第一篇：2018年造價工程師案例分析-材料預(yù)算定額消耗量的確定

2018年造價工程師案例分析:材料預(yù)算定額消耗量的確定

3月19日

材料預(yù)算定額消耗量的確定

合理確定材料消耗定額，必須研究和區(qū)分材料在施工過程中消耗的性質(zhì)。施工中材料的消耗，可分為必需的材料消耗和損失的材料兩類性質(zhì)。

完成單位合格產(chǎn)品所必需消耗的材料數(shù)量，按用途可分為主要材料、輔助材料、周轉(zhuǎn)性材料、其他材料。其計算方法主要有以下幾種。

(1)按標(biāo)準(zhǔn)規(guī)格及規(guī)范要求計算。這是一種常用的方法，其中一些基本的計算公式應(yīng)記住，如：每立方米1磚墻磚的凈用量計算公式為 磚數(shù)=1/[(磚寬十灰縫)*(磚厚+灰縫)*磚長] 再如砂漿用量的計算公式為

砂漿(m3)=(1m3砌體—磚數(shù)的體積)*1.07 其中1.07是砂漿實體積折合為虛體積的系數(shù)。(2)按設(shè)計圖紙尺寸計算。

(3)對于配合比用料，可采用換算法。

(4)對于不能用其他方法確定定額消耗量的新材料、新結(jié)構(gòu)，可采用測定法。材料的損耗量，是指在正常施工條件下不可避免的材料消耗，如現(xiàn)場內(nèi)材料運(yùn)輸損耗及施工過程損耗.材料定額消耗量=材料凈用量+損耗量 =材料凈用量X(1+損耗率)點擊【造價工程師學(xué)習(xí)資料】或復(fù)制打開http://004km.cn?wenkuwd，注冊開森學(xué)（學(xué)爾森在線學(xué)習(xí)的平臺）賬號，免費領(lǐng)取學(xué)習(xí)大禮包，包含：①試聽課程視頻 ②歷年真題答案及解析 ③各科目考點匯總 ④常用公式匯總 ⑤模擬卷 ⑥備考攻略及記憶法

第二篇：2015年造價工程師《工程計價》：確定材料定額消耗量的基本方法模擬試題

2015年造價工程師《工程計價》：確定材料定額消耗量的基本方法模擬試題

一、單項選擇題（共 25題，每題2分，每題的備選項中，只有1個事最符合題意）

1、人工挖孔樁的清單單獨列項的有__。A．樁護(hù)壁 B．泥漿池

C．溝道砌筑拆除 D．ABC都不對

2、在磚混結(jié)構(gòu)的民用建筑中，__作為水平的承力構(gòu)件。A．磚墻

B．鋼筋混凝土 C．磚柱 D．樓板

3、有五個熟練木工組成的木工隊在異型混凝土澆筑段上制作安裝100m2的特殊曲面木模。根據(jù)企業(yè)的統(tǒng)計資料，已知一般曲面木模的制作安裝每日完成5m2，特殊曲面木模的難度系數(shù)為2.0，每天兩班工作制，則木工隊在該段施工的流水節(jié)拍為__天。A．4 B．6 C．8 D．10

4、在__階段，按照有關(guān)規(guī)定編制的投資估算，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，工程造價作為該項目的控制造價。A．項目可行性研究 B．初步設(shè)計 C．項目建議書 D．施工圖預(yù)算

5、平整場地是指建筑物場地厚度在__cm以內(nèi)的挖、填、運(yùn)、找平，應(yīng)按平整場地項目編碼列項。A．±15 B．±20 C．±22 D．±30

6、在施工過程中，不允許承包商既可索賠工期又可索賠費用的情況是__。A．特殊惡劣氣候造成停工 B．業(yè)主采購的材料未及時供應(yīng) C．施工圖紙未及時提供 D．施工現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)文物

7、項目現(xiàn)場平面布置圖的內(nèi)容不包括__。A．地下管線

B．在現(xiàn)場范圍內(nèi)現(xiàn)存的永久性建筑 C．永久性道路和臨時道路 D．水電管網(wǎng)

8、承包商編制工作施工組織設(shè)計的主要工作中有以下四項內(nèi)容：①編制施工進(jìn)度計劃；②編制施工方案及選擇主要施工機(jī)械；③編制資源配置計劃；④繪制施工平面圖。上述內(nèi)容在編制程序中的先后關(guān)系正確的是（）。A．①—②—③—④ B．②—①—④—③ C．②—①—③—④ D．②—③—①—④

9、在編制分部分項工程量清單中，__一般不可能完全根據(jù)《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》 GB50500-2003的規(guī)定編寫。A．項目編號 B．計量單位 C．工程數(shù)量 D．項目名稱

10、多余工作時間屬于__時間。A．有效工作 B．損失 C．定額

D．必需損耗

11、根據(jù)歷史統(tǒng)計資料，水泥強(qiáng)度等級值的富余系數(shù)為1.13，混凝土強(qiáng)度標(biāo)準(zhǔn)差為3MPa。某施工企業(yè)用卵石、中砂和水泥強(qiáng)度等級32.5普通硅酸鹽水泥配制C25混凝土，若設(shè)計用水為180kg，則每立方米混凝土的水泥用量為（）。A．365kg B．350kg C．328kg D．385kg

12、中型壓縮機(jī)的排氣量范圍是（）。A．1m3/min＜V≤100m3/min B．1m3/min＜V≤10m3/min C．10m3/min＜V≤100m3/min D．50m3/min＜V≤100m3/min

13、聯(lián)合試運(yùn)轉(zhuǎn)費屬于__。A．管理費 B．直接工程費

C．工程建設(shè)其他費用 D．生產(chǎn)準(zhǔn)備費

14、預(yù)應(yīng)力鋼筋與螺絲端桿的連接多用__進(jìn)行焊接。A．氣壓焊 B．電渣壓力焊 C．電弧焊 D．閃光對焊

15、按照FIDIC施工合同條件，關(guān)于工程變更估價的原則，說法不正確的是__。A．變更工作的內(nèi)容在工程量表中沒有同類工作內(nèi)容的單價或價格，由工程師確定新的單價或價格 B．工程量表中雖然有同類工作的單價或價格，但對具體變更工作而言已不適用，則應(yīng)在原單價或價格的基礎(chǔ)上制定合理的新單價或價格

C．變更工作的內(nèi)容在工程量表中沒有同類工作內(nèi)容的單價或價格，應(yīng)按照與合同單價水平一致的原則，確定新的單價或價格

D．變更工作在工程量表中有同種工作內(nèi)容的單價或價格，應(yīng)以該單價計算變更工程費用

16、預(yù)計某項目計算期各年現(xiàn)金流量數(shù)據(jù)如下表所示，根據(jù)表中內(nèi)容，項目具有財務(wù)生存能力的正確判斷是（）。

A．因④合計為正，故項目具有財務(wù)生存能力

B．因第1年④不為負(fù)，故項目第1年具有財務(wù)生存能力 C．因第3年③大于②，故項目第3年具有財務(wù)生存能力 D．因第4年④為負(fù)，故項目第4年不具有財務(wù)生存能力

17、根據(jù)《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》(GB 50500-2008)，下列關(guān)于油漆、涂料、禳糊工程的敘述錯誤的是__。

A．筒子板油漆按設(shè)計圖示尺寸以面積計算

B．木間壁油漆按設(shè)計圖示尺寸以單面外圍面積計算 C．衣柜油漆按設(shè)計圖示尺寸以油漆部分展開面積計算

D．木地板油漆按設(shè)計圖示尺寸以面積計算，空洞、空圈的開口部分不計算

18、當(dāng)合同約定的違約金高于因違約行為造成的損失時，違約方（）。A．可以拒絕賠償 B．不得提出異議

C．可以要求仲裁機(jī)構(gòu)裁定予以適當(dāng)減少

D．可以要求設(shè)計行政主管部門裁定予以適當(dāng)減少

19、在工程建設(shè)監(jiān)理中，協(xié)助業(yè)主確定對目標(biāo)控制有利的承包模式，是目標(biāo)控制的__之一。A．組織措施 B．技術(shù)措施 C．經(jīng)濟(jì)措施 D．合同措施

20、建設(shè)項目可行性研究報告的主要內(nèi)容是__。A．市場研究、技術(shù)研究和風(fēng)險預(yù)測研究 B．市場研究、技術(shù)研究和效益研究 C．經(jīng)濟(jì)研究、技術(shù)研究和綜合研究 D．經(jīng)濟(jì)研究、技術(shù)研究和資源研究

21、按照絕熱材料分類，硅藻土、蛭石加石棉類應(yīng)屬于__。A．高溫用絕熱材料 B．中溫用絕熱材料 C．常溫用絕熱材料 D．低溫用絕熱材料

22、依法成立的合同，自__時生效。A．要約生效 B．成立 C．承諾

D．雙方簽字或者蓋章

23、不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的形式是__。A．繼續(xù)履行 B．采取補(bǔ)救措施 C．賠償損失 D．追繳財產(chǎn)

24、某工程項目建設(shè)期為3年，建設(shè)期內(nèi)每年初貸款500萬元，年利率為10%，運(yùn)營期前3年每年末等額償還貸款本息，到第3年年未全部還清，則每年末應(yīng)償還貸款本息__萬元。A．606.83 B．665.50 C．732.05 D．955.60

25、某建設(shè)項目，基建撥款為3500萬元，項目資本為600萬元，項目資本公積金250萬元，基建投資借款800萬元，企業(yè)債券基金500萬元，待沖基建支出500萬元，應(yīng)收生產(chǎn)單位投資借款1600萬元，基本建設(shè)支出1800萬元，則基建結(jié)余資金為__萬元。A．2700 B．2750 C．3250 D．2250

二、多項選擇題（共25題，每題2分，每題的備選項中，有2個或2個以上符合題意，至少有1個錯項。錯選，本題不得分；少選，所選的每個選項得 0.5 分）

1、建筑安裝工程費用由__、利潤和稅金構(gòu)成。A．直接費、間接費 B．直接工程費、間接費 C．直接費、企業(yè)管理費

D．直接工程費、間接工程費

2、在項目可行性研究階段，按照有關(guān)規(guī)定編制的初步設(shè)計總概算，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，作為__。

A．?dāng)M建項目工程造價的最高限額 B．該項目的控制造價 C．該項目的預(yù)算造價 D．該項目的承包合同價

3、石子的強(qiáng)度用巖石立方體抗壓強(qiáng)度和壓碎指標(biāo)表示。在選擇采石場、對粗骨料強(qiáng)度有嚴(yán)格要求或?qū)|(zhì)量有爭議時，宜用（）檢驗。A．巖石立方體 B．碎石或卵石

C．抵抗壓碎的能力 D．卵石

4、氣割過程是預(yù)熱一燃燒一吹渣過程，但并不是所有金屬都能滿足這個過程的要求，只有符合（）條件的金屬才能進(jìn)行氣割。A．金屬在氧氣中的燃燒點應(yīng)低于其熔點 B．金屬的導(dǎo)熱性不應(yīng)太高

C．金屬中阻礙氣割過程和提高鋼的可淬性的雜質(zhì)要少 D．金屬在切割氧流中的燃燒應(yīng)是吸熱反應(yīng)

5、某建設(shè)項目，建設(shè)期為3年，各年投資計劃額如下：第一年投資8600萬元，第二年投資13000萬元，第三年投資3600萬元，年均投資價格上漲率為6%，則建設(shè)項目建設(shè)期間漲價設(shè)備費為__萬元。A．516 B．1606.8 C．687.66 D．2810.46

6、某承包商對一項10000延長米的木窗簾盒裝修工程進(jìn)行承包。在報價書中指明，計劃用工2498工日，即工效為2498工日/10000m=0.2498工日/m。每工日工資按40元計，共計報價人民幣99920元。在裝修過程中，由于業(yè)主供應(yīng)木料不及時，影響了承包商的工作效率，完成10000m木窗簾盒的裝修工作實際用2700工日，實際支付工資按43元/工日計，實際共支付116100元，則人工費索賠額應(yīng)為__元。A．8100 B．8080 C．16180 D．8000

7、當(dāng)房間預(yù)制樓板布置縫差在60～120mm時，可采用的補(bǔ)隙措施為__。A．調(diào)整板縫寬度

B．沿墻邊挑兩皮磚解決 C．需要重新選擇板的規(guī)格 D．不采取補(bǔ)隙措施

8、在下列投資方案評價指標(biāo)中，不考慮資金時間價值的指標(biāo)是__。A．利息備付率和內(nèi)部收益率 B．資金利潤率和凈現(xiàn)值率 C．利息備付率和借款償還期 D．凈年值和內(nèi)部收益率

9、某施工企業(yè)需用一臺價值20萬元的施工機(jī)械，若采用融資租賃方式租入該種設(shè)備，年租金額為4.5萬元，已知所得稅率為33%，則其資金成本率為（）。A．22.5% B．15.08% C．14.47% D．6.75%

10、下列的融資方式中不存在外商對國內(nèi)基礎(chǔ)設(shè)施的控制問題，也不會威脅國家安全的融資方式包括__。A．BOT和TOT B．TOT和ABS C．PFI和TOT D．ABS和BOT

11、下列工程中，屬于分部工程的是__。A．土方開挖工程 B．電梯工程

C．玻璃幕墻工程 D．模板工程

12、營造行道樹一般以__為主，以路中心線為軸線，在公路兩旁營造單行或雙行的樹木。A．活柳坡 B．矮林 C．喬木

D．護(hù)坡草皮

13、有頂蓋無圍護(hù)結(jié)構(gòu)的收費站其建筑面積按__計算。A．柱外圍水平面積

B．柱外圍水平面積的一半 C．頂蓋水平投影面積

D．頂蓋水平投影面積的一半

14、有時為了概略衡量蒸汽鍋爐的熱經(jīng)濟(jì)性，常用煤水比或__來表示。A．蒸汽額定功率 B．煤汽比 C．鍋爐效率 D．熱汽比

15、承包人在索賠意向通知提交后的__天內(nèi)遞交正式的索賠報告。A．7 B．14 C．28 D．56

16、有一幢六層建筑，每層有4個施工過程各組織一個專業(yè)隊進(jìn)行等節(jié)奏施工，流水節(jié)拍為8d(施工技術(shù)上無搭接也不間歇)，則該工程的工期為__天。A．72 B．48 C．32 D．24

17、擺磚樣(或稱排磚、撂底)的目的是__。A．減少砍磚 B．保證豎縫均勻 C．保證組砌合理

D．保證每個樓層為整皮數(shù)

E．使各段磚墻底部標(biāo)高符合設(shè)計要求

18、已知某項目6月底計劃工程量為200立方米，計劃單價為1000元/立方米，實際完成工程量為220立方米，實際單價為1200元/立方米，則該項目6月底投資偏差為__萬元。A．4.4 B．-4.4 C．-2 D．2

19、底層為商店、二層以上為住宅的建筑物，應(yīng)采用__。A．混合結(jié)構(gòu) B．框架結(jié)構(gòu) C．內(nèi)框架結(jié)構(gòu) D．空間結(jié)構(gòu)

20、如果輔助工作時間和準(zhǔn)備與結(jié)束工作時間在整個工作班工作時間消耗中所占比重不超過__，則可歸納為一項，以工作過程的計量單位表示，確定出工作過程的工時消耗。A．5%～6% B．6%～7% C．3%～4% D．4%～5%

21、以下關(guān)于工程量清單計價的說法，不正確的是__。A．工程量清單是招標(biāo)人提供的一個投標(biāo)報價的平臺

B．投標(biāo)人應(yīng)根據(jù)現(xiàn)行定額的消耗量和市場價進(jìn)行投標(biāo)報價 C．投標(biāo)人應(yīng)根據(jù)自身的技術(shù)、財力、管理能力投標(biāo)報價 D．招標(biāo)人根據(jù)具體的評標(biāo)細(xì)則評標(biāo)

22、當(dāng)建設(shè)工程竣工驗收時，為了鑒定工程質(zhì)量對隱蔽工程進(jìn)行必要的開挖和修復(fù)，如果驗收質(zhì)量合格，費用應(yīng)從__支付。A．建設(shè)單位的管理費 B．建設(shè)單位的基本預(yù)備費 C．檢驗實驗費 D．研究實驗費

23、選擇性控制系統(tǒng)的特點是幾個控制器共用一個__。A．截止閥 B．球閥 C．調(diào)節(jié)閥 D．限壓閥

24、下列電壓等級中哪些是低壓__。A．220V B．380V C．6kV D．10kV E．35kV

25、施工企業(yè)的營業(yè)利潤應(yīng)等于（）。

A．工程結(jié)算利潤+其他業(yè)務(wù)利潤-管理費用-財務(wù)費用 B．工程結(jié)算利潤+其他業(yè)務(wù)利潤-管理費用-所得稅 C．工程結(jié)算收入-工程結(jié)算成本-工程結(jié)算稅金及附加 D．工程結(jié)算收入-工程結(jié)算成本-所得稅

第三篇：187784_淄博造價信息網(wǎng)消耗量定額解釋

問： 房間與陽臺連通，洞口上坪與圈梁連成一體的混凝土梁如何計算并套用？

目。

問： 鋼筋機(jī)械連接的接頭,如何計算？

鋼筋機(jī)械連接的接頭，按設(shè)計規(guī)定計算。設(shè)計無規(guī)定時，按施工規(guī)范或施工組織設(shè)計規(guī)定的實際數(shù)量答： 計算。

問： 在什么情況下，不計算設(shè)計鋼筋的用量?

連接長度，不另行計算。2施工單位為了節(jié)約材料所發(fā)生的鋼筋搭接，其連接長度或鋼筋接頭

不另行計算。

答： 房間與陽臺連通，洞口上坪與圈梁連成一體的混凝土梁，按過梁的計算規(guī)則計算工程量，執(zhí)行單梁子發(fā)布時間：2012-3-7 9:09:47發(fā)布時間：2012-3-7 9:08:13答： 計算鋼筋的設(shè)計用量時，下列情況不另行計算: 1已執(zhí)行了本章鋼筋接頭子目的鋼筋連接，其發(fā)布時間：2012-3-7 9:06:44問： 如何計算鋼筋的設(shè)計用量？

設(shè)計無規(guī)定時，按施工規(guī)范規(guī)定計算。2設(shè)計規(guī)定鋼筋搭接的按設(shè)計規(guī)定計算設(shè)計末規(guī)定的鋼筋錨固、定尺長度的鋼筋連接等結(jié)構(gòu)性搭接，按施工規(guī)范規(guī)定計算設(shè)計、施工規(guī)范均未規(guī)定的，已包括在鋼筋損耗率內(nèi)，不另計算。3鋼筋的彎鉤增加長度和彎起增加長度，按設(shè)計規(guī)定計算。

問： 樓梯大理石、花崗巖現(xiàn)場加工如何執(zhí)行定額？

規(guī)格塊料，其現(xiàn)場加工，執(zhí)行補(bǔ)充子目9-1-162、163。2樓梯大理石、花崗巖現(xiàn)場加工，按實際切割長度，以米計算。3大理石、花崗巖塊料現(xiàn)場加工的損耗率，根據(jù)現(xiàn)場加工情況據(jù)實測定。

問： 預(yù)制水磨石踢腳板，設(shè)計為異形時如何套用？

他均不變。

問： 樓梯、臺階的牽邊是指哪個部位？

答： 樓梯、臺階的牽邊，是指樓梯、臺階踏步的兩端或一端防止流水直接從踏步端部下落的構(gòu)造或做法。發(fā)布時間：2012-3-1 9:44:57答： 預(yù)制水磨石踢腳板，設(shè)計為異形時，執(zhí)行大理石異形踢腳板子目，調(diào)整其中的大理石踢腳板，消耗量及其發(fā)布時間：2012-3-1 9:47:37答： 1定額大理石、花崗巖樓梯面層子目，塊料按規(guī)格塊料成品，現(xiàn)場不切割編制。實際施工時，若不能采用發(fā)布時間：2012-3-7 9:03:17答： 計算鋼筋的設(shè)計用量時，下列各項內(nèi)容應(yīng)在計算范圍內(nèi)； 1鋼筋的混凝土保護(hù)層厚度，按設(shè)計規(guī)定計算。

發(fā)布時間：2012-3-1 9:43:56

砂漿體積的總體積不變。問： 砌筑材料的規(guī)格，設(shè)計與定額不同時，是否可以換算？答： 砌筑材料的規(guī)格，設(shè)計與定額不同時，可以換算，但消耗量不變，系指定額材料塊數(shù)折合體積與定額

問： 方整石零星砌體子目如何使用？

石的砌筑。

問： 工程量計算規(guī)則中砌筑界線是如何劃分的？

基礎(chǔ)與墻柱身使用不同材料，且分界線位于設(shè)計室內(nèi)地坪300mm以內(nèi)時，300mm以內(nèi)部分并入相應(yīng)墻柱身工程量內(nèi)計算。

問： 樁子目均不包括測樁內(nèi)容，實際發(fā)生時,如何計取？

問： 如何計算預(yù)制混凝土樁的送樁深度？

0.50m計算。

問： 灰土墊層及填料加固夯填灰土就地取土?xí)r，是否扣除？

問： 場地平整，現(xiàn)場厚度超過300mm時如何計算？

答： 場地平整，系指建筑物所在現(xiàn)場厚度300mm以內(nèi)的就地挖、填及平整。若挖填土方厚度超過300mm時，發(fā)布時間：2012-2-29 8:49:16答： 灰土墊層及填料加固夯填灰土就地取土?xí)r，應(yīng)扣除灰土配比中的粘土。發(fā)布時間：2012-2-29 8:50:27發(fā)布時間：2012-2-29 9:08:54答： 預(yù)制混凝土樁的送樁深度，按設(shè)計送樁深度另加發(fā)布時間：2012-3-1 9:35:48答： 樁子目均不包括測樁內(nèi)容，實際發(fā)生時，按合同約定列入。發(fā)布時間：2012-3-1 9:39:55答： 工程量計算規(guī)則中砌筑界線的劃分，基礎(chǔ)與墻柱身以室內(nèi)地坪為界，以下為基礎(chǔ)，以上為墻柱身。若發(fā)布時間：2012-3-1 9:41:20答： 方整石零星砌體子目，適用于窗臺、門窗洞口立邊、壓頂、臺階、墻面點綴石等定額末列項目的方整發(fā)布時間：2012-3-1 9:42:23問： 柱間條形基礎(chǔ)墊層，其長度如何計算？ 答： 柱間條形基礎(chǔ)墊層，按柱基礎(chǔ)含墊層之間的設(shè)計凈長度計算。

挖填土方工程量按相應(yīng)規(guī)定計算，但仍應(yīng)計算場地平整。

問： 如何計算回填灰土？

不同，可以換算，其他不變。2地坪回填，執(zhí)行2-1-1墊層子目。

問： 在什么情況下，計算土方放坡深度時，不計算基礎(chǔ)墊層的厚度？

時，土方放坡深度應(yīng)計算基礎(chǔ)墊層的厚度。

大于200mm時，其工作面寬度按混凝土基礎(chǔ)計算。

發(fā)布時間：2012-2-29 8:46:03答： 1槽坑回填，按定額1-4-

12、13子目，每定額單位增加人工3.12工日，3:7灰土10.1m3?；彝僚浜媳劝l(fā)布時間：2012-2-29 8:42:58答： 計算土方放坡深度時，不計算基礎(chǔ)墊層的厚度，系指墊層厚度小于200mm的情況；墊層厚度大于200mm發(fā)布時間：2012-2-29 8:41:35 問： 在什么情況下，混凝土墊層的工作面寬度按支擋土板的工作面寬度計算？ 答： 混凝土墊層的工作面寬度按支擋土板的工作面寬度計算，系指墊層厚度小于200mm的情況；墊層厚度發(fā)布時間：2012-2-27 10:52:40

第四篇：09年造價工程師典型案例分析

09年造價工程師《案例分析》典型案例

專題一竣工結(jié)算與工程款利息相關(guān)法規(guī)解讀與典型案例

1.1 竣工結(jié)算與工程款利息相關(guān)法規(guī)的主要內(nèi)容

1《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條第一款、第四十六條第一款規(guī)定

2《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第六條、第十七條、第十八條、第二十條、第六十六條規(guī)定

3《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十四條第三款規(guī)定

1.2 竣工結(jié)算與工程款利息相關(guān)法規(guī)解讀

1.2.1按黑白合同或補(bǔ)充協(xié)議進(jìn)行竣工結(jié)算時對工程造價的影響

建設(shè)工程的發(fā)包可分為不經(jīng)過招、投標(biāo)程序的發(fā)包和經(jīng)過招、投標(biāo)程序的發(fā)包。而后者又可分為必須經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序的發(fā)包和雖然不是必須要經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序發(fā)包，但發(fā)包人實際上按照招、投標(biāo)程序進(jìn)行的發(fā)包。

強(qiáng)制招標(biāo)的建設(shè)工程項目，可能會前后出現(xiàn)二份對工程價款有不同約定的合同，即我們平時所講的黑白合同，或曰陰陽合同。

在經(jīng)過招標(biāo)并備案后的施工承包合同的履行階段，由于各種原因，會存在同一個工程項目兩份合同的情況，這種情況可分為以下幾種形式：

（1）如果另一份施工合同是在中標(biāo)之前簽訂，一般認(rèn)定為無效

法律規(guī)定，在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，更不允許有串標(biāo)行為。所以如在中標(biāo)之前，發(fā)包人與承包人已簽訂了施工承包合同，該合同因違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定而無效。

（2）如果另一份施工合同是在中標(biāo)之后簽訂，則又可分為以下幾種情況：

1）沒有對實質(zhì)性條款進(jìn)行變更或補(bǔ)充的情況。一份僅對非實質(zhì)性條款進(jìn)行必要變更的合同是合法有效的。

2）對實質(zhì)性條款進(jìn)行了變更或補(bǔ)充，則該合同又可分為兩種情況：

①如果發(fā)生了招標(biāo)投標(biāo)過程中無法預(yù)見的新情況，使招標(biāo)投標(biāo)的前提條件發(fā)生了根本的變化，若不進(jìn)行變更或補(bǔ)充，將會使施工承包合同顯失公平，則變更或補(bǔ)充的合同是合法有效的。因此，如果出現(xiàn)以上情況，對工程價款的變更或補(bǔ)充的約定是合法有效。根據(jù)后行為否定前行為的原則，則工程結(jié)算以變更后的工程價款條款的約定進(jìn)行。

②如果不存在招標(biāo)投標(biāo)過程中無法預(yù)見的新情況，則以中標(biāo)備案的合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。

當(dāng)不存在招標(biāo)投標(biāo)過程中無法預(yù)見的新情況時，允許承發(fā)包雙方所謂的自愿對實質(zhì)性條款進(jìn)行所謂的補(bǔ)充（或變更），是有悖于《招標(biāo)投標(biāo)法》的宗旨的，是對其他未中標(biāo)的投標(biāo)人合法權(quán)益的侵犯，因此，對工程結(jié)算還是以中標(biāo)備案的合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。

《招標(biāo)投標(biāo)法》屬于經(jīng)濟(jì)法的范疇，追求的是中標(biāo)人、招標(biāo)人、和未中標(biāo)人三者的公平和公正。而《合同法》則屬于民法范疇，追求的是承包人和發(fā)包人的公平和公正。

但是，經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序所簽訂的建設(shè)工程施工合同，所追求的“公平”，更廣義、更辯證、更集成。既要追求招標(biāo)投標(biāo)階段的公平，也要追求合同簽訂與履行階段的公平，所以，履行施工承包合同過程中所簽訂的補(bǔ)充或變更協(xié)議理所當(dāng)然要考慮對未中標(biāo)的投標(biāo)人甚至于潛在的投標(biāo)人的公平。

1.2.2工程價款利息和墊資款利息規(guī)定對工程造價的影響

1.工程拖欠款利息

所謂工程價款是指發(fā)包人用以支付承包人按時保質(zhì)完成建設(shè)工程的物化勞動和活勞動以及承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任的合理造價。一般工程價款包括工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款和工程竣工結(jié)算余款。

發(fā)包人按時足額支付工程款，應(yīng)該理解為按時足額支付預(yù)付款、進(jìn)度款和竣工結(jié)算余款。法律規(guī)定，當(dāng)發(fā)包人未按時足額支付工程，則除支付工程款外，還應(yīng)支付應(yīng)欠付工程款的利息。所以，工程款利息可能存在三種形式：即工程預(yù)付款利息、工程進(jìn)度款利息和工程結(jié)算余款利息。

工程款利息的性質(zhì)是法定孳息。所謂孳息，是指母物所生之收益，在民法上孳息包括：天然孳息和法定孳息。而法定孳息是指因法律關(guān)系所得到的收益。發(fā)包人若未按期足額支付工程款，則通常認(rèn)為，欠付工程款已經(jīng)轉(zhuǎn)化為類似于借款關(guān)系。而法律規(guī)定，借款關(guān)系中的利息，其性質(zhì)屬于法定孳息，而不是違約金。所以，即使合同中沒有欠付工程款利息的約定，發(fā)包人也應(yīng)支付屬于法定孳息性質(zhì)的利息。

2.工程墊資款利息

所謂工程墊資是指承包方在合同簽訂后，未要求發(fā)包方先支付工程款或者支付部分工程款，而是利用自有資金或融資資金先進(jìn)場進(jìn)行施工，待工程施工到一定階段或者工程全部完成后，由發(fā)包方再支付墊付的工程款。根據(jù)發(fā)包方付款的比例和時間，墊資一般可包括帶資施工、形象節(jié)點付款、低比例形象進(jìn)度付款和工程竣工后付款等幾種情形。

雖然在《禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》（建建[1996]347號）文中，禁止在工程建設(shè)中帶資承包工程。因此人民法院在審理施工合同中的墊資條款時，一般認(rèn)定為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金的行為無效。但是，從法律效力看，三部委的通知是不能作為認(rèn)定合同效力的依據(jù)。另外，施工方墊資則是國際建筑行業(yè)的慣例，因此，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中肯定了墊資的合法性。

墊資款與工程欠款區(qū)別在于，墊資款是承包人自愿所為，是與發(fā)包人合意的結(jié)果，而工程欠款則是發(fā)包人未按時足額支付工程款所致的結(jié)果。因此，若墊資款約定有利息，則應(yīng)遵重當(dāng)事人的合意，如果當(dāng)事人未約定利息，則同樣也應(yīng)遵重當(dāng)事人的合意。而工程款欠款未約定利息，法律規(guī)定發(fā)包人則按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息，如果約定利息，從其約定，法律一般不干涉，但工程墊資款的計息的利率超過一定幅度，法律不予支持。

3.計息時間

關(guān)于計息的時間應(yīng)遵循：“有約定從約定，無約定從法定”的原則。由于發(fā)包人欠付預(yù)付款和進(jìn)度款的概率遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于發(fā)包人欠付工程竣工結(jié)算余款的概率，因此，法律僅對工程竣工結(jié)算余款的欠款沒有約定或者約定不明的，做出如下規(guī)定：

1）若建設(shè)工程已實際交付的，工程竣工結(jié)算欠款的應(yīng)付時間為建設(shè)工程實際交付之日。

2）若建設(shè)工程沒有交付的，工程竣工結(jié)算欠款的應(yīng)付時間為提交竣工結(jié)算文件之日。

3）若建設(shè)工程既沒有交付，又沒有完成工程價款的結(jié)算，工程竣工結(jié)算欠款的應(yīng)付時間為當(dāng)事人起訴之日

1.2.3關(guān)于發(fā)包人逾期審核結(jié)算文件視為確認(rèn)的法律規(guī)定及相關(guān)規(guī)章對此的規(guī)定的解讀

從法律的角度，建設(shè)工程施工承包合同是有履行順序的有償雙務(wù)合同。

按時足額支付工程款是發(fā)包人最主要的義務(wù)，按時保質(zhì)完成工程項目是承包人最主要的義務(wù)。

工程進(jìn)度款和預(yù)付款的支付是在工程施工過程中，若發(fā)包人未按約定支付會影響到工程正常進(jìn)度。而工程結(jié)算款則不同于工程預(yù)算款和工程進(jìn)度款，工程結(jié)算款的支付是在建設(shè)工程已經(jīng)竣工驗收合格之后，而且工程結(jié)算款的數(shù)額中包括了工程進(jìn)度款和工程預(yù)付款數(shù)額。所以，發(fā)包人拖欠工程款主要是拖欠工程結(jié)算款。工程結(jié)算價既是一個專業(yè)問題也是一個契約問題，確實需要一定時間來確定，所以，拖欠工程結(jié)算款的主要方式是拖延工程結(jié)算的確定時間。

在施工合同管理實務(wù)中拖欠工程結(jié)算余款不僅僅只涉及總承包人，相當(dāng)程度上會影響到分包人、勞務(wù)分包人、材料供應(yīng)商以及大量的農(nóng)民工。因此，這一問題就不僅僅只是一個法律問題了，而已成為一個嚴(yán)重的社會問題，為此，最高人民法院對逾期結(jié)算后果的約定予以法律上肯定，在《司法解釋》中對逾期不結(jié)算視為確認(rèn)的約定予以了肯定[1].綜上所述，雖然建設(shè)部107號文件和財政部和建設(shè)部369號文件具有逾期不結(jié)算視為認(rèn)可的規(guī)定，但是，若承包人與發(fā)包人所簽訂的施工承包合同中未約定適用該文件，不應(yīng)視為已有相應(yīng)約定。如果在施工承包合同中約定，本合同適用建設(shè)部107號文件或財政部和建設(shè)部369號文件，意味著對逾期限不結(jié)算的視為認(rèn)可的規(guī)定。

1.3竣工結(jié)算與工程款利息糾紛典型案例評析

1.3.1基本案情

2004年5月15日，某建設(shè)集團(tuán)有限公司（以下簡稱“承包人”）與某紡織實業(yè)有限公司（以下簡稱“發(fā)包人”）簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，由承包人承建工業(yè)園一期某車間工程，合同價款暫估人民幣1100萬元，約定“工程應(yīng)于2004年6月開工，應(yīng)于2004年12月竣工，并達(dá)到約定的優(yōu)良標(biāo)準(zhǔn)”?！俺邪巳舨荒馨闯兄Z工期完工，按工程總價的15%支付違約金?！薄肮こ倘暨_(dá)不能優(yōu)良，承包人支付甲方違約金人民幣150萬元。”

工程在2004年12月28驗收，但未通過驗收并責(zé)令整改。2005年1月20日承包人向發(fā)包人遞交了該工程的工程結(jié)算書，由于該工程尚未通過驗收，工程結(jié)算尚在審計之中，工程進(jìn)度款已付過合同約定比例，所以發(fā)包人只能在承包人整改完畢和審價結(jié)束后，才能按合同約定給付余下工程款。

承包人于2005年2月15日，向法院起訴，要求法院判令發(fā)包人以承包人遞交的工程結(jié)算書結(jié)算工程價款。為此發(fā)包人在積極應(yīng)訴的同時，以承包人工期和質(zhì)量違約為由，向法院提起反訴。

1.3.2爭議焦點

本案的爭議焦點主要是承包人提出的訴訟請求是否有法律依據(jù)以及被告的反訴是否成立，主要有以下幾點：

1）承包人在工程未通過竣工驗收合格，是否有權(quán)向發(fā)包人要求支付工程竣工估算價款。

2）若發(fā)包人對承包人提交的竣工結(jié)算文件，在規(guī)定的時間內(nèi)未審核完畢，是否必然視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件。

3）發(fā)包人對承包人提出的要求支付工程款的訴請時，什么情形可以反訴。

1.3.3簡要評析

1.承包人承建的建設(shè)工程竣工驗收合格是要求支付工程款的前提

建設(shè)工程施工承包合同是由承包人先按時保質(zhì)地完成承建工程，后由發(fā)包人按時足額支付工程價款的特殊承攬合同。

而根據(jù)《合同法》第六十七條規(guī)定：“先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！币虼耍逗贤ā吩诘诙倨呤艞l規(guī)定：“建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標(biāo)準(zhǔn)及時進(jìn)行驗收。驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價款，并接收該建設(shè)工程。建設(shè)工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用?！辈⑶遥督ㄖā返诹畻l第二款規(guī)定：“建筑工程竣工時，屋頂、墻面不得留有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷；對發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù)?！?《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條第二項說的更明確：“修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程款的，不予支持?！币虼耍邪顺薪ǖ慕ㄔO(shè)工程竣工合格是要求支付工程款的前提。

2.發(fā)包人逾期未審核完竣工結(jié)算文件，并非必然視為認(rèn)可結(jié)算文件

在一般正常情況下，應(yīng)當(dāng)按照合同約定結(jié)算工程價款，工程經(jīng)過竣工驗收合格后，雙方就應(yīng)當(dāng)結(jié)算。結(jié)算中，一般先由承包人提交竣工結(jié)算報告，由發(fā)包人審核或由發(fā)包人（或承、發(fā)包雙方共同）委托有相應(yīng)資質(zhì)的工程造價咨詢單位審價。但是，由發(fā)包人收到承包人提交的工程結(jié)算文件后往往遲遲不予答復(fù)或者根本不予答復(fù)，此時，承包人往往以發(fā)包人逾期結(jié)算視為認(rèn)可工程結(jié)算文件為理由，請求人民法院按照結(jié)算文件中形成的工程款數(shù)額，判令發(fā)包人承擔(dān)支付工程款的責(zé)任。

《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條是對建設(shè)工程施工合同的發(fā)包人違反合同約定逾期不結(jié)算工程價款的后果問題的規(guī)定。該條款規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。”

適用該條款而使承包人所遞交的竣工結(jié)算文件作為竣工結(jié)算文件，要符合三個逐級層次的條件。

第一個層次是：以“約定”為內(nèi)容的前提條件。該約定必須明確兩方面的內(nèi)容：一方面是所附條件的內(nèi)容（主要是約定答復(fù)的期限）；另一方面是所附條件成就與否的法律后果（即明確約定：若逾期不簽復(fù)，視為認(rèn)可）。

第二個層次是以“遞交”為內(nèi)容的必要條件。該必要條件的成就應(yīng)注意以下二個方面的問題：一方面應(yīng)迅速遞交，因為遞交時間是約定期限的起始點；另一方面承包人遞交結(jié)算文件應(yīng)當(dāng)是書面的。

第三個層次是以“逾期”為內(nèi)容的充分條件。該充分條件在具體操作中應(yīng)注意以下二點：一方面發(fā)包人逾期答復(fù)不影響以結(jié)算文件作為決算依據(jù)的法律后果，附延緩條件的民事法律行為，在條件成就與否確定前，應(yīng)有條件成就而取得權(quán)利或利益的希望。這種希望或可能性，在學(xué)理上，稱為期待權(quán)。在條件成就后，民事法律行為當(dāng)然發(fā)生效力，不須再有當(dāng)事人的意思表示或其他行為，另一方面發(fā)包人在約定的期限內(nèi)對竣工結(jié)算文件的答復(fù)應(yīng)是書面。所以，發(fā)包人逾期未審核完竣工結(jié)算文件，并非必然視為認(rèn)可結(jié)算文件。3.發(fā)包人對承包人提出的要求支付工程款的訴請時，一般情況下可以提起反訴。

民事訴訟中的訴訟是指當(dāng)事人就特定民事爭議向法院提出的做出有利于自己裁判的請求。訴訟有三個要素：

1）當(dāng)事人。任何一個訴訟，均有提起訴訟的原告與被訴的被告；

2）訴訟標(biāo)的。是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭執(zhí)并要求法院做出裁判的對象，本案中的訴訟標(biāo)的是承包人基于與發(fā)包人簽訂的施工承包合同的法律關(guān)系提出的要求發(fā)包人履行支付工程款的請求；

3）訴訟理由。是原告起訴的事實和法律依據(jù)。

反訴是指在訴訟程序進(jìn)行中，本訴被告針對本訴原告向法院提出的獨立的反請求。提起反訴要具有以下條件：

1）主體條件。即必須由本訴的被告向本訴的原告提出；

2）時間條件。即必須在本訴法院受理后至法庭辯論終結(jié)前；

3）法院條件。即必須向有管轄權(quán)的本訴法院提出；

4）程序條件。即本訴與反訴適用同一種訴訟程序；

5）牽連條件。即必須是本訴與反訴存在法律上或事實上的聯(lián)系。

所以，只要符合以上的時間條件、法院條件、程序條件，本案發(fā)包人是可以提起反訴的。

專題二工程變更相關(guān)法規(guī)解讀與典型案例

2.1工程變更相關(guān)法規(guī)的主要內(nèi)容

1《合同法》第七十七條規(guī)定

2《合同法》第七十八條規(guī)定

3《合同法》第六十三條的規(guī)定

5《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條規(guī)定

6《建筑法》第五十八條規(guī)定

7《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第九條規(guī)定

8《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第十條規(guī)定：

2.2工程變更相關(guān)法規(guī)解讀

2.2.1工程變更的必要性及法律性質(zhì)的分析

建設(shè)工程施工承包合同的公平合理是基于簽訂合同時的承包范圍、設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)、施工條件等靜態(tài)前提下的，合同中所規(guī)定的雙方權(quán)利和義務(wù)也是以此為基礎(chǔ)的。由于建設(shè)工程項目具有不確定性、周期長等特點，因此，在施工承包合同的履行過程中，這種靜態(tài)的前提往往會因為工程發(fā)生變更而被打破，則有必要在新的承包范圍、在新的設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)或在新的施工條件等前提下，建立新的平衡，追求新的公平和合理，這需要事先約定權(quán)利和義務(wù)分配的程序來保證的。因此，施工承包合同與一般其他合同相比，處理變更事項的程序條款有相當(dāng)重要的地位，無論在建設(shè)部與工商總局聯(lián)合頒布的《建設(shè)工程施工合同》（示范文體）（GF-1999-0201）中，還是在《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同》（示范文本）（GF－2003－0213）中，在規(guī)定了雙方一般權(quán)利和義務(wù)后均單獨一章規(guī)定工程變更的處理，其目的就是為了在動態(tài)中更充分的、更全面地體現(xiàn)公平和合理。

工程變更的分類：

按照工程變更主要來源之于以下幾個方面：

發(fā)包人為改變使用功能或基于客觀條件等所提出的工程變更；

承包人鑒于現(xiàn)場情況的施工條件或遇到不可預(yù)見的地質(zhì)情況等而提出的工程變更；

第三人出于相鄰權(quán)而提出的工程變更；

設(shè)計單位為了修正或完善原設(shè)計而提出的設(shè)計變更。

按工程變更的性質(zhì)和對工程造價的影響程度，一般可將工程變更分為三類：

第一類是改變技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和設(shè)計方案的重大變更。例如結(jié)構(gòu)型式的變更、重大防護(hù)設(shè)施及其它特殊設(shè)計的變更等。

第二類改變工程尺寸或工程質(zhì)量的重要變更。例如改變標(biāo)高、位置等。

第三類是變更原設(shè)計圖紙中明顯的差錯或遺漏，不降低原設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)下的材料代換和現(xiàn)場必須立即決定的局部修改的一般變更。

而按工程變更的具體內(nèi)容，一般可將工程變更分為，設(shè)計變更、進(jìn)度計劃變更、施工條件變更、也包括發(fā)包人提出的“新增工程”。

工程變更與工程簽證的關(guān)系及其本質(zhì)

在施工合同履行過程中發(fā)生工程變更主要是以工程簽證的形式來體現(xiàn)，所謂工程簽證是指在施工過程中，由于發(fā)生了工程變更而通過約定的程序?qū)ζ渲Ц陡鞣N費用、順延工期、損失賠償?shù)仁马椷_(dá)成意思表示一致的協(xié)議，從其性質(zhì)上來看，應(yīng)視為是原工程承包合同的補(bǔ)充協(xié)議，是工程款結(jié)算時的有效憑據(jù)。工程簽證可分為兩類，一類是定性的確認(rèn)，即僅對變更的事實予以確認(rèn)的簽證；另一類則是既定性又定量、不僅對變更的事實予以確定，而且對變更的事實所需要的費用和延誤的時間予以確認(rèn)的簽證。

靜態(tài)的工程造價是簽訂合同時的工程合同價款，工程合同價款指發(fā)包人承包人在協(xié)議書中約定，發(fā)包人用以支付承包人按照合同約定完成承包范圍內(nèi)全部工程并承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任的款項。動態(tài)的工程造價則是通過在工程合同價款的基礎(chǔ)上以工程追加合同價款調(diào)整來實現(xiàn)的。工程追加合同價款是指在合同履行中發(fā)生需要增加合同價款的情況，經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后所增加的合同價款。它們與工程竣工結(jié)算價款的關(guān)系如下：

工程竣工結(jié)算價款＝工程合同價款±工程追加（或減少）合同價款

工程追加合同價款＝工程設(shè)計變更增減的工程價款±工程增減而引起的增減的工程價款±施工條件變更增減的工程價款±工程索賠的工程價款。

2.2.2工程變更價款計價中的法律規(guī)定

建設(shè)工程施工合同的動態(tài)變化主要是通過工程變更形式來體現(xiàn)的，而工程變更往往通過工程簽證來鎖定的。就法律角度而言，工程變更簽證應(yīng)視為是對原工程承包合同的補(bǔ)充。因此，根據(jù)法律規(guī)定，合同當(dāng)事人協(xié)議一致，可以變更或補(bǔ)充合同。

根據(jù)工程變更簽證的具體程度，工程變更簽證可大體分為三類。

1）如果工程簽證不僅對于發(fā)生的變更事實予以肯定，而且對于發(fā)生變更的費用和延誤的工期也予以確定，則按簽證中約定的工程價款結(jié)算方式進(jìn)行結(jié)算。

這類工程簽證是最有利于維護(hù)承包人利益的，這種定量的約定，無論其與定額有什么差異，均是合法有效的。除非在規(guī)定的時期內(nèi)，對方向仲裁委員會（或法院）以“約定內(nèi)容顯失公平”為理由主張撤銷或變更，并得到支持的除外。

2）僅對變更的事實予以定性的肯定，但未對變更的費用和延誤的工期予以定量的確認(rèn)的工程簽證。則參照簽訂施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)工程行政主管部門發(fā)布的計價方法或計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。

建設(shè)工程施工合同中的實質(zhì)性條款（價款、工期、質(zhì)量）是對應(yīng)于施工合同承包前提的，所以，其關(guān)于工程價款的計價標(biāo)準(zhǔn)或計價方式并非自然適用于變更部分。所以，這類工程簽證的工程價款可以參照簽訂施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)工程行政主管部門發(fā)布的計價方法或計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。工程簽證從本質(zhì)上講就是一個補(bǔ)充的合同，而合同生效后，若當(dāng)事人就價款或者報酬沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。若仍不能確定，則按照訂立合同時履行地市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)工程行政主管部門發(fā)布的計價方法或計價標(biāo)準(zhǔn)是根據(jù)本地建筑業(yè)市場的建安成本的平均值確定的，屬于政府指導(dǎo)價的范疇，是推薦性規(guī)范，并非屬于強(qiáng)制性規(guī)范。所以，當(dāng)工程簽證對價款沒有確定，是參照而不是按照政府發(fā)布的計價方法和計價標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計價，并且是簽訂合同時而不是發(fā)生爭議時計價。

3）既沒有對變更的事實予以定性的肯定，也沒有對變更費用和延誤的工期予以定量的確認(rèn)，但承包人提供的其他證據(jù)能確認(rèn)實際發(fā)生工程量的，則參照簽訂施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)工程行政主管部門發(fā)布的計價方法或計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。這種情況對承包人最為不利，沒有工程簽證明確肯定該變更的事實的發(fā)生，但承包人主張認(rèn)為其實際施工的工程量多于合同或合同附件中列明的工程量的，根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，承包人應(yīng)當(dāng)證明發(fā)包人同意或要求其施工時其他非書面的試圖證明工程量的證據(jù)，只要經(jīng)過舉證、質(zhì)證等程序后足以證明該證據(jù)所證明的實際工程量事實的真實性、合法性性和關(guān)聯(lián)性的情況，就可以作為計算工程量的依據(jù)[1]，否則就屬于其自身超設(shè)計圖紙施工或者質(zhì)量未達(dá)到要求返工造成的工程量增加。如果定性問題解決后，定量問題即承包人在施工中實際付出的人工費和原材料費以及實際支出的其他費用，應(yīng)當(dāng)按照訂立合同時履行地的市場價格確定。

綜上所述，只要發(fā)生工程變更，就可能使簽訂建設(shè)工程施工承包合同時的前提條件發(fā)生變化，就存在一個對變更工程價款的計價問題，因此，一般情況下，建設(shè)工程合同價款不完全等同于工程竣工結(jié)算造價。并且，建設(shè)工程合同價款的計價方式也并不自然適用于工程追加合同價部分的計價。對工程追加合同部分的計價原則遵循的是“有約定，從約定；無約定，從法定”的原則。

2.2.3

工程變更簽訂程序中“送達(dá)”及“默示條款”的分析

從法律層面而言，工程變更簽證，是一個經(jīng)過要約與承諾的而對原施工承包合同的變更或補(bǔ)充的過程。法律規(guī)定，承包人是不得對原設(shè)計進(jìn)行變更，只有發(fā)包人可以進(jìn)行設(shè)計變更，而發(fā)包人進(jìn)行工程變更往往是向承包人發(fā)出變更通知單方式進(jìn)行的，而承包人就該工程變更所涉及的工程價款往往以工程簽證的形式要求發(fā)包人確認(rèn)。這一切往往均與送達(dá)的概念連在一起。

司法送達(dá)是指人民法院按照法律程序向受送達(dá)人送交有關(guān)的文件的行為。法律所規(guī)定的司法送達(dá)一般有以下幾種方式：1）直接送達(dá)。2）留置送達(dá)。3）委托送達(dá)。4）郵寄送達(dá)。5）轉(zhuǎn)交送達(dá)。6）公告送達(dá)。

承發(fā)包雙方在履行施工承包合同中，應(yīng)用比較多的送達(dá)方式主要是直接送達(dá)、郵寄送達(dá)。當(dāng)事人在用直接送達(dá)的方式時，應(yīng)注意送達(dá)人不僅要取得曾經(jīng)送過的證據(jù)，而且要取得曾經(jīng)對方收到過的證據(jù)。即既要有“送”的證據(jù)，又要有“達(dá)”證據(jù)，并且均應(yīng)注明“送”“達(dá)”的內(nèi)容和時間等。

在應(yīng)用郵寄送達(dá)中，嚴(yán)格說，必須采用掛號郵寄，最好采用雙掛號。在采用掛號郵寄中必須寫明郵寄的內(nèi)容。對特別重要、特別敏感的文件可采用公證加掛號的辦法進(jìn)行郵寄送達(dá)。如果碰到拒絕簽收的行為，可采用“電信發(fā)傳真”、“快遞送來回”、“掛號辦公證”等方式。

如果確實送達(dá)了，但相對人就是故意不作明確表示，這種情況在施工實際中經(jīng)常會碰到。為此，要充分利用默示條款。

意思表示可以用兩種方式，一種是以語言或文字等可以記錄的方式表示自已的意思，另一種方式是以自己的行為來表示意思即所謂的默示。以默示表示意思可以分為積極作為的默示和消極不作為的默示，消極不作為的默示內(nèi)容具有不確定性，因此法律上很難承認(rèn)這種消極的不作為的默示。只有兩種情況下，法律上才予承認(rèn)。這兩種情況一是法律有明確的規(guī)定；另一種情況是雙方當(dāng)事人事前約定，在超過一定期間，若一方消極不作為的默示表示為某種特定的意思。其實也只有這兩種情況下，消極的不作為的意思才能夠予以確定。

當(dāng)事人為了避免一方不作明確的表示，可以在施工合同中規(guī)定不作為默示。而這種約定必須明確兩點，一是期限，二是超過期限的默示所代表的意思表示。所以，施工承包合同雙方當(dāng)事人，首先應(yīng)當(dāng)對施工承包合同通用條款中的默示條款有一個分類，一類是承包人默示的法律后果，一類是發(fā)包人默示的法律后果，建立默示后果的預(yù)警機(jī)制，做到“心中有數(shù)、落實到人、強(qiáng)調(diào)重點、防患未然”。其次，充分利用施工承包合同專用條款中雙方自由協(xié)商約定的特點，對合同相對方可能出現(xiàn)的“三不”現(xiàn)象即“不答復(fù)、不簽收、不表態(tài)”設(shè)計一套默示條款予以制約，或充分利用107號文和369號文中所規(guī)定的不作為默示的條款。

2.3案例及分析

2.3.1基本案情

2006年1月5日，某地出入境檢驗檢疫局（本案被告，以下簡稱“被告”）以工程量清單計價方式，經(jīng)過公開招標(biāo)投標(biāo)與某一建筑工程公司（本案原告，以下簡稱“原告”）簽訂了《某商檢大廈建設(shè)工程施工合同》。合同約定：承包范圍為商檢大廈及裙房，建筑面積為31200平方米，工程造價暫估2818萬元，開竣工時間為2006年1月10日和12月31日。

在合同履行過程中，由于被告對建筑工程不很熟悉，前期劃策不夠充分，因此，在施工過程中，工程變更比較多。同時，由于被告現(xiàn)場管理人員力量薄弱、管理能力有限等原因，被告對工程變更通知并非都是書面形式發(fā)出，對原告提出的變更工程價款的要求，也并非都明確答復(fù)。

2007年1月30日，本工程通過了竣工驗收，于是，原告在規(guī)定的時間內(nèi)向被告提交了竣工結(jié)算報告，原被告對原設(shè)計圖紙部分計價沒有很大的矛盾，但是對原告提出高達(dá)350萬元的工程變更部分的工程價款雙方矛盾很大。被告認(rèn)為：一部分工程變更沒有簽證，所以不予確認(rèn)；一部分工程變更雖有簽證，但價格沒有確定，應(yīng)按原告工程量清單中相似的價格確定。而原告認(rèn)為：只要被告要求或同意自己施工的，均應(yīng)計價；對只確定工程變更而未確認(rèn)計價標(biāo)準(zhǔn)的工程簽證，其計價應(yīng)按當(dāng)?shù)囟~計價。

由于雙方對原告提出350萬元的工程變更部分，能達(dá)成一致的只有100萬左右，所以，2007年7月20日，原告向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟，要求被告支付由于工程變更所增加的工程款350萬元。

2.3.2爭議焦點

本案的爭議焦點主要是關(guān)于工程變更的量的確認(rèn)和變更工程價款的計價問題。具體可分為以下幾點：

1）如果沒有簽證來證明工程發(fā)生變更，但有其他證據(jù)證明發(fā)包人要求承包人施工的，該部分工程變更是否可確認(rèn)以及如何確認(rèn)；

2）假設(shè)上述第一問題的答案是可以確認(rèn)并以其他證據(jù)來確定其工程量的，那么其計價如何確定；

3）如果工程簽證只有工程變更的工程量的確認(rèn)而沒有具體計價的確定，法律如何規(guī)定這種情形下的計價原則。

2.3.3簡要評析

建設(shè)工程施工承包合同簽訂是基于一定的承包范圍、一定的設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)、一定的施工條件等靜態(tài)前提下進(jìn)行的，并以此來規(guī)定雙方的權(quán)利和義務(wù)。但是由于建設(shè)工程項目具有不確定性等特點，在施工承包合同履行過程中，由于工程變更，這種靜態(tài)前提往往會被打破。工程變更形式一般包括：設(shè)計變更、進(jìn)度計劃變更、施工條件變更、增減工程項目的變更。簽訂合同時約定的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方式是對應(yīng)靜態(tài)前提條件的，而動態(tài)變化引起的工程造價的增減則以追加合同價款調(diào)整來體現(xiàn)的。二者存在以下等式關(guān)系：

工程竣工結(jié)算價款＝工程合同價款±工程追加（或減少）合同價款

雖然有以上等式，但是工程合同價款的計價方式與工程追加合同價款的計價方式并非一定相同。又因為工程追加合同款的約定往往明確程度不夠，所以就會產(chǎn)生本案件的工程造價的糾紛。

1.工程簽證對變更的事實和變更的計價標(biāo)準(zhǔn)予以明確約定，按約定計價

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。”因此，對變更部分的計價標(biāo)準(zhǔn)的確定可以與合同約定的計價標(biāo)準(zhǔn)一致，也可以不一致，例如，本案中的工程變更簽證中的計價可以與合同中的工程量清單計價一致，也可以按當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算。只要雙方合意，均是合法有效的。這類工程簽證一般是最有利于維護(hù)承包人利益的，也是在工程竣工結(jié)算中爭議最少的一種工程簽證。

2.工程簽證僅對變更的事實予以確定，其計價原則是按當(dāng)?shù)氐挠媰r規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計價

工程簽證從本質(zhì)上講就是一個補(bǔ)充的合同，而合同生效后對價款約定不明或未約定，按照《中華人民共和國合同法》第六十二條規(guī)定：“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（二）價款或報酬不明確的，按照訂立合同時履行地市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按規(guī)定履行。”因此，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條第二款規(guī)定的更加明確：“因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方式或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款?！碑?dāng)?shù)亟ㄔO(shè)工程行政主管部門發(fā)布的計價方法或計價標(biāo)準(zhǔn)是根據(jù)本地建筑業(yè)市場的建安成本的平均值確定的，屬于政府指導(dǎo)價的范疇，所以，這類工程簽證的工程價款可以參照簽訂施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)工程行政主管部門發(fā)布的計價方法或計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。所以，工程簽證僅對變更的事實予以確定，其計價原則上按當(dāng)?shù)氐亩~標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計價。

3.沒有工程簽證，只有其他證據(jù)證明發(fā)包人同意施工，其計價原則是按當(dāng)?shù)氐挠媰r規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計價

最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條規(guī)定：“當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量?！彼裕邪擞凶C據(jù)證明發(fā)包人同意或要求其施工的，并且該證據(jù)經(jīng)過舉證、質(zhì)證后足以證明其真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性的，這類證據(jù)可視為工程簽證，可以作為計算工程量的依據(jù)。按照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條第二款的精神，這類情況的計價原則也可參照簽訂施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政部門發(fā)布的計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。

專題三關(guān)于建設(shè)工程承發(fā)包模式的相關(guān)法規(guī)解讀、典型案例分析與實際應(yīng)用

3.1涉及建設(shè)工程承發(fā)包模式的相關(guān)法規(guī)條文

《建筑法》第十三條

《建設(shè)工程勘察設(shè)計企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第六條

《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第五條

《合同法》第二百七十二條

《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十條

《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第五條

《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第七條

《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第四條

3.2 建設(shè)工程承發(fā)包模式相關(guān)法規(guī)解讀

3.2.1關(guān)于建設(shè)工程承包資質(zhì)的問題

法律明確規(guī)定，對從事建筑活動的企業(yè)和單位，不僅需要具備公司法所規(guī)定的必備條件，還需要取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，才能在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。

建設(shè)工程實施階段主要由勘察、設(shè)計和施工三個時段組成，因此，從事建筑活動的主體可分為：工程總承包單位、勘察單位、設(shè)計單位和施工單位以及服務(wù)于建設(shè)工程實施階段的中介機(jī)構(gòu)（建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、建設(shè)工程造價咨詢機(jī)構(gòu)、建設(shè)工程監(jiān)理機(jī)構(gòu)等）五大類，每一大類中又有更細(xì)的分類以及每一類對應(yīng)的等級。

3.2.2關(guān)于施工承包權(quán)的非專業(yè)分包、專業(yè)分包和勞務(wù)分包的法律特征

分包是相對與總包而言的，是總承包人將一部分施工承包權(quán)分包給分包人完成的行為。根據(jù)分包所指向的施工承包權(quán)所涉及的專業(yè)性質(zhì)，分包可分為非專業(yè)施工分包、專業(yè)施工分包和勞務(wù)作業(yè)分包。一般情況下，專業(yè)施工分包又可以分為指定專業(yè)施工分包和非指定專業(yè)施工分包。法律對分包行為有一定的限制。

1.無論是非專業(yè)分包，還是專業(yè)分包，均需要發(fā)包人同意

建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付工程價款的合同。是屬于完成工作成果的合同，是特殊的承攬合同。而作為完成工作成果的特殊的承攬合同的建設(shè)工程合同，承攬人工作具有獨立性的特點。因此，總承包人需要進(jìn)行分包時，法律規(guī)定必須經(jīng)發(fā)包人同意。同意的方式可以在合同中約定，也可以在合同外以書面形式表示。

2.不得將主體結(jié)構(gòu)工程以非專業(yè)分包形式分包

《建筑法》明確規(guī)定，在合理使用年限內(nèi)，必須確保建筑物地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。而地基工程一般可以由專門地基與基礎(chǔ)工程專業(yè)承包企業(yè)承建，為了保證建筑物的工程質(zhì)量，履行總承包人的職責(zé)，法律規(guī)定主體結(jié)構(gòu)工程不得分包。

3.總承包人不得將所有的承包權(quán)予以分包

《建筑法》雖然允許總承包人將其承建的部分工程，在符合相關(guān)規(guī)定的前提下進(jìn)行分包，但是法律規(guī)定不得將取得的所有承包權(quán)均予分包，并規(guī)定這種情況為非法轉(zhuǎn)包，所簽訂的分包合同無效。

4.分包人與總承包人共同就分包項目向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任

若責(zé)任人是多數(shù)人的，則根據(jù)各責(zé)任人之間的共同關(guān)系、可將共同責(zé)任分為按份責(zé)任、連帶責(zé)任。所謂按份責(zé)任是指各責(zé)任人按照法律的規(guī)定或者合同的約定各自承擔(dān)一定份額的民事責(zé)任。而連帶責(zé)任是指各個責(zé)任人對外不分責(zé)任份額和次序承擔(dān)責(zé)任的民事責(zé)任。對權(quán)利人而言，連帶責(zé)任相比按份責(zé)任更能充分、更有效地保護(hù)自身的權(quán)益。

5.施工分包與勞務(wù)分包

在法律上施工分包與勞務(wù)分包是有差別的，施工分包合同的標(biāo)的物是工作成果，屬于完成工作成果的合同，非專業(yè)分包與專業(yè)分包統(tǒng)稱為施工分包；而勞務(wù)分包合同的標(biāo)的物是提供一定技能的勞務(wù)服務(wù)，屬于提供勞務(wù)的合同，二者主要存在如下差異：

1）主體資質(zhì)要求不同。施工分包主體要求的資質(zhì)是施工總承包資質(zhì)或?qū)I(yè)施工承包資質(zhì)；勞務(wù)作業(yè)分包主體要求的資質(zhì)是勞務(wù)作業(yè)的資質(zhì)。

2）分包的限制條件不同。施工分包必須經(jīng)發(fā)包人同意，并且分包人不可再分包；法律并沒有規(guī)定勞務(wù)分包必須要經(jīng)發(fā)包人（或者總包人）同意。

3）有償對價支付對象不同。施工分包合同中，發(fā)包方對價支付給分包人的是工程款（由人工費、材料費、機(jī)械臺班費、管理費、利潤以及相關(guān)稅費組成）；而勞務(wù)分包合同中，發(fā)包人對價支付給分包人的是勞務(wù)報酬（由人工費、簡易機(jī)械設(shè)備費、管理費、利潤以及相關(guān)稅費組成）。

4）價款結(jié)算方法不同。施工分包的工程款結(jié)算主要有固定合同價、可調(diào)合同價和成本加酬金合同價；而施工勞務(wù)分包的勞務(wù)報酬結(jié)算主要有固定勞務(wù)報酬價、不同工種計時單價、不同工作計件單價。

5）可選擇適用的示范合同文本不同。施工分包選擇適用的示范文本一般是《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）或《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同（示范文本）》（GF-2003-0213）；勞務(wù)作業(yè)分包則一般選擇《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同（示范文本）》（GF-2003-0214）。

當(dāng)然，除了以上五點不同外，還有質(zhì)量規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)不同（施工分包的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)除當(dāng)事人約定外，按照建設(shè)工程質(zhì)量規(guī)定，而勞務(wù)分包的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)除當(dāng)事人約定外，按《建筑安裝工程施工及驗收規(guī)范》和《建筑安裝工程質(zhì)量評定標(biāo)準(zhǔn)》執(zhí)行）、分包人生活臨時設(shè)施費用承擔(dān)不同、甚至連分包人在施工現(xiàn)場內(nèi)使用的安全保護(hù)用品由誰負(fù)責(zé)供應(yīng)也有所不同。盡管如此，但最本質(zhì)的還是合同性質(zhì)不同，其他的不同則是由此派生出來的。

3.2.3關(guān)于違法分包、非法轉(zhuǎn)包、肢解分包的法律規(guī)定

1.違法分包與非法轉(zhuǎn)包

根據(jù)分包是否違反法律的禁止性規(guī)定，可將分包分為合法分包和違法分包，沒有違反法律禁止性規(guī)定的分包是合法分包；反之則是違法分包。

違法分包主要有以下四種情形：

1）總承包人將建設(shè)工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；

2）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)發(fā)包方的同意，承包人將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成；

3）施工總承包單位將工程主體結(jié)構(gòu)的施工發(fā)包給其他單位的；

4）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

非法轉(zhuǎn)包是指工程施工合同的承包人不履行合同約定義務(wù)，將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。從合同履行過程來看，如果出現(xiàn)工程技術(shù)、質(zhì)量問題，非法轉(zhuǎn)包人仍需承擔(dān)相關(guān)的經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任。轉(zhuǎn)包的表現(xiàn)形式主要有兩種情況：承包人將全部工程轉(zhuǎn)包；承包人將全部工程肢解后以分包的名義轉(zhuǎn)包。

合法分包與非法轉(zhuǎn)包的本質(zhì)區(qū)別是：合法分包的發(fā)包人在合同履行過程中并未脫離合同當(dāng)事人的地位，其仍在履行總包管理責(zé)任；而非法轉(zhuǎn)包在合同履行過程中已實際脫離了當(dāng)事人地位，其不再履行任何合同義務(wù)。但從法律責(zé)任上講，無論是合法分包還是非法轉(zhuǎn)包，發(fā)包人均應(yīng)與分包人或轉(zhuǎn)包之承包人承擔(dān)連帶法律責(zé)任。“

合法分包與非法轉(zhuǎn)包在本質(zhì)上有根本的區(qū)別，但在表現(xiàn)形式上兩者均由第三人完成應(yīng)由自己完成的建設(shè)工程的部分或全部工作，有一定相似之處。正確區(qū)分二者，既有法理上的理論意義，更有著現(xiàn)實的實踐意義。主要可從以下幾點來判斷，即原承包主體是否實際變更、現(xiàn)場實際管理人員的隸屬關(guān)系是否正常、原材料的供應(yīng)主體是否與承包主體一致等。法律規(guī)定，凡是分包工程發(fā)包人將工程分包后，未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)人員，并未對該工程的施工活動進(jìn)行組織管理的，視同轉(zhuǎn)包行為。

2.肢解發(fā)包

肢解發(fā)包是指將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。這種行為會導(dǎo)致缺乏一個統(tǒng)攬全局協(xié)調(diào)各方的總包管理的單位，從而各承包單位各自為政、各行其事，勢必會導(dǎo)致整個工程管理上的混亂，容易造成建設(shè)工期延遲，建造成本的增加，更為嚴(yán)重的是不能保證建筑工程的質(zhì)量與安全。所以，建筑法提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包，整個建筑工程的工程質(zhì)量和工程安全由總包單位統(tǒng)一管理。

《建筑法》禁止肢解發(fā)包。肢解發(fā)包的表現(xiàn)形式主要有兩種情況：一是發(fā)包人將其建設(shè)工程肢解后發(fā)包給若干個單位；二是總承包人將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別發(fā)包給他人。

雖然法律禁止肢解發(fā)包，但也不因為法律禁止肢解發(fā)包的規(guī)定，就排斥所有建設(shè)單位的正當(dāng)?shù)闹苯影l(fā)包，即肢解發(fā)包與直接發(fā)包是兩個不同的概念。而理解這兩個不同的概念的關(guān)鍵是正確理解“應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程”這句話。為此，必須理解以下幾個概念：建設(shè)工程項目、單位工程、分部工程、分項工程。

若將不同的單位工程發(fā)包給不同承包人施工，應(yīng)該不屬于肢解分包，若將不同的分項工程分包給不同施工單位施工有可能涉嫌肢解分包。因此，對肢解分包與直接發(fā)包不應(yīng)教條理解，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律的規(guī)定并結(jié)合具體的建設(shè)工程項目的特點進(jìn)行分析。

3.3 建設(shè)工程承發(fā)包模式典型案例分析

3.3.1基本案情

2005年6月10日，上海某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“A公司”）與浙江某建筑工程公司（以下簡稱為“B公司”）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，合同中約定：由B公司作為施工總承包單位承建由A公司投資開發(fā)的某賓館工程項目，承包范圍是地下二層，地上24層的土建、采暖、給排水等工程項目，其中，玻璃幕墻專業(yè)工程由A公司直接發(fā)包，工期自2005年6月26日至2006年12月30日，工程款按工程進(jìn)度支付。同時約定，由B公司履行對玻璃幕墻專業(yè)工程項目的施工配合義務(wù)，由A公司按玻璃幕墻專業(yè)工程項目竣工結(jié)算價款的3%向B公司支付總包管理費。

玻璃幕墻工程由江蘇某一玻璃幕墻專業(yè)施工單位（以下簡稱“C公司”）施工。施工過程中，在總包工程已完工的情況下，由于C公司自身原因，導(dǎo)致玻璃幕墻工程不僅遲遲不能完工，且已完工程也存在較多的質(zhì)量問題。

A公司在多次催促B公司履行總包管理義務(wù)和C公司履行專業(yè)施工合同所約定的要求未果的情況下，以B公司為第一被告、C公司為第二被告向法院提起訴訟，訴訟請求有三項：

1）請求判令第一被告與第二被告共同連帶向原告承擔(dān)由于工期延誤所造成實際損失和預(yù)期利潤；

2）請求判令第一被告與第二被告共同連帶承擔(dān)質(zhì)量的返修義務(wù)；

3）請求判令二被告承擔(dān)案件的訴訟費和財產(chǎn)保全費用。

3.3.2爭議焦點

本案的發(fā)包人以施工總承包單位B公司收取“總包管理費”卻沒有履行總包管理職責(zé)，而要求與玻璃幕墻專業(yè)施工單位C公司共同承擔(dān)連帶責(zé)任，而總承包單位B公司則以玻璃幕墻專業(yè)工程項目的合同當(dāng)事人并非是B公司與C公司所簽訂為由而拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任，從而產(chǎn)生糾紛。

分清這一糾紛的關(guān)鍵是分清總包配合費與總包管理費的異同之處，具體爭議焦點主要是有以下幾點：

1）B公司收取的 “總包管理費”，其實質(zhì)是什么？而總包管理費與總包配合費的區(qū)別主要有哪些？

2）若B公司在履行配合義務(wù)過程中存在瑕疵，是承擔(dān)按份責(zé)任還是承擔(dān)連帶責(zé)任？而共同責(zé)任中的按份責(zé)任與連帶責(zé)任法律有哪些主要規(guī)定？

3）A公司要求違約者承擔(dān)賓館延誤開張的預(yù)期利潤是否有法律依據(jù)？

3.3.3簡要評析

1.B公司收取的 “總包管理費”，其實質(zhì)是“總包配合費”，二者是不同的概念

作為總承包單位的B公司愿意接受所謂的“總包管理費”主要有二個道理，其一是認(rèn)為總承包人收取總包管理費實屬“天經(jīng)地義”；其二是在總包范圍外多收取一部分工程價款“何樂而不為”。但是，就是這個看似“你情我愿”的合意，卻因為“名不符實”而“禍起蕭墻”。因為，B公司收取的名曰“總包管理費”，其實質(zhì)是“總包配合費”。

根據(jù)《建筑法》第二十九條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可?！币虼耍?dāng)總承包人要求發(fā)包人同意其分包時，發(fā)包人往往要求總承包人同意由其直接與分包人結(jié)算，并約定以分包工程價款的一定比例向總承包人支付總包管理費。此時總承包單位收取的是名符其實的總包管理費。

根據(jù)《合同法》第二百八十三條規(guī)定，發(fā)包人除具有按時足額支付工程價款的法定義務(wù)外，還應(yīng)承擔(dān)向承包人提供符合要求的施工條件的義務(wù)。因此，當(dāng)發(fā)包人采取總包加平行發(fā)包模式時，直接發(fā)包的專業(yè)工程項目的施工條件往往需要總承包人配合才能滿足，此時，發(fā)包人會與總承包人簽訂就總包人提供的配合工作（例如腳手架、垂直運(yùn)輸?shù)龋┒s定雙方的權(quán)利和義務(wù)。往往就出現(xiàn)如同本案中B公司與A公司所約定的情形，雖然，雙方約定的是由總包人收取總包管理費，但是，其實質(zhì)是收取的是總包配合費。

B公司雖然收取的是“總包管理費”，但其實質(zhì)收取的是“總包配合費”。因為總包管理費與總包配合費所約定的主體和取費的形式相同并且取費比例相近，所以，在實際工作中，往往二者容易混淆，甚至正好相反，以至于，當(dāng)需要配合的專業(yè)工程項目質(zhì)量或工期出現(xiàn)問題時，發(fā)包人往往要求收取“總包管理費”的總承包人承擔(dān)連帶責(zé)任。二者的主要區(qū)別是：總承包人對該專業(yè)工程項目是否有發(fā)包權(quán)，若有，則對該專業(yè)工程項目有管理的義務(wù)，則收取的費用無論如何，其性質(zhì)是總包管理費，若無，則對該專業(yè)工程項目無管理的義務(wù)，其性質(zhì)僅是總包配合費。

2.B公司收取總包管理費實為總包配合費，不應(yīng)當(dāng)與C公司共同承擔(dān)連帶責(zé)任

玻璃幕墻工程不屬于B公司的總承包范圍內(nèi)，是由A公司直接發(fā)包給C公司承建的，因此，對玻璃幕墻工程從法律層面而言，B公司沒有總包管理的義務(wù)，雖然B公司從A公司收取的費用名稱為“總包管理費”，但其實質(zhì)是總包配合費。既然是總包配合費，B公司應(yīng)只就配合義務(wù)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

《合同法》第二百七十二條第二款規(guī)定：“總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任?！?《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二十七條規(guī)定：“總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的，分包單位應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對其分包工程的質(zhì)量向總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位與分包單位對分包工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任?！币虼?，如果收取的費用性質(zhì)屬于總包管理費，當(dāng)專業(yè)工程項目出現(xiàn)質(zhì)量等問題，總包人與分包人應(yīng)共同向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果收取的費用性質(zhì)是總包配合費，當(dāng)專業(yè)工程項目出現(xiàn)質(zhì)量等問題，則總承包人僅對履行配合義務(wù)的瑕疵承擔(dān)責(zé)任，而不存在與專業(yè)工程施工單位共同向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。

3.A公司要求C公司承擔(dān)賓館延誤開張的預(yù)期利潤具有法律依據(jù)

《合同法》第一百一十三條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”《合同法》第一百一十九條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)?！?/p>

因此守約方可以要求違約方賠償二方面的損失，即直接損失和可得利益，同時，也可以要求違約方承擔(dān)守約方防止擴(kuò)大損失的合理費用。但是，“可得利益”要求不得超過違約者預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到因違約對守約者造成的損失，同時，要求這種預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的時間節(jié)點是在簽訂合同時，而不是其他別的時候。另外，為了防止違約行為造成進(jìn)一步的損失，守約者所采取的措施而支出的費用是可以要求違約者承擔(dān)。例如，繼續(xù)履行、變更合同等所支出的費用。當(dāng)然，違約者也可以以守約方?jīng)]有采取適當(dāng)措施為理由來抗辯守約方要求超額的賠償要求。由此看來，A公司要求C公司承擔(dān)賓館延誤開張的預(yù)期利潤是有法律依據(jù)的。

第五篇：2011造價工程師《基礎(chǔ)理論與相關(guān)法規(guī)》：預(yù)算定額

2011造價工程師《基礎(chǔ)理論與相關(guān)法規(guī)》：預(yù)算定額

1.預(yù)算定額按專業(yè)性質(zhì)不同可分為：建筑工程定額和安裝工程定額；從管理權(quán)限和執(zhí)行范圍劃分，預(yù)算定額分為全國統(tǒng)一定額、行業(yè)統(tǒng)一定額、地區(qū)統(tǒng)一定額等；預(yù)算定額按物質(zhì)要素分為勞動定額、機(jī)械定額和材料消耗定額；

2.預(yù)算定額的編制原則：按社會平均水平確定預(yù)算定額的原則；簡明適用原則；堅持統(tǒng)一性和差別性相結(jié)合的原則；

3.預(yù)算定額編制的依據(jù)：現(xiàn)行勞動定額和施工定額；現(xiàn)行設(shè)計規(guī)范、施工及驗收規(guī)范；具有代表性的典型工程施工圖及有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)圖；新技術(shù)、新結(jié)構(gòu)、新材料和先進(jìn)的施工方法等；有關(guān)科學(xué)實驗、技術(shù)測定和統(tǒng)計、經(jīng)驗資料；現(xiàn)行預(yù)算定額、材料預(yù)算價格及有關(guān)文件規(guī)定等；

4.預(yù)算定額編制步驟：大致可分為準(zhǔn)備工作、收集資料、編制定額、報批和修改定稿整理五個階段；

5.預(yù)算定額編制中的主要工作：確定預(yù)算定額的計量單位；按典型設(shè)計圖紙和資料計算工程數(shù)量；確定預(yù)算定額各項目人工、材料和機(jī)械臺班消耗指標(biāo)；編制定額表和擬定有關(guān)說明；

6.預(yù)算定額人工工日消耗量的計算：人工的工日數(shù)有兩種確定方法，一種是以勞動定額為基礎(chǔ)確定；一種是以現(xiàn)場觀察資料為基礎(chǔ)計算；

7.預(yù)算定額基本用工包括：完成定額計量單位的主要用工；按勞動定額規(guī)定應(yīng)增加計算的用工量；由于預(yù)算定額是以勞動定額子目綜合擴(kuò)大的，包括工作內(nèi)容較多，施工的效果視具體部位而不一樣，需另外增加用工，列入基本用工內(nèi)；

8.預(yù)算定額其他用工包括：超運(yùn)距用工；輔助用工；人工輻度差；材料消耗量的計算：完成單位合格產(chǎn)品所必須消耗的材料數(shù)，按用途分；主要材料；輔助材料；其他材料；

9.影響人工單價的因素：社會平均工資水平；生活消費指數(shù)；人工單價的組成內(nèi)容；勞動國市場供需變化；政府推行的社會保障和福利政策也會影響人工單價變動；

10.材料價格一般由材料原價、材料運(yùn)雜費、運(yùn)輸損耗費、采購及保管費組成；財料費中還包括單獨列項計算的檢驗實驗費；

11.影響材料價格變動的因素：市場供需變化；材料生產(chǎn)成本的變動直接涉及材料價格波動；流通環(huán)節(jié)的多少和材料供應(yīng)體制也會影響材料價格；運(yùn)輸距離和運(yùn)輸方法的改變會影響材料運(yùn)輸費用的增減，從而會影響材料價格；國際市場行情會對進(jìn)口材料產(chǎn)生影響；

12.施工機(jī)械臺班單價由七項費用組成：包括折舊費、大修理費、經(jīng)常修理費、安拆費、及場外運(yùn)輸費、人工費、燃料動力費、養(yǎng)路費及車船使用稅等；

13.臺班折舊費=（機(jī)械預(yù)算費*（1-殘值率）*時間價值系數(shù)）/耐用總臺班；

14.國產(chǎn)機(jī)械預(yù)算價格按照機(jī)械原值、供銷部門手續(xù)費和一次運(yùn)雜費以及車輛購置稅之和計算；進(jìn)口機(jī)械的預(yù)算價格按照機(jī)械原值、關(guān)稅、增值稅、消費稅、外貿(mào)手續(xù)費和國內(nèi)運(yùn)雜費、財務(wù)費、車輛購置稅之和計算；機(jī)械殘值率：運(yùn)輸機(jī)械2%，掘進(jìn)機(jī)械5%，特大型機(jī)械3%，中小型機(jī)械4%；