(guān)情況，對(duì)借據(jù)的真實(shí)性進(jìn)行綜合審查判斷。

對(duì)需要通過(guò)司法鑒定確認(rèn)借據(jù)是否真實(shí)的，雙方均可以申請(qǐng)司法鑒定。雙方均不申請(qǐng)的，法院可以根據(jù)具體案情作出處理：

（一）債權(quán)人僅憑借據(jù)起訴，沒(méi)有其他證據(jù)佐證或者借據(jù)的真實(shí)性存在合理懷疑的，由債權(quán)人申請(qǐng)鑒定，債務(wù)人應(yīng)提供筆跡比對(duì)樣本。

（二）債權(quán)人提供的借據(jù)以及其他證據(jù)材料具備一定的可信性，債務(wù)人對(duì)借據(jù)的真實(shí)性提出異議，但未提供反駁證據(jù)的，由債務(wù)人申請(qǐng)鑒定。

經(jīng)依法釋明，債權(quán)人或債務(wù)人不申請(qǐng)鑒定或者不提供筆跡比對(duì)樣本導(dǎo)致案件事實(shí)無(wú)法查清的，法院應(yīng)依法裁判。

司法鑒定的申請(qǐng)應(yīng)向符合全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于司法鑒定管理問(wèn)題的決定》和《浙江省司法鑒定管理?xiàng)l例》所規(guī)定的具有鑒定資質(zhì)的司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人提起。鑒定費(fèi)用由申請(qǐng)人預(yù)交，最終負(fù)擔(dān)按照國(guó)務(wù)院《訴訟費(fèi)用交納辦法》(國(guó)務(wù)院令第481號(hào))第二十九條的規(guī)定確定。

第十五條

債權(quán)人僅提供款項(xiàng)交付憑證，未提供借貸合意憑證，債務(wù)人提出雙方不存在借貸關(guān)系或者其他關(guān)系抗辯的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)就雙方存在借貸合意提供進(jìn)一步證據(jù)。

對(duì)能夠查明雙方存在借貸關(guān)系的，按照民間借貸糾紛審理；查明債務(wù)屬其他法律關(guān)系引起的，法院應(yīng)向當(dāng)事人釋明，由債權(quán)人變更訴訟請(qǐng)求和理由后，按其他法律關(guān)系審理，債權(quán)人堅(jiān)持不予變更的，判決駁回訴訟請(qǐng)求。判決駁回訴訟請(qǐng)求后，債權(quán)人可按其他法律關(guān)系另行起訴。

第十六條

債權(quán)人應(yīng)當(dāng)對(duì)借貸金額、期限、利率以及款項(xiàng)的交付等借貸合意、借貸事實(shí)的發(fā)生承擔(dān)證明責(zé)任。債務(wù)人提出抗辯的，應(yīng)當(dāng)提供反駁證據(jù)證明。

債務(wù)人主張借款本金、利息等債務(wù)已經(jīng)歸還或者部分歸還的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證明責(zé)任，不能提供證據(jù)或者舉證不足，對(duì)其主張不予支持。

第十七條 對(duì)于現(xiàn)金交付的借貸，債權(quán)人僅憑借據(jù)起訴而未提供付款憑證，債務(wù)人對(duì)款項(xiàng)交付提出合理異議的，法院可以要求出借人本人、法人或者其他組織的有關(guān)經(jīng)辦人員到庭，陳述款項(xiàng)現(xiàn)金交付的原因、時(shí)間、地點(diǎn)、款項(xiàng)來(lái)源、用途等具體事實(shí)和經(jīng)過(guò)，并接受對(duì)方當(dāng)事人和法庭的詢問(wèn)。無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)后果。

法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)現(xiàn)金交付的金額大小、出借人的支付能力、當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及借貸雙方的親疏關(guān)系等諸因素，結(jié)合當(dāng)事人本人的陳述和庭審言辭辯論情況以及提供的其他間接證據(jù)，依據(jù)民事訴訟高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)，運(yùn)用邏輯推理、日常生活常理等，綜合審查判斷借貸事實(shí)是否真實(shí)發(fā)生。必要時(shí)，法院可以依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查取證。

對(duì)金額較小的現(xiàn)金交付，出借人作出合理解釋的，一般視為債權(quán)人已經(jīng)完成行為意義上的證明責(zé)任，可以認(rèn)定借貸事實(shí)存在。對(duì)于金額大小的界定，鑒于本省各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r、出借人個(gè)體經(jīng)濟(jì)能力存在差異，可由法官根據(jù)個(gè)案具體情況裁量。第十八條

法院為查明案件事實(shí)，可以視案情需要，依據(jù)職權(quán)進(jìn)行調(diào)查或者要求借款人就部分事實(shí)進(jìn)行舉證。案件事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯?，債?quán)人應(yīng)當(dāng)就借貸雙方存在借貸合意、款項(xiàng)交付等法律要件事實(shí)等承擔(dān)結(jié)果意義上的證明責(zé)任。債務(wù)人就其抗辯主張的債權(quán)受妨害或者受制約、債權(quán)已經(jīng)消滅或者部分消滅的事實(shí)承擔(dān)結(jié)果意義上的證明責(zé)任。

第十九條 婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個(gè)人名義因日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。

日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項(xiàng)，包括日用品購(gòu)買、醫(yī)療服務(wù)、子女教育、日常文化消費(fèi)等。

夫妻一方超出日常生活需要范圍負(fù)債的，應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)，但下列情形除外：

（一）出借人能夠證明負(fù)債所得的財(cái)產(chǎn)用于家庭共同生活、經(jīng)營(yíng)所需的；

（二）夫妻另一方事后對(duì)債務(wù)予以追認(rèn)的。

不屬于家庭日常生活需要負(fù)債的，出借人可以援引合同法第四十九條關(guān)于表見代理的規(guī)定，要求夫妻共同承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。

援引表見代理規(guī)則要求夫妻共同承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任的出借人，應(yīng)對(duì)表見代理的構(gòu)成要件承擔(dān)證明責(zé)任。

表見代理的證明責(zé)任，適用最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見》（法發(fā)[2009]40號(hào)）第13條的規(guī)定。第二十條

民間借貸可以有償，也可以無(wú)償。借貸雙方對(duì)支付利息沒(méi)有約定或者約定不明的，根據(jù)合同法第二百一十一條的規(guī)定，視為不支付利息，但借款人自愿給付利息的除外。

借貸雙方對(duì)借款期限內(nèi)的利率有約定的，從其約定。約定的利率超過(guò)借貸行為發(fā)生時(shí)中國(guó)人民銀行公布的同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率四倍的（以下簡(jiǎn)稱四倍利率），超過(guò)部分的利息，法院一般不予保護(hù)。但借款人自愿給付出借人四倍利率以上利息，且不損害國(guó)家、社會(huì)共同利益或者他人合法權(quán)益的，法院可不予干預(yù)。

第二十一條

借據(jù)載明的借款金額，一般認(rèn)定為本金。

利息已經(jīng)預(yù)先在本金中扣除的，本金應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際出借的金額認(rèn)定。

有證據(jù)證明債權(quán)人出示的借據(jù)系雙方對(duì)前期借款本金和利息進(jìn)行滾動(dòng)結(jié)算后重新出具，計(jì)算復(fù)利的，折算后的實(shí)際利率沒(méi)有超出四倍利率的，借據(jù)確認(rèn)的欠款金額可以認(rèn)定為本金；折算后的實(shí)際利率超出四倍利率，超出部分的利息應(yīng)當(dāng)從本金中扣減。

第二十二條

借貸雙方對(duì)逾期利率有約定，從其約定。超出四倍利率的，超出部分的利息，法院一般不予保護(hù)。

逾期利率沒(méi)有約定或者約定不明的，法院可以區(qū)分不同情況處理：

（一）僅約定借期內(nèi)的利率，沒(méi)有約定逾期利率的，出借人參照約定的利率或者根據(jù)《中國(guó)人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問(wèn)題的通知》（銀發(fā)[2003]251號(hào)）第三條關(guān)于罰息利率的規(guī)定，以約定利率再上浮30%－50%的利率，向借款人主張逾期還款利息的，可以予以支持，但均以不超出四倍利率為限；

（二）既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率的，出借人參照中國(guó)人民銀行公布的同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率，向借款人主張自借款逾期之日起或者自權(quán)利主張之日起的利息損失的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

第二十三條

借貸雙方對(duì)逾期還款的責(zé)任既約定了逾期利率，又約定了違約金的，出借人可以選擇主張逾期利息或者違約金，但均以不超過(guò)四倍利率為限。

出借人同時(shí)主張逾期利息和違約金，折算后的實(shí)際利率沒(méi)有超出四倍利率的，法院可以予以支持。

第二十四條

借貸雙方約定的違約金超出四倍利率的，法院應(yīng)當(dāng)對(duì)超出部分予以減少，但債務(wù)人明確表示自愿給付的除外。

前款規(guī)定，對(duì)缺席審理的債務(wù)人同樣適用。

第二十五條

債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆借貸債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。

債務(wù)人除借款本金之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒(méi)有約定的，法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：

（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；

（二）利息或者違約金；

（三）借款本金。債權(quán)人主動(dòng)放棄前述償債順序利益的，法院應(yīng)當(dāng)予以尊重。

第二十六條

債務(wù)履行完畢后，借款人以利息或者違約金超過(guò)司法保護(hù)幅度為由，起訴請(qǐng)求出借人返還其已支付的利息或者違約金的，一般不予支持。

第二十七條

因借貸外幣、臺(tái)幣、港幣、澳元等發(fā)生糾紛，出借人要求以同類貨幣償還的，可以予以準(zhǔn)許。因匯率變動(dòng)給出借人造成損失，出借人主張逾期還款的匯率差價(jià)損失的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

借款人確無(wú)同類貨幣的，有約定借款期限的，可參照借款期限屆滿之日國(guó)家外匯管理局對(duì)外公布的基準(zhǔn)匯率折合人民幣償還；沒(méi)有約定借款期限的，可參照出借人主張借款償還之日國(guó)家外匯管理局對(duì)外公布的基準(zhǔn)匯率折合人民幣償還。

五、涉嫌虛假訴訟的審理

第二十八條

審理民間借貸糾紛案件，應(yīng)根據(jù)浙江省高級(jí)人民法院《關(guān)于在民事審判中防范和查處虛假訴訟案件的若干意見》（浙高法[2008]362號(hào)）的規(guī)定，謹(jǐn)慎審查民間借貸糾紛案件，防范和查處虛假訴訟，維護(hù)司法權(quán)威，促進(jìn)誠(chéng)信訴訟。

第二十九條

法院在審理中發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查借貸發(fā)生的原因、時(shí)間、地點(diǎn)、款項(xiàng)來(lái)源、交付方式、款項(xiàng)去向以及借貸雙方的經(jīng)濟(jì)狀況等事實(shí)：

（一）原告是其他多起或者重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系中的債務(wù)人；

（二）原告起訴的借貸事實(shí)或者理由不符合常理，沒(méi)有借據(jù)或者借據(jù)存在偽造可能；

（三）被告在一定期間反復(fù)涉及民間借貸糾紛訴訟；

（四）當(dāng)事人雙方存在近親屬等特殊密切關(guān)系；

（五）當(dāng)事人一方或者雙方未到庭參加訴訟，委托代理人對(duì)借貸事實(shí)經(jīng)過(guò)陳述不清或者矛盾；

（六）當(dāng)事人雙方對(duì)借貸事實(shí)沒(méi)有爭(zhēng)議或者不存在實(shí)質(zhì)性的訴辯對(duì)抗；

（七）其他債權(quán)人或者借款人的配偶等案外人提出異議；

（八）債權(quán)人輕易放棄權(quán)利，與債務(wù)人達(dá)成調(diào)解協(xié)議；

（九）其他異常情形。

第三十條

對(duì)涉嫌虛假訴訟的案件，法院可以采取下列措施予以防范：

（一）傳喚出借人、借款人本人或者相關(guān)經(jīng)辦人員到庭陳述，并告知無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的不利法律后果；

（二）要求當(dāng)事人進(jìn)一步提交其他相關(guān)證據(jù)，包括申請(qǐng)證人出庭作證；

（三）告知相關(guān)利害關(guān)系人，并依據(jù)利害關(guān)系人的申請(qǐng)或者依職權(quán)通知其參加訴訟。其他債權(quán)人參加訴訟的，列為第三人；配偶參加訴訟的，列為共同原告或者共同被告；

（四）依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查取證；

（五）依法可以采取的其他措施。

第三十一條

涉嫌虛假訴訟的案件，法院一般宜適用普通程序?qū)徖?。?duì)當(dāng)事人一方或者雙方涉及多起民間借貸的關(guān)聯(lián)案件可以交由同一合議庭審理。

對(duì)關(guān)聯(lián)案件合并審理的，在審理過(guò)程中應(yīng)當(dāng)對(duì)不同的債權(quán)人采取和證人一樣的隔離原則，由不同的債權(quán)人分別單獨(dú)到庭陳述相關(guān)事實(shí)，并接受法庭詢問(wèn)。

第三十二條

經(jīng)審查確認(rèn)屬于虛假訴訟的民間借貸糾紛案件，尚未作出裁判的，依法裁定駁回起訴；已經(jīng)作出生效裁判文書的，法院應(yīng)當(dāng)依照審判監(jiān)督程序，撤銷生效民事判決書或者民事調(diào)解書，并裁定駁回起訴。

對(duì)有虛假訴訟嫌疑的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴的，法院可以予以準(zhǔn)許；經(jīng)審查確認(rèn)屬于虛假訴訟的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴的，法院不予準(zhǔn)許。

六、其他

第三十三條

民間借貸糾紛案件的審理應(yīng)貫徹“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合”原則，按照浙江省高級(jí)人民法院、浙江省司法廳《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)訴調(diào)銜接機(jī)制建設(shè)的若干規(guī)定（試行）》（浙高法發(fā)[2009]8號(hào)）的要求，引導(dǎo)當(dāng)事人申請(qǐng)人民調(diào)解組織調(diào)解，或者委托、邀請(qǐng)人民調(diào)解組織等組織和人員進(jìn)行調(diào)解。

第三十四條

對(duì)集中管轄、破產(chǎn)重組等涉及當(dāng)?shù)厣鐣?huì)穩(wěn)定和金融安全的系列民間借貸糾紛案件，在利率保護(hù)幅度上應(yīng)注意裁判尺度的統(tǒng)一，必要時(shí)可聽取當(dāng)?shù)卣徒鹑诒O(jiān)管部門的意見。

第三十五條

當(dāng)事人主張的下列借貸，不予保護(hù)，依法判決駁回訴訟請(qǐng)求：

（一）因非法同居、不正當(dāng)兩性關(guān)系等行為產(chǎn)生“青春損失費(fèi)”、“分手費(fèi)”等有損社會(huì)公序良俗的情感債務(wù)轉(zhuǎn)化的借貸。

（二）具有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)關(guān)系的父母子女等直系親屬之間發(fā)生的有違家庭倫理道德和社會(huì)公序良俗的借貸。

第三十六條

法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查民間借貸的被告是否確屬下落不明，并分別采取以下措施，避免訴訟的遲延：

（一）可以向被告親屬等有密切關(guān)系的人闡明利害關(guān)系或者要求原告提供被告的其他聯(lián)系方式或線索，盡可能通知被告應(yīng)訴；

（二）向下落不明的被告送達(dá)訴訟文書的，按照本院《關(guān)于民商事案件訴訟文書送達(dá)問(wèn)題的若干規(guī)定（試行）》（浙高法[2009]129號(hào)）的規(guī)定處理。涉及以公告方式送達(dá)起訴狀副本、舉證通知書、開庭傳票等訴訟文書的，舉證通知書中應(yīng)當(dāng)載明依法指定的舉證期限；

（三）經(jīng)合法傳喚后，被告仍不到庭應(yīng)訴的，法院依法缺席審理，依照法定審理程序全面、客觀地審核證據(jù)，并依法作出裁判。缺席被告未提出抗辯和提供證據(jù)的，不影響法院對(duì)到庭當(dāng)事人提交的證據(jù)依法進(jìn)行審查以及必要時(shí)的依法調(diào)查。

第三十七條

法院在審理中，發(fā)現(xiàn)借貸行為涉嫌非法集資、非法吸收公眾存款、販毒、洗錢等犯罪，或者當(dāng)事人一方主張涉嫌犯罪，要求移送的，依照最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規(guī)定》（法釋[1998]7號(hào)）第十條、第十一條、第十二條的規(guī)定，根據(jù)具體情況分別處理：

（一）案件存在明顯的犯罪嫌疑，可以全案移送的，裁定駁回起訴，退還案件受理費(fèi)，將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)；

（二）當(dāng)事人一方主張涉嫌犯罪，但沒(méi)有提供證據(jù)證明或者其他當(dāng)事人雖有犯罪嫌疑但與民間借貸糾紛案件沒(méi)有必然關(guān)聯(lián)或者不屬同一法律關(guān)系，案件繼續(xù)審理，但有關(guān)犯罪嫌疑的線索、材料可以移送公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)查處；

（三）案件的審理，必須以刑事案件的偵查、審理結(jié)果為前提的，裁定中止訴訟。中止訴訟后，沒(méi)有特殊情況，在十二個(gè)月內(nèi)，刑事案件仍不能偵查終結(jié)的，可以根據(jù)具體情況恢復(fù)民間借貸糾紛案件的審理。

裁定駁回起訴后，公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)接到法院移送的涉案材料或者相關(guān)當(dāng)事人的報(bào)案后不予立案?jìng)刹?，或者立案?jìng)刹楹笥殖蜂N案件，以及刑事案件起訴后法院審理認(rèn)為不構(gòu)成犯罪而宣告無(wú)罪的，出借人再行提起民事訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)受理，并根據(jù)審理認(rèn)定的案件事實(shí)，依法作出民事裁判。

法院應(yīng)當(dāng)慎用裁定駁回起訴和中止訴訟。

第三十八條

民間借貸糾紛案件的審理，應(yīng)適用合同法、物權(quán)法、擔(dān)保法和民法通則等法律規(guī)定。法律、法規(guī)沒(méi)有規(guī)定或規(guī)定不明確的，適用最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》（法<民>[1991]21號(hào)）等司法解釋的規(guī)定。

七、附則

第三十九條

本指導(dǎo)意見自下發(fā)之日起施行，如具體內(nèi)容與新頒布實(shí)施的法律、行政法規(guī)和司法解釋不一致的，以新頒布的法律、行政法規(guī)和司法解釋為準(zhǔn)。

《江蘇省高院民間借貸糾紛案件若干問(wèn)題意見》（2013年）解讀

一、關(guān)于民間借貸的事實(shí)審查與舉證責(zé)任

民間借貸案件審理中的最大難點(diǎn)在于案件事實(shí)的認(rèn)定。事實(shí)認(rèn)定是法官依據(jù)各種經(jīng)驗(yàn)法則，或是通過(guò)對(duì)各種證據(jù)材料的證據(jù)價(jià)值進(jìn)行斟酌、判斷和取舍，進(jìn)而推定當(dāng)事人間事實(shí)關(guān)系的過(guò)程。在這一過(guò)程中，無(wú)論是經(jīng)驗(yàn)法則的選擇和運(yùn)用，還是對(duì)證據(jù)的證明價(jià)值或證明力的判斷，都不可能由法律予以明確而具體的規(guī)定，而只能委諸于法官的自由心證，但這樣一來(lái)，又難免導(dǎo)致不同法官對(duì)類似案件作出不同的心證結(jié)果。雖然完全統(tǒng)一法官的心證結(jié)果是不現(xiàn)實(shí)的，但是通過(guò)更加精細(xì)化的證據(jù)法則統(tǒng)一和規(guī)范法官的心證過(guò)程卻是可能并且必需的，也是民間借貸案件審理中亟需解決的問(wèn)題。為此，意見將證據(jù)法則的明晰和運(yùn)用作為重中之重，對(duì)如何分配和轉(zhuǎn)換民間借貸案件當(dāng)事人的舉證責(zé)任、如何行使釋明權(quán)引導(dǎo)當(dāng)事人及時(shí)舉證、如何確定在僅有借據(jù)或僅有轉(zhuǎn)賬憑證等情形下的舉證責(zé)任等問(wèn)題作出了明確的規(guī)定，以圖逐步規(guī)范和統(tǒng)一法官認(rèn)定案件事實(shí)的過(guò)程，并可使他人遵循這種事實(shí)認(rèn)定過(guò)程的軌跡來(lái)檢驗(yàn)法官心證結(jié)果的妥當(dāng)性。

1、民間借貸案件中舉證責(zé)任分配的基本規(guī)則。舉證責(zé)任的分配取決于實(shí)體法規(guī)范，即主張權(quán)利的原告應(yīng)當(dāng)對(duì)權(quán)利發(fā)生的法律要件事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任，而被告則對(duì)妨礙權(quán)利發(fā)生以及權(quán)利消滅的法律要件事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。鑒于《合同法》第210條將民間借貸合同規(guī)定為實(shí)踐性合同，意見立足該實(shí)體法規(guī)范，規(guī)定原告基于借貸關(guān)系主張返還借款的，不僅對(duì)雙方形成借貸合意承擔(dān)舉證責(zé)任，還應(yīng)對(duì)款項(xiàng)交付的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任;被告抗辯借款本金、利息等已經(jīng)全部?jī)斶€或部分償還的，應(yīng)當(dāng)對(duì)償還借款的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。在舉證責(zé)任的分配上，需要注意結(jié)果上舉證責(zé)任和行為上舉證責(zé)任的區(qū)別。結(jié)果上的舉證責(zé)任是在案件事實(shí)處于真?zhèn)尾幻髑闆r下的裁判規(guī)則，其必須自始至終由一方當(dāng)事人來(lái)承擔(dān)，而不是由雙方當(dāng)事人同時(shí)承擔(dān);行為上的舉證責(zé)任，實(shí)質(zhì)是指證明的必要性，即當(dāng)一方當(dāng)事人的證明活動(dòng)即將成功時(shí)，對(duì)于對(duì)方當(dāng)事人而言，就產(chǎn)生了打破法官這種心證的必要性。例如，在請(qǐng)求返還借款訴訟中，如果原告關(guān)于存在借貸合意的證明活動(dòng)即將成功，被告就必須對(duì)“不存在借貸合意”的事實(shí)展開證明活動(dòng)。在整個(gè)訴訟過(guò)程中，負(fù)有這種行為上舉證責(zé)任即證明的必要性的當(dāng)事人是隨著法官心證的游移而時(shí)時(shí)刻刻都有可能發(fā)生變化的。因此，在庭審中，法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)結(jié)果上舉證責(zé)任的分配以及當(dāng)事人的舉證情況，精準(zhǔn)地判斷此時(shí)哪一方當(dāng)事人負(fù)有證明的必要，并及時(shí)作出“若不提出反證，審理將就此告終”的釋明，進(jìn)而督促其舉證。就這個(gè)意義而言，結(jié)果上的舉證責(zé)任也可以說(shuō)是法官指揮訴訟的指向標(biāo)，決定了行為上舉證責(zé)任的走向。實(shí)踐中，我們發(fā)現(xiàn)很多法官往往忽視了這個(gè)指向標(biāo)的作用，不能及時(shí)提示當(dāng)事人就某個(gè)相關(guān)事實(shí)負(fù)有證明的必要，而簡(jiǎn)單籠統(tǒng)地以雙方都有“行為上的舉證責(zé)任”為由，聽任當(dāng)事人進(jìn)行雜亂無(wú)章的證明活動(dòng)，使庭審調(diào)查活動(dòng)無(wú)法有序展開，這是造成很多案件事實(shí)審查不清的主要原因。

2、關(guān)于借據(jù)的證明效力。借據(jù)是民間借貸案件中的最基本證據(jù)，實(shí)踐中對(duì)借據(jù)的證明效力如何把握存在兩種不同的態(tài)度：一種是將借據(jù)奉為圭臬，簡(jiǎn)單地按照借據(jù)載明內(nèi)容下判;另一種則是將借據(jù)僅僅視為借款關(guān)系成立的證據(jù)，除此之外，還要求原告繼續(xù)提供款項(xiàng)交付憑證等實(shí)際付款的證據(jù)。我們認(rèn)為，這兩種態(tài)度都過(guò)于簡(jiǎn)單化和絕對(duì)化，具體案件中，應(yīng)當(dāng)結(jié)合證據(jù)法則和經(jīng)驗(yàn)法則確定借據(jù)在個(gè)案中的證明價(jià)值，查明案件事實(shí)。據(jù)此，意見規(guī)定，原告僅提供借據(jù)主張借貸關(guān)系成立，被告提出反駁證據(jù)足以對(duì)借款關(guān)系真實(shí)性產(chǎn)生合理懷疑的，人民法院應(yīng)當(dāng)要求原告進(jìn)一步提供證據(jù)。原告不能證明款項(xiàng)交付事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求。對(duì)此需要把握幾點(diǎn)：

(1)被告反證的提出責(zé)任。一般來(lái)說(shuō)，借據(jù)既是證明雙方存在借貸合意的直接證據(jù)，也是證明款項(xiàng)已經(jīng)實(shí)際交付的直接證據(jù)，具有較強(qiáng)的證明力。因此，當(dāng)原告以借據(jù)作為本證主張返還借款時(shí)，被告就產(chǎn)生了提出反證的必要，而被告提出反證的標(biāo)準(zhǔn)只要達(dá)到動(dòng)搖法官內(nèi)心確信的程度即可，此時(shí)舉證責(zé)任再次轉(zhuǎn)換到原告，由其就款項(xiàng)交付進(jìn)一步證明。

(2)間接事實(shí)的查明。實(shí)踐中，基于民間借貸行為手續(xù)辦理不規(guī)范、借貸行為隱密性強(qiáng)、虛假借貸行為多發(fā)的特點(diǎn)，法官除了審查借據(jù)、支付憑證等直接證據(jù)外，還應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人對(duì)款項(xiàng)出借的時(shí)間、地點(diǎn)、具體過(guò)程和事由等進(jìn)行說(shuō)明，注意通過(guò)審查相關(guān)的間接事實(shí)，以便查明并推定借貸事實(shí)是否實(shí)際發(fā)生、款項(xiàng)是否實(shí)際交付、借款本金與利息的數(shù)額等直接事實(shí)。

(3)正確發(fā)揮經(jīng)驗(yàn)法則的作用。事實(shí)認(rèn)定的過(guò)程就是法官依據(jù)經(jīng)驗(yàn)法則，或是通過(guò)評(píng)價(jià)各種證據(jù)來(lái)推定事實(shí)、或是通過(guò)間接事實(shí)來(lái)推定直接事實(shí)的過(guò)程。在民間借貸案件中，應(yīng)注意以下經(jīng)驗(yàn)法則的運(yùn)用：一是區(qū)分小額借貸和大額借貸采用不同的證明標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于小額借貸，由于現(xiàn)金交付較為普遍，故借據(jù)具有較強(qiáng)的證明力，出借人提供了借據(jù)，一般應(yīng)認(rèn)定雙方之間的借貸關(guān)系;對(duì)于大額借貸，僅有借據(jù)尚不足夠，原告需就款項(xiàng)交付事實(shí)進(jìn)一步提供證據(jù)。二是借款本金的認(rèn)定。根據(jù)目前高利貸較為普遍以及當(dāng)事人往往在借款本金中預(yù)扣利息的經(jīng)驗(yàn)法則，如果借據(jù)中載明的絕大部分金額通過(guò)轉(zhuǎn)賬支付，可以推定當(dāng)事人在借款本金中預(yù)扣了利息，出借人主張剩余部分系采用現(xiàn)金支付的，應(yīng)提供證據(jù)證明，否則對(duì)其主張不予支持。至于“大額、小額”的標(biāo)準(zhǔn)，以及“絕大部分金額”的比例，應(yīng)當(dāng)根據(jù)各地的經(jīng)濟(jì)狀況，結(jié)合相關(guān)的經(jīng)驗(yàn)法則確定。

3、關(guān)于缺乏借貸合意憑證的處理。意見規(guī)定，原告僅提供轉(zhuǎn)賬、存款憑證等交付憑證，未提供借貸合意憑證，被告以雙方不存在借貸關(guān)系或者存在其他法律關(guān)系為抗辯的，并提出證據(jù)足以對(duì)借款關(guān)系真實(shí)性產(chǎn)生合理懷疑的，人民法院應(yīng)當(dāng)要求原告就雙方存在借貸合意進(jìn)一步提供證據(jù)。原告不能證明雙方存在借貸合意的，應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求。該規(guī)定闡明了以下幾層含義：

首先，就結(jié)果上舉證責(zé)任的分配而言，應(yīng)由主張返還借款的原告承擔(dān)借貸合意和款項(xiàng)交付事實(shí)的舉證責(zé)任。如果原告只能證明款項(xiàng)交付事實(shí)，不能證明借貸合意的存在，仍應(yīng)承擔(dān)敗訴后果。

其次，關(guān)于被告提出的雙方不存在借貸關(guān)系或者存在其他法律關(guān)系的抗辯，在法律上屬于“附理由的否認(rèn)”，即其對(duì)原告所主張的事實(shí)在整體上提出爭(zhēng)議，但對(duì)其中一部分予以認(rèn)可，如其承認(rèn)收到過(guò)錢，但主張?jiān)摴P錢不是借款而是應(yīng)當(dāng)收取的貨款。這種情形下，對(duì)于雙方陳述一致的部分即“款項(xiàng)已經(jīng)交付”可以構(gòu)成被告的自認(rèn)，但對(duì)于被告否認(rèn)的部分，即“借貸合意”的存在與否，由于原本就應(yīng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任，此時(shí)仍應(yīng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任。

再次，關(guān)于經(jīng)驗(yàn)法則的選擇和運(yùn)用。原告提供轉(zhuǎn)賬、存款憑證等交付憑證，既可以作為款項(xiàng)交付的直接證據(jù)，也可以成為證明借貸合意的間接事實(shí)，根據(jù)經(jīng)驗(yàn)法則，可以推定借貸合意的存在，此時(shí)就產(chǎn)生了被告提供反證的必要，亦即行為上的舉證責(zé)任。如果被告提供了反證足以對(duì)借款關(guān)系真實(shí)性產(chǎn)生合理懷疑的，則原告又必須加強(qiáng)本證，如原告不能加強(qiáng)本證使法官達(dá)到內(nèi)心確信之程度的，仍應(yīng)承擔(dān)敗訴后果。

最后，在上述情形下，原告以借貸關(guān)系起訴遭敗訴結(jié)果后，轉(zhuǎn)而以不當(dāng)?shù)美P(guān)系主張被告歸還款項(xiàng)的，是否會(huì)導(dǎo)致舉證責(zé)任的變化?實(shí)務(wù)中有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)的成立要件為：(1)一方獲取利益;(2)致他方遭受損害;(3)取得利益無(wú)法律上之原因。其中“取得利益無(wú)法律上原因”屬于消極事實(shí)，不應(yīng)由原告舉證，而應(yīng)由被告就其取得利益具備合法原因承擔(dān)舉證責(zé)任。這樣，就會(huì)產(chǎn)生一對(duì)矛盾，即在借貸糾紛中，原告因舉證不能而敗訴;但如其轉(zhuǎn)而提起不當(dāng)?shù)美V，則可能因舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移至被告而勝訴。我們認(rèn)為，之所以產(chǎn)生這種矛盾，是由于片面地理解了不當(dāng)?shù)美V的舉證責(zé)任分配規(guī)則所致。在理論上，不當(dāng)?shù)美譃閮煞N類型，一種是給付型不當(dāng)?shù)美硪环N是非給付型不當(dāng)?shù)美?。其中，前者系基于原告的給付而發(fā)生;后者則非基于原告的給付而是基于特定行為、法律規(guī)定或自然事件而發(fā)生。雖然二者的不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)成立要件并無(wú)不同，但是“取得利益無(wú)法律上原因”的舉證責(zé)任恰好相反：在非給付型不當(dāng)?shù)美V中，應(yīng)由被告就其取得利益具備法律上的原因負(fù)舉證責(zé)任;而在給付型不當(dāng)?shù)美V中，則應(yīng)由原告就被告無(wú)法律上的原因負(fù)舉證責(zé)任，因?yàn)檫@雖然屬于對(duì)消極事實(shí)進(jìn)行舉證，但由于原告即給付不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)人乃使財(cái)產(chǎn)發(fā)生變動(dòng)的主體，由于其主動(dòng)的給付行為而使本處于其自身控制之下的財(cái)產(chǎn)發(fā)生變動(dòng)，故由其承擔(dān)舉證不能的風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)屬合理。

4、關(guān)于當(dāng)事人到庭。民間借貸案件中，當(dāng)事人往往不出庭，僅由代理律師出庭陳述事實(shí)或進(jìn)行辯論，導(dǎo)致案件事實(shí)無(wú)法查清。為更好地查清案件事實(shí)，意見規(guī)定，對(duì)于案件事實(shí)存在重大爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)要求借貸雙方當(dāng)事人本人、經(jīng)辦人到庭，說(shuō)明借款的原因、款項(xiàng)交付的時(shí)間、地點(diǎn)、款項(xiàng)來(lái)源、用途等具體事實(shí)和經(jīng)過(guò)，并接受對(duì)方當(dāng)事人的質(zhì)詢和法庭的詢問(wèn)。承擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人本人無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭履行說(shuō)明義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的后果。理解和適用這一條需要注意的是：

(1)傳喚當(dāng)事人本人出庭一般只有在通過(guò)對(duì)其他證據(jù)進(jìn)行調(diào)查之后，案件事實(shí)仍然存在重大爭(zhēng)議，法官無(wú)法形成心證，且當(dāng)事人本人非常了解案件事實(shí)的情況下才能進(jìn)行。這是因?yàn)?，?dāng)事人是與訴訟結(jié)果具有直接利害關(guān)系的訴訟主體，其陳述的證明力一般是較低的;另一方面，強(qiáng)迫當(dāng)事人作出對(duì)其不利的陳述也有些強(qiáng)人所難，從訴訟心理上不太妥當(dāng)。因此，法院根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)或者依職權(quán)要求當(dāng)事人本人出庭應(yīng)當(dāng)符合上述前提條件。

(2)關(guān)于當(dāng)事人不到庭的法律后果。負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人本人無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭履行說(shuō)明義務(wù)，導(dǎo)致案件事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)的，應(yīng)承擔(dān)敗訴的后果，應(yīng)無(wú)疑問(wèn)。問(wèn)題是，對(duì)于不負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人一方，其本人無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭履行說(shuō)明義務(wù)的，是否應(yīng)承擔(dān)不利后果?對(duì)此，因討論中存在較大爭(zhēng)議，故意見沒(méi)有明確，實(shí)踐中，法官應(yīng)當(dāng)依據(jù)通過(guò)其他證據(jù)已經(jīng)獲得的自由心證，綜合考量當(dāng)事人不出庭作證對(duì)于訴訟的妨礙程度、歸責(zé)程度等各種因素，可以判定由不出庭的當(dāng)事人承擔(dān)一定的不利后果，即可將對(duì)方當(dāng)事人所主張的相關(guān)事實(shí)視為真實(shí)。

二、關(guān)于夫妻共同債務(wù)

夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義對(duì)外借款是否為夫妻共同債務(wù)，實(shí)踐中爭(zhēng)議很大?！痘橐龇ā返?1條規(guī)定，“離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還”，該規(guī)定明確了以“是否用于夫妻共同生活”作為是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的核心判斷標(biāo)準(zhǔn)。而《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問(wèn)題的解釋(二)》(以下簡(jiǎn)稱《婚姻法司法解釋二》第24條[1]，則從保護(hù)債權(quán)人利益和維護(hù)交易安全的角度出發(fā)，規(guī)定婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個(gè)人名義對(duì)外舉債的，除明確約定為個(gè)人債務(wù)的情形外，原則上均認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。該解釋對(duì)于防范債務(wù)人借助離婚方式逃避債務(wù)起到了良好的規(guī)制作用，但近年來(lái)社會(huì)上又出現(xiàn)了反向的通過(guò)惡意舉債侵害配偶權(quán)益的現(xiàn)象，如夫妻一方私自對(duì)外舉債未用于家庭生活(如賭博、吸毒、個(gè)人消費(fèi)等)，甚至與案外人串通虛構(gòu)債務(wù)侵害配偶一方的利益。對(duì)這類爭(zhēng)議，如果嚴(yán)格適用《婚姻法司法解釋二》第24條的規(guī)定，可能導(dǎo)致配偶一方的法律責(zé)任無(wú)限擴(kuò)張，有失公平正義，對(duì)相對(duì)處于弱勢(shì)的婦女權(quán)益的保護(hù)尤為不利;同時(shí)，也與《婚姻法》第41條的立法精神以及現(xiàn)代民法自己責(zé)任的基本原則有所不合。為了妥當(dāng)保護(hù)配偶一方的合法權(quán)益，同時(shí)兼顧對(duì)債權(quán)人的利益和交易安全的維護(hù)，更好地協(xié)調(diào)婚姻法與司法解釋的關(guān)系，意見中明確，除了司法解釋(二)第24條規(guī)定的除外條款，如果夫妻一方能舉證證明“出借人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所借款項(xiàng)并非用于家庭生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或共同生活”的，也可以不認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。在適用該意見時(shí)，應(yīng)注意以下問(wèn)題：

1、夫妻關(guān)系存續(xù)期間發(fā)生的債務(wù)，除《婚姻法司法解釋二》第24條規(guī)定的兩種情形外，應(yīng)當(dāng)首先推定為夫妻共同債務(wù)。配偶一方主張不是夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，證明“出借人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所借款項(xiàng)并非用于家庭生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或共同生活”。

2、配偶一方主張非夫妻共同債務(wù)，需要同時(shí)證明兩個(gè)要件事實(shí)：一是所借款項(xiàng)客觀上未用于夫妻共同生活;二是出借人知道或者應(yīng)當(dāng)知道該借款非用于夫

第五篇：民間借貸合同

民間借貸合同

貸款人：借款人：保證人：

借款人因其生意上需要資金周轉(zhuǎn)，向貸款人提出借款要求，現(xiàn)經(jīng)各方在平等、自愿的基礎(chǔ)上協(xié)商一致，訂立本合同。

第一條 貸款人提供人民幣_(tái)________萬(wàn)元整（小寫：______元）的借款給借款人

用于做生意。借款期限為_____月（年），自___年_____月____日起至______年____月______日止。利息按月息_______分計(jì)算（即月利息為_______元），利息每個(gè)月結(jié)一次，在每個(gè)月的_____日付清，以貸款人收據(jù)為憑。本金在貸款期限屆滿時(shí)歸還。

第二條 借款人應(yīng)當(dāng)按照合同約定歸還本金。若借款人不按約定還款的，貸款人

有權(quán)要求借款人立即償還借款本金，不受借款期限的約束。若逾期還款的，逾期期間的利息按約定的借款期限的利率計(jì)算，直至還清為止；貸款人并有權(quán)根據(jù)逾期時(shí)間以______元/日的標(biāo)準(zhǔn)向貸款人計(jì)收違約金。

第三條 貸款人在訂立本合同時(shí)即將借款人所借款項(xiàng)以現(xiàn)金方式一次性支付給借

款人。

第四條 貸款人不按約定償還本金或利息的，貸款人為上實(shí)現(xiàn)債權(quán)而支出的費(fèi)用，包括公證費(fèi)、鑒定費(fèi)、登記費(fèi)、訴訟費(fèi)以及貸款人聘請(qǐng)律師處理訴訟事務(wù)而支出的律師服務(wù)費(fèi)用等在內(nèi)的實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用，均由借款人來(lái)承擔(dān)。

第五條 保證人為了借款人的貸款提供連責(zé)任的擔(dān)保，保證期限為借款到期后二

年內(nèi)履行清借款人的責(zé)任，保證擔(dān)保的范圍是：主債權(quán)（本金）和利息、違約金，以及貸款人為了實(shí)現(xiàn)債權(quán)而支出的費(fèi)用，包括公證費(fèi)、鑒定費(fèi)、登記費(fèi)、訴訟費(fèi)以及貸款人聘請(qǐng)律師處理訴訟事務(wù)而支出的律師服務(wù)費(fèi)用等在內(nèi)的實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

第六條 本合同一式三份，貸款人、借款人、保證人各執(zhí)一份，自各方簽字之日

起生效。

借款人：貸款人

住址：住址：

身份證：身份證：

電話：電話：

收條

保證人:本人已收到貸款方交來(lái)現(xiàn)金___________元整

（小寫元整）。此條。住址：

收款人簽名：

身份證：

電話：201年月日訂立