第一篇：(2011-12-26)經(jīng)濟法教學案例

一、某紡織機械總公司（下稱中方）擬與瑞士LD公司（下稱外方）共同投資組建合營企業(yè)，雙方達成以下主要意向：

（一）合營企業(yè)投資總額為380萬美元，注冊資本擬為200萬美元，其中外方出資102萬美元，占總股本的51%，中方出資98萬美元，占總股本的49%。

（二）中方擬以其經(jīng)依法評估和有關(guān)機關(guān)確認的機器設(shè)備、廠房、辦公樓、有償獲得的土地使用權(quán)和現(xiàn)金出資（其中辦公樓已為下屬企業(yè)貸款而作抵押），外方擬以機器設(shè)備和美元現(xiàn)金出資。

（三）從合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，合營雙方分別分兩期繳付出資，其中：中方第一次出資為前述固定資產(chǎn)和土地使用權(quán)，折合為70萬美元，在三個月內(nèi)繳付；第二次出資為貨幣，為28萬美元，在六個月內(nèi)繳付。外方第一次出資為貨幣，為12萬美元，在三個月內(nèi)繳付；第二次出資為機器設(shè)備，折合為90萬美元，在六個月內(nèi)繳付。

（四）合營企業(yè)合營期限為20年。合營期進入第五年時，合營各方可按各自出資比例減少30%的注冊資本。

請分別回答以下問題：

（1）在合營企業(yè)投資總額和股權(quán)比例不變的前提下，注冊資本數(shù)額是否符合法律規(guī)定？按最低注冊資本要求，雙方出資應(yīng)作何調(diào)整？

（2）合營各方出資的資產(chǎn)種類是否有不符合法律規(guī)定之處？并說明理由。（3）合營各方分期認繳出資的安排是否妥當？為什么？

（4）合營各方約定合營期內(nèi)減少注冊資本30%的計劃是否合法？為什么？

二、晚霞水泥廠（以下簡稱水泥廠）系一國有企業(yè)，其欠德勝煤炭公司（以下簡稱煤炭公司）的煤炭款380萬元，逾期后欠拖不還。煤炭公司經(jīng)過調(diào)查了解后得知，水泥廠管理混亂，虧損嚴重，負債累累，在相當長的一段時間內(nèi)，難以還款，便于1995年8月6日依法向人民法院提出破產(chǎn)申請。人民法院經(jīng)過審查后認為，水泥廠不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，又不具備法律規(guī)定的不予宣告破產(chǎn)的條件，便依照法定程序宣告其破產(chǎn)。隨后，人民法院組織成立清算組，對該廠的財產(chǎn)進行了清理，最后形成清算報告。其有關(guān)要點如下：

（一）水泥廠的總資產(chǎn)為2400萬元（變現(xiàn)價值），其中：流動資產(chǎn)180萬元，長期投資120萬元，固定資產(chǎn)1200萬元，其他長期資產(chǎn)900萬元。該廠的負債情況為，流動負債1800萬元，其中：應(yīng)付職工工資及勞動保險費用為350萬元，應(yīng)付稅款320萬元，其他流動負債1130萬元；長期負債為800萬元。負債合計為2600萬元。

（二）在水泥廠的固定資產(chǎn)中，有8處房產(chǎn)，水泥廠均領(lǐng)有編號為第1至8號的《房屋所有權(quán)證》（以下簡稱房產(chǎn)證），其中第1、2、3、號房產(chǎn)證所載明的房產(chǎn)已于1994年1月5日因民事訴訟而被法院扣押，但該三處房產(chǎn)又于1994年2月1日被水泥廠在向某工商銀行借款150萬元時用于抵押，該三處房產(chǎn)變現(xiàn)價值為200萬元。此外，水泥廠將第4、5號房產(chǎn)證所載明的房產(chǎn)于1994年2月28日向某建設(shè)銀行借款100萬元時用于抵押，該兩處房產(chǎn)變現(xiàn)價值為150萬元。

（三）在企業(yè)資產(chǎn)中，國家劃撥的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為750萬元。清算組根據(jù)國家有關(guān)安置企業(yè)職工的政策計算認定，用于安置水泥廠職工的費用為600萬元。

（四）水泥廠在破產(chǎn)還債程序中支付的破產(chǎn)費用為150萬元。根據(jù)本例提供的條件，請回答以下問題：（1）水泥廠的資產(chǎn)應(yīng)按何種順序清償債務(wù)？

（2）本案中的擔保債權(quán)的數(shù)額為多少？試說明理由。

（3）依照清償順序，煤炭公司分配的資產(chǎn)具體數(shù)額應(yīng)為多少元（角、分省略）？

三、榮昌針織總廠（以下簡稱“榮昌廠”）始建于50年代初期，屬地方國有企業(yè)，因經(jīng)營管理不善，長期虧損，已嚴重到不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。1996年9月1日，該廠向人民法院提出了破產(chǎn)申請，人民法院受理此案后，依照法定程序，于1996年12月20日宣告榮昌廠破產(chǎn)，并于同年12月25日成立了清算組接管榮昌廠。隨后，清算組對榮昌廠的財產(chǎn)進行了清理。有關(guān)清理情況如下：

（1）榮昌廠資產(chǎn)總額為6000萬元（變現(xiàn)價值），其中：流動資產(chǎn)1000萬元，長期投資800萬元，固定資產(chǎn)4000萬元，其他資產(chǎn)200萬元；負債總額為12000萬元，其中：流動負債11000萬元，長期負債1000萬元。

（2）榮昌廠流動負債的具體情況為：

①應(yīng)付職工工資及勞動保險費200萬元，應(yīng)交稅金500萬元。

②短期借款4200萬元。其中：1995年10月5日，以榮昌廠廠房A、機器設(shè)備作抵押，向中國建設(shè)銀行榮昌支行共貸款2200萬元；1996年2月1日向中國工商銀行榮昌支行信用貸款2000萬元。

③應(yīng)付賬款3100萬元。其中包括但不限于：

（a）欠宏達公司1994年9月到期貨款160萬元。宏達公司經(jīng)多次催交無效后，起訴于人民法院，1996年8月2日，人民法院經(jīng)過二審審理，判決榮昌廠支付宏達公司欠款及違約金和賠償金等共計200萬元，隨后將榮昌廠辦公樓予以查封，擬用于抵償宏達公司的債權(quán)。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請時，此判決正在執(zhí)行之中。

（b）欠華天公司1995年6月到期貨款100萬元。華天公司經(jīng)多次催交無效后，于1996年8月10日起訴于人民法院。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請時，此案正在審理之中。

（c）欠萬達公司1996年5月5日到期的貨款150萬元。1996年6月5日，應(yīng)萬達公司的要求，榮昌廠與萬達公司簽訂了一份擔保合同，擔保合同約定：若1996年8月5日榮昌廠不能支付萬達公司150萬元欠款，則以榮昌廠廠房B折價抵償萬達公司欠款。

④其他流動負債合計3000萬元。

（3）經(jīng)評估確認：榮昌廠廠房A變現(xiàn)價值為500萬元，廠房B變現(xiàn)價值為200萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為300萬元，機器設(shè)備變現(xiàn)價值為1400萬元。

（4）榮昌廠在破產(chǎn)程序中支付的破產(chǎn)費用為100萬元。

根據(jù)以上事實，在不考慮債權(quán)利息的情況下，請分別回答下列問題：（1）中國建設(shè)銀行榮昌支行的破產(chǎn)債權(quán)額是多少？

（2）榮昌廠欠宏達公司、華天公司、萬達公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？為什么？

（3）榮昌廠的破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)為多少？依照破產(chǎn)法的規(guī)定應(yīng)按何種順序分配。（4）中國工商銀行榮昌支行應(yīng)分配的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少？（角、分省略）

四、某國有企業(yè)被人民法院依法宣告破產(chǎn)。4月5日，清算組查明：該企業(yè)在宣告破產(chǎn)時經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)價值為250萬元，其中已作為銀行貸款等值擔保物的財產(chǎn)價值為60萬元。債權(quán)人甲的破產(chǎn)債權(quán)為56萬元，其他債權(quán)人的破產(chǎn)債權(quán)合計為110萬元。由于清算組決定解除破產(chǎn)企業(yè)與乙企業(yè)所簽的一份合同，給乙企業(yè)造成了84萬元的經(jīng)濟損失。該企業(yè)欠發(fā)職工工資55萬元，欠繳稅金35萬元。4月10日，清算組又查明：在人民法院受理該企業(yè)破產(chǎn)案件前3個月內(nèi)，該企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓作價為80萬元的財產(chǎn)，遂向人民法院申請撤銷該轉(zhuǎn)讓行為，追回財產(chǎn)。4月25日，該財產(chǎn)已全部追回。另外，該企業(yè)破產(chǎn)費用共計30萬元。

根據(jù)上述材料，要求：

（1）計算該企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)的數(shù)額。（2）計算該企業(yè)的破產(chǎn)債權(quán)的數(shù)額。

（3）計算該企業(yè)可用于清償破產(chǎn)債權(quán)的破產(chǎn)財產(chǎn)的數(shù)額。（4）計算甲能獲得清償?shù)臄?shù)額。解答：

（1）該企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)為 250－60+80=270（萬元）（2）該企業(yè)的破產(chǎn)債權(quán)為 56+110+84=250（萬元）

（3）該企業(yè)可用于清償破產(chǎn)債權(quán)的破產(chǎn)財產(chǎn)為270－30－55－35=150萬元（4）甲可獲得的清償數(shù)額為 150/250×56=33.6萬元

五、某年一月二日，某市達華貿(mào)易公司（下稱達華公司）向某省三星公司（下稱三星公司）發(fā)出電報：“健步牌旅游鞋600雙，尺碼25，單價18元，月底發(fā)貨托運。速答”。一月六日，三星公司復電：“貨需要，但單價為12元。一周內(nèi)答復有效”。一月十八日，達華公司去電：“同意你六日電”。此后三星公司未再來電，達華公司認為合同已成立，即于一月二十七日發(fā)運全部旅游鞋，同時通知開戶行結(jié)算托收貨款。

二月中旬，達華公司得知三星公司拒絕收貨付款，派業(yè)務(wù)科長季某趕赴三星公司催款。臨行前，達華公司得知市場流行三星公司經(jīng)銷的“白羽牌”滑雪衫，便授權(quán)季某訂購500套。季某抵達三星公司后，催款不成，便與三星公司訂立了1300套“白羽牌”滑雪衫和300件提花羊毛衫的買賣合同。事后季某將情況向公司作了匯報。

達華公司經(jīng)研究，但認可了該合同。三月一日，滑雪衫和羊毛衫運抵達。華公司驗收后通知三星公司：“一俟你方付清旅游鞋款，我即付全部貨款”。三星公司數(shù)次電催，達華公司均籍此借口拒絕。不久市場行情驟變，滑雪衫滯銷，無人問津。達華公司資金周轉(zhuǎn)發(fā)生困難，遂于三月十九日向三星公司提出退貨要求。其退貨理由是：羊毛衫和滑雪衫都是代理人季某自作主張訂購的。此外，達華公司要求三星公司付清旅游鞋款，三星公司不同意，雙方發(fā)生糾紛，訴至法院。據(jù)上述案情，請回答以下問題：

（一）達華公司與三星公司關(guān)于旅游鞋的買賣合同是否成立？為什么？雙方糾紛應(yīng)如何處理？

（二）達華公司要求退回滑雪衫和羊毛衫的理由是否成立？為什么？應(yīng)如何處理？

六、甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同。雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于8月31日以前交貨，并負責將貨物運至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運輸公司訂立了貨物運輸合同，雙方約定由丙公司將100臺精密儀器運至乙公司。8月1日，丙公司先運了70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70名精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)，隨即通知丙公司暫停運輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔保。后乙公司及時提供了擔保。8月26日，甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運往乙公司。丙公司在運輸途中發(fā)生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司在8月31日前未能按時全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔違約責任。

要求：根據(jù)以上事實及《合同法》的有關(guān)規(guī)定，回答以下問題：（1）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？為什么？

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說明理由？（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為是否合法？并說明理由。

（4）丙公司對貨物毀損應(yīng)承擔什么責任？并說明理由。

七、2001年6月5日，A外貿(mào)公司（以下簡稱A公司）向B服裝廠（以下簡稱B廠）訂購價款為500萬元的出口絲綢服裝。合同訂明，服裝交貨時限是2001年10月中旬至10月底，違約金比例為5%。合同還約定：A公司于合同成立后10日內(nèi)向B廠支付定金50萬元。合同簽訂后第5天，A公司即如數(shù)交付定金50萬元。

2001年7月，B廠聽聞國際絲綢市場有蕭條跡象，擔心A公司能否取得配額，即書面向A公司詢問。A公司當即回復，公司已取得配額，合同訂貨不變。同年8月，B廠聞知A公司涉及一宗巨額爭議案件，極有可能敗訴，擔心A公司商業(yè)信譽下降并喪失履行債務(wù)的能力，遂于8月30日通知A公司：由于有確切證據(jù)知曉A公司為經(jīng)濟糾紛困擾，B廠將行使不安抗辯權(quán)。隨后，B廠停止服裝加工。9月3日，A公司以傳真方式回復B廠：公司雖有糾紛纏身，但與合同訂貨無關(guān)，不影響原合同履行，希望B廠履行合同。同時A公司還提出愿再支付50萬元作為擔保。B廠收悉傳真后未予應(yīng)答。

9月中旬，B廠廠長及管委會成員經(jīng)過研究認為，該合同危機因素不少，風險太大，決定不再履行合同，并決定將已加工的成品服裝轉(zhuǎn)賣給另一出口公司并與該公司簽訂合同加工服裝。

2001年10月，A公司致電B廠詢問合同履行情況，B廠又未予理睬。至10月底，A公司催促B廠交貨，B廠復電：合同早于9月份已經(jīng)解除，不再履行，愿如數(shù)退還定金50萬元。A公司認為B廠無權(quán)擅自單方面解除合同，應(yīng)承擔違約責任。雙方產(chǎn)生爭議，遂訴至人民法院。

后經(jīng)法院查明：A公司本年度經(jīng)營狀況正常，資金狀況不影響合同履行。由于B廠不履行合同，給A公司造成損失約25萬元。

根據(jù)上述案情，請回答以下問題：

（1）在什么情況下當事人可以行使不安抗辯權(quán)？B廠行使不安抗辯權(quán)是否符合法律規(guī)定？為什么？

（2）B廠單方面解除合同是否符合法律規(guī)定？為什么？

（3）A公司要求B廠承擔違約責任能否獲得支持？B廠應(yīng)如何承擔違約責任？

八、甲廠于1994年初開始使用“南陵牌”注冊商標生產(chǎn)自行車輪胎，并于同年底開始投資膠鞋等相關(guān)產(chǎn)品。但在此期間，甲廠發(fā)現(xiàn)乙廠未經(jīng)商標注冊早已開始產(chǎn)銷“南陵牌”膠鞋。甲廠遂派員與乙廠交涉。在交涉中雙方發(fā)生爭執(zhí)。甲廠主張，乙廠未經(jīng)商標注冊而產(chǎn)銷膠鞋，其行為本身構(gòu)成違法；同時乙廠使用的“南陵牌”膠鞋商標又與甲廠的“南陵牌”輪胎注冊商標相類似，其行為已構(gòu)成商標侵權(quán)。乙廠則主張，自己早在1993年時即已使用該膠鞋商標，其商標使用權(quán)應(yīng)當在先；而且，甲廠試制投產(chǎn)的膠鞋也未經(jīng)注冊而使用了“南陵牌”商標，故構(gòu)成侵權(quán)的恰恰是甲廠。此后，甲乙廠雙方將其爭議交當?shù)毓ど绦姓芾聿块T進行處理。在提交爭議后，雙方又于同日內(nèi)就各自的膠鞋產(chǎn)品向商標局提交了商標注冊申請文件。

問：

1、如果本案所述屬實，甲乙兩方的主張何者有法律根據(jù)？為什么？

2、如果甲乙兩方同時提交的商標注冊申請均符合形式審查的要求，商標局依法應(yīng)核準何者的注冊申請？為什么？

九、1995年，甲企業(yè)所屬的技術(shù)人員乙某利用業(yè)余時間和本企業(yè)的物質(zhì)條件研制成功了特種保健飲料。甲乙雙方因?qū)υ摪l(fā)明的專利申請權(quán)歸屬有爭議，便于1996年8月在同日內(nèi)分別向?qū)＠志驮擄嬃霞捌渲圃旆椒ㄉ暾埌l(fā)明專利。不料同年10月，法國公民丙某也通過專利代理機構(gòu)就相同的產(chǎn)品和制造方法向我國專利局提出發(fā)明專利申請，并且丙某已于1995年6月向法國專利部門先行提出了同樣的申請。

問：

1、根據(jù)我國專利初步審查制的要求，對甲、乙、丙三方申請的發(fā)明是否可授予專利權(quán)？

2、如果本案涉及的發(fā)明符合專利權(quán)授予條件，專利局應(yīng)依法將專利權(quán)授予何方？為什么？

3、本案中甲乙雙方的爭議應(yīng)當如何解決？

十．甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責任公司，并共同制定了公司章程。該公司章程草案有關(guān)要點如下：公司注冊資本總額為600萬元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時間分別為：甲出資180萬元，其中貨幣出資70萬元，計算機軟件作價出資110萬元，首次貨幣出資20萬元，其余貨幣出資和計算機軟件出資自公司成立后1年內(nèi)繳足；乙出資150萬元，其中機器設(shè)備作價出資100萬元，土地使用權(quán)出資50萬元，自公司成立后6個月內(nèi)一次繳足；丙以貨幣270萬元出資，首次出資90萬元，其余出資自公司成立后2年內(nèi)繳付100萬元，第三年繳付剩余的80萬元。

根據(jù)上述內(nèi)容，請回答下列問題：

(1)公司成立前出資人的首次出資總額是否符合《公司法》規(guī)定？并說明原因。

(2)公司出資人的貨幣出資總額是否符合《公司法》規(guī)定？并說明理由。(3)甲以計算機軟件和乙以土地使用權(quán)的出資方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。

(4)甲、乙、丙分期繳納出資的時間是否符合《公司法》規(guī)定？并說明原因。

十一．某股份有限公司于2006年3月28日召開董事會會議。該次會議召開情況以及討論的有關(guān)問題如下：

（1）公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事王某、張某、李某、陳某；董事何某、孫某、肖某因事不能出席會議，其中孫某電話委托董事王某代為出席會議并表決，肖某委托董事會秘書楊某代為出席會議并表決。

（2）根據(jù)總經(jīng)理提名，出席本次會議的董事討論并一致決定，聘任顧某為公司財務(wù)負責人，并決定給予顧某年薪10萬元；董事會會議討論并通過了公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置的方案，表決時，董事張某反對，其他董事表示同意。

（3）該次董事會會議記錄，由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。

問：

(1)出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事孫某、肖某委托他人出席該次董事會會議是否有效？請分別說明理由。

(2)董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定？請分別說明理由。(3)請問會議記錄的制作是否合法？為什么？ 參考答案：

(1)出席該次董事會會議的董事人數(shù)符合規(guī)定。《公司法》規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)董事出席方可舉行。

董事孫某委托王某出席該次董事會會議并表決的行為無效?！豆痉ā范聲h的，可以書面委托其他董事代為出席。本例中的孫某電話委托無效。

董事肖某委托董事會秘書楊某出席該次董事會會議并表決的行為無效?！豆痉ā范聲h的，只能書面委托其他董事代為出席，而不能委托董事以外的人。(2)董事討論并一致決定聘任顧某為公司財務(wù)負責人并決定其報酬的決議符合規(guī)定。因為該項事務(wù)屬于董事會的職權(quán)范圍，并由經(jīng)理提名的程序也合法。

董事會會議討論并通過了公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置的方案不符合規(guī)定?！豆痉ā芬?guī)定，董事會會議應(yīng)由全體董事過半數(shù)通過。公司董事共7人。董事張某反對，何某未出席，孫某、肖某的委托不合法，實際只有3名董事同意，未超過全體董事的半數(shù)。

(3)該次會議的會議記錄無須列席會議的監(jiān)事簽名。《公司法》規(guī)定董事應(yīng)當對會議所議事項的決定作成會議記錄。出席會議的董事應(yīng)當在會議記錄上簽名。

十二．2006年5月1日，甲、乙、丙、丁四公司經(jīng)協(xié)商簽定一份協(xié)議：四方共同出資改造甲所屬的電視機廠，并把廠名定為榮和有限公司。公司注冊資本為4200萬元。其中：甲以廠房作價1000萬元，并以紅星牌電視機注冊商標作價200萬元出資；乙以現(xiàn)金550萬元，并以電視機生產(chǎn)技術(shù)作價450萬元出資；丙、丁各以現(xiàn)金1000萬元出資。在協(xié)議生效后10日內(nèi)，四方資金必須到位，由甲負責辦理公司登記手續(xù)。

2006年5月5日，甲、丙、丁都按照協(xié)議辦理了出資和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，但乙提出資金困難，要求退出。甲、丙、丁都表示同意，并重新簽定一份協(xié)議，將公司注冊資本改為3200萬元。

2006年6月1日，榮和有限公司正式成立。2006年8月6日，丙提出自己的公司因技術(shù)改造缺少資金，要求抽回自己的出資，同時愿意賠償其他股東的經(jīng)濟損失各50萬元。榮和公司的股東會經(jīng)研究后沒有同意丙的要求。

2006年11月12日，甲提出將自己的1/3公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給戊公司。根據(jù)以上事實，請回答：

(1)甲、乙、丙、丁四公司協(xié)議約定的出資是否符合規(guī)定？并說明理由。(2)對乙的退出行為，甲、丙、丁是否應(yīng)當接受？并說明理由。(3)對丙的要求，榮和公司股東會的決議是否正確？并說明理由。(4)對甲的要求，應(yīng)當如何處理？ 參考答案：

(1)甲、乙、丙、丁四公司協(xié)議約定的出資符合規(guī)定?！豆痉ā芬?guī)定，有限責任公司的股東可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等一切可以轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)出資，其中貨幣不得低于30%，其他出資方式比例自由。股東繳資期限可以為一次繳清，也可以2年內(nèi)分期繳清。

(2)乙的退出行為，屬于違反合同行為。但經(jīng)甲、丙、丁同意后，乙可以退出。甲、丙、丁可以追究乙的違約行為給自己造成的損失。

(3)對丙的要求，榮和公司股東會的決議是正確的?！豆痉ā芬?guī)定，公司登記成立后，任何人不得抽回出資。

(4)《公司法》規(guī)定，股東可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。因此甲提出將自己的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓是可以的。但是，甲將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給戊公司，應(yīng)當具備下列條件：第一，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。第二，丙丁均表示不購買甲欲轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。

第二篇：經(jīng)濟法教學案例

經(jīng)濟法教學案例

第一章緒論

1、某省濱海市下轄某縣土地管理部門作出收回光華公司土地使用權(quán)的決定。光華公司不服，向法院起訴，法院裁定不予受理。

此后，光華公司向濱海市土地管理部門申請行政復議，濱海市土地管理部門受理后，經(jīng)過審查，作出了維持該縣土地管理部門“收回光華土地使用權(quán)決定”的行政復議決定。

要求：根據(jù)行政復議、行政訴訟法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

（1）光華公司向法院起訴時，法院決定不予受理的做法是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。

（2）光華公司如果不服濱海市土地管理部門的行政復議決定，還可以通過什么途徑保護公司的權(quán)益？ 答案與解析：

（1）光華公司向法院起訴時，法院裁定不予受理的做法是符合法律規(guī)定的。因為，法律規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其已依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當先申請行政復議。（2）光華公司如果不服濱海市土地管理部門的行政復議決定的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。解析：對于行政機關(guān)作出的有關(guān)自然資源的所有權(quán)或使用權(quán)的決定不服的，當事人只能先向上一級行政機關(guān)申請復議，而不能直接向法院起訴；對于復議決定不服的，可以向法院提起行政訴訟。

2．南方工業(yè)公司與國華機械廠簽訂合同，約定由國華機械廠為南方工業(yè)公司生產(chǎn)10臺符合一定標準的機床；并約定南方工業(yè)公司預付貨款3萬元，機床安裝使用后，如無質(zhì)量問題，再支付其余貨款；同時雙方簽訂仲裁協(xié)議，約定合同履行過程中如發(fā)生糾紛，則向某仲裁委員會申請仲裁。

南方工業(yè)公司將機床安裝投入生產(chǎn)后，加工的產(chǎn)品廢品率大大超過合同規(guī)定標準。經(jīng)檢查，產(chǎn)生廢品的原因是機床的一個重要參數(shù)不合格。國華機械廠多次派人對機床進行修理，仍不能達到合格標準。為此給南方工業(yè)公司造成5萬元的經(jīng)濟損失。

南方工業(yè)公司遂通知國華機械廠解除合同，要求退回機床并返還預付款，同時要求賠償其經(jīng)濟損失5萬元。國華機械廠拒絕了南方工業(yè)公司的要求。南方工業(yè)公司認為合同已經(jīng)解除，仲裁協(xié)議也隨之失效，于是向法院提起訴訟。法院受理后，將起訴狀副本發(fā)送被告。開庭前，國華機械廠向法院提交了與南方工業(yè)公司的仲裁協(xié)議。法院裁定駁回起訴。要求：

根據(jù)上述情況和合同法等法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

（1）南方工業(yè)公司解除其與國華機械廠合同的做法是否合法？為什么？

（2）南方工業(yè)公司要求退回機床、返還預付款并賠償5萬元經(jīng)濟損失是否合法？為什么？（3）南方工業(yè)公司認為合同解除，仲裁協(xié)議也隨之失效的觀點是否正確？為什么？

（4）法院裁定駁回起訴是否合法？為什么？ 答案與解析：

（1）南方工業(yè)公司解除其與國華機械廠買賣機床合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的時，當事人可以解除合同。國華機械廠雖多次派人修理機床，仍不能使交付的機床達到合格標準，因此，南方工業(yè)公司可以通知解除與國華機械廠的合同。

（2）南方工業(yè)公司要求退回機床、返還預付款并賠償5萬元經(jīng)濟損失合法。根據(jù)《合同示》的規(guī)定，解除合同后，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

（3）南方工業(yè)公司認為合同解除，仲裁協(xié)議也隨之失效的觀點不正確。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效不影響仲裁協(xié)議的效力。

（4）法院裁定駁回起訴合法。法律規(guī)定，當事人達成仲裁協(xié)議，一方向法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，法院應(yīng)當駁回起訴。

解析：理由即是上述答案中的理由。

3．位于方源市的A公司與位于強力市的B公司訂立了一份買賣辦公樓的合同，合同約定如果發(fā)生糾紛，由位于H市的仲裁委員會進行仲裁。后來果真發(fā)生糾紛，由H市仲裁委員會進行仲裁，鑒該案的教育意義比較大，該仲裁委員會決定公開審理，但A公司表示反對。該仲裁委員會作出裁決后，A公司不服，準備向法院起訴，B公司則要求A公司履行裁決書。由于A公司很長時間不履行仲裁裁決書，B公司便申請該仲裁委員會執(zhí)行，但被該仲裁委員會拒絕。請根據(jù)仲裁法的有關(guān)規(guī)定回答下列問題：

（1）兩公司可否約定由H市的仲裁委員會仲裁？為什么？（2）A公司能否反對仲裁委員會公開審理？為什么？（3）A公司能否向法院起訴？為什么？

（4）該仲裁委員會拒絕B公司的執(zhí)行申請是否正確？為什么？ 答案與解析：

（1）可以約定。仲裁與訴訟不同，在訴訟中，有級別管轄與地域管轄的限制，當事人一般不能另行選擇管轄法院；而在仲裁中，沒有級別管轄和地域管轄的限制，由當事人約定選擇仲裁委員會。

（2）可以反對。因為仲裁原則上應(yīng)當不公開進行，但如果當事人約定公開的，只要不涉及國家秘密，也可以公開進行，這與訴訟不同，訴訟原則上應(yīng)公開進行。（3）不能。這是仲裁與訴訟的重要區(qū)別，訴訟實行兩審終審制，當事人對一審判決不服一般可以上訴。仲裁實行一裁終局原則，裁決書作出后即產(chǎn)生法律效力，既不能再向其他仲機構(gòu)申請仲裁，也不能向法院起訴。

（4）正確。一方當事人不履行仲裁裁決書的，另一方當事人只有向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，而不能向仲裁委員會申請執(zhí)行。

第二章 企業(yè)法律制度

1．張某、李某、胡某分別出資1萬元、2萬元、3萬元設(shè)立一合伙企業(yè)“天地有限企業(yè)”，三人同意張某用其勞務(wù)折合為1萬元出資額。合伙協(xié)議作了如下約定：李某執(zhí)行合伙事務(wù)，其他兩合伙人負責監(jiān)督；三人按照出資比例承擔合伙企業(yè)債務(wù)。后胡某以“天地有限企業(yè)”的名義與A公司訂立了原材料買賣合同（A公司為賣方），但當A公司向合伙企業(yè)交貨時，李某代表合伙企業(yè)拒絕接受，理由是協(xié)議約定胡某無權(quán)對外代表企業(yè)訂合同的權(quán)利。不久，衛(wèi)某經(jīng)胡某和李某的同意（張某反對）加入到合伙企業(yè)，此時合伙企業(yè)欠B公司10萬元。半年后，合伙企業(yè)虧損更為嚴重，共欠B公司30萬元，而企業(yè)的財產(chǎn)只有10萬元，尚欠20萬元未還。為了方便，B公司要求胡某一人將20萬元全部償還，但胡某以自己的出資額僅為50%為由拒絕清償全部債務(wù)。請根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定回答下列問題：

（1）合伙企業(yè)的名稱和李某的出資有無問題？為什么/（2）李某可否代表合伙企業(yè)拒絕履行胡某以企業(yè)的名義與A公司訂立的合同？為什么？

（3）該合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行方式還可以有哪些？

（4）胡某拒絕向B公司清償債務(wù)的理由可否成立？為什么？

（5）如果胡某清償了全部債務(wù)，他可以采取何種措施減少其損失？

（6）衛(wèi)某的入伙行為是否合法？假如衛(wèi)某入伙，其應(yīng)當對多少債務(wù)承擔連帶責任？

答案與解析：

（1）合伙企業(yè)的名稱存在問題，是不合法的。因為《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙企業(yè)的名稱中不得標明“有限”或“有限責任”的字樣。李某的出資沒有問題，因為經(jīng)合伙人一致同意，合伙人可以用勞務(wù)出資。

（2）不可以，因為《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙人有關(guān)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制（本案中對胡某的限制）不得對抗善意的第三人（本案的A公司）

（3）還可以約定由三合伙人共同執(zhí)行，或由李某、張某中的任一人執(zhí)行，也可以約定由三合伙人中的任兩人執(zhí)行。

（4）胡某的拒絕不能成立。合伙人對外承擔連帶責任，債權(quán)人可以要求一個合伙人或部分合伙人清償合伙企業(yè)的全部債務(wù)，合伙人不能以合伙協(xié)議有關(guān)債務(wù)承擔比例的約定對抗善意的第三人（本案的B公司）。

（5）胡某清償后，可以向其他兩個合伙人（張某、李某）追償胡某多償還的部分。

（6）衛(wèi)某的入伙不符合要求，因為入伙應(yīng)當經(jīng)過全體合伙人的一致同意，而本案中合伙人張某并未同意；如果衛(wèi)某入伙合法，其應(yīng)當對全部20萬元債務(wù)承擔連帶責任，因為入伙人應(yīng)對入伙前的債務(wù)承擔連帶責任（對入伙后的債務(wù)就更應(yīng)承擔連帶責任了）。

2.2001年2月11日，甲出資10萬元設(shè)立A個人獨資企業(yè)(下稱“A企業(yè)”)。甲聘請乙管理企業(yè)事務(wù)，同時規(guī)定，凡乙對外簽訂標的額超過1萬元以上的合同，須經(jīng)甲同意。3月5日，乙未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購買價值2萬元的貨物。

2001年8月10日，A企業(yè)虧損，不能支付到期的丁的債務(wù)，甲決定解散該企業(yè)，并請求人民法院指定清算人。8月15日，人民法院指定戊作為清算人對A企業(yè)進行清算。經(jīng)查，A企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況如下：(1)A企業(yè)欠繳稅款3 000元，欠乙工資6 000元，欠社會保險費用6 000元，欠丁10萬元；(2)A企業(yè)的銀行存款1萬元，實物折價7萬元；(3)甲在B合伙企業(yè)出資8萬元，占50%的出資額，B合伙企業(yè)每年可向合伙人分配利潤；(4)甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)價值3萬元。要求：(1)乙于3月5日以A企業(yè)名義向丙購入價值2萬元貨物的行為是否有效？并說明理由；

(2)試述A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序；(3)如何滿足丁的債權(quán)請求？ 答案與解析：

(1)乙于3月5日以A企業(yè)名義向丙購買價值2萬元貨物的行為有效。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，投資人對被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。盡管乙向丙購買貨物的行為超越職權(quán)，但丙為善意第三人，因此，該行為有效。

(2)根據(jù)個人獨資企業(yè)法的規(guī)定，A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序為：①職工工資和社會保險費用；②稅款；③其他債務(wù)。

(3)首先，用A企業(yè)的銀行存款和實物折價共8萬元清償所欠乙的工資、社會保險費用、稅款后，剩余65 000元用于清償所欠丁的債務(wù)；其次，A企業(yè)剩余財產(chǎn)全部用于清償后，仍欠丁35 000元，可用甲個人財產(chǎn)清償；第三，在用甲個人財產(chǎn)清償時，可用甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)3萬元清償，不足部分，可用甲從合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由丁依法請求人民法院強制執(zhí)行甲在B合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償(或可用甲B合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由人民法院強制執(zhí)行甲在B合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額用于清償，如有不足部分，可用甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)2萬元清償)。

3．A．B．C．三人商議共同舉辦一個合伙企業(yè)，從事商貿(mào)活動。他們商定：AB用貨幣出資，C因與崗職工經(jīng)濟困難，部分以貨幣，部分以勞務(wù)出資，A因能力強被委托負責執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，C只參加具體勞動工作，而B考慮風險，只愿意出資并且僅以所出資本對合伙企業(yè)負責。三人商定了經(jīng)營范圍，出資期限及利潤分配和虧損分擔辦法、入伙與退伙等事項，并為擬設(shè)立的合伙企業(yè)取名為“光明貿(mào)易有限責任商行”。至于經(jīng)營場所，他們決定待取得營業(yè)執(zhí)照后再去確定。三人作出商議后，前往工商行政管理局申請辦理合伙企業(yè)設(shè)立登記，并向工商局說明了他們口頭商議的內(nèi)容。工商局承辦人員聽完后，指出他們的設(shè)立登記申請部分內(nèi)容違反了《合伙企業(yè)法》某些規(guī)定，須作出修正。

問：A、B、C三人設(shè)立合伙企業(yè)的申請登記違反了哪些法律規(guī)定？ 答案與解析：

（1）違反了合伙人須均為依法承擔無限責任者的法律規(guī)定。B只愿意做有限責任的出資者，不承擔合伙企業(yè)的無限責任，不為法律所允許。

（2）違反了合伙企業(yè)的成立，必須有書面合伙協(xié)議的法律規(guī)定，ABC只是口頭上達成協(xié)議，沒有形成書面協(xié)議。

（3）違反了合伙企業(yè)名稱的法律規(guī)定，合伙人對外承擔無限責任，加上“有限”或者“有限責任”字樣會給人以誤導，ABC三人的“有限責任商行”是不能得到允許的。（4）違反了法律關(guān)于經(jīng)營場所的規(guī)定。固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所是企業(yè)經(jīng)營的物質(zhì)基礎(chǔ)，也方便政府加以管理。ABC在未確定經(jīng)營場所的情況下，是不能進行申請設(shè)立登記的。

4、合伙企業(yè)共有8名合伙人。合伙協(xié)議約定由丁某招待合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)。協(xié)議同時約定丁某須一年一次向其他合伙人報告事務(wù)招待情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。合伙企業(yè)自1998年初成立后已兩年多，丁某遲遲沒有召開合伙人會議報告合伙企業(yè)的情況。當某合伙人詢問企業(yè)情況時，丁某部是搪塞托辭，講：“你們把企業(yè)交給我，只分享收益就行了，其他的就別管了?！倍∧称刚埩艘晃缓匣锶酥獾牡谌呱昴匙鼋?jīng)理，丁某與申某商議后以合伙企業(yè)的名義為他們的朋友肖某擔保貸款，結(jié)果肖某攜款潛逃，銀行遂向合伙企業(yè)追討貸款。問：（1）丁某的哪些行為違反了法律規(guī)定？

（2）丁某應(yīng)承擔什么法律責任？ 答案與解析：

（1）A、丁某未按約定一年一次報告企業(yè)事務(wù)的招待情況，同時侵犯了其他合伙人了解和監(jiān)督企業(yè)的權(quán)利；

B、未經(jīng)全休合伙人同意聘任了合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；

A、未經(jīng)全體合伙人同意以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔保。上述三項行為均為法律明文規(guī)定禁止。

（2）根據(jù)合伙企業(yè)法、《擔保法》等有關(guān)規(guī)定，銀行的貸款應(yīng)首先由合伙企業(yè)及全體合伙人負責償還。丁某作為合伙企業(yè)事務(wù)招待人，未經(jīng)全體合伙人同意，聘用申某為經(jīng)理為無效行為，擅自決定以企業(yè)名義為他人擔保貸款，給合伙企業(yè)及其他合伙人造成損失，應(yīng)依法承擔賠償責任，即合伙企業(yè)及其他合伙人因賠償貸款造成的損失應(yīng)由丁某承擔。另外，鑒于某的行為違反《合伙企業(yè)法》第50條第3款之規(guī)定，因故意或者重大過失給企業(yè)造成損失，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名。

5、陳某于2000年1月初申請登記設(shè)立一家個人獨資企業(yè)——服裝加工廠。該廠在陳某向朋友李某借款購買設(shè)備，賒購一批布料后便匆匆開業(yè)。誰知陳某不善管理及營銷，不懂市場住處該廠加工產(chǎn)品質(zhì)量差，大量積壓，連續(xù)三個月出現(xiàn)虧損，工人工資也沒有發(fā)放。于是陳某決定解散企業(yè)，并自任清算人自行清算，在清算前寫信通知了債權(quán)人——借款熟人及賒銷人。而李某等人卻因致電外地打工沒有留下通訊地址而未得到通知，陳某便不再與日理會。經(jīng)清算后發(fā)現(xiàn)，其加工廠剩余凈資產(chǎn)僅夠支付職工工資及稅款，其他債務(wù)只有用個人資產(chǎn)支付。陳某暗地里賣掉部分設(shè)備及家中值錢的在宗用品，并將現(xiàn)金以其子女的名義秘密存入銀行，后經(jīng)工人舉報而事發(fā)。

問：陳某的哪些行為違反法律規(guī)定，應(yīng)如何處理。答案與解析：

（1）陳某對工人沒有按時發(fā)放工資，這些行為違反了《個人獨資企業(yè)法》關(guān)于保障職工權(quán)益的規(guī)定。陳某應(yīng)在清算后支付所欠職工工資，列為第一清償順序，并且陳某應(yīng)受到相應(yīng)的處罰。

（2）陳某因倆權(quán)人無法通知便不再理會是錯誤的，陳某必須予以公告其解散企業(yè)的事項，以報紙、電視等形式通知倆權(quán)人。

（3）陳某在清算中轉(zhuǎn)移、隱匿了個人獨資企業(yè)及其個人的財產(chǎn)，逃避債務(wù)，違反了法律關(guān)于清算中企業(yè)財產(chǎn)的分配的有關(guān)規(guī)定，首先應(yīng)依法追回其財產(chǎn)，列入清算財產(chǎn)進行分配，并按有關(guān)規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪，依法追究刑事責任。

第三章 公司法律制度

1．甲、乙、丙、丁均為非國有企業(yè)。1996年2月，甲、乙、丙、丁共同出資依法設(shè)立華昌有限責任公司（以下簡稱“華昌公司”），注冊資本為6000萬元。

2000年2月6日，華昌公司召開股東會會議司不作出如下三項決議：

（1）更換公司兩名監(jiān)事。一是由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某；二是由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某。

（2）決定于2000年4月發(fā)行公司債券800存的萬元，用于擴大公司的生產(chǎn)經(jīng)營。

（3）經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，批準了公司董事會提出的從公司2100萬元金用于公積金中提取500萬元轉(zhuǎn)為公司資本的方案。3月10日，華昌公司用公司公益金中的20萬元修繕職工宿舍。資產(chǎn)3月15日，華昌公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其擔親屬提供債務(wù)擔保。

要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題：

（1）股東會會議作出更換兩名監(jiān)事的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？

（2）股東會會議做出發(fā)行公司債券的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？

（3）股東會會議批準公司公積金轉(zhuǎn)為資本方案的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？

（4）華昌公司用公司公益金修繕職工食堂是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么 ？

（5）華昌公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務(wù)債務(wù)擔保的行為是否符合我國《公司法》的規(guī)定？為什么？ 答案與解析：

（1）股東會會議作出由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某出任公司監(jiān)事的決議符合我國《公司法》的規(guī)定，而做出由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某擔任公司監(jiān)事的決議不符合我國《公司法》的規(guī)定，根據(jù)我國〈公司法〉的規(guī)定，有限責任公司監(jiān)事會中股東代表出任的監(jiān)事由股東會選舉和更換，公司職工代表出任的監(jiān)事由公司職工民主選舉產(chǎn)生。

（2）不符合我國〈公司法〉規(guī)定。根據(jù)我國〈公司法〉的規(guī)定，只有股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司才能發(fā)行公司債券，華昌公司由四個非國有企業(yè)投資設(shè)立，不具備發(fā)行公司債券的資格。

（3）符合我國〈公司法〉的規(guī)定。根據(jù)我國〈公司法〉的規(guī)定，經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過，公司可以將公積金的一部分轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留該項公積金不得少于注冊資本的25％。

（4）符合我國〈公司法〉的規(guī)定，根據(jù)我國〈公司法〉的規(guī)定，公司依法提取的公益金用于本公司職工的集體福利。

（5）不符合我國〈公司法〉的規(guī)定。根據(jù)我國〈公司法〉的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司股東或者其他個人（親屬）債務(wù)提供保。解析：上述答案中的理由即是解析。

2．A股份有限公司2000有關(guān)事項如下：

（1）公司召開董事會，通過以下決議：

①根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財務(wù)負責人甲；

②決定發(fā)行公司債券，責成董事乙準備有關(guān)發(fā)行文件報送有關(guān)部門審批。

（2）該公司注冊資本5 000萬元人民幣，2000稅后利潤3 000萬元。公司自成立以來沒有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計額為2 600萬元。公司決定不再提取法定公積金，只提取法定公益金100萬元。

（3）公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給??；丙還以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營業(yè)活動，從中獲得收入2萬元。

（4）公司以“財政部門無權(quán)對股份有限公司進行會計檢查”為由，拒絕市財政局的檢查。

要求：根據(jù)上述情況，回答下列問題：

（1）A公司董事會通過的兩項決議是否符合我國公司法的規(guī)定？說明理由。

（2）A公司不提取法定公積金的做法是否符合我國公司法的規(guī)定？說明理由。

（3）A公司提取法定公益金的數(shù)額是否符合我國公司法的規(guī)定？說明理由。

（4）公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁是否符合我國公司法的規(guī)定？說明理由。

（5）公司經(jīng)理丙能否以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營業(yè)活動？丙從該營業(yè)活動中獲得的收入應(yīng)如何處理？

（6）A公司拒絕市財政局對該公司會計工作檢查的理由是否符合我國會計法的規(guī)定？為什么？ 答案與解析：

（1）①A公司董事會通過的解聘公司時務(wù)負責人的決議符合我國公司法的規(guī)定。理由：公司法規(guī)定公司董事會可以行使的職權(quán)之一是根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司財務(wù)負責人。

②董事會通過發(fā)行公司債券的決議不符合公司法的規(guī)定。

理由：根據(jù)公司法的規(guī)定，發(fā)行公司債券應(yīng)當由公司股東大會作出決議。

（2）A公司不提取法定公積金的做法符合法律規(guī)定。

理由：雖然公司法規(guī)定公司應(yīng)提取法定公積金，其提取數(shù)額是稅后利潤的10％，但也同時規(guī)定當公司法定公積金累計額為公司注冊資本的5 0％以上的，可不再提取。該案中公司法定公積金累計額已為 2600萬元，故可不再提取。

（3）A公司提取法定公益金的數(shù)額不符合法律規(guī)定。

理由：公司法規(guī)定法定公益金的提取數(shù)額為稅后利潤的5%至10%，即 A公司提取法定公益金的數(shù)額應(yīng)為 l50萬元至300萬元。

（4）公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁不符合我國公司法的規(guī)定。理由：公司法規(guī)定，股份有限公司經(jīng)理持有的本公司股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（5）公司經(jīng)理丙不能以B公司代理人的身份從事與其所任職公司同類的營業(yè)活動。

公司經(jīng)理丙從中所得收入應(yīng)歸A公司所有。

（6）A公司拒絕市財政局對該公司會計工作檢查的理由不符合我國會計法的規(guī)定。

理由：會計法規(guī)定，財政部門代表國家對各單位的會計工作實行監(jiān)督。各單位必須自覺接受財政等部門的監(jiān)督、檢查?？h級以上地方各級人民政府財政部門管理本行政區(qū)域內(nèi)的會計工作。市財政局有權(quán)對A 公司進行會計檢查。解析：上述答案中的理由即是解析。3．樂哈哈公司是一家有限責任公司，生產(chǎn)的薯片一直很受市場歡迎。2002年底，公司發(fā)現(xiàn)銷售額持續(xù)下降。經(jīng)查，原來是公司董事陳某與幾個朋友出資設(shè)立家家寶公司，該公司生產(chǎn)經(jīng)營的薯片在原料、工藝、口味上與樂哈哈公司生產(chǎn)的薯片相差無幾，擠占了樂哈哈公司的一部分市場份額。樂哈哈公司于是召開董事會，作出兩項決議：（1）免去陳某的董事職務(wù)，增補王某為董事；（2）要求陳某將其從家家寶公司獲得的收入上交樂哈哈公司。

要求：根據(jù)上述情況和公司法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

（1）陳某與朋友出資設(shè)立家家寶公司生產(chǎn)經(jīng)營薯片的行為是否合法？為什么？

（2）樂哈哈公司董事會作出的兩項決議是否合法？為什么？ 答案與解析：

（1）不合法。《公司法》規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營或為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動。

（2）決議中免去陳某的董事職務(wù)并增補王某為董事不合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，選舉和更換董事是股東會的職權(quán)，因此應(yīng)由股東會決定是否將董事陳某更換為王某。決議要求陳某將其從家家寶公司獲得的收入上交樂哈哈公司做法合法。《公司法》規(guī)定，董事、經(jīng)理從事與其所任職公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動的，所得收入應(yīng)當歸公司所有。解析：上述答案中的理由即是解析。

4．某房地產(chǎn)有限責任公司由一個國有企業(yè)和一個集體企業(yè)聯(lián)營組成，1999年8月，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，決定再次發(fā)行公司債券。公司在呈報的發(fā)行債券申請中提出：

1、經(jīng)過多年經(jīng)營，去年底，公司賬面已有總資產(chǎn)6000萬元，賬面凈資產(chǎn)為3000萬元。

2、公司1995年發(fā)行的五年期債券1500萬元，已經(jīng)募集百分之九十；1996年發(fā)行兩年期債券1000萬元，已經(jīng)募足并償還。本次申請發(fā)行債券總額為1000萬元。

3、公司上次發(fā)行的債券的利息僅欠一個月未支付，最近二年平均稅前利潤可以支付公司債券一年的利息。

問：上述申請有哪些違法之處？為什么？ 答案及解析：

本申請有下列違法之處：

1、發(fā)行債券的主體違法。國有企業(yè)和集體企業(yè)聯(lián)營組成的有限責任公司不能發(fā)行債券,只有股份有限公司和國有的有限責任公司才能發(fā)行債券。

2、凈資產(chǎn)額沒有達到法定的最低限額。有限責任公司發(fā)行債券時,凈資產(chǎn)額必須達到6000萬元，而該公司是總資產(chǎn)6000萬元，凈資產(chǎn)只有3000萬元。

3、上一次發(fā)行的債券沒有募足，不能再次發(fā)行債券。

4、累計債券總額超過了法定的最低限額。法律規(guī)定，公司發(fā)行債券時，累計債券總額不能超過凈資產(chǎn)的40%。該公司95年發(fā)行的五年期債券99年時尚未清償,再加上99年的發(fā)行額已超過40%。1996年發(fā)行的兩年期債券1000萬元已經(jīng)償還，故不算在此比例中。

5、有拖欠利息的行為，不能再次發(fā)行債券。

6、必須最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息，才可以發(fā)行債券。

.5.某公司注冊資本為6 000萬元，1998該公司稅后利潤為8 000萬元，法定公積金累計為2 500萬元。

要求：(1)簡述公司利潤的分配順序；

(2)公司至少需再提取多少萬元法定公積金后，方可不再提取法定公積金? 答案與解析：

(1)公司的利潤分配順序是：①彌補以前的虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補期限。②繳納所得稅。③法定公積金不足彌補以前虧損的，彌補虧損。④依法提取法定公積金和公益金。⑤提取任意公積金(公司在稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東大會決議，可以提取任意公積金)。⑥向股東分配利潤。(2)公司至少需再提取500萬元法定公積金后，方可不再提取法定公積金。計算過程是：6 000萬元×50%-2 500萬元=500萬元

因為，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的10%列入公司法定公積金，并可提取利潤的5%～10%列入公司的法定公益金。當公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可不再提取。

第四章 合同法律制度

1．2001年3月10日，萬寧公司與興隆啤酒廠簽訂了買賣啤酒的合同。合同約定：萬寧公司在4月30日前支付2萬元預付款；興隆啤酒廠在7月10日交貨。

4月5日，興隆啤酒廠突發(fā)火災(zāi)，設(shè)備、原料大部分被燒毀，嚴重影響了履行債務(wù)的能力。萬寧公司聞訊后，認為興隆啤酒廠極有可能喪失履行合同的能力，于是通知興隆啤酒廠中止履行合同，不再支付預付款，后經(jīng)興隆啤酒廠交涉，萬寧公司同意由振明公司為興隆啤酒廠作一般保證，萬寧公司按期向興隆啤酒廠支付預付款，合同仍繼續(xù)履行。

7月10日，興隆啤酒廠未交貨。萬寧公司要求興隆啤酒廠返還預付款，賠償萬寧公司經(jīng)濟損失。興隆啤酒廠拒絕了萬寧公司的要求。隨后，萬寧公司要求振明公司承擔保證責任，但振明公司也拒絕了萬寧公司的要求。

8月25日，在多次協(xié)商未果的情況下，萬寧公司向法院起訴，要求興隆啤酒廠和振明公司承擔違約責任，賠償損失。經(jīng)法院查明，由于興隆啤酒廠違約，萬寧公司除2萬元預付款沒有收回外，還發(fā)生經(jīng)濟損失3萬元；法院同時查明，萬寧公司尚欠興隆啤酒廠設(shè)備款5萬元。在法院調(diào)解下，雙方同意將債務(wù)相互抵銷。

要求：根據(jù)《合同法》、《擔保法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

（１）萬寧公司單方面通知興隆啤酒廠中止履行合同是否違反法律規(guī)定？說明理由。

（２）振明公司拒絕萬寧公司要求其為興隆啤酒廠承擔保證責任的要求是否符合法律規(guī)定？

（３）萬寧公司與興隆啤酒廠的債務(wù)能否相互抵銷？說明理由。答案與解析：

（1）合法。因為《合同法》規(guī)定，雙務(wù)合同成立后，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方不能履行債務(wù)或有不能履行債務(wù)的可能時，在對方?jīng)]有履行或提供擔保之前，有權(quán)中止履行合同義務(wù)。興隆啤酒廠發(fā)生火災(zāi)，設(shè)備、原料大部分被燒毀，嚴重影響了履行債務(wù)的能力，因此，萬寧公司可以行使不安抗辯權(quán)，中止履行。

（2）符合法律規(guī)定。依據(jù)《擔保法》規(guī)定，一般保證的保證人在主合同的糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。所以萬寧公司應(yīng)當先找興隆啤酒廠要求其承擔法律責任。

（3）可以相互抵銷。因為依《合同法》規(guī)定當事人互負債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷。當事人互負債務(wù)，標的物種類、品質(zhì)不同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。解析：前述答案中的理由即為解析。

2．甲、乙簽訂了一份買賣合同，合同約定：甲將一批木板賣給乙，乙于收到貨物后一定期限內(nèi)付款。為了保證合同履行，經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份質(zhì)押合同。質(zhì)押合同約定，丙以其可轉(zhuǎn)讓商標專用權(quán)出質(zhì)為乙擔保（已向有關(guān)部門辦理了出質(zhì)登記），當乙不能履行合同義務(wù)時，由丙承擔質(zhì)押擔保責任。

合同生效后，甲依約將木板運送至乙所在地，乙認為木板質(zhì)量不合標準，要求退貨。由于甲、乙簽訂的買賣合同中沒有明確規(guī)定標的物質(zhì)量要求，于是甲與乙協(xié)商，建議乙改變該批木板的用途，同時向乙承諾適當降低木板的售價。乙同意甲建議，但要求再延期一個月付款，甲同意了乙的要求。

在此期間甲因資金周轉(zhuǎn)困難，遂要求丙履行擔保責任，丙以乙的付款期限未到為由拒絕履行。于是甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁，同時通知了乙、丙。

乙、丁以協(xié)商達成協(xié)議，乙給丁開出并承兌了一張商業(yè)承兌匯票。匯票到期后，丁持該匯票向銀行要求付款，因乙在該銀行賬廖上的資金不足銀行不予支付。

要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下，應(yīng)如何確定標的特質(zhì)量的履行規(guī)則？

（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔的質(zhì)押擔保責任是否對丁有效？并說明理由。

（4）丁在匯票不獲付款后，可以行使何種票據(jù)權(quán)利？行使的程度是什么？ 答案與解析：（1）甲、乙簽訂的買賣合同對標的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下，雙方可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習慣確定；如仍不能確定，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定?！逗贤ā芬?guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生法律效力。甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁時通知了乙，所以甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。

（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔的質(zhì)押擔保責任對丁有效?！逗贤ā芬?guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利也一并轉(zhuǎn)讓，受讓人在取得債權(quán)時，也取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。

（4）丁在匯票不獲付款后，可以向乙行使追索權(quán)。行使追索權(quán)的程序是：第一，取得拒絕證明、退票理由書或其他合法證明。第三，發(fā)出追索通知。

3．甲企業(yè)委托乙企業(yè)為其生產(chǎn)一批通用機構(gòu)配件，雙方約定4月1日交貨，驗貨合格后10日內(nèi)甲企業(yè)支付貨款。2月1日，乙企業(yè)有確切證據(jù)得知甲企業(yè)經(jīng)營狀況嚴重惡化，已喪失履行債務(wù)能力，遂停止為其生產(chǎn)配件，并與甲企業(yè)交涉，要求其在一個月內(nèi)提供擔保，否則無法繼續(xù)履行合同。3月25日，乙企業(yè)在甲企業(yè)仍未恢復履行債務(wù)能力且未提供擔保的情況下，通知其與其解除合同。要求回答：

（1）乙企業(yè)單方中止履行合同并要求甲企業(yè)提供擔保的行為是否合法？為什么？

（2）乙企業(yè)單方面解除合同的行為是否合法？為什么？ 答案與解析：

（1）合法?！逗贤ā芬?guī)定了不安抗辯權(quán)，應(yīng)當先履行義務(wù)的當事人有確切證據(jù)證明對方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形，可以中止履行合同。

（2）合法。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)（一個月內(nèi)）未恢復履行能力且未提供擔保的，中止履行的一方可以解除（終止）合同。

解析：需要注意的是，這種直截了當?shù)暮喆痤}在近些年基本上沒有了，而簡答題多是以簡單案例的形式出現(xiàn)。

4．王壩公司在3月1日向董集公司發(fā)出一封購買建材的函件，該函件具備了合同的主要條款，而且聲稱“只要董集公司同意，我公司就認為合同成立并受函件條款的約束”。董集公司于3月6日收到函件，并于3月10發(fā)出回函聲稱“本公司同意貴公司函件的條款，只是將數(shù)量500噸改為400噸；如貴公司不同意，請在3日內(nèi)通知本公司，否則本公司將向貴公司發(fā)貨”。3月15日王壩公司接到回函后未作任何答復。3月20日董集公司向王壩公司發(fā)貨，但王壩公司拒絕接受。請回答下列問題：

（1）本案中涉及的要約有哪些？分別于何時生效？

（2）王壩公司拒絕收貨的行為是否合法？為什么？ 答案及解析：

（1）首先，王壩公司向董集公司發(fā)出的函件是要約，因為的發(fā)出者（王壩公司）和接受者（董集公司）均是特定的人，合同的內(nèi)容明確、肯定，具備了合同的主要條款，且王壩公司在函件表明了經(jīng)對方承諾后自己受其約束的意思，符合要約的條件，屬于要約。該要約在3月6日生效，因為3月6日該要約到達受要約人董集公司，而要約是自到達受要約人時生效。其次，董集公司的回函也是要約，因為董集公司的答復是對要約的內(nèi)容有實質(zhì)性修改的承諾（修改了數(shù)量），在性質(zhì)上屬于新的要約，該要約自3月15日生效，因為3月15日是該要約到達對方當事人的時間。

（2）王壩公司拒絕接受的行為合法。因為董集公司回函屬于新的要約，而對新的要約受要約人沒有答復的義務(wù)，其不答復并不能推定承諾，故王壩公司沒有承諾，因而在兩公司之間沒有形成合同關(guān)系，王壩公司也就沒有履行合同的義務(wù)（即接收貨物）。

5．丙、丁兩公司于9月1日訂立了一份合同，約定由丙公司向丁公司交付某種原材料10噸，在交貨后丁公司支付全部貨款20萬元。在訂立合同的過程中，丙公司對原材料的質(zhì)量問題提供了虛假的證明材料。9月15日丙公司交付了5噸原材料，丁公司收貨后發(fā)現(xiàn)質(zhì)量有問題而拒絕付款，并拒絕丙公司交付剩余的貨物。因未能及時買進原材料，丁公司損失1萬元，該合同未造成影響國家和社會利益。9月30日丁公司向法院起訴，要求廢止該合同，法院于11月5日經(jīng)審理后廢止了該合同。請回答：

（1）從效力上講該合同屬于何種類型的合同？為什么？

（2）如果該合同不具有法律效力，從何時開始不具有法律效力？

（3）對于該合同所引起的財產(chǎn)后果應(yīng)當如何處理？ 答案及解析：

（1）該合同屬于可撤銷合同。依《合同法》規(guī)定，一方以欺詐、脅近的手段訂立合同，未損害國家利益的，屬于可撤銷合同。丙公司在訂立合同時對質(zhì)量問題進行了欺詐，且未損害到國家和社會利益，故屬于可撤銷的合同。

（2）由于該合同經(jīng)當事人申請后被法院撤銷，故不具有法律效力，應(yīng)當從9月1日起便不具有法律效力。因為被撤銷合同從一開始（即合同訂立日）便不具有法律約束力。

（3）由于合同已經(jīng)部分履行，首先，依合同法規(guī)定返還財產(chǎn)，丁公司應(yīng)當將根據(jù)合同取得的財產(chǎn)（即丙方交付的5噸貨物）返還給丙方，若不必返還或不能返還的，折價補償；丙公司尚未根據(jù)合同的約定取得對方丁的財產(chǎn)，故不存在返還的問題。其次，賠償損失，有過錯的一方應(yīng)當賠償對方的損失，該合同的被撤銷的過錯在于欺詐方丙公司，丙公司應(yīng)當賠償丁公司因此所受的1萬元損失。

6．陳陳公司與湖安公司訂立了一份合同，由陳陳公司在4月8日前向湖安公司交付普通的原料3噸，總價款12萬元，合同未約定交貨地點。在交貨前，陳陳公司經(jīng)多方取證發(fā)現(xiàn)湖安公司欠外債較多，為了不償債，該公司將兩個賬戶的資金秘密轉(zhuǎn)移。陳陳公司便通知湖安公司，聲稱自己在4月8日前不會交貨，除非湖安公司在1個月內(nèi)改變錯誤的行為或提供擔保。請根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定回答下列問題：

（1）如何確定陳陳公司的交貨地點？

（2）陳陳公司拒絕履行合同的行為及其要求是否合理？為什么？ 答案及解析：

（1）首先由雙方協(xié)商確定，如果協(xié)商不成的，根據(jù)合同的相關(guān)條款或交易習慣確定；采取上述方法仍不行的，合同履行地應(yīng)在陳陳公司所在地，因為《合同法》規(guī)定標的物屬于貨幣和不動產(chǎn)以外的事物的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（2）陳陳公司拒絕履行及其要求是合理的?！逗贤ā芬?guī)定一方有確切的證據(jù)證明對方有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)的行為的，可以行使不安抗辯權(quán)，即中止履行；如果對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力、也未提供擔保的，可以解除合同。

7．丙公司向某銀行借款50萬元，由丁公司作為保證人，提供一般保證擔保，由甲學校用其價值30萬元的教室作抵押，由已企業(yè)用其價值20萬元的設(shè)備質(zhì)押（已將設(shè)備移交銀行占有）。后來丙公司未能清償銀行貨款本息共55萬元，銀行便要求各擔保人承擔擔保責任。請根據(jù)《合同法》和《擔保法》的規(guī)定回答下列問題：

（1）本案涉及的哪些擔保是無效的？為什么？

（2）保證人對多少債權(quán)數(shù)額承擔保證責任？

（3）銀行可否直接要求丁公司承擔保證責任？為什么？ 答案及解析：

（1）甲學校提供的抵押擔保無效，因為《擔保法》規(guī)定學校的教育設(shè)施不得用作抵押物。

（2）保證人對35萬元的債權(quán)承擔保證責任。本案的有效擔保是丁公司的保證擔保和已企業(yè)的質(zhì)押擔保，先用質(zhì)押設(shè)備折價或其變賣、拍賣款清償，再由保證人丁公司承擔保證責任。因為《擔保法》規(guī)定同一債權(quán)既有保證又有物的擔保（本案的質(zhì)押擔保）的，保證人對物的擔保以外的債權(quán)承擔保證責任。

（3）不能直接要求丁公司承擔保證責任，因為丁公司提供的保證方式是一般保證，享有先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人銀行應(yīng)先對債務(wù)人申請仲裁或起訴，并用債務(wù)人全部財產(chǎn)清償后尚不能得到清償?shù)?，才能要求保證人清償。

8．費費公司與會會公司于3月2日訂立了一份買賣合同，合同約定：由費費公司在5月7日前向會會公司供應(yīng)特種原料30噸，總價款為150萬元，在交貨后10內(nèi)支付；合同約定違約金比例為20%；買方會會公司支付定金25萬元；由偉偉公司提供連帶責任保證；大大公司用其一批工藝品作為質(zhì)押擔保。合同訂立后，偉偉公司與費費公司訂立了保證合同，會會公司也于3月5日將25萬元定金付給了費費公司，但大大公司一直未將作為質(zhì)押的工藝品移交給費費公司。

費費公司依約交付了貨物，但會會公司未能按合同支付價款，現(xiàn)成了費費公司損失了5萬元。費旨公司一方面追究會會公司的違約責任，另一方面要求保證人偉偉公司承擔保證責任，并要處分大大公司的工藝品用來償債。但遭到了兩擔保人的拒絕：大大公司認為費費公司無權(quán)處分自己的工藝品；偉偉公司則要求費費公司先向會會公司求償，不足部分再由自己承擔清償責任。

請根據(jù)《合同法》和《擔保法》的規(guī)定回答下列問題：

（1）費費公司如何解決違約金和定金問題？

（2）會會公司如果覺得違約責任太重，應(yīng)當如何處理？

（3）大大公司拒絕費費公司處分其工藝品是否合法？為什么？

（4）偉偉公司有關(guān)保證責任的主張是否正確？為什么？ 答案及解析：

（1）費費公司要么要求會會公司支付違約金，要么拒絕償還其定金，而不能兩者兼用。因為《合同法》規(guī)定，合同既約定了違約金，又約定和給付了定金的，由違約方的對方當事人選擇適用違約金條款或定金條款。由于本案的違約金為30萬元，定金責任為25萬元，故費費公司一般會選擇適用違約金條款。

（2）會會公司可以請求法院或仲裁機構(gòu)減少違約金的數(shù)額。因為《合同法》規(guī)定，如果合同約定的違約金過分高于實際損失的數(shù)額的，當事人可以請求法院或仲裁機構(gòu)予以適當減少。

（3）大大公司的拒絕是合法的。因為《擔保法》規(guī)定動產(chǎn)質(zhì)押自質(zhì)物移交給債權(quán)人占有時生效，而大大公司并未將質(zhì)物（工藝品）交付給債權(quán)人費費公司，故該質(zhì)押不生效，債權(quán)人當然也就不能行使質(zhì)權(quán)。

（4）偉偉公司的主張不正確。因為《擔保法》規(guī)定連帶保證的保證人無先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人可以要求債務(wù)人承擔責任，也可以直接要求保證人承擔保證責任，沒有先后順序。

9．理會公司與家農(nóng)公司于2月5日訂立了一份買賣特殊物資的合同，該物資屬于禁止流通物，對此理會公司是熟知的，而家農(nóng)公司則不知情。合同訂立后，理會公司于2月25日交付了物資20噸，家農(nóng)公司依約支付了貨款400萬元。后雙方因為糾紛起訴到法院，法院認定該合同違反了法律的強制性規(guī)定而廢除了該合同。因該合同無效使家農(nóng)公司損失300萬元，而此時理會公司已經(jīng)無財產(chǎn)可借清償。但家農(nóng)公司查明五明公司尚欠理會公司到期貨款100萬元，理會公司一直未追要；而且理會公司在法院廢除合同后不久還將價值120萬元的貨物無償送給了達達公司。家農(nóng)公司便要求五明公司清償其欠理會公司的100萬元貨款，但五明公司以自己與家農(nóng)公司沒有關(guān)系為由而拒絕；家農(nóng)公司希望追回理會公司送給達達公司的貨物以償債，又遭到了達達公司的拒絕。

請根據(jù)《合同法》的規(guī)定回答下列問題：

（1）理會公司與家農(nóng)公司訂立的合同屬于何種效力的合同？為什么？

（2）該合同何時開始不受法律保護？

（3）對該合同引起的財產(chǎn)后果如何處理？

（4）家農(nóng)公司可否通過五明公司對理會公司的欠款得到部分清償？

（5）家農(nóng)公司能否通過理會公司送給達達公司貨物得到部分清償？該行為的期限如何？ 答案及解析：

（1）屬于無效合同。《合同法》規(guī)定違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同屬于無效合同。

（2）從2月5日開始不受法律保護，不具有法律約束力。因為《合同法》規(guī)定無效合同從一開始（即合同訂立之日）便不受法律保護。

（3）理會公司應(yīng)將收到的400萬元貨款退還給家農(nóng)公司，家農(nóng)公司則應(yīng)將20噸物資退還給理會公司，理會公司應(yīng)當賠償家農(nóng)公司因合同無效受到的300萬元損失。因為《合同法》規(guī)定，合同被宣告無效的，當事人應(yīng)當向?qū)Ψ椒颠€根據(jù)無效合同所取得的財產(chǎn)，不能返還或沒有必要返還的，折價補償；有過錯的一方應(yīng)當賠償對方所受到的損失，雙方都有過錯的，各自承擔相應(yīng)的責任，由于理會公司明知該物資不能轉(zhuǎn)讓，而家農(nóng)公司不知情，故過錯方為理會公司，它應(yīng)當賠償家農(nóng)公司所受的損失。

（4）可以，因為符合行使代位權(quán)的條件：債權(quán)人（家農(nóng)公司）對債務(wù)人（理會公司）享有到期債權(quán)；債務(wù)人對第三人（五明公司）享有到期債權(quán)，且不具有專屬性；債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)；債務(wù)人的消極行為損害了其對債權(quán)人的清償。不過該代位權(quán)的行使應(yīng)當通過法院進行。

（5）家農(nóng)公司可以申請法院將該贈送行為撤銷，從而將收回的貨物用于清償債務(wù)。因為合同法規(guī)定債務(wù)人將財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓給第三人的，債權(quán)人享有撤銷權(quán)，即申請法院撤銷該轉(zhuǎn)讓行為的權(quán)利。但該權(quán)利的行使應(yīng)當自債權(quán)人知道或應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年行使，自行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未提出撤銷要求的，權(quán)利消滅。

10．原甲公司業(yè)務(wù)員張某在火車上遇到與甲公司有長期業(yè)務(wù)關(guān)系的乙廠經(jīng)理陳某，閑聊中張某得知乙廠正準備進行技術(shù)改造，需購臵一臺精密儀表。張某表示甲公司有這方面的業(yè)務(wù)關(guān)系，可以代為采購。雙方達成協(xié)議。但到合同約定的交貨日期，甲公司卻以張某在與乙廠簽訂合同時已是該公司下崗人員，沒有該公司業(yè)務(wù)代理權(quán)為由，拒絕履行合同；乙廠卻認為甲公司并沒有把解除張某業(yè)務(wù)代理權(quán)的情況通知自己，且張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書，簽訂的合同有效。雙方為此發(fā)生糾紛。經(jīng)協(xié)商，甲公司同意在15日內(nèi)履行合同，乙廠同意追加1%的代理費。但15日后，甲公司仍未能購到乙廠需要的儀表。乙廠催告甲公司因時間緊迫，只能再給10日的寬限期，屆時仍不履行合同，將解除合同并追究違約責任。但期限過后，甲公司仍未購到乙廠急需精密儀表。乙廠為此損失15萬元人民幣。于是乙廠提出解除該合同，并要求甲公司賠償損失。要求：根據(jù)上述事實和有關(guān)法律，回答下列問題：

(1)張某代表甲公司與乙廠簽訂的合同是否有效，為什么？

(2)甲公司與乙廠就履行時間和代理費達成的協(xié)議屬于訂立的新合同，還是原合同的補充，是否有效？為什么？

(3)乙廠向甲公司提出解除合同、退還預付款并賠償自己損失的要求，是否有法律依據(jù)?為什么？ 答案與解析：

.(1)張某代表甲公司與乙廠簽訂的合同有效。張某的代理權(quán)雖已終止，但由于乙廠與甲公司有長期業(yè)務(wù)關(guān)系，對甲公司的業(yè)務(wù)員張某很熟悉，且甲公司并未將業(yè)務(wù)員變更的情況通知乙廠，乙廠有理由相信張某是有代理權(quán)的，故該代理行為有效，合同有效。

(2)甲公司與乙廠就履行時間和代理費問題達成協(xié)議并非是新的合同，而是對原合同的變更，是有效的。

依法訂立的合同，即具有法律約束力，當事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)，任何一方都不得擅自變更或者解除合同。但是，在合同沒有履行或者沒有完全履行時，法律賦予當事人可以根據(jù)客觀情況的變化，依照法律規(guī)定的條件和程序，對原合同進行修改和補充(或：《合同法》規(guī)定，當事人協(xié)商一致，可以變更合同)。

(3)乙廠向甲公司提出解除合同、退還預付款并賠償自己損失的要求是有法律依據(jù)的?！逗贤ā芬?guī)定，當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，當事人可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀，采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。據(jù)此，乙廠鑒于甲公司一再違約，可以提出解除合同，退還預付款并要求其賠償損失。

第五章 會計法律制度

1． 2000年10月10日，甲公司收到一張應(yīng)由甲公司與已公司共同負擔費用支出的原始憑證，甲公司會計人員張某以該原始憑證及應(yīng)承擔的費用進行賬務(wù)處理，并保存該原始憑證；同時應(yīng)已公司要求將該原始憑證復制件提供給已公司用于賬務(wù)處理。年終，甲公司擬銷毀一批保管期滿的會計檔案，其中有一張未結(jié)清債權(quán)債務(wù)的原始憑證，會計人員李某認為只要保管期滿的會計檔案就可以銷毀。

要求：根據(jù)我國會計法律制度的規(guī)定，回答下列問題：

（1）會計人員張某將原始憑證復制件提供給已公司用于賬務(wù)處理的做法是否正確？簡要說明理由。

（2）會計人員李某的觀點是否正確？簡要說明理由。答案與解析：（1）會計人員張某的做法不正確。理由：根據(jù)有關(guān)規(guī)定，一張原始憑證所列的支出需要由兩個以上的單位共同負擔時，應(yīng)當由保存該原始憑證的單位開具原始憑證分割單給其他應(yīng)負擔的單位，而不是給復制件。

（2）會計人員李某的觀點不正確。理由：根據(jù)有關(guān)規(guī)定，保管期滿但未結(jié)清的債權(quán)債務(wù)原始憑證，不得銷毀。解析：上述答案中的理由即為解析。

2．振光有限責任公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，2002發(fā)生了以下事項：（1）1月21日，公司接到市財政局通知，市財政局將要來公司檢查會計工作情況。公司董事長兼總經(jīng)理胡某認為，公司作為中外合資經(jīng)營企業(yè)，不應(yīng)受《會計法》的約束，財政部門無權(quán)來檢查。

（2）3月5日，公司會計科一名檔案管理人員生病臨時交接工作，胡某委托單位出納員李某臨時保管會計檔案。

（3）4月15日，公司從外地購買了一批原材料，收到發(fā)票后，與實際支付款項進行核對時發(fā)現(xiàn)發(fā)票金額錯誤，經(jīng)辦人員在原始憑證上進行了更改，并加蓋了自己的印章，作為報銷憑證。

（4）5月2日，公司會計科科長退休。公司決定任命自參加工作以來一直從事文秘工作的辦公室副主任王某為會計科科長。

（5）6月30日，公司有一批保管期滿的會計檔案，按規(guī)定需要進行銷毀。公司檔案管理部門編制了會計檔案銷毀清冊，檔案管理部門的負責人在會計檔案銷毀清冊上簽了字，并于當天銷毀。

（6）9月9日，公司人事部門從外省招聘了一名具有高級會計師資格的會計人員。該高級會計師持有外省的會計從業(yè)資格證書，其相關(guān)的會計從業(yè)資格業(yè)務(wù)檔案資料仍保存在外省的原單位所在地財政部門。

（7）21月1日，公司董事會研究決定，公司以后對外報送的財務(wù)會計報告由王科長簽字、蓋章后報出。

要求：

根據(jù)上述情況和會計法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

（1）公司董事長兼總經(jīng)理胡某認為中外合資經(jīng)營企業(yè)不受《會計法》約束的觀點是否正確？為什么？

（2）該公司由出納員臨時保管會計檔案的做法是否符合法律規(guī)定？為什么？

（3）該公司經(jīng)辦人員更改原始憑證金額的做法是否符合法律規(guī)定？為什么？

（4）該公司王某擔任會計科科長是否符合法律規(guī)定？為什么？

（5）該公司銷毀會計檔案的做法是否符合法律規(guī)定？為什么？

（6）該公司招聘的高級會計師是否需要辦理會計從業(yè)資格調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)？如需辦理，應(yīng)當怎樣辦理？

（7）該公司董事會作出的關(guān)于對外報送財務(wù)會計報告的決定是否符合法律規(guī)定？為什么？ 答案與解析：

（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)無權(quán)拒絕財政部門對其會計工作的監(jiān)督檢查。根據(jù)我國會計法律制度的規(guī)定，縣級以上政府財政部門為各單位會計工作的監(jiān)督檢查部門，對各單位會計工作行使監(jiān)督權(quán)。

（2）不符合法律規(guī)定。出納人員不得兼管會計檔案保管工作。

（3）不符合法律規(guī)定。根據(jù)《會計基礎(chǔ)工作規(guī)范》的規(guī)定，原始憑證金額有錯誤的，應(yīng)當由出具單位重開，不得在原始憑證上更正。

（4）不符合法律規(guī)定。根據(jù)我國會計法律制度的規(guī)定，擔任會計機構(gòu)負責人，除取得會計從業(yè)資格證書外，還應(yīng)當具備會計師以上專業(yè)技術(shù)資格或從事會計工作3年以上工作經(jīng)歷。而從王某的實際情況看，既無會計從業(yè)資格證書，也不具有會計師以上專業(yè)技術(shù)資格，也未從事會計工作3年以上。

（5）不符合法律規(guī)定。會計檔案保管期滿需要銷毀的，要由本單位檔案部門提出意見，會同單位的會計部門共同進行審查和鑒定，編制會計檔案銷毀清冊，并經(jīng)單位負責人在會計檔案銷毀清冊上簽字，銷毀時要有單位檔案部門和會計部門共同派人監(jiān)銷。

（6）該會計應(yīng)當辦理會計從業(yè)資格證書調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)。按照規(guī)定，會計人員因故調(diào)到其他地區(qū)從事會計工作的，應(yīng)當在辦理調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)后規(guī)定的時間內(nèi)到新單位所在地財政部門辦理注冊登記。

（7）不符合會計法律制度。公司對外報送的會計報告應(yīng)當由企業(yè)負責人和主管會計工作的負責人、會計機構(gòu)負責人簽名并蓋章；設(shè)臵總會計師的，還應(yīng)由總會計師簽名并蓋章。

解析：上述答案中的理由即為解析。分別參見教材P172、185、162、177、169、181、166。

3． A國有企業(yè)與B國有企業(yè)等五個國有企業(yè)作為發(fā)起人共同設(shè)立了一規(guī)模很大的H股份有限公司，公司的財務(wù)收支很復雜。A公司委派的陳某當選為公司董事長，基于公司的會計人員比較少，董事會決定H股份公司不設(shè)立單獨的會計機構(gòu)，而是在秘書科中配備幾個會計人員，并指定陳某的女兒陳某某（公司中財會專業(yè)學歷最高的，且公正無私）擔任會計主管人員。陳某某任職后不久要出國深造，便將其工作移交給尹某，并由秘書科長進行了監(jiān)督。請根據(jù)會計法的有關(guān)規(guī)定回答下列問題并說明理由：

（1）該公司有關(guān)會計機構(gòu)設(shè)臵的做法是否合法？

（2）陳某某能否擔任會計主管人員？

（3）陳某某的會計工作交接是否合法？ 答案及解析：

（1）不合法。該股份公司規(guī)模很大，而且財務(wù)收支很復雜，這些因素決定了該股份公司應(yīng)當設(shè)臵單獨的會計機構(gòu)，而不應(yīng)僅僅是在其他機構(gòu)中配備會計人員。

（2）不能擔任。H股份公司屬于國有企業(yè)或國有資產(chǎn)占主導地位的企業(yè)，應(yīng)當實行會計人員的回避制度，即單位負責人的直系親屬不得擔任本單位的會計機構(gòu)負責人或會計主管人員，而陳某作為董事長，是H公司的單位負責人，其直系親屬陳某某不能擔任本單位的會計主管人員。

（3）不合法。會計人員辦理會計工作交接，應(yīng)當由專人監(jiān)交。會計機構(gòu)負責人或會計主管人員辦理交接手續(xù)的，應(yīng)當由單位負責人監(jiān)交。陳某某作為會計主管人員，其會計工作交接應(yīng)當由單位負責人監(jiān)督，而不應(yīng)中層行政管理人員（秘書科長）監(jiān)督。

4．某外商投資企業(yè)考慮到其業(yè)務(wù)收支基本上是H國貨幣，該外商投資企業(yè)便決定其會議核算使用H國貨幣作為本位幣，而不用人民幣；會計記錄文字不使用中文而使用H國文字。在一次會計核算過程中，會計人員黃某將張金額有錯誤的發(fā)票修改后記了賬，后被財政部門發(fā)現(xiàn)，要追究該外商投資企業(yè)董事長的責任，董事長則認為該錯誤是由黃某造成的，自己不知情，不應(yīng)承擔責任。請根據(jù)會計法的有關(guān)規(guī)定回答下列問題，并說明理由：

（1）該外商企業(yè)能否用H國貨幣作為本位幣？

（2）該公司在編制和報送財務(wù)報告時有什么要求？

（3）該公司的會計記錄文字是否正確？

（4）黃某對金額錯誤的發(fā)票的處理辦法是否正確？

（5）董事長的主張是否正確？ 答案及解析：

（1）可以。因為業(yè)務(wù)收支以外國貨幣為主的單位可以使用某外國貨幣作為本位幣。

（2）該公司編報的財務(wù)會計報告應(yīng)當折合為人民幣反映。會計法規(guī)定，業(yè)務(wù)收支以外國貨幣為主的單位可以使用外幣為記賬本位，但編制財務(wù)會計報告時應(yīng)當折算為人民幣。

（3）不正確。會計記錄文字必須使用中文，外商投資企業(yè)可以在使用中文的同時使用某種外國文字，不得只使用外國文字而不使用中文。

（4）不正確。原始憑證金額記載錯誤的，應(yīng)當由原開具單位重開，而不能在該原始憑證上更正。

（5）不正確。會計法規(guī)定單位負責人應(yīng)當對本單位會計工作和會計資料的真實性、完整性承擔責任。

5．劉天公司有一張發(fā)票是證明王地公司欠其20萬元貨款的憑證，在例行銷毀會計檔案時，因該發(fā)票的保管期已滿，該公司便將其與其他會計檔案一起銷毀，由公司監(jiān)事會進行了監(jiān)督。在會計檔案的銷毀過程中，公司的出納胡某有很大的過錯，董事會便停止了其出納工作，并由會計檔案的保管人員秦某臨時兼任。請根據(jù)會計法的有關(guān)規(guī)定回答下列問題，并說明理由：

（1）劉天公司對該發(fā)票的銷毀是否合法？

（2）監(jiān)事會對會計檔案銷毀的監(jiān)督是否合法？

（3）胡某的工作變動是否合法？ 答案及解析：

（1）不合法。因為該發(fā)票雖然保管期滿，但其涉及的債權(quán)債務(wù)尚未到期，而涉及到未結(jié)債權(quán)債務(wù)的原始憑證在保管期滿后不得銷毀，在債權(quán)債務(wù)了結(jié)后才能銷毀。

（2）不合法。一般單位銷毀會計檔案由會計部門和檔案部門共同派人監(jiān)督。

（3）不合法。違反了內(nèi)部牽制制度的規(guī)定，不應(yīng)當由會計檔案保管人員秦某兼任，因為出納人員不得兼管單位的稽核、會計檔案保管和收入、費用、債權(quán)債務(wù)賬目的登記工作。

6．某國有大型企業(yè)的廠長魏某基于工作需要，直接任命已經(jīng)取得助理會計師任職資格的王某擔任總會計師。王某上任后，因工作需要而企業(yè)又未有合適的人員，便暫時讓大學財會專業(yè)剛畢業(yè)的本科生陳某擔任出納工作，為了把工作做好，陳某在任職后便積極向財政部門申請會計證。財政部門發(fā)現(xiàn)后要求該國有企業(yè)予以糾正，便該企業(yè)以企業(yè)有用人自主權(quán)為由拒絕了財政部門的要求，認為財政部門無權(quán)過問。請根據(jù)會計法的有關(guān)規(guī)定回答下列問題，并說明理由：

（1）該國有企業(yè)有關(guān)總會計師的任命是否合法？

（2）陳某的任職是否合法？

（3）該國有企業(yè)對財政部門的態(tài)度是否合法？ 答案及解析：

（1）不合法。一是總會計師應(yīng)當具有會計師的專業(yè)職務(wù)任職資格，而王某只具有助理會計師的任職資格；二是國有企業(yè)的總會計師應(yīng)當由單位領(lǐng)導人提名后由政府主管部門任命或聘任，而不應(yīng)由廠長（單位領(lǐng)導人）直接任命。

（2）不合法。所有會計人員必須取得會計從業(yè)資格證書，而陳某正在申請會計證，說明其在任職時尚未取得會計從業(yè)資格證書。

（3）不合法。財政部門作為國家監(jiān)督的主要主體，有權(quán)對各單位的會計工作實施監(jiān)督。

7．在2002年12月，國有宏業(yè)建筑公司發(fā)生了下列事情：

（１）基于公司經(jīng)營管理和財務(wù)收支活動的需要，公司設(shè)臵了專門的會計機構(gòu)，由李某擔任會計機構(gòu)責任人。

（２）公司招聘出納人員，因只有李某的女兒應(yīng)聘，而公司又急需要出納人員，公司最終便聘用李某女兒任某擔任出納人員。

（３）在核算過程中，任某發(fā)現(xiàn)一張發(fā)票上的客戶名單會計科目有錯，便讓開出該發(fā)票的某國有企業(yè)予以更正，并蓋上了該國有企業(yè)的印章，任某據(jù)此入了賬。

（４）因公司會計檔案管理員出差，李某決定由任某暫時兼任會計檔案保管員。

（５）李某在一次查賬的過程中，發(fā)現(xiàn)公司的賬面記載與公司實際收取的款項和收到的財物不相吻合，但按照公司內(nèi)部規(guī)定他對此問題無權(quán)處理。

（６）因已經(jīng)是年底，公司清理了會計檔案，對于已經(jīng)到期的會計檔案進行了銷毀，其中包括其在建項目的一些會計檔案。

根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定回答下列問題，并說明理由：

（1）公司聘用任某擔任出納人員是否合法？

（2）任某對記載錯誤的發(fā)票的處理是否正確？

（3）李某決定任某兼管檔案保管員是否正確？

（4）李某對查賬過程中查出的問題應(yīng)當如何處理？

（5）公司對會計檔案的銷毀是否合法？ 答案及解析：（1）不合法。國有企業(yè)的會計人員應(yīng)當實行回避制度，會計機構(gòu)負責人或會計主管人員的直系親屬不得擔任本單位的出納工作。李某是會計機構(gòu)負責人，其女兒任某作為其直系親屬不能擔任公司出納人員。

（2）正確。對于記載錯誤的原始憑證，除了金額錯誤的需原開具單位重開外，可以由原出具單位重開或更正，并加蓋開具單位的印章；因該發(fā)票不屬于金額記載錯誤，所以可以由原開具單位更正后據(jù)以記賬。

（3）不正確。會計工作崗位應(yīng)當實行內(nèi)部牽制制度，出納人員不得兼管稽核、會計檔案保管和收入、費用、債權(quán)債務(wù)賬目的登記工作。任某作為出納人員，當然不能擔任會計檔案保管員。

（4）應(yīng)當立即向單位責任人報告，請求其處理。根據(jù)會計法有關(guān)內(nèi)部監(jiān)督的規(guī)定，會計人員發(fā)現(xiàn)賬實不符、賬款不符的，如果無權(quán)處理，應(yīng)當立即向單位負責人報告，請求查明原因后作出處理。

（5）不合法。不應(yīng)當將其在建項目的會計檔案銷毀，因為正在建設(shè)期間的建設(shè)單位，其保管期滿的會計檔案不得銷毀。

第六章 稅收法律制度

1．光華公司簽發(fā)了一張商業(yè)匯票給安安公司，金額記載為“30萬圓”，簽章為光華公司的公章，出票日期填寫為“2月18日”。安安公司收到匯后在規(guī)定的期限內(nèi)向付款人銀行要求承兌，但銀行認為票據(jù)不符合要求而拒絕受理。請根據(jù)有關(guān)規(guī)定回答下列問題：

（1）該匯票上的金額填寫是否符合要求？

（2）該匯票上的出票日期的填寫是否符合要求？（3）該匯票上的簽章是否符合要求？（4）銀行拒絕受理的行為是否合法？ 答案及解析：（1）該匯票上金額的填寫不符合要求。按照規(guī)定票據(jù)和結(jié)算憑證上的金額應(yīng)當以文字大寫和阿拉伯數(shù)碼同時記載。（2）該匯票上的出票日期的填寫不符合要求，按規(guī)定應(yīng)填寫為“零貳月壹拾捌日”。參見教材P342。（3）匯票上的簽章不符合要求。應(yīng)當使用該公司的公章或財務(wù)專用章，并加上法定代表人或其授權(quán)的代理人的個人簽章。（4）合法。由于金額填寫不符合要求導致票據(jù)無效，且出票日期未以中文大寫，銀行有權(quán)不予受理。參見教材P342。

2．甲企業(yè)從乙企業(yè)購進一批設(shè)備，價款為80萬元。甲企業(yè)開出一張付款期限為6個月的已承兌商業(yè)匯票給乙企業(yè)，丙企業(yè)在該匯票的正面記載了保證事項。乙企業(yè)取得匯票后，將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給了丁企業(yè)。匯票到期，丁企業(yè)委托銀行收款時才得知甲企業(yè)的存款賬戶不足支付。銀行將付款人未付款通知書和該商業(yè)承兌匯票一同交給丁企業(yè)。丁企業(yè)遂向乙企業(yè)要求付款。

要求：根據(jù)上述情況和票據(jù)法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

（1）丁企業(yè)在票據(jù)未獲付款的情況下是否有權(quán)向乙企業(yè)要求付款？為什么？

（2）丁企業(yè)在乙企業(yè)拒絕付款的情況下是否可向甲企業(yè)、丙企業(yè)要求付款？為什么？

（3）如果丙企業(yè)代為履行票據(jù)付款義務(wù)，則丙企業(yè)可向誰行使追索權(quán)？為什么？ 答案與解析：（1）有權(quán)。我國票據(jù)法律制度規(guī)定，持票人行使付款請求權(quán)受到拒絕時，可以向其前手請求支付票據(jù)金額。

（2）可以。根據(jù)票據(jù)法律制度規(guī)定，匯票的出票人、背書人、保證人、承兌人對持票人承擔連帶責任。持票人可以不按匯票債務(wù)人的先后順序，對其中任何一人、數(shù)人或全體行使追索權(quán)。因此，丁企業(yè)有權(quán)向甲企業(yè)、乙企業(yè)、丙企業(yè)進行追索。

（3）有權(quán)。因為丙企業(yè)是保證人，甲企業(yè)是被保證人，保證人在被保證人不能履行票據(jù)付款責任時，以自己的金錢履行票據(jù)付款義務(wù)，然后取得持票人的權(quán)利，可以向票據(jù)債務(wù)人（甲企業(yè)）追索。解析：上述答案中的理由即為解析。

3．振輝機械廠服務(wù)部8月15日開出兩張票據(jù)：一張為面額10000元的支票，用于向甲賓館支付會議費；另一張為面額200000元的銀行承兌匯票，到期日為9月5日，用于向乙公司支付材料款，該匯票已經(jīng)銀行承兌。

8月20日，甲賓館向銀行提示付款。銀行發(fā)現(xiàn)該支票為空頭支票，遂予以退票，并對振輝機械廠處以1000元的罰款。甲賓館要求振輝機械廠除支付其10000元會議費外，還另需支付其2000元賠償金。

9月5日，乙公司向銀行提示付款時，得知振輝機械廠的賬戶余額不足200000萬元。

要求：根據(jù)金融法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

（1）銀行對振輝機械廠簽發(fā)空頭支票處以1000元罰款是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。

（2）甲賓館能否以振輝機械廠簽發(fā)空頭支票為由要求其支付2000元賠償金？簡要說明理由。

（3）銀行能否以振輝機械廠賬戶余額不足200000元為由，拒絕向乙公司付款？簡要說明理由。答案與解析：

（1）符合法律規(guī)定。因為法律規(guī)定出票人簽發(fā)空頭支票的，銀行應(yīng)予退票，并按票面金額處以5%但不低于1000元的罰款。

（2）不能。因為法律規(guī)定，出票人簽發(fā)空頭支票的，持票人有權(quán)要求出票人賠償支票金額2%的賠償金，即200元的賠償金，而不是2000元。

（3）不能拒絕。因為銀行承兌匯票的出票人于匯票到期日未能足額交存票款時，承兌銀行除憑票向持票人無條件付款外，對出票人尚未支付的匯票金額按每天萬分之五計收利息。

解析：上述答案中的理由即為解析。

4．華立公司在A銀行開立了基本存款賬戶，并在B信用社開立了一個一般存款賬戶。華立公司根據(jù)其20日的日常零星開支所需要的現(xiàn)金數(shù)量自行為確定了其庫存現(xiàn)金限額。在公司成立的第一個月，公司發(fā)生了下列業(yè)務(wù)：（1）從其在B信用社的賬戶上支付了職工工資；（2）將開業(yè)當天收取的現(xiàn)金在20日后交存A銀行；（3）在商品銷售收入中取出800元支付給他人作勞務(wù)費；（4）向自己的供貨商借取了1萬元現(xiàn)金應(yīng)急。

根據(jù)我國現(xiàn)金管理的規(guī)定回答下列問題，并說明理由：

（1）其工資的支付是否合法？

（2）其確定的庫存現(xiàn)金限額是否合法？（3）其對開業(yè)當天收取的現(xiàn)金的處理是否合法？

（4）其對勞務(wù)費的支付是否合法？

（5）其向供貨商借用現(xiàn)金是否合法？ 答案及解析：

（1）不合法。根據(jù)規(guī)定，開戶單位的工資、獎金等現(xiàn)金支付只能通過其基本存款賬戶（即其在A銀行開立的賬戶）進行。

（2）不合法。根據(jù)規(guī)定，開戶單位的庫存現(xiàn)金限制額由開戶銀行（而不是單位自己）根據(jù)開戶單位3-5天（而不是20天）日常零星開支所需現(xiàn)金數(shù)量核定。

（3）不合法。根據(jù)規(guī)定，開戶單位的現(xiàn)金收入應(yīng)當于當日送存開戶銀行。

（4）不合法。根據(jù)規(guī)定，開戶不得坐支現(xiàn)金，即不得從現(xiàn)金收入中直接支付。

（5）不合法。根據(jù)規(guī)定，國家禁止單位之間相互借用現(xiàn)金。

5．某商場在2003年1月15日為了購買一批商品而向一生產(chǎn)企業(yè)簽發(fā)了一張金額為50萬元的支票，支票上載明下列字樣：“現(xiàn)金支票”；“人民幣伍拾萬圓”；“500，010元”；“出票日期：2003年1月15日”。另外還有商場董事長（法定代表人）的簽名，但未蓋有任何印章。該生產(chǎn)企業(yè)取得支票后，又將支票背書轉(zhuǎn)讓給了一個公司。

根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題，并簡要說明理由：

（1）該支票上金額的書寫是否符合要求？

（2）該支票上的出票日期的書寫是否符合要求？

（3）該支票上的簽章是否符合要求？

（4）該支票是否有效？

（5）該生產(chǎn)企業(yè)轉(zhuǎn)讓票據(jù)的行為是否合法？ 答案及解析：

（1）不符合要求。票據(jù)和結(jié)算憑證上金額應(yīng)當采取文字大寫和阿拉伯數(shù)碼同時記載，且二者必須一致，而該支票上兩種文字的書寫金額不一致。

（2）不符合要求。票據(jù)的出票日期應(yīng)當采取中文大寫，且要按規(guī)定的要求填寫。

（3）不符合要求。單位在票據(jù)和結(jié)算憑證上的簽章為單位的公章或財務(wù)專用章加單位負責人或其授權(quán)的代理人的個人的簽章，而該支票上只有個人簽章，沒有單位的印章。

（4）無效。票據(jù)金額的文字大寫和阿拉伯數(shù)碼不一致的，票據(jù)無效。

（5）不合法。現(xiàn)金支票不得背書轉(zhuǎn)讓。

6．A公司因結(jié)算貨款而向B公司簽發(fā)一張以B公司為收款人的商業(yè)匯票，金額為30萬元，確定的付款人為X公司，出票日期是2003年4月10日，付款日為見票后10天。后來出于各自結(jié)算的需要，該匯票由B公司背書轉(zhuǎn)讓給了C公司，C公司又背書轉(zhuǎn)讓給了D公司。D公司于2003年5月15日向X公司提示匯票，要求其承兌，但X公司拒絕承兌。D公司便向C公司和B公司行使追索權(quán)，均遭到拒絕。

根據(jù)我國票據(jù)法的有關(guān)規(guī)定回答下列問題，并簡要說明理由：

（1）該匯票的持票人應(yīng)當在何時提示承兌？

（2）B公司與C公司拒絕付款是否合法？

（3）如果D公司按期提示承兌遭到拒絕后，可以向哪些債務(wù)人追索票款？ 答案及解析：

（1）應(yīng)在2003年5月10日前提示承兌。票據(jù)法規(guī)定，見票后定期付款的匯票，持票人提示承兌的期限是自出票日起1個月內(nèi)。

（2）合法。票據(jù)法規(guī)定，持票人未按規(guī)定期限提示承兌或提示付款的，喪失對其前手（本題中的B公司和C公司）的追索權(quán)。

（3）可以向A公司、B公司和C公司追索。因為追索權(quán)的對象包括出票人（A公司）、背書人（B公司和C公司）、承兌人和保證人，這些債務(wù)人負有連帶清償責任。

7． A企業(yè)在2003年4月12日分別向B公司和當?shù)氐膹埬迟徺I商品，為了付款，A企業(yè)向其開戶銀行申請分別向B公司開出金額為20萬元的非現(xiàn)金銀行匯票、向張某開出金額為1萬元的現(xiàn)金銀行本票，其開戶銀行只開出了銀行匯票而拒絕向張某開出現(xiàn)金銀行本票。B公司取得銀行匯票后由于疏忽丟失了匯票，B公司向A企業(yè)的開戶銀行申請掛失被拒絕。

根據(jù)我國支付結(jié)算的有關(guān)法律規(guī)定回答下列問題，并簡要說明理由：

（1）A企業(yè)可否申請銀行通過銀行匯票和銀行本票辦理其與B公司和張某的款項結(jié)算？

（2）A企業(yè)的開戶銀行拒絕向張某簽發(fā)現(xiàn)金銀行本票是否符合規(guī)定？

（3）A企業(yè)的開戶銀行拒絕B公司的掛失申請是否合法？

（4）B公司為了保護自己丟失的票據(jù)權(quán)利不受侵犯應(yīng)當采取哪些措施？ 答案及解析：

（1）可以。因為銀行匯票適用于單位和個人各種款項的結(jié)算；銀行本票適用于單位和個人之間的在同一票據(jù)交換區(qū)域內(nèi)的各種款項的結(jié)算。

（2）符合規(guī)定。因為簽發(fā)現(xiàn)金銀行本票的條件是申請人和收款人均為個人，而本題中的收款人張某是個人，申請人則是單位。

（3）合法。根據(jù)規(guī)定，只有填明“現(xiàn)金”字樣的銀行匯票喪失才可以掛失止付。

（4）應(yīng)當申請公示催告或向法院提起普通訴訟。

8．安安公司在2003年3月份有兩筆業(yè)務(wù)：一是4日委托胡志貿(mào)易商行代銷一批商品，一個月后支付代銷款；二是8日向秦安公司購買一批電腦，價款50萬元，安安公司為付款向秦安公司開出一張商業(yè)承兌匯票，約定付款期限為見票后7個月內(nèi)，由光光公司作為付款人。秦安公司收到匯票后不久背書轉(zhuǎn)讓給了偉民公司，偉民公司收到后不久又將其背書轉(zhuǎn)讓給了明清公司。4月5日安安公司委托其開戶銀行采取托收承付方式向胡志貿(mào)易商行收取代銷款，遭到其開戶銀行的拒絕；安安公司又以代銷合同為依據(jù)委托其開戶銀行以委托收款方式向胡志貿(mào)易商行收取代銷款，又遭到拒絕。由于未能及時收取到銷售款，安安公司只好用其庫存現(xiàn)金向農(nóng)民支付了該公司收購的農(nóng)副產(chǎn)品的款項。明清公司取得安安公司出具的商業(yè)匯票后，于當年4月10日向光光公司提示承兌，遭到拒絕光光公司拒絕。明清公司又向秦安公司和偉民公司追索，也遭到了拒絕。

根據(jù)我國的有關(guān)規(guī)定回答下列問題，并說明理由：

（1）安安公司開出的商業(yè)匯票上記載的付款期限是否合法？

（2）安安公司的開戶銀行兩次拒絕為安安公司辦理有關(guān)的結(jié)算手續(xù)是否合法？

（3）安安公司向農(nóng)民支付現(xiàn)金的行為是否合法？（4）明清公司向光光公司提示承兌的行為是否符合要求？

（5）秦安公司和偉民公司拒絕支付的行為是否合法？ 答案及解析：

（1）不合法。按照規(guī)定，商業(yè)匯票的付款期限最長為6個月。該商業(yè)匯票上記載的付款期限是7個月，超過了法定的最長期限，因而不合法。

（2）兩次拒絕均合法。按照有關(guān)規(guī)定，托收承付不適用于代銷款項的結(jié)算，所以安安公司不能委托銀行采取這種結(jié)算方式，銀行當然有權(quán)拒絕；委托收款的依據(jù)是已承兌商業(yè)匯票、存單、債券等已確定債務(wù)憑證，代銷合同不能作為委托收款的依據(jù)，故開戶銀行有權(quán)拒絕辦理該委托收款結(jié)算。

（3）合法。按照現(xiàn)金管理的規(guī)定，向農(nóng)民收購農(nóng)副產(chǎn)品的支出，可以支付現(xiàn)金，屬于現(xiàn)金使用的范圍；開戶單位的現(xiàn)金支出首先從其庫存現(xiàn)金限額中提取，安安公司的做法正是執(zhí)行了這一規(guī)定。

（4）合法。提示承兌必須在規(guī)定的期限內(nèi)進行，見票即付的商業(yè)匯票的承兌提示期限是自出票之日起1個月內(nèi)，明清公司在4月10日提示承兌，已經(jīng)超過了1個月的期限（出票日期是3月8日），付款人有權(quán)拒絕承兌。

（5）兩公司的拒絕是合法的。根據(jù)規(guī)定，持票人未在規(guī)定期限內(nèi)提示承兌或提示付款的，喪失對其前手的追索權(quán)，明清公司因未在規(guī)定的期限1個月內(nèi)提示承兌，故不能向其前手（秦安公司和偉民公司）追索票款，兩公司也有權(quán)拒絕其追索。

第三篇：A3經(jīng)濟法教學案例

一、經(jīng)濟法總論

經(jīng)濟法總論1：某電器公司銷售的音箱十分暢銷，但其生產(chǎn)的變壓器耳機等小商品銷售量卻很小。于是該公司將各小型收錄機、變壓器、耳機等組合在一起，規(guī)定凡購買音箱者必須同時購買相應(yīng)的整套設(shè)備。這種做法引起了廣大消費者的不滿，告到了工商局。工商局查清該公司的行為違反了反不正當競爭法的有關(guān)規(guī)定，因此，責令其立即停止搭銷，并處50000元的罰款。問：（1）工商局與該電器公司之間發(fā)生的法律關(guān)系是否屬于經(jīng)濟法調(diào)整的對象，為什么？

（2）經(jīng)濟法的概念有幾層含義？經(jīng)濟法的調(diào)整對象包括哪些？ 經(jīng)濟法總論

2、甲跨國食品公司的主要商標“KELLOG”乃世界著名商標。93年8月，該公司中國分公司發(fā)現(xiàn)，廣東乙公司的產(chǎn)品包裝除將“KELLOG”改成“KELLOGG”外，其他標志與甲公司產(chǎn)品完全一致。94年7月，甲公司以商標侵權(quán)為由起訴。公司。94年11月，一審判決原告敗訴；95年1月，甲公司上訴，二審撤銷了一審判決。問：

甲公司與乙公司之間發(fā)生的是什么法律關(guān)系？其受到破壞和保護的法律事實分別是什么？

二、全民所有制工業(yè)企業(yè)法、破產(chǎn)法、公司法、合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法

市場主體法1：00年5月，某縣新華書店（有法人資格）由于經(jīng)營上的需要，與某貿(mào)易公司簽定了一份江西五十鈴雙排座客貨兩用車一輛的購銷合同。后來貿(mào)易公司依約向書店交了貨，但書店尚欠2萬元遲遲不付。原來書店的上級主管部門縣文化局認為，書店擅自購車違反了財經(jīng)紀律，合同無效，不能支付余款。為此貿(mào)易公司訴諸法院要求書店承擔違約責任。問：

合同是否有效？某縣文化局的行為應(yīng)如何認定？ 市場主體法2：A有限公司由甲、乙、丙、丁四人共同出資申請設(shè)立并獲登記。該公司注冊資本為100萬元，其中甲、乙、丙均以現(xiàn)金出資，各為25萬元，丁以機器設(shè)備出資，作價25萬元。公司在經(jīng)營過程中，發(fā)現(xiàn)丁出資的機器設(shè)備實際價值只有16萬元，于是責令丁補交其出資。丁無力補交，丙因此要求抽回出資，但未獲公司準許。后來丙與戊商定，由丙將其出資轉(zhuǎn)讓給戊，但甲、乙、丁三人均不同意。丙要求甲、乙、丁三人購買其出資，但三人表示無力購買。問：

（1）丁無力補交的出資如何處理？（2）丙是否可以抽回出資？（3）丙的出資能否轉(zhuǎn)讓給戊？ 市場主體法3：甲、乙均為國有企業(yè)。1998年5月，兩企業(yè)達成共同出資設(shè)立國有獨資公司的協(xié)議，規(guī)定：（1）甲企業(yè)出資200萬元，其中貨幣100萬元，注冊商標作價100萬元；乙企業(yè)出資300萬元，其中貨幣150萬元，專利權(quán)作價150萬元。（2）公司在A地設(shè)立具有法人資格的分公司，獨立進行經(jīng)營活動。（3）公司設(shè)立3年后，雙方按各自出資比例抽回出資的30%。（4）其他（略）。問：

該協(xié)議有哪些違法之處？為什么？

市場主體法4：甲股份有限公司董事會由11名董事組成。1999年5月，公司董事長張某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共8名董事，另有3名董事因事請假。董事會討論的下列事項，經(jīng)表決有6名董事同意而獲通過：（1）鑒于公司董事會成員工作任務(wù)加重，決定給每位董事會成員漲工資30%；（2）鑒于監(jiān)事會成員中的職工代表李某生病，決定由本公司職工王某參加監(jiān)事會；（3）鑒于公司的財務(wù)會計工作任務(wù)日益繁重，擬將財務(wù)科升格為財務(wù)部，并面向社會公開招聘會計人員3人。此方案將經(jīng)股東大會通過后付諸實施；

（4）鑒于公司的凈資產(chǎn)已達2900萬元，符合有關(guān)發(fā)行公司債券的規(guī)定，決定發(fā)行公司債券1000萬元。問：（1）甲公司董事會會議的召開和表決程序是否符合法律規(guī)定，為什么？（2）甲公司董事會通過的事項有哪些違法之處，為什么？

市場主體法5：某科技有限公司于99年12月注冊成立。一年后，公司著手分配利潤。公司稅前利潤是500萬元，投資利潤是400萬元，營業(yè)外收支凈額是300萬元，前一虧損200萬元。公司分配利潤后準備與另一有限責任公司合并成為某某有限責任公司。問：

本例中公司獲利后，應(yīng)如何分配利潤，才符合法律規(guī)定（已知其應(yīng)繳所得稅稅率為33%，法定公積金累計額達公司注冊資本的45%）？

市場主體法6：經(jīng)營服裝的個體戶張某拉了一個朋友王某發(fā)起成立了一個服裝有限公司。公司收購了張某店里的全部財產(chǎn)，為此公司給了張某一部分股份，其余的打了欠條。張某的股份占公司全部股份的94%，王某占6%。一年多后，因經(jīng)營不善，公司無法清償一大堆到期債務(wù)而解散。清算時，張某欲以債權(quán)人身份參加分配公司財產(chǎn)，公司其他債權(quán)人均反對，理由是：這個公司基本上是張某的，張某就是公司，公司就是張某，兩者談不上誰欠誰的。問：

（1）張某以債權(quán)人身份而不以股東身份參加清算分配，他有什么好處？理由？

（2）張某與公司其他債權(quán)人之間的糾紛該如何解決？理由？

市場主體法7：豐源服裝股份有限公司的董事張某和另外兩人合伙開辦了一個服裝廠，生產(chǎn)的“M”牌保暖內(nèi)衣與豐源服裝股份有限公司的“N”牌保暖內(nèi)衣基本相同，包裝、材質(zhì)、生產(chǎn)方法等都相差無幾。后張某另辦服裝廠一事被豐源服裝有限公司董事覺察，董事會經(jīng)研究決定罷免張某的職務(wù)，沒收其經(jīng)營服裝廠的收入所得。問題：（1）張某另辦廠的行為是否合法？（2）公司的行為是否合理？

市場主體法8：2000年元月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣6萬元出資，乙以房屋作價人民幣9萬元出資，丙以勞務(wù)作價人民幣3萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于是乎2000年6月向銀行貸款人民幣7萬元，期限為1年。2000年8月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。2000年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。2001年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予以清償。2001年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸 款，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款。丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負責清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔償還貸款義務(wù)。要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題：

（1）甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？并說明理由。

（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？

（3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔清償責任？

市場主體法9：1997年10月，劉某與王某合伙開辦了一個五金包裝廠。劉某依約定以自己的1000平方米房屋作為廠房，王某出資15萬元用于購置設(shè)備及作開辦費，雙方盈余分配及債務(wù)承擔比例為4：6。98年6月，劉某瞞著王某以自己的名義將合伙企業(yè)的廠房作抵押，向張某借人民幣11萬元，并約定3個月歸還，否則廠房由張某處置。后來劉某到期不還款，張某經(jīng)催促無效后訴諸法院，要求依約定擁有五金包裝廠1000平方米廠房的所有權(quán)。問：

張某的債權(quán)到底應(yīng)如何實現(xiàn)？理由？

市場主體法10：2001年2月，甲出資10萬元設(shè)立A個人獨資企業(yè)。甲聘請乙管理企業(yè)事務(wù)，并規(guī)定：凡對外簽定標的額超過1萬元以上的合同，須經(jīng)甲同意。3月5日，乙未經(jīng)甲同意以企業(yè)名義向善意第三人丙購買價值2萬元的貨物。

2001年8月，企業(yè)大虧損，甲決定解散它，并請求法院指定清算人。8月15日，法院指定戊作為清算人，對企業(yè)進行清算。經(jīng)查，A企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況如下：（1）企業(yè)欠繳稅款3000元，欠乙工資6000元，欠社會保險費用6000元，欠丁10萬元；（2）A企業(yè)的銀行存款1萬元，實物折價7萬元；（3）甲在B合伙企業(yè)出資8萬元，占50%的出資額，B合伙企業(yè)每年可向合伙人分配利潤；（4）甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)價值3萬元。問：

（1）乙以A企業(yè)名義向丙購入2萬元貨物的行為是否有效？理由？（2）A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序如何，理由？（3）如何滿足丁的債權(quán)請求？

合同法1：某商場貼出告示稱：柜臺招租，有意者請到某某處洽談。個體戶李某見了告示便前往，但被商場負責人告知：柜臺不打算出租了，請另覓他處。李某大為氣憤，要求商場賠償其誤工費及“精神損失”。問：能否為李某的主張找到合同法上的根據(jù)？為什么？

合同法2：丟失了一個內(nèi)裝重金的錢包的李某，在媒體登啟事稱：拾到錢包者，將得到兩萬元重酬。趙某不日將拾到的錢包依啟事說明交還李某，并索要報酬。李某此時要求將報酬減為3千元，稱：當時許諾，是因為心情太急，其實現(xiàn)在看，那數(shù)額明顯不合理；況且拾金不昧是“社會主義精神文明”的要求。雙方協(xié)商不成。問：此案應(yīng)如何處理？理由？

合同法3：香港甲公司與廣東乙廠，就購買冰箱零件簽定了一份合同、兩種不一樣的文本。關(guān)于貨物總價款，一種文本規(guī)定為86萬美元，另一種文本規(guī)定為56萬美元。雙方私下約定：前一種為各自真實的意思表示，但拿后一種文本向海關(guān)出示，以便少交關(guān)稅。后來甲公司依約發(fā)貨，乙廠卻依后一種文本僅支付了56萬美元而拒付余款。甲公司為此訴諸法院。問：

本案該如何處理？理由？

合同法4：甲建筑商與乙公司簽訂了一 份合同，規(guī)定甲為乙建筑一棟住宅樓，應(yīng)于當年10月20日交付使用。若延期交付則甲應(yīng)支付萬元違約金。后來甲屆期沒法完成任務(wù)，按進度需延長一個月。但甲承接的另外一個工程開工在即，故甲向乙表示愿意支付違約金并賠償損失以結(jié)束履行，乙卻一定要甲完成工作才罷休，雙方協(xié)商不成。問：

本案應(yīng)如何處理？理由？

合同法5：某地毯廠與某百貨商場簽訂 了一份供應(yīng)地毯的合同，約定由地毯廠向商場供應(yīng)一批地毯，履行時間為7月份，但未約定哪方先履行。而后地毯廠打算用將要得到的貨款購進一批原材料，遂與某原材料供應(yīng)商簽訂了供應(yīng)合同，約定供應(yīng)商于7月底交付原材料，地毯廠收貨后即付款，一方違約，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц?000元違約金。之后，地毯廠由于購銷人員疏忽，到7月份沒向百貨商場交付地毯，商場也未支付貨款，而原材料供應(yīng)商卻如約將原材料送至地毯廠。地毯廠當日要求商場付款，并稱因地毯不是說交貨就能交的，交貨則只能再寬限幾天；商場則以地毯廠未交貨為由，拒絕于當日付款。致使地毯廠無力向原材料供應(yīng)商支付貨款而承擔了違約責任。地毯廠向法院起訴百貨商場，要求其賠償損失。問：

本案應(yīng)如何處理？理由？

合同法6：光明公司與富華家具廠簽訂了一 份購銷合同。規(guī)定由家具廠供應(yīng)光明公司一批沙發(fā)，還規(guī)定由光明公司付給家具廠10萬元定金。合同訂立后，光明公司支付5萬元作定金，家具廠當即表示異議，不承認其為定金。后來約定的交貨期限已過，不見家具廠交貨。原來家具廠正忙于履行另外幾份合同，就沒有履行這份合同。光明公司向法院起訴，要求家具廠雙倍返還其接受的定金共10萬元，并繼續(xù)履行合同。而家具廠則稱，光明公司沒有如約交足定金，購銷合同因此沒有成立，因此談不到履行的問題；只同意把5萬元返還。問：

本案應(yīng)如何處理？理由？

合同法7：甲公司與乙廠簽定了一份服裝購銷合同，約定：甲于10月30日前向乙支付預付款100萬元，乙要在12月1日前 交付第一批服裝2萬套；12月10日前甲支付乙200萬元，乙于次年1月15日前交付第二批服裝3萬套，余款于甲收貨后15天內(nèi)付清。合同按期履行，但到12月5日，乙廠突發(fā)火災(zāi)，將廠房、布料和大部分設(shè)備燒毀。甲公司得知后便停止向乙支付第二筆款項。經(jīng)乙交涉，甲同意若乙廠在1月5日前恢復生產(chǎn)能力，甲公司便支付余款，雙方繼續(xù)履行合同。由于資金籌措困難，乙在1月15日才恢復生產(chǎn)，請求甲公司繼續(xù)履行合同。甲公司認為，由于服裝銷售季節(jié)性很強，這時已過了高峰期，很難賣得出去，于是通知對方解除合同，表示愿意結(jié)清已收貨物的款項。乙廠反對，雙方協(xié)商不成。問：

（1）甲得知乙失火后停止支付貨款，是否合法？理由？

（2）乙于1月15日恢復生產(chǎn)，而甲提出解除合同，是否應(yīng)予支持？理由？

合同法8：星光公司向遠大公司訂購一批普通設(shè)備，約定10月31日交貨，貨款已付。10月20日，星光公司通知遠大公司，已將接收該貨物的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給華連公司，請交貨給華連公司。11月5日，華連公司催促遠大公司交貨。遠大公司以華連公司非合同當事人為由拒絕履行。華連公司訴諸法院。法院查明：遠大公司已負債累累，該公司僅有的幾臺設(shè)備已于11月10日無償轉(zhuǎn)讓給其關(guān)聯(lián)企業(yè)丁。問：

（1）遠大公司拒絕履行合同的理由是否應(yīng)予支持？理由？

（2）若華連公司有權(quán)要求遠大公司履行義務(wù)，則它最好先采取什么救濟措施？理由？

合同法9：甲商場與乙公司于97年11月訂立一份空調(diào)購銷合同，約定乙公司于98年5月底交付空調(diào)500臺，單價4000元，甲商場先交付30萬元定金。98年3月，氣象部門預測，今年將持續(xù)高溫。乙公司的空 調(diào)隨即被訂購一空，且單價達4500元。98年3月底，乙公司向甲商場發(fā)函，稱無法履約，請求解除合同。甲商場為防止乙公司向他人交付貨物，于98年4月初便將乙公司訴至法院，要求其實際履行合同，否則應(yīng)雙倍返還定金，賠償損失。乙公司辯稱：合同尚未到履行期，甲商場的請求無根據(jù)。問：

本案應(yīng)如何處理？理由？

合同法10：A地甲果園主與B地乙商人于某年簽定了一份100噸荔枝的買賣合同?？墒?，當年冬天，甲的荔枝受霜凍死了大半，以致次年甲只能交貨40噸。乙要求甲承擔違約責任，甲以不可抗力為由抗辯。

問:本案應(yīng)如何處理？理由？

合同法11：甲、乙兩公司簽定了一份房屋買賣合同，約定乙公司于當年八月底交房。此后，甲公司依約分期支付了購房款。但在八月中旬，當?shù)匕l(fā)生多年一遇之特大臺風，導致乙公司設(shè)備損壞若干、施工中斷，交房日期只好推遲。甲公司要求乙公司承擔違約責任，乙公司以不可抗力為由抗辯。問：

本案應(yīng)如何處理？理由？

合同法12：分處兩地的甲、乙兩企業(yè)原是常年生意伙伴。甲經(jīng)常有幾輛汽車放在乙處。某年，甲、乙因一份購銷合同發(fā)生糾紛（甲欠交貨款），乙便將甲的兩輛汽車扣下，聲稱行使留置權(quán)，以此抵對貨款。甲急需用車，但與乙協(xié)商不成。問：

甲未清償貨款而請求乙解除扣押，其主 張是否應(yīng)予支持？理由？

第四篇：經(jīng)濟法案例(DOC)

注:以下紅字和藍字均為書上原理。案例分析均為本人自己寫的，有錯誤的有補充的地方望提出一起討論，謝謝*_*

1【案例介紹】

王海、李平、俞穎三人于2008年9月15日書面訂立了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬元開設(shè)一家綜合商店，其中王海出資4萬元，李平出資3萬元，俞穎出資3萬元；三人按出資比例分享收益或者分攤虧損。同年10月10日，三人繳清了全部出資，并經(jīng)登記管理機關(guān)核準登記領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。2009年2月18日，為解決資金周轉(zhuǎn)困難，三人向該市城市銀行貸款7萬元，期限為1年。2009年6月2日，李平向王海和俞穎提出，準備將自己在綜合商店的全部財產(chǎn)份額以3萬元的價格轉(zhuǎn)讓給舒立欣后退出綜合商店，王海、俞穎商量后表示同意。2009年7月1日，李平辦妥了退伙手續(xù)，舒立欣向李平交付了3萬元。王海和俞穎向舒立欣介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營和財務(wù)狀況，并修訂了合伙協(xié)議，向原登記管理機關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。2009年年終結(jié)算時，該綜合商店發(fā)生嚴重虧損。

2010年1月22日，王海、俞穎和舒立欣三人商定解散綜合商店，并將綜合商店現(xiàn)有財產(chǎn)5萬元予以分配，但對銀行貸款如何清償未作處理。2010年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李平償還全部貸款，李平說自己已經(jīng)退出綜合商店，對合伙債務(wù)不負責，由舒立欣承擔。銀行找到舒立欣要求其償還全部貸款，舒立欣說這筆貸款是在其入伙前由王海、李平、俞穎三人借的，自己不負責。銀行又找到王海、俞穎要求償還全部貸款，王海、俞穎均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應(yīng)由其償還的份額。*【幾種觀點】

1、應(yīng)該由王海、李平、俞穎三人來還，因為是他們向銀行借的錢，與舒立欣無關(guān)。三人按照原合伙協(xié)議約定的比例承擔清償責任。

2、應(yīng)該由王海、李平、俞穎和舒立欣四人共同來承擔，因為他們先后均是該綜合商店的合伙人，且要承擔無限連帶責任。

3、應(yīng)該由王海、俞穎、舒立欣三人來還，因為合伙企業(yè)解散時的合伙人是他們?nèi)?，且承擔無限連帶責任?！驹u析意見】 答：觀點2正確

依據(jù)：a當合伙企業(yè)發(fā)生虧損時，對于合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)當先以企業(yè)的全部財產(chǎn)進行清償，當合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當承擔無限連帶責任。本案中，王海、俞穎和舒立欣在未清償銀行貸款的情況下將合伙企業(yè)的財產(chǎn)進行分配，這是無效的行為，應(yīng)該全部返還，因5萬元不足以清償銀行貸款，所以還有追究各合伙人的個人財產(chǎn)。

b以合伙企業(yè)財產(chǎn)清償合伙企業(yè)債務(wù)時，其不足部分，由各合伙人按照合伙企業(yè)分擔虧損的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔清償責任。合伙協(xié)議有約定的，按照合伙協(xié)議約定的比例分擔；合伙協(xié)議未約定的，由各合伙人平均分擔。本案中，合伙協(xié)議約定了王海、李平、俞穎按出資比例分享收益或者分攤虧損，所以王海、李平、俞穎都需要承擔合伙企業(yè)的債務(wù)。

c但是，合伙協(xié)議中的分擔比例只是合伙人之間的一種約定，對合伙企業(yè)的債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。本案中合伙協(xié)議分擔比例的約定對債權(quán)人銀行無約束力，債權(quán)人銀行有權(quán)要求 王海、李平、俞穎分別清償全部債務(wù)，也可以按照自己確定的比例向王海、李平、俞穎進行追索。d如果合伙人實際支付的債務(wù)數(shù)額超過其依照既定比例所承擔的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他合伙人追償。e新入伙的合伙人對入伙前企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任，本案中銀行債務(wù)在舒立欣入伙之前發(fā)生的，舒立欣作為新入伙的合伙人對該筆貸款負有清償義務(wù)，債權(quán)人銀行可以要求舒立欣償還全部債務(wù)，對于清償數(shù)額超過其虧損分擔比例的有權(quán)向王海、俞穎和李平追償。

f退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責任。本案中，向銀行貸款發(fā)生在李平退伙之前，所以銀行要求他清償貸款，他應(yīng)承擔連帶責任予以清償。若他向銀行清償超過其承擔比例的則可以向王海、俞穎和舒立欣追償。

綜上所述，李平、王海、俞穎和舒立欣對銀行要求他們清償貸款而各自提出的理由拒絕是不符合法律規(guī)定的。他們對該筆貸款都承擔連帶責任。

2【案例分析】

2005年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以機器設(shè)備折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔風險；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：

（1）合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于2005年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔保。

（2）2005年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。

（3）2010年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2010年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2010年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營管理人員A共同承擔連帶清償責任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負責償還企業(yè)債務(wù)。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔清償責任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務(wù)承擔清償責任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。

要求根據(jù)以上事實，回答下列問題：

（1）甲聘任A擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔保的行為是否合法？并說明理由。（2）甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。（3）甲拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。（4）丙拒絕承擔連帶責任的主張是否成立？并說明理由。

（5）丁的主張是否成立？并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向哪些當事人追償？追償?shù)臄?shù)額是多少？

（6）戊的主張是否成立？并說明理由。

答：（1）不合法。依據(jù)：除合伙協(xié)議約定外，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人聘用除合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員需經(jīng)其他合伙人的一致同意。本案中甲獨自聘用A擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，未經(jīng)過全體合伙人一致同意，其行為不合法。

（2）不合法。依據(jù)：除合伙協(xié)議約定外，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保的，需經(jīng)其他合伙人的一致同意。本案中甲以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔保，未經(jīng)過全體合伙人一致同意，其行為不合法。

（3）不成立。依據(jù)：合伙協(xié)議中的分擔比例只是合伙人之間的一種約定，對合伙企業(yè)的債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。如果合伙人實際支付的債務(wù)數(shù)額超過其依照既定比例所承擔的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他合伙人追償。本案中甲是合伙企業(yè)的合伙人，對與合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)承擔無限連帶責任，甲乙丙丁分擔虧損的比例對債權(quán)人C公司無約束力，c公司有權(quán)利要求甲清償全部的債務(wù)，但甲有權(quán)將自己超額清償?shù)呢敭a(chǎn)向其他和或人追償。

（4）不成立。依據(jù)：普通合伙人對于合伙企業(yè)債務(wù)要承擔無限連帶責任。本案中，丙以勞務(wù)出資，說明丙是普通合伙人，需要承擔無限連帶責任，所以債權(quán)人c公司有權(quán)讓丙承擔債務(wù)。

（5）不成立。依據(jù)：退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔無限連帶責任。債務(wù)發(fā)生在丁退伙前，丁需要承擔無限連帶責任。丁償還債務(wù)后可以向甲、乙、丙分別追償8萬、8萬、4萬。

（6）不成立。依據(jù)新入伙的合伙人對入伙前企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任。戊作為新入伙的合伙人，對于入伙前企業(yè)發(fā)生的債務(wù)要承擔無限連帶責任。

3【案例分析】

2010年1月，注冊會計師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會計師事務(wù)所，性質(zhì)為特殊的普通合伙企業(yè)。甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定：

（1）甲、丙分別以現(xiàn)金300萬元和50萬元出資，乙以一套房屋出資，作價200萬元，作為會計師事務(wù)所的辦公場所；

（2）會計師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔；（3）甲負責執(zhí)行合伙事務(wù)。

2011年2月，乙擬將其在會計師事務(wù)所中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給A。丙表示同意，甲則對乙擬轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)份額主張優(yōu)先購買權(quán)，乙以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購買權(quán)為由予以拒絕。

2011年3月，丙在為B公司提供審計服務(wù)時，因重大過失給B公司造成300萬元損失。該會計師事務(wù)所現(xiàn)有全部財產(chǎn)價值250萬元，其中，乙用于出資的房屋變現(xiàn)價值為230萬元。該會計師事務(wù)所在將全部財產(chǎn)用于賠償B公司后，要求丙向B公司支付剩余的50萬元賠償金。丙則認為，合伙協(xié)議約定合伙人對于會計師事務(wù)所的虧損按照各自出資比例承擔，自己不應(yīng)對合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔全部責任。乙認為其對此債務(wù)只應(yīng)以出資額為限承擔責任，而其出資的房屋已經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價值為230萬元，故丙應(yīng)退還其30萬元。要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）甲對乙擬轉(zhuǎn)讓給A的合伙企業(yè)財產(chǎn)份額是否享有優(yōu)先購買權(quán)？并說明理由。（2）乙是否有權(quán)要求丙退還30萬元？并說明理由。

（3）丙是否應(yīng)當單獨承擔對B公司剩余50萬元的賠償責任？并說明理由。

答：（1）享有優(yōu)先購買權(quán)，除合伙協(xié)議約定外，普通合伙人向合伙人以外的其他人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時要經(jīng)其他合伙人的一致同意，其他合伙人有優(yōu)先購買的權(quán)利。所以乙無權(quán)以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購買權(quán)為由拒絕甲優(yōu)先購買。

（2）乙無權(quán)要求丙退還30萬元，理由：合伙人出資，以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)均為合伙企業(yè)財產(chǎn)，合伙人便喪失了對出資部分財產(chǎn)的所有權(quán)。本案中，乙以自己的房屋出資，該房屋即作為合伙企業(yè)財產(chǎn)，不再是乙個人財產(chǎn)，所以乙沒有權(quán)要求丙退還30萬元。

（3）不應(yīng)當。理由：合伙企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)先以合伙企業(yè)的財產(chǎn)進行清償，合伙企業(yè)債務(wù)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，則由各合伙人承擔無限連帶責任，合伙企業(yè)債務(wù)分擔有約定的按約定辦，如果合伙人清償數(shù)額超過其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。本案中會計師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔，協(xié)議有約定，所以丙不應(yīng)對合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔全部責任。

4【案例分析】甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立了A有限合伙企業(yè)（以下簡稱A企業(yè)）。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資10萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表A企業(yè)。2006年A企業(yè)發(fā)生下列事實：

2月，甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認為該買賣合同損害了A企業(yè)的利益，且甲的行為違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權(quán)單獨與第三人簽訂超過10萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。

4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，為自己向銀行借款提供質(zhì)押擔保。丁對上述事項均不知情，乙、丙之間也對質(zhì)押擔保事項互不知情。8月，丁退伙，并從A企業(yè)取得退伙結(jié)算財產(chǎn)12萬元。9月，A企業(yè)吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。

10月，A企業(yè)的債權(quán)人C公司要求A企業(yè)償還6月份所欠款項50萬元。

11月，丙因所設(shè)個人獨資企業(yè)發(fā)生嚴重虧損不能清償D公司到期債務(wù)，D公司申請人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償其債務(wù)。人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營。

經(jīng)查：A企業(yè)內(nèi)部約定，甲無權(quán)單獨與第三人簽訂超過10萬元的合同，B公司與A企業(yè)簽訂買賣合同時，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定。合伙協(xié)議未對合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)事項進行約定。要求：

根據(jù)上述材料，分別回答下列問題：

（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效？并說明理由。

（2）合伙人對撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格事項作出決議，在合伙協(xié)議未約定表決辦法的情況下，應(yīng)當如何表決？

（3）乙、丙的質(zhì)押擔保行為是否有效？并分別說明理由。

（4）如果A企業(yè)的全部財產(chǎn)不足清償C公司的債務(wù)，對不足清償?shù)牟糠?，哪些合伙人?yīng)當承擔清償責任？如何承擔清償責任？

（5）人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營是否合法？并說明理由。

答：（1）有效。理由：合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人，簽訂的合同對外有效，對內(nèi)如果出現(xiàn)損失則由行為人自己承擔。甲合伙人以A企業(yè)的名義與B公司簽訂了一份12萬元的買賣合同違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權(quán)單獨與第三人簽訂超過10萬元合同的限制且B公司與A企業(yè)簽訂買賣合同時，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定，B公司為善意第三人，所以合同有效。（2）可以撤銷。理由：受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。本案中甲違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的內(nèi)部權(quán)限，所以合伙人可以撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。

（3）乙的行為無效。理由：普通合伙人將企業(yè)的財產(chǎn)份額出質(zhì)需經(jīng)過其他合伙人的一致同意，未經(jīng)一致同意的其行為無效。乙將自己在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，丁和丙都不知情，所以乙的質(zhì)押行為無效。丙的行為有效。理由：有限合伙人將企業(yè)的財產(chǎn)份額出質(zhì)，有約定的從約定，未約定的可以出質(zhì)。材料中 說明合伙協(xié)議未對合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)事項進行約定，所以丙可以將自己的財產(chǎn)份額出質(zhì)。（4）甲乙丙丁庚都應(yīng)當承擔清償責任，★甲，乙承擔無限連帶責任，理由：普通合伙人對于合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任，甲乙均為A公司的普通合伙人。

★丙以自己認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔有限責任，理由:有限合伙人對于合伙企業(yè)的債務(wù)以其所認繳的出資額承擔有限責任，丙為A公司的有限合伙人。

★丁以其從企業(yè)中取回的財產(chǎn)對合伙企業(yè)債務(wù)承擔有限責任，理由：有限合伙人對于其退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，應(yīng)以其從合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔有限責任，丁退伙前為A公司的有限合伙人，A公司債務(wù)發(fā)生在丁退伙前，所以丁要承擔責任。

★庚承擔無限連帶責任，理由：新入伙的普通合伙人對于其入伙前的企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。庚以普通合伙人的身份入伙，且合伙企業(yè)債務(wù)發(fā)生在庚入伙之前，所以庚要承擔無限連帶責任。

（5）合法。理由：有限合伙企業(yè)只剩下普通合伙人時，有限合伙企業(yè)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。人民法院強制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后A公司只剩下甲乙兩個普通合伙人，而新入伙的庚也是普通合伙人，所以甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營合法

5【案例分析】A有限合伙企業(yè)（以下簡稱A企業(yè)）有5名合伙人，其中甲、乙、丙為普通合伙人，丁、戊為有限合伙人。

A企業(yè)成立以后，戊成立一家與A企業(yè)相競爭的C合伙企業(yè)，并擔任C合伙企業(yè)的普通合伙人。甲、乙以戊從事了與A企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)為由，要求戊退出A企業(yè)。

后來戊以其在A企業(yè)的財產(chǎn)份額設(shè)定質(zhì)押，向D企業(yè)借款150萬元，后無力償還，D企業(yè)同時欠A企業(yè)貨款50萬元，因此D企業(yè)主張以其對戊的債權(quán)抵銷該筆欠款，并請求人民法院強制執(zhí)行戊在A企業(yè)的財產(chǎn)份額以償還戊的其余欠款，但是甲、乙對D企業(yè)的主張表示反對。要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）甲、乙以戊從事了與A企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)為由，要求戊退出A企業(yè)是否符合合伙企業(yè)的法律制度的規(guī)定？并說明理由。

（2）D企業(yè)能否要求以其對戊的債權(quán)抵銷其欠付A企業(yè)的貨款？并說明理由。（3）D企業(yè)能否請求人民法院強制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額？并說明理由。

答：（1）不符合。理由：除合伙協(xié)議約定外，合伙企業(yè)的有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。題中戊為該合伙企業(yè)的有限合伙人，合伙協(xié)議未約定合伙人是否可從事相競爭業(yè)務(wù)，所以戊可以成立一家與A企業(yè)相競爭的C合伙企業(yè)，甲、乙不能以戊從事了與A企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)為由，要求戊退出A企業(yè)。

（2）不可抵消。理由：合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)。戊欠D企業(yè)的債務(wù)屬于戊個人債務(wù)與戊所在的合伙企業(yè)A無關(guān)，因此D企業(yè)不能主張以其對戊的債權(quán)抵銷對合伙企業(yè)A的債權(quán)。

（3）可以。理由：合伙人的自有財產(chǎn)不足以清償與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中取得的收益用于清償，債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額用于清償。因為戊對D企業(yè)的債務(wù)無力償還，作為戊的債權(quán)人D企業(yè)有權(quán)請求人民法院強制執(zhí)行戊在A企業(yè)的財產(chǎn)份額用于清償。

6【案例分析】李某、張某、丁某、楊某四人出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，其中李某、張某為普通合伙人，丁某、楊某為有限合伙人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項：

（1）6月，合伙人丁某同A合伙企業(yè)進行了120萬元的交易，合伙人李某認為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，有限合伙人丁某不得同本合伙企業(yè)進行交易。

（2）6月，合伙人楊某自營同A合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，獲利150萬元。合伙人張某認為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，楊某不得自營同本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，其獲利150萬元應(yīng)當歸A合伙企業(yè)所有。（3）7月，A合伙企業(yè)向B銀行貸款100萬元。

（4）8月，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人張某轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，有限合伙人丁某轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶恕?/p>

（5）9月，李某、楊某提出退伙。經(jīng)結(jié)算，李某從合伙企業(yè)分回10萬元，楊某從合伙企業(yè)分回20萬元。（6）10月，王某、周某新入伙，王某為有限合伙人，周某為普通合伙人。其中，王某、周某的出資均為30萬元。

（7）12月，B銀行100萬元的貸款到期，A合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)只有40萬元。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出李某的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出張某的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（3）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人李某清償全部的60萬元？并說明理由。（4）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人張某清償全部的60萬元？并說明理由。（5）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人丁某清償全部的60萬元？并說明理由。（6）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求退伙人楊某清償全部的60萬元？并說明理由。（7）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人王某清償全部的60萬元？并說明理由。（8）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人周某清償全部的60萬元？并說明理由

答：（1）不符合。理由：除合伙協(xié)議約定外，有限合伙人可以同本合伙企業(yè)相交易。丁為A合伙企業(yè)有限合伙人，合伙協(xié)議對是否可以進行交易沒有約定，所以丁可以與A企業(yè)相交易。

（2）不符合。除合伙協(xié)議約定外，有限合伙人可以自營或者同其他人合伙經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。理由：楊某為A企業(yè)的有限合伙人，合伙協(xié)議對是否可以相競爭沒有約定，所以楊某可以自營同A合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，其獲利應(yīng)歸楊某自己所有。

（3）可以。理由：普通合伙人退伙，對于其退伙前發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。李某是A企業(yè)的普通合伙人，A企業(yè)對B銀行的債務(wù)發(fā)生在李某退伙之前，所以李某承擔無限連帶責任，債權(quán)人B銀行可以要求合伙人李某清償全部的60萬元。

（4）可以。普通合伙人轉(zhuǎn)變成有限合伙人，對于其身份轉(zhuǎn)變前發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。張某是A企業(yè)的普通合伙人，A合伙企業(yè)的債務(wù)發(fā)生在張某由普通合伙人轉(zhuǎn)變成有限合伙人之前，因此張某承擔無限連帶責任，債權(quán)人B銀行可以要求合伙人張某清償全部的60萬元。

（5）可以。有限合伙人轉(zhuǎn)變成普通合伙人，對于其身份轉(zhuǎn)變前后發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。丁某是A合伙企業(yè)的有限合伙人，A合伙企業(yè)的債務(wù)發(fā)生在丁某由有限合伙人轉(zhuǎn)變成普通合伙人之前，因此丁某承擔無限連帶責任，債權(quán)人B銀行可以要求合伙人丁某清償全部的60萬元。

（6）不可以。有限合伙人退伙，對于退伙前發(fā)生的企業(yè)債務(wù)以其從企業(yè)中取回的財產(chǎn)為限承擔有限責任。楊某退伙前為該合伙企業(yè)的有限合伙人，A企業(yè)對B銀行的債務(wù)發(fā)生在楊某退伙之前，楊某承擔有限責任，所以債權(quán)人B銀行不能要求退伙人楊某清償全部的60萬元。

（7）不可以。新入伙的有限合伙人對于入伙前的企業(yè)債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔有限責任。王某作為新入伙的有限合伙人對于入伙前A企業(yè)對B銀行的債務(wù)承擔有限責任，所以債權(quán)人B銀行不能要求退伙人楊某清償全部的60萬元。

（8）可以。新入伙的普通合伙人對于入伙前的企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。周某作為新入伙的普通合伙人 對于入伙前A企業(yè)對B銀行的債務(wù)承擔無限連帶責任，所以債權(quán)人B銀行可以要求退伙人楊某清償全部的60萬元。

7【案例一】利達商行是個有限責任公司（以下簡稱“利達公司”）成立于2008年1月1日，因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被債權(quán)人農(nóng)業(yè)銀行申請破產(chǎn)，2010年7月1日，人民法院裁定受理該破產(chǎn)案件，并指定某會計師事務(wù)所擔任破產(chǎn)管理人。經(jīng)查：

（1）利達公司的股東A公司認繳的貨幣出資為180萬元，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日，尚有80萬元未繳付。管理人要求A公司立即繳納該出資，A公司以尚未到2年的出資期限為由表示拒絕。由于利達公司尚欠A公司80萬元的貨款，A公司主張以其80萬元的債權(quán)抵銷其尚未繳付的80萬元出資。

（2）利達公司與B公司于2009年6月20日簽訂了一份200萬元的買賣合同，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日，雙方當事人均未履行完畢。

（3）C公司于2009年4月1日向建設(shè)銀行貸款500萬元，貸款期限為6個月。利達公司作為C公司的連帶保證人和建設(shè)銀行簽訂了保證合同。根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分別回答以下問題：

（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出A公司拒絕出資的理由是否符合規(guī)定？并說明理由。A公司能否以其80萬元的債權(quán)抵銷其尚未繳付的80萬元出資？并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出該買賣合同在什么情況下視為解除？

（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，指出利達公司的保證責任能否免除？并說明理由。

答：（1）★不符合。人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當要求該出資人繳納所認繳的出資，且不受出資期限的限制。利達公司被債權(quán)人農(nóng)業(yè)銀行申請破產(chǎn)，管理人有權(quán)要求其股東A公司立即繳納該出資且不受期限限制。

★不可抵消。股東的破產(chǎn)債權(quán)不可與其欠付的注冊資本金相抵消。A公司既是破產(chǎn)公司利達的股東，也是其債權(quán)人，所以A公司不得主張以其對破產(chǎn)公司利達的80萬元債權(quán)抵銷其尚未繳付的80萬元出資。（2）對于尚未履行完畢的合同，管理人有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起，2個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日未答復的視為解除合同。管理人有權(quán)要求對方當事人繼續(xù)履行合同，但對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔保，若管理人不提供擔保，視為解除合同。（3）不能免除。人民法院受理保證人的破產(chǎn)案件后，連帶保證人的保證責任不得因其破產(chǎn)而免除。利達公司作為C公司的連帶保證人不得因其破產(chǎn)而免除保證責任。

8【案例二】上海三花房地產(chǎn)公司向中國農(nóng)業(yè)銀行上海市信托投資公司借款，華天公司為一般保證人。后人民法院受理了華天公司破產(chǎn)案，但此時三花公司所欠信托投資公司的借款尚未到期。信托投資公司就其擔保債權(quán)向管理人進行了申報。在第一次債權(quán)人會議對已申報債權(quán)進行核查時，債權(quán)人王某提出：華天公司作為一般保證人對信托投資公司享有先訴抗辯權(quán)；借款到期后，如果三花公司向信托投資公司償還了全部借款，則華天公司不承擔清償責任；如果三花公司在借款到期后未向信托投資公司清償債務(wù)，信托投資公司應(yīng)先通過訴訟或仲裁向三花公司求償，當就三花公司的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后仍不能清償信托投資公司的債權(quán)時，信托投資公司可就未能獲得清償部分進行債權(quán)申報。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）債權(quán)人王某提出的華天公司對信托投資公司享有先訴抗辯權(quán)的主張是否成立？并說明理由。（2）若在借款到期前，信托投資公司先從華天公司破產(chǎn)案中通過破產(chǎn)分配獲得部分清償，對先獲得的該部分清償應(yīng)如何處理？

（3）若信托投資公司先從華天公司破產(chǎn)案中獲得部分清償，在借款到期后，信托投資公司應(yīng)以債權(quán)全額還是應(yīng)以債權(quán)未獲清償部分向三花公司主張權(quán)利？并說明理由。

（4）若三花公司主動全額清償了信托投資公司的債權(quán)，且信托投資公司此前已從華天公司破產(chǎn)案中獲得了部分清償，則對信托投資公司已從華天公司破產(chǎn)案中獲得的該部分清償應(yīng)如何處理？

答：（1）不成立。一般保證人破產(chǎn)的，不得行使先訴抗辯權(quán)。華天公司為一般保證人，破產(chǎn)后華天公司對信托投資公司不享有先訴抗辯權(quán)。

（2）由于債權(quán)人尚未獲得主債務(wù)人的清償，申報債權(quán)時無法確定一般保證人應(yīng)承擔補充保證責任的大小，但債權(quán)人可以就“全部債權(quán)”向一般保證人申報債權(quán)。在破產(chǎn)財產(chǎn)分配的過程中，如果債權(quán)人先獲得主債務(wù)人的清償，便可根據(jù)主債務(wù)人清償結(jié)果相應(yīng)調(diào)整其對一般保證人的破產(chǎn)債權(quán)額；如果債權(quán)人先從一般保證人處獲得清償，應(yīng)先提存，待債權(quán)人從主債務(wù)人處行駛受償權(quán)力后，再確定保證人是否還應(yīng)該承擔補充保證責任，并按照一般保證人實際承擔的補充保證責任，按照財產(chǎn)分配方案中規(guī)定的清償率，向債權(quán)人支付，余額由人民法院分給其他債權(quán)人。

（3）信托投資公司應(yīng)以債權(quán)全額向三花公司主張權(quán)利。一般保證人只承擔補充保證責任。本案中，債權(quán)人是信托投資公司，債務(wù)人是三花公司，而華天公司是一般保證人，對不足的債務(wù)承擔補充保證責任。（4）在破產(chǎn)財產(chǎn)分配的過程中，如果債權(quán)人先獲得主債務(wù)人的清償，便可根據(jù)主債務(wù)人清償結(jié)果相應(yīng)調(diào)整其對一般保證人的破產(chǎn)債權(quán)額；多余的破產(chǎn)債權(quán)額由法院分給其他債權(quán)人。三花公司主動全額清償了信托投資公司的債權(quán)后，信托投資公司應(yīng)將此前已從華天公司破產(chǎn)案中獲得了部分清償還給破產(chǎn)的華天公司，再由人民法院分給其他債權(quán)人。

第五篇：經(jīng)濟法案例

1李某在公園內(nèi)撿到一個皮包，包內(nèi)除失主的證件外，還有價值15萬元的現(xiàn)金、存折、首飾等，幾天后李某在報紙上看到失主王某的“尋物啟事花1.5萬元尋找，請依據(jù)物權(quán)法有關(guān)規(guī)定回答下列問題：

（1）當李某找到失主王某時，王某不肯支付15萬元酬金，請問王某的行為是否合法？為什么？

（2）李某在還包時要求李某支付3萬元酬金，協(xié)商未果，李某威脅不給線不還包，請問李某的行為是否合法？為什么？在這種情況下王某是否需向李某支付報酬？

(1).不合法.因為懸賞廣告屬于要約,要約已經(jīng)承諾,就可以生效.及他懸賞后你只要交換錢包,就是承諾,合同立即生效.所以王某不肯支付1.5萬元酬金是違約行為,所以不合法

(2)、不合法，如果不歸還，應(yīng)構(gòu)成刑事犯罪（侵占罪或敲詐勒索）。這種情況下，王某不應(yīng)支付報酬，未盡歸還拾得物的相關(guān)義務(wù)的拾得人不享有取得報酬的權(quán)利。拾得人侵占遺失物，違反應(yīng)盡的義務(wù)如通知、報告、保管、交付義務(wù)，或有其他違法行為的，喪失費用補償請求權(quán)、報酬請求權(quán) 2 甲將自己的房子出租給乙，雙方于2009年6月5日簽訂書面租賃合同，后甲又將該房子出賣給丙，雙方在合同中約定房子所有權(quán)自丙支付完全部房款后即轉(zhuǎn)移歸丙所有，7月5日丙支付完全部房款，但一直沒有辦理過戶登記手續(xù)，8月4日甲又將該房子出賣給丁，辦理完過戶登記手續(xù)，丙知道后，認為該房早歸自己所有，甲無權(quán)將該房賣給丁，丁也不能取得該房所有權(quán)，遂于甲、丁等發(fā)生爭執(zhí)，此外，丁以自己已取得房子所有權(quán)為由，要求終止甲曾與乙簽訂的租賃合同，遭到乙的反對，問：

1、丙可否取得房屋所有權(quán)，說明理由。

2、丙可否以自己與甲的買賣合同成立在先對抗乙

3、若丁取得房屋所有權(quán)，則其是否有權(quán)終止甲與乙簽訂的租賃合同。

1.不能。因為不動產(chǎn)變更以登記為公示，也就是房屋管理部門登記的誰就是誰。沒辦理過戶，丙只享有債權(quán)，不享有物權(quán)。

2.丙與甲合同成立在甲乙之后，你應(yīng)該想說對抗丁吧，不能。因為，丁買房時，房子的所有權(quán)仍登記在甲名下，甲有權(quán)賣，丁當然有權(quán)買。丙除了在道德上譴責甲之外還可以主張甲的違約金賠償問題。

3.不能。買賣合同成立在租賃合同之后，則買賣不破租賃。

3河北省建華建筑有限公司于2008年10月承包新月小區(qū)建設(shè)工程。當時由于鋼材供應(yīng)短缺，又沒有存貨，工程急等著施工。為此建華建筑有限公司同時向前進鋼材有限公司和內(nèi)蒙古大成鋼廠發(fā)出兩份電報，電報稱：“我公司需要標號300鋼材1000噸，貴廠如有貨，請速與我公司聯(lián)系。我公司希望購買此類鋼材?！?建華建筑有限公司于同一天收到兩家公司的回電，都說自己公司備有建華公司需要的鋼材，并將價格一并通知建華公司。前進鋼材有限公司在發(fā)出回電的第二天用本公司車隊先行載運200頓鋼材送往建華公司。建華公司收到兩家回電后，認為內(nèi)蒙古大成鋼廠的價格更為合理，且是老牌鋼廠，質(zhì)量信得過，所以于當天下午去電稱向其購買1000噸鋼材，請其速備貨。內(nèi)蒙古大成鋼廠隨即回電說，有現(xiàn)貨并于第三天將鋼材運往河北。在建華公司收到大成鋼廠回電后第二天，前進公司的車隊到了建華公司，并要求建華公司收貨并支付貨款。建華公司當即函電大成鋼廠，請僅送800噸到河北。大成鋼廠回電說，全部1000噸鋼材已發(fā)往河北。建華公司收到回電后對前進公司說，為照顧其損失只收100噸，其余不收。

前進公司不服，認為建華公司應(yīng)當全部收下。建華公司再次向大成鋼廠發(fā)電稱，本公司將僅收下其中900噸，對此造成的損失，由大成鋼廠負責。第三天大成鋼廠的鋼材1000噸運到建華公司，建華公司僅收取了900噸，為此雙方發(fā)生糾紛。內(nèi)蒙古大成鋼廠和前進公司雙雙向人民法院起訴，要求建華公司承擔賠償責任。請問：建華公司是否要承擔責任？承擔什么責任？為什么？前進公司訴建華公司一案中，建華公司需承擔責任；而內(nèi)蒙大成鋼廠訴建華公司一案中，建華公司需承擔責任。建華公司需承擔內(nèi)蒙大成鋼廠及前進公司因合同履行而產(chǎn)生的一切損失。

理由：本案中，為要約合同的成立與否的問題。合同是否成立，是本次糾紛中的一個要點。依據(jù)合同法第二十六條 承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

建華僅與內(nèi)蒙聯(lián)系發(fā)貨，確定了合同關(guān)系。但沒有與前進聯(lián)系撤銷合同。那么前進可以認為建華的行為是默認了合同成立。故兩份合同均有效。

以后對鋼材的數(shù)量進行的變更均是新要約，如果沒有履行新的要約和承諾的過程，則新的合同關(guān)系不成立。則建華公司需承擔全部責任。

4中學生王京(現(xiàn)年17歲)為買一部學習機，擅自將其祖母給他的3000元的玉器作價400元賣給星星商店，后至百貨公司以350元買得學習機一部，其余50元在該百貨商店買得文具若干。其父母發(fā)現(xiàn)后，要求星星商店返還玉器，并要求百貨公司返還400元。星星商店和百貨公司均不同意。雙方爭執(zhí)不下，其父母遂分別將星星商店和百貨公司訴至法院。

請分析，本案應(yīng)如何處理？

此處王京是限制民事行為能力人，可從事“純獲利益”或者與其“年齡、智力程度、精神狀況相適應(yīng)”的民事行為。法定代理人應(yīng)在其民事行為完成后一個月內(nèi)追認 本案中，玉器是有紀念意義的特定物，明顯王京無法認知其特定意義，無法正確把握其實際價值，因此，其行為時無效的，在法定代理人追認后，應(yīng)要求星星商店返還玉器。

購買學習機、文具是其能夠認知的，與其年齡、智力程度相適應(yīng)的，應(yīng)予支持，買賣合同成立，不得要求百貨公司返還。5王某是居住在美國的老華僑，年老后體弱多病，希望落葉歸根，于是回到中國。他希望由在中國的長子來扶養(yǎng)自己，并立有書面遺囑希望自己的遺產(chǎn)由其親人繼承。王某委托曾在美國留學的孫某代為回老家尋找自己的親人，并轉(zhuǎn)告他的意思。孫某回來后說，王家中已經(jīng)沒有任何親人了。王某非常失望，孫某表示愿意扶養(yǎng)王某，但需由其取得遺產(chǎn)。王某覺得孫某對自己還可以，而家中也沒有了親人，于是與孫某簽訂了書面協(xié)議，約定王某生前由孫某扶養(yǎng)照顧，死后其全部遺產(chǎn)歸孫某所有。三年后，王某在老家的妹妹的兒子輾轉(zhuǎn)得知王某回到中國的消息，于是前來認親。王某見到自己的外甥后，知曉妹妹尚在世，非常高興。一個月后，王某向?qū)O某提出不再履行協(xié)議。于是，孫某以王某違約為由向法院起訴，而王某也主張撤銷協(xié)議并要求孫某承擔締約過失責任。問：(1)本案涉及哪些民事法律關(guān)系?(2)王某與孫某達成的協(xié)議和其所立遺囑的效力如何確定?為什么?(3)王某要求孫某承擔締約過失責任的主張能否成立?為什么?

(4)法院應(yīng)如何認定民事責任的歸屬?為什么?

(1)本案涉及如下民事法律關(guān)系：王某與其妹妹之間形成遺囑繼承法律關(guān)系，其中，王某是被繼承人，其妹妹是繼承人；王某與孫某之間形成事務(wù)性委托法律關(guān)系，其中，王某是委托人，孫某是受托人；王某與孫某之間形成遺贈扶養(yǎng)協(xié)議法律關(guān)系，其中，王某是受扶養(yǎng)人，孫某是扶養(yǎng)人。

(2)王某與孫某之間簽訂的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議屬于可撤銷的合同，因為孫某未告知其親人，并說其親人已經(jīng)不在，因而欺騙了王某，而遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是王某在受欺詐的情形下簽訂的，根據(jù)合同法的規(guī)定，因欺詐所簽訂的損害第三人利益的合同屬于可撤銷合同。如果王某在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)，則該遺贈扶養(yǎng)協(xié)議歸于無效，如果王某沒有在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)，則該合同一直有效。如果王某依法撤銷了該遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，王某與孫某之間不存在任何合同關(guān)系，王某所立的書面遺囑即為有效，因為書面遺囑是王某生前真實的意思表示，而且有合法的繼承人(其妹妹)。如果王某沒有在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)，則遺贈扶養(yǎng)協(xié)議一直有效。根據(jù)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議優(yōu)先于遺囑繼承的原則，王某就應(yīng)當履行協(xié)議。本案中，王某欲撤銷遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，必須自其知道或者應(yīng)當知道受欺詐的事實之日起1年內(nèi)主張撤銷權(quán)。王某在知道欺詐事由后1個月內(nèi)便主張了撤銷權(quán)，因此，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議歸于無效，而書面遺囑則因遺贈扶養(yǎng)協(xié)議被依法撤銷而生效。

(3)王某要求孫某承擔締約過失責任的主張不能成立，因為王某根本沒有實際損失。締約過失責任是指一方當事人于締約之際具有過失，導致合同不成立、無效或者被撤銷，而對他方承擔的損害賠償責任。締約過失責任必須具備以下條件：發(fā)生于締約之際；一方當事人在締約之際有過失；他方遭受損失，沒有損失，則沒有損害賠償；須一方損失與他方過失之間存在因果關(guān)系。本案中，合同雖然被

撤銷，且孫某有欺詐行為，但是王某并沒有因此受到實際的損失，而且還得到孫某三年時間的照顧，王某也并沒有不滿意之處，所以，王某主張承擔締約過失責任不符合法定構(gòu)成要件，法院不應(yīng)予以支持。

(4)雖然合同被撤銷，但是畢競孫某按照遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的約定實施了三年的扶養(yǎng)行為，這應(yīng)當被認為是原合同的履行部分，而這部分履行雖然不是具體的財產(chǎn)，但是孫某卻為此進行了支出，且遺贈扶養(yǎng)協(xié)議已經(jīng)被撤銷，因此，孫某可以依照民法通則有關(guān)不當?shù)美囊?guī)定要求王某返還財產(chǎn)。

【精解】本案例適用的法條主要有：《合同法》第42條(締約過失責任)、第54條(可撤銷合同)、第55條(撤銷權(quán)的行使及其行使期限)；《繼承法》第5條(遺贈撫養(yǎng)協(xié)議優(yōu)先于遺囑繼承適用)、《民法通則》第92條(不當?shù)美?。這里有兩個問題需要澄清：第一，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是否適用合同法調(diào)整?遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是一種雙方法律行為，而雙方法律行為就是合同，因此，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議也就要受到合同法調(diào)整，故訂立遺贈扶養(yǎng)協(xié)議須經(jīng)要約和承諾兩個階段。第二，締約過失責任的構(gòu)成要件包括當事人在締約之際有過失、有損失等要件，但無過失有損失、有過失無損失、無過失無損失等都不能成立締約過失責任，這一點要格外注意。61999年1月，某日化廠與某百貨商場簽訂一份按期供應(yīng)化妝品“麗人蜜”的合同。約定：自該年2月份起，日化廠按月向百貨商場提供100件“麗人蜜”化妝品直到8月份。每月15日至20日送貨上門。商場收到貨物的第二天，通過銀行結(jié)算貨款。任何一方違約，應(yīng)按未履行部分貨款的10％向?qū)Ψ街Ц哆`約金。合同簽訂后，日化廠按期交付前三個月的貨物，百貨商場按期交付了前兩個月的貨款。但第三個月的貨款卻以種種理由推諉。日化廠擔心以后的貨款不能收回，遂停止向百貨商場發(fā)運第四批貨物。商場因為“麗人蜜”牌產(chǎn)品比較搶手，貨已售光，便要求日化廠盡快發(fā)貨，遭到日化廠拒絕。百貨商場向A市紅山區(qū)人民法院起訴日化廠違約，請求日化廠繼續(xù)履行合同。日化廠認為商場違約在先，應(yīng)當承擔違約責任后，方可繼續(xù)履行合同。

【問題】如果你作為日化廠的一審訴訟代理人，你的應(yīng)對策略及程序應(yīng)當是什么？

1、出示合同證據(jù)，說明對方違約

2、提供對方?jīng)]有按時付款的證據(jù)，如自己的銀行賬戶

3、好像有個不安抗辨權(quán)可以當做法律依據(jù)