第一篇：內(nèi)外資企業(yè)法差異性考察

關(guān)鍵詞：公司法 三資企業(yè)法 差異性考察

一、投資主體的差異性

關(guān)于自然人是否可以成為投資主體，內(nèi)外資企業(yè)法存在著差異。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》與《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定中方投資主體為中國公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，主要是基于當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)條件下，對中國自然人在信息占有量、資金實(shí)力等方面的考量。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，越來越多的中國自然人與外方進(jìn)行投資活動，他們?yōu)榱艘?guī)避法律上的限制往往采取隱名投資或者先設(shè)立一個(gè)公司，再以該公司與外方共同設(shè)立外商投資企業(yè)。不僅增加了投資成本，也使真正的投資者對投資的控制力減弱，滋生了大量糾紛。上述規(guī)避措施的后果是，法律條文本身的目的并未達(dá)到而成為擺設(shè)。

為進(jìn)一步擴(kuò)大民間投資渠道，部分地方工商局已經(jīng)放開對中國自然人投資外商投資企業(yè)的限制。2008年1月25日，重慶市工商局出臺26條新規(guī)，其中一條便是中國自然人可以成為中外合資企業(yè)股東。2010年5月1日，上海市工商局也出臺了《境內(nèi)自然人在浦東新區(qū)投資設(shè)立中外合資、中外合作經(jīng)營企業(yè)試行辦法》，規(guī)定符合一定條件的中國自然人可以與外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)。因此，允許中國自然人成為外商投資企業(yè)的中方投資主體已經(jīng)是大勢所趨。

二、資本制度的差異性

內(nèi)外資企業(yè)法中有關(guān)資本制度的差異主要體現(xiàn)在出資繳付制度、出資形式、出資比例以及注冊資本的增減、出資轉(zhuǎn)讓等四個(gè)方面。

1.在出資繳付制度上

內(nèi)外資企業(yè)法在具體的繳付制度上，無論是第一期出資額以及剩余出資額的繳清期限都有所差別。首先，對于有限責(zé)任公司而言，外商投資的與按《公司法》組建的，其出資上均是認(rèn)繳制，而非實(shí)繳制，但是區(qū)別在于前者實(shí)行“先發(fā)照后驗(yàn)資”，與后者實(shí)行的“先驗(yàn)資后發(fā)照”的設(shè)立方式仍有較大的差異。例如，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》28條以及《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第4條第3款之規(guī)定。其次，外商投資企業(yè)法沒有對采取有限責(zé)任公司形式的外商投資企業(yè)的注冊資本最低限額作出明確的限制。例如，《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第30條，《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第9條規(guī)以及《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》第9條也對繳付的期限和比例作了規(guī)定。在外資企業(yè)法與內(nèi)資企業(yè)法發(fā)生沖突時(shí)，要根據(jù)具體案件進(jìn)行分析。

2.在出資形式與出資比例上

按照《公司法》的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。此外，《公司登記管理?xiàng)l例》第14條也作了進(jìn)一步規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。其實(shí)是將不可以作價(jià)出資的列舉出來。

外商投資企業(yè)法早于《公司法》的頒布，缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性。例如，《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第25條規(guī)定：“可以自由兌換的外幣、機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等。”《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第5條、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第8條也作出了類似的規(guī)定。為了解決外商企業(yè)投資法與《公司法》的不同規(guī)定之間的沖突，《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》第10條又作了進(jìn)一步規(guī)定：“外商投資的股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條?！?/p>

雖然，《外資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》關(guān)于出資形式與《公司法》存在著差異性。但是，可以看出，依照“三資企業(yè)”法設(shè)立的外商投資有限公司應(yīng)當(dāng)遵循《公司法》中有關(guān)出資形式的要求。另外，修改后的《公司法》對于出資形式采用列舉模式和概括模式相結(jié)合的辦法，將出資方式劃分為貨幣出資方式和非貨幣出資方式出資兩大類，擴(kuò)大了出資形式的范圍，對于充分發(fā)掘國內(nèi)外投資資源具有重要意義。同時(shí)，也解決了外商投資企業(yè)法中在出資形式表述上不統(tǒng)一，并使用“等”字所帶來的模糊性和不確定性問題。

內(nèi)外資企業(yè)法不僅在出資繳付制度和出資形式上存在差異，在出資比例上也存在著差異性。關(guān)于出資比例的規(guī)定，“三資企業(yè)”法沒有過多的規(guī)定，只有《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》做了特別規(guī)定。只是其規(guī)定的是作價(jià)后的比例不能超過20%，與公司法的規(guī)定還是存在著差異。

3.在注冊資本的增減、出資轉(zhuǎn)讓上

《公司法》規(guī)定，注冊資本可以增減，股權(quán)也可以轉(zhuǎn)讓。但出資不得抽回。而外商投資企業(yè)法對此則有不同的規(guī)定。

在注冊資本增減問題上，《外資企業(yè)法》第21條則規(guī)定不得抽回注冊資本。第22條規(guī)定注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《〈中外合資經(jīng)營企業(yè)法〉實(shí)施條例》第20條也持此立場。上述規(guī)定意味著外商投資企業(yè)法在出資轉(zhuǎn)讓問題上著意著安全忽略了資本退出機(jī)制的建立。在資本的增減以及轉(zhuǎn)讓方面，《公司法》與“三資企業(yè)”法存在的差異更大。增減資本以及出資轉(zhuǎn)讓是否需要通過審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)？顯然，《公司法》規(guī)定，一般情況下是允許公司自由增減資本以及出資轉(zhuǎn)讓的，只是需要登記備案。而“三資企業(yè)”一般是不被允許增減資本和轉(zhuǎn)讓出資的，只有在特定情況下，并且要經(jīng)相關(guān)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)后才可以。也就是說，對于資本的增減以及出資的轉(zhuǎn)讓，對“三資企業(yè)”的要求更為苛刻。

三、法人治理結(jié)構(gòu)的差異性

公司作為法人，也就是作為由法律賦予了人格的團(tuán)體人、實(shí)體人，需要有相適應(yīng)的組織體制和管理機(jī)構(gòu)，使之具有決策能力、管理能力，行使權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任。內(nèi)外企業(yè)法規(guī)定的法人治理結(jié)構(gòu)有著特別大的差異性。

《公司法》規(guī)定公司的治理結(jié)構(gòu)由權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會和監(jiān)事會組成?！锻赓Y企業(yè)法》對此沒有規(guī)定。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營企業(yè)一切重大問題，董事會成員不得少于3人，董事的任期為4年。沒有關(guān)于監(jiān)事會的規(guī)定?！蛾P(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》規(guī)定，中外合資、中外合作的有限責(zé)任公司的董事會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。外商合資、外商獨(dú)資的有限責(zé)任公司以及外商投資的股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)符合《公司法》和公司章程的規(guī)定。

國家工商總局外資局《解讀》：所有類型的外商投資的公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立監(jiān)事制度，而對于監(jiān)事制度的組織形式（監(jiān)事會還是監(jiān)事）、產(chǎn)生方式（選舉還是委派）、任期、職權(quán)等具體事宜可以由公司章程根據(jù)各自公司的情況進(jìn)行規(guī)定。另外需要強(qiáng)調(diào)的是：根據(jù)法不溯及既往的原則，對于2006年1月1日以前已經(jīng)設(shè)立的外商投資的公司是否對章程進(jìn)行修改，公司登記機(jī)關(guān)不宜做強(qiáng)制要求，可由公司自行決定，如果修改則報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)備案。

四、設(shè)立登記制度上的差異性

《公司法》對公司的設(shè)立采取準(zhǔn)則主義，其規(guī)定，對于審批前置只規(guī)定法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)辦理審批的情形。此外，《公司登記管理?xiàng)l例》第20條和第21條對需要批準(zhǔn)設(shè)立的有限責(zé)任公司和以募集方式設(shè)立的股份有限公司一些具體細(xì)節(jié)作了規(guī)定。

外商投資企業(yè)由于涉及國家產(chǎn)業(yè)政策與產(chǎn)業(yè)安全，對設(shè)立采核準(zhǔn)主義。這可以從外商投資企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定中得以體現(xiàn)。例如?！锻赓Y企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第12條，《〈中外合資經(jīng)營企業(yè)法〉實(shí)施條例》第9條，《中外合作經(jīng)營法》第6條，《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》第4條等規(guī)定。

可見，我國現(xiàn)行法律對一般公司和“三資企業(yè)”仍實(shí)行核準(zhǔn)主義原則，另一部分公司則開始推行準(zhǔn)則主義。目前我國公司登記主要強(qiáng)調(diào)了公司登記機(jī)關(guān)對申請文件的完備性所進(jìn)行的審查，即形式審查，而沒有就實(shí)質(zhì)審查作出直接規(guī)定。

五、在股權(quán)轉(zhuǎn)讓與質(zhì)押上的差異性

《公司法》規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓視有限公司與股份公司有所不同，對股權(quán)質(zhì)押缺乏規(guī)定?！丁粗型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法〉實(shí)施條例》第20條以及《〈中外合作經(jīng)營企業(yè)法〉實(shí)施細(xì)則》第23條均規(guī)定轉(zhuǎn)讓屬于合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。此外，《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》對外商投資的公司的股東辦理股權(quán)質(zhì)押備案也作出了具體的規(guī)定與要求。

總之，對外商投資企業(yè)投資者設(shè)立股權(quán)質(zhì)押，按照《關(guān)于外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》，質(zhì)押合同除滿足《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定外，尚須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向原登記機(jī)關(guān)辦理備案。未按規(guī)定辦理審批和備案的，質(zhì)押合同不能成立。可見，以外商投資企業(yè)投資者的股權(quán)設(shè)立的質(zhì)權(quán)，因其標(biāo)的物的特殊性，其設(shè)立不僅需當(dāng)事人合意，尚得受行政機(jī)關(guān)的監(jiān)管。審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)及在登記機(jī)關(guān)的備案，是該種質(zhì)押合同的生效要件和對抗要件。已上市的股份有限公司的股權(quán)質(zhì)押應(yīng)在證券登記機(jī)構(gòu)辦理質(zhì)押登記，未上市的內(nèi)資股份有限公司和有限責(zé)任公司的股權(quán)質(zhì)押應(yīng)在工商行政管理機(jī)關(guān)辦理質(zhì)押登記，外商投資企業(yè)的股權(quán)質(zhì)押應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)辦理審批及向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記。

我國現(xiàn)行的外商投資企業(yè)法是融商業(yè)組織法與產(chǎn)業(yè)政策、經(jīng)濟(jì)管理法于一體的混合性立法。這顯然是一種立法性質(zhì)的錯(cuò)位。在舍除其商業(yè)組織法內(nèi)容的基礎(chǔ)上，恢復(fù)其產(chǎn)業(yè)政策與經(jīng)濟(jì)管理法的單一性質(zhì)，并與公司法、合伙法、獨(dú)資企業(yè)法等分工負(fù)責(zé)，共同實(shí)現(xiàn)對企業(yè)關(guān)系的法律調(diào)整。

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第二篇：內(nèi)外資企業(yè)所得稅統(tǒng)一

論我國內(nèi)外資企業(yè)所得稅合并及其影響

摘要：2008年我國開始實(shí)行“兩稅合并”，統(tǒng)一了內(nèi)外資企業(yè)所得稅。從內(nèi)外 資企業(yè)所得稅的差異入手，分析了兩稅合并的歷史背景，兩稅分立存在的問題，兩稅合并的必要性，進(jìn)而提出要順利推進(jìn)企業(yè)所得稅“兩法”合并，應(yīng)考慮內(nèi)外 資企業(yè)使用統(tǒng)一的所得稅法、統(tǒng)一并適當(dāng)降低企業(yè)所得稅稅率、統(tǒng)一和規(guī)范稅前 扣除辦法和標(biāo)準(zhǔn)以及統(tǒng)一稅收優(yōu)惠政策，實(shí)行“產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠為主，區(qū)域優(yōu)惠為輔”，“間接優(yōu)惠為主，直接優(yōu)惠為輔”等新稅收優(yōu)惠內(nèi)容，總結(jié)兩稅合并對我國經(jīng)濟(jì) 的各種影響2008年1月

1日起施行的《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》的出 臺改寫了我國近

30年的內(nèi)外資企業(yè)兩稅分制的歷史，“兩稅合并”順應(yīng)時(shí)代的潮流而產(chǎn)生，它是對我國現(xiàn)行企業(yè)所得稅制的一種調(diào)整和改革，這將意味著我國

內(nèi)外資企業(yè)在公平、公正的基礎(chǔ)上展開競爭。

一、內(nèi)外資企業(yè)所得稅合并的歷史背景

1.國際背景

隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化步伐的加快，各國普遍采取一個(gè)經(jīng)濟(jì)開放政策，倆促

進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，謀求更多的國際貿(mào)易機(jī)會，而中國隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì) 制度的建立，現(xiàn)在的中國比起改革開放初期，基礎(chǔ)設(shè)施條件好，國內(nèi)市場廣闊，建設(shè)資金充足，法律法規(guī)健全，特別是加入世貿(mào)組織以后，中國與其他國家開

放程度不斷提高，貿(mào)易交融程度日漸加深，國外的商品已源源不斷地流入中國

市場。在這種經(jīng)濟(jì)全球化的趨勢下，中國已不必靠稅收優(yōu)惠來吸引外資發(fā)展經(jīng) 濟(jì)。

經(jīng)濟(jì)全球化，要求自由、公平、平等，而內(nèi)資企業(yè)在任何地方的所得稅稅 率都是

33％，外資企業(yè)在特區(qū)所得稅稅率為15％，在沿海

14個(gè)開放城市是24％。這種給予外資企業(yè)的超國民待遇是違反

WTO要求的。而目前由于內(nèi)外資

企業(yè)所得稅率不等而減少的財(cái)政收入超過1500億元，甚至?xí)蠖及?000億元。

如果我們繼續(xù)采取內(nèi)外有別的稅制，將不利于民族參與競爭，不利于整個(gè)民族 企業(yè)發(fā)展。因此，在全球化背景下，兩稅合并異常迫切。

2.國內(nèi)背景

目前，我國經(jīng)濟(jì)處于一個(gè)高速增長期，經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度平穩(wěn)上升，平均經(jīng)濟(jì) 增長率達(dá)到

8％，國家稅收收入從1994年的5000億上升到2006年的37000

億，財(cái)稅狀況的良好態(tài)勢為“兩稅合并”提供了良好的基礎(chǔ)和條件。國家財(cái)政

收入的大幅增加，是國家有能力承擔(dān)“兩稅合并”可能帶來的種種問題和對財(cái)

政的沖擊。我國經(jīng)濟(jì)穩(wěn)步發(fā)展，財(cái)政收入逐步提高，這對稅制的改革提供力強(qiáng)

大的國力保障，在這種背景下，國家財(cái)政和企業(yè)的承受能力比較強(qiáng)，是改革的 最佳時(shí)機(jī)。

二、內(nèi)外資企業(yè)所得稅分立存在的問題

1.違背了公平原則，抑制了內(nèi)資企業(yè)的發(fā)展給予外資企業(yè)更多的所得稅優(yōu)惠，雖然在一定程度上吸引了外商的投資，緩解了建設(shè)資金的不足，促進(jìn)了國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，但由于對外資企業(yè)的優(yōu)惠遠(yuǎn) 遠(yuǎn)高于內(nèi)資企業(yè)，內(nèi)資企業(yè)的實(shí)際稅負(fù)高于的潮流

2自 20世紀(jì)80年代美國里根政府掀開世界稅制改革的序幕開始，稅制改革 外資企業(yè)，使得內(nèi)外資企業(yè)的競爭

不在同一起跑線上。這對原本起步較晚，在資金、技術(shù)、管理等方面處于劣勢 的內(nèi)資企業(yè)來說猶如雪上加霜，很多企業(yè)慘淡經(jīng)營甚至破產(chǎn)或轉(zhuǎn)產(chǎn)到利潤較

低、外資不屑一顧的行業(yè)。這都嚴(yán)重地挫傷了內(nèi)資企業(yè)的積極性，抑制了內(nèi)資 企業(yè)的發(fā)展。

2.加劇了國民經(jīng)濟(jì)在地區(qū)上合產(chǎn)業(yè)上的不平衡

在改革開放初期，對外資企業(yè)的稅收優(yōu)惠呈現(xiàn)出由經(jīng)濟(jì)特區(qū)到沿海經(jīng)濟(jì)特

區(qū)再到內(nèi)地的逐漸減少的梯狀過程，這就使得大量外資涌入經(jīng)濟(jì)實(shí)力相對雄厚 的東部地區(qū)，使東部地區(qū)與中西部地區(qū)的經(jīng)濟(jì)差異進(jìn)一步加大。同時(shí)，由于對 外資企業(yè)的稅收優(yōu)惠主要集中在工業(yè)，而我國原本相對薄弱的農(nóng)業(yè)服務(wù)業(yè)及基

礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，由于稅收優(yōu)惠較少，很難吸引到更多的投資，這又使國民經(jīng)濟(jì)產(chǎn) 業(yè)結(jié)構(gòu)的不平衡進(jìn)一步加劇。

3.造成了稅款的流失

由于內(nèi)外資企業(yè)的稅負(fù)不平衡，一大批內(nèi)資企業(yè)為了謀求出路，通過各種 途徑進(jìn)行假合資、假合并或者把自己轉(zhuǎn)移到境外在投資到境內(nèi)。國內(nèi)企業(yè)到境

外注冊一下，在回來就變成了外資企業(yè)，享受優(yōu)惠政策。由于大量假外資享受 著本不該享受的稅收優(yōu)惠政策，造成了國家稅收的大量流失，最終會導(dǎo)致經(jīng)濟(jì) 的畸形發(fā)展，這也違背了國家稅收優(yōu)惠的初衷。

三、內(nèi)外資企業(yè)所得稅合并的必要性

1.合并內(nèi)外資企業(yè)所得稅順應(yīng)世界稅制改革的浪潮席卷了世界的諸多國家，企業(yè)所得稅改革一直是各國稅制改革的重要內(nèi) 容。

各國已減稅為主要內(nèi)容的企業(yè)稅制改革，在一定程度上影響到我國吸引外

資的稅收優(yōu)勢，弱化了我國所得稅制對外資的吸引力，同時(shí)也進(jìn)一步加大了我 國所得稅制改革的緊迫性，并影響了我國企業(yè)所得稅制改革的方向。在世界降 低了所得稅稅率的大環(huán)境下，我國的所得稅制改革不能逆潮流而動，否則會影

響國際資本向我國的流動。因此，我國應(yīng)合并內(nèi)外資企業(yè)所得稅，順應(yīng)國際稅 率水平下降得總體趨勢。

2.內(nèi)外資企業(yè)所得稅合并符合我國經(jīng)濟(jì)市場化的要求

內(nèi)外資企業(yè)分別實(shí)行兩套所得稅制是在我國改革開放初期急切需要大規(guī)

模引進(jìn)外國資本和技術(shù)的特定經(jīng)濟(jì)和歷史條件下決定的，隨著改革開放的深 化，我國企業(yè)已進(jìn)入或?qū)⒋笠?guī)模進(jìn)入國際市場、參與國際競爭，這種稅負(fù)輕重 有別的所得稅制有悖于國民待遇原則，尤其不利于我國國有企業(yè)真正成為市場 的主體，不利于現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，不利于同外國企業(yè)同等條件下的國際競 爭。我國的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制逐步完善，市場機(jī)制在資源配置中的基礎(chǔ)作 用不斷增強(qiáng)，市場競爭也越來越充分。市場競爭要求公平競爭，稅負(fù)公平要求 各類企業(yè)的所得稅在稅率，稅基優(yōu)惠政策等方面享有同等待遇。

3.合并內(nèi)外資企業(yè)所得稅是體現(xiàn)世貿(mào)組織國民待遇原則的首選方案

從許多國家企業(yè)所得稅的情況看，雖然有些國家制定列一些針對外資企業(yè)

所得稅優(yōu)惠政策，但是對外資企業(yè)和本國投資者投資的企業(yè)分別實(shí)行兩套所得 稅制的國家并不多見。我國加入世界貿(mào)易組織后，對外開放的大環(huán)境發(fā)生了新 的變化，面臨著必須全面提高對外發(fā)放的質(zhì)量和水平，而在經(jīng)歷了二十年的努

力后，我國已經(jīng)有經(jīng)驗(yàn)和能力在更寬領(lǐng)域、更高層次上利用外資。在這樣的新 形勢下，要使國民經(jīng)濟(jì)在更廣的范圍和更深的層次上與世界經(jīng)濟(jì)融為一體，就 必須在遵守國際規(guī)則、履行國際義務(wù)方面進(jìn)行法律的強(qiáng)制性約束。包括企業(yè)所 得稅在稅收法規(guī)必須符合世貿(mào)組織的要求和我國做出的承諾。為解決加入世界 貿(mào)易組織后內(nèi)外資企業(yè)不公平競爭的問題，我國盡快合并內(nèi)外資企業(yè)所得稅不 僅是必要的，也是可能的。

四、合并內(nèi)外資企業(yè)所得稅的方法及措施

1.內(nèi)資企業(yè)、外資企業(yè)適用統(tǒng)一的企業(yè)所得稅法

改革開放初期，我國資金、物資短缺，吸引外商投資的環(huán)境和條件較差，只有通過實(shí)行稅收等優(yōu)惠政策吸引外商投資。一直以來，我國實(shí)行內(nèi)外資企業(yè) 所得稅雙軌制的政策，外商投資企業(yè)的名義稅負(fù)是15％，內(nèi)資企業(yè)的名義稅負(fù)是33％，內(nèi)資企業(yè)的稅負(fù)是外資企業(yè)的兩倍，這使得內(nèi)資企業(yè)享受不到國

民待遇，外資企業(yè)反而享受超國民待遇。隨著我國投資環(huán)境的不斷改善，特別 是加入

WTO后國民待遇原則的全面實(shí)施，我國對外商投資企業(yè)實(shí)行的優(yōu)惠政策 會逐步淡化。2007年3月

16日以“兩稅合并”為主旨多的《企業(yè)所得稅法》

在全國人大第五次會議上審議通過，內(nèi)外資企業(yè)所得稅稅率將統(tǒng)一為25％，這也將為內(nèi)外資企業(yè)創(chuàng)造一個(gè)平等競爭的市場環(huán)境。

2.統(tǒng)一并適當(dāng)降低企業(yè)所得稅稅率，建立“低稅率、高效率”的新稅制

借鑒目前內(nèi)資所得稅法中的有關(guān)規(guī)定，采取全額累進(jìn)稅率的形式，這樣既

可以比較之金額的反應(yīng)橫向公平原則，又能較好的體現(xiàn)縱向公平原則，比較符 合我國國情。這樣，新稅制不僅體現(xiàn)了“量能負(fù)擔(dān)”原則，而且與目前所得稅

征管模式非常接近，操作性強(qiáng)，可以順利實(shí)現(xiàn)新舊稅制的銜接。

33﹪的企業(yè)所 得稅稅率水平，對于不享受稅收優(yōu)惠政策的企業(yè)來說是偏高的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)降低，但從目前企業(yè)所得稅在整個(gè)稅收體系中的地位看，不應(yīng)使企業(yè)所得稅的總量下 降，企業(yè)所得稅收入規(guī)模過小。會導(dǎo)致實(shí)施稅收優(yōu)惠政策的空間非常有限，不 利于所得稅政策宏觀調(diào)控功能的發(fā)揮。

3.統(tǒng)一和規(guī)范稅前扣除方法和標(biāo)準(zhǔn) 現(xiàn)行的企業(yè)所得稅制對內(nèi)資企業(yè)的歧視，主要表現(xiàn)為稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)不同，其中最突出對內(nèi)資企業(yè)影響最大的就是職工工資支出和福利支出的列支標(biāo)準(zhǔn) 與外資規(guī)定的不同，直接影響到內(nèi)外資企業(yè)對人才的競爭。

統(tǒng)一內(nèi)外資企業(yè)稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)。如企業(yè)發(fā)生合理的工資薪金支出準(zhǔn)予扣

除，取消計(jì)稅工資，將“計(jì)稅工資總額”調(diào)整為“工資薪金總額”，企業(yè)發(fā)生的職工教育經(jīng)費(fèi)支出，不超過工資薪金總額 2.5﹪的部分，準(zhǔn)予扣除；超過部

分，準(zhǔn)予以后納稅結(jié)轉(zhuǎn)扣除。調(diào)整業(yè)務(wù)招待費(fèi)的稅前扣除，企業(yè)發(fā)生的與 生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)招待費(fèi)支出，按照發(fā)生額的60﹪扣除，但最高不得超過 當(dāng)年銷售（營業(yè)）收入的5‰；統(tǒng)一廣告費(fèi)和業(yè)務(wù)宣傳費(fèi)的稅前扣除，廣告費(fèi)

和業(yè)務(wù)宣傳費(fèi)支出不超過當(dāng)年銷售（營業(yè)）收入

15﹪的部分，準(zhǔn)予扣除，超

過部分，準(zhǔn)予在以后納稅結(jié)轉(zhuǎn)扣除；明確公益性捐贈支出稅前扣除的范圍 和條件，企業(yè)發(fā)生的公益性捐贈支出，在利潤總額12﹪以內(nèi)的部分，準(zhǔn)

予在計(jì)算應(yīng)納稅所得額是時(shí)扣除。

4.統(tǒng)一稅收優(yōu)惠政策

以產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠為主，區(qū)域優(yōu)惠為輔，特別對高薪技術(shù)企業(yè)更要加大優(yōu)惠，對

外商投資企業(yè)的稅收優(yōu)惠將過去的全面優(yōu)惠變?yōu)樘囟▋?yōu)惠。稅收優(yōu)惠應(yīng)最大限 度地結(jié)合企業(yè)營造公平競爭的市場環(huán)境，而優(yōu)惠的程度要從國情出發(fā)，結(jié)合整

體投資環(huán)境來考慮。以間接優(yōu)惠為主，直接優(yōu)惠為輔。從實(shí)踐上看，減免稅的直接優(yōu)惠措施效

果并不理想，它要受稅收饒讓、資本輔出國稅率高低、稅收管轄等國際稅收因 素的制約，難以使外國投資者直接受益，優(yōu)惠的稅金白白補(bǔ)貼了投資者所在國

政府。因此，統(tǒng)一后的新稅制借鑒國際慣例，采取稅收抵免、虧損結(jié)轉(zhuǎn)、加速

固定資產(chǎn)折舊、在投資退稅等間接優(yōu)惠措施，這些措施不受國際稅收因素的制

約能真正達(dá)到使投資者直接受益的稅收優(yōu)惠目的。

五、內(nèi)外資企業(yè)所得稅合并后對我國經(jīng)濟(jì)的影響

1.有利于對整體產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整

兩稅合并后，許多稅收優(yōu)惠政策都將退出歷史舞臺，取而代之的將是以產(chǎn)

業(yè)為主的稅收優(yōu)惠政策。這不僅會使國內(nèi)企業(yè)在投資時(shí)更注意投資的方向，也

會引導(dǎo)外資企業(yè)逐步向我國鼓勵(lì)的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)

型。高附加值，高科技等國家鼓勵(lì)的 產(chǎn)業(yè)都將享受到優(yōu)惠，而那些低附加值、高耗能、高污染的企業(yè)，即使如今身

處開發(fā)區(qū)、高新區(qū)，即使打著外資外企的旗號，也不能被惠及，這一優(yōu)惠的轉(zhuǎn) 換使中外企業(yè)站在同一舞臺上，以行業(yè)為向?qū)У亩愂諆?yōu)惠將同時(shí)影響內(nèi)外資企 業(yè)。內(nèi)資企業(yè)可能會更多地考慮進(jìn)入享受優(yōu)惠的行業(yè)，而外資企業(yè)會舍“大陸

貨”而顧稅收優(yōu)惠行業(yè)。這對整體產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整大有裨益。

目前東、中、西部獲得的投資比重嚴(yán)重失調(diào)，這一方面是由于各地資源情

況不同，另一方面更是由于過去政策向東部沿海傾斜造成的。“兩稅合并”后，企業(yè)可能會開始調(diào)整戰(zhàn)略布局，東部和沿海地區(qū)的區(qū)域優(yōu)惠會逐漸被淡化，而

中、西部地區(qū)將以豐富的資源，相對廉價(jià)的勞動力成本等受到一定的青睞。

2.有利于減少我國稅款的流失

兩套所得稅制外資的待遇遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于內(nèi)資企業(yè)的，使得很多內(nèi)資企業(yè)，紛紛

通過各種途徑出國門，為自己披上“外資”的外衣，然后再回到國內(nèi)投資，享

受優(yōu)惠政策，造成了大量稅款流失，兩稅合并減少假合資、假合作問題。比如 我的浦東。浦東有很多優(yōu)惠，有些企業(yè)就是在浦東注冊，經(jīng)營在浦東以外，這 種地域優(yōu)惠制度還有什么用處呢？這種制度對外資也是不利的，因?yàn)橹虚g有魚 目混珠的問題，使外資沒有得到更多的實(shí)惠。所以兩稅合并既減少了我國稅款 的流失，有避免了這些問題的存在。

3.有利于增強(qiáng)我國吸引高新技術(shù)及短缺資源開發(fā)、運(yùn)用方面投資的國際 竟?fàn)幜?/p>

“兩稅合并”的稅收優(yōu)惠與國家的產(chǎn)業(yè)政策金緊密相連，積極引導(dǎo)外商投

資方向，體現(xiàn)了國家的產(chǎn)業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，從而提高了我國稅收優(yōu)惠政策的效益和

質(zhì)量，增強(qiáng)我國吸引高新技術(shù)及短缺資源開發(fā)，運(yùn)用方面投資的國際竟?fàn)幜Α?/p>

4.有利于徹底消除國際雙重征稅“兩稅合并”后，我國的稅收優(yōu)惠政策可以由直接減免方式向間接調(diào)控式 減免過度。這樣不僅可以徹底消除國際雙重征稅，還能真正達(dá)到使投資者直接 受益的稅收優(yōu)惠目的。

5.有利于我們引進(jìn)外資

“兩稅合并”是根據(jù)我國利用外資和國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的形勢，所得稅優(yōu)惠政

策效益等情況對我國外資優(yōu)惠政策所作的一種調(diào)整，并不旨在取消涉外稅收優(yōu)

惠。只要在政策實(shí)施的過程中措施得當(dāng)，做好配套的調(diào)整工作，“兩稅合并’

不僅不會造成外商的大規(guī)模撤資，從長遠(yuǎn)看，還有利于我們的引資。

在企業(yè)所得稅法領(lǐng)域，我國實(shí)行的內(nèi)外有別的雙軌制，這種“內(nèi)外有別”

主要體現(xiàn)在企業(yè)所得稅的稅基不同、稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)不同、稅率不同、稅收優(yōu)惠 政策不同等方面，從長遠(yuǎn)來看，特別是從市場經(jīng)濟(jì)體制的基本要求來看，這種 “雙軌制”不應(yīng)當(dāng)長期存在，加快企業(yè)所得稅“兩法”合并形勢迫切。這是建

立統(tǒng)一、完善的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的迫切需，是增強(qiáng)我國企業(yè)競爭力的需 要，同時(shí)還是稅收公平原則的要求。

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第三篇：合伙企業(yè)法教案

項(xiàng)目二合伙企業(yè)法 任務(wù)一合伙企業(yè)的概述

一、合伙概述

合伙是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同出資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而組成的企業(yè)。

合伙企業(yè)分為兩類:普通合伙&有限合伙

今天我們緊密結(jié)合兩種形式的對比特征來深入了解普通合伙企業(yè)的法律特征。

（一）合伙企業(yè)的定義

在我國，合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織按照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的，由兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，為經(jīng)營共同事業(yè)，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。

（二）合伙企業(yè)的基本法律特征

1． 合伙是建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)之上的一類企業(yè)。合伙人之間簽訂的合伙協(xié)議，規(guī)定各合伙人在合伙中的權(quán)利和義務(wù)。即使合伙企業(yè)設(shè)有一定的組織機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)日常的業(yè)務(wù)，其內(nèi)部關(guān)系仍然主要適用合伙協(xié)議的有關(guān)規(guī)定。

延伸1：什么叫“以合伙協(xié)議為大”？

在合伙企業(yè)法的諸多法條當(dāng)中，都有一個(gè)這樣的表述：如果合伙協(xié)議另有規(guī)定，按照另有規(guī)定來辦。怎么理解？所有合伙企業(yè)法的規(guī)定都是在合伙協(xié)議沒有規(guī)定的情況下才生效。如果合伙協(xié)議有規(guī)定，那么誰優(yōu)先？大家一起回答：合伙協(xié)議優(yōu)先。因此體現(xiàn)了誰為大？——合伙協(xié)議。

大家說，合伙協(xié)議體現(xiàn)的是誰的意愿啊？——全體合伙人。

因此一定要記住，對于合伙企業(yè)來說，合伙企業(yè)具有著緊密的人合性。按照信用基礎(chǔ)的不同，可以把企業(yè)分為人合性企業(yè)和資合性企業(yè)。為什么合伙企業(yè)是人合性呢？

——我們幾個(gè)哥兒們姐兒們關(guān)系很好，成立一個(gè)普通合伙企業(yè)，所有事情都由大家的集體意志協(xié)議形成，而法律的規(guī)定僅僅在合伙協(xié)議沒提及的時(shí)候才會適用。因此，誰的效力更高？——合伙協(xié)議。這就叫做緊密的人合性。

延伸2：有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司，它們是人合性還是資合性的呢？

有限責(zé)任公司是人合+資合的特色。合伙人又要關(guān)系好，彼此是哥兒們姐兒們，而且彼此要不要拿錢出資啊？——要，都要錢。

股份有限公司，分為上市的股份有限公司和非上市的股份有限公司。非上市的股份有限公司還有一點(diǎn)點(diǎn)人合性，基于人與人之間的信任信用，但是還是以資合性為主的。但是如果上市了的話，股東來自全世界各地，遍布天涯海角，大家彼此不認(rèn)識，素未謀面，那么這樣的整個(gè)結(jié)合的基礎(chǔ)基石是不是人合性呢？——不是。那是什么呢？——錢錢錢。因此上市公司完全結(jié)合的基礎(chǔ)就是錢做主，股東的出資。非上市的股份有限公司是資合為主，帶有一點(diǎn)點(diǎn)人合性。有限責(zé)任公司：人合+資合 普通合伙：完全人合性

最后，我們來比比大小順序：哪個(gè)是完全的人合性？——普通合伙。哪個(gè)是人合+資合——有限責(zé)任公司。哪個(gè)是資合為主，有部分人合性？——非上市的股份有限公司。哪個(gè)是完全資合性？——最猛的那個(gè)：上市的股份有限公司，股東遍布天涯海角彼此不認(rèn)識，談何人合？一切以資合為成立的基礎(chǔ)。這就是由人合到資合的過渡。2． 合伙強(qiáng)調(diào)的是“人的組合”(aggrogation)，從法理上說，合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出等都影響到合伙企業(yè)的存續(xù)。

3． 合伙企業(yè)是各合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的組織。

舉例子：如果幾個(gè)哥兒們共同成立了一個(gè)包子鋪，包子鋪的企業(yè)組織形式是普通合伙企業(yè)，那么如何承擔(dān)責(zé)任？這些哥們之間是什么關(guān)系呢？——共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧。我們關(guān)系很好，共同出錢，共同包包子賣包子，賺了錢大家一起分。大家一起風(fēng)雨同舟榮辱與共，這是一種非常緊密的人合性。延伸：有限合伙與普通合伙有什么區(qū)別呢？ 大家想想，為什么會有有限合伙的這種組織形式存在？歷史來源：以前我國是沒有有限合伙企業(yè)的，只有普通合伙。那為什么后來又增加了呢？這就是介于企業(yè)發(fā)展壯大所需。作為普通合伙企業(yè)的包子鋪，它要不要發(fā)展壯大呀，要不要開連鎖企業(yè)啊？如果它想開設(shè)連鎖企業(yè)，他需要資金，需要去找投資人、投資企業(yè)：大哥你投點(diǎn)錢吧！大哥說，你是什么企業(yè)組織形式？——我普通合伙。大家說，任何有錢人，敢不敢給它投資？不敢。為什么？它的責(zé)任承擔(dān)形式是什么？——你普通合伙我一入伙，就要用我的全部身家來承擔(dān)無限連帶責(zé)任啊，這個(gè)有錢人投資人會不會給你投資？不會。我為了投資你一個(gè)包子鋪，有可能你包子鋪經(jīng)營失敗，我豈不是要傾家蕩產(chǎn)？他會不會給你投資？不會。

正式為了盤活普通合伙這種企業(yè)組織形式，為了吸引風(fēng)投，才產(chǎn)生了“有限合伙企業(yè)”，允許有限合伙人以其認(rèn)繳的出資承擔(dān)有限責(zé)任。因此大家注意這個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)：有限合伙人和其他的普通合伙人，是不是風(fēng)雨同舟榮辱與共的關(guān)系？不是。他的身份定位就是什么？投資人。他有點(diǎn)相當(dāng)于公司的股東，他慘不參與企業(yè)的經(jīng)營管理？——他才懶得包包子賣包子呢！他來到這個(gè)企業(yè)就是干嘛的？——獲得出資收益。只為了投資有回報(bào)，只管收錢錢，不管經(jīng)營。一旦參與經(jīng)營，參與包包子賣包子，就會變?yōu)槠胀ê匣锶?。所以他也肯定不會干這個(gè)活兒?？键c(diǎn)1：普通合伙人和有限合伙人是否要求具有完全民事行為能力？ 既然說普通合伙人要包包子賣包子，能不能是精神病??？不能。因此必須具有完全民事行為能力。而有限合伙人，要不要求具有完全民事行為能力？不要求。他不參與企業(yè)的經(jīng)營管理，不參與共同的生產(chǎn)，他不用包包子賣包子，因此他不需要具有完全民事行為能力。這是一個(gè)區(qū)別。

考點(diǎn)2：普通合伙人能不能以勞務(wù)進(jìn)行出資？

既然普通合伙人要共同出資共同經(jīng)營，那普通合伙人可不可以以勞務(wù)進(jìn)行出資？

假設(shè)我是川菜大廚，我沒錢，但是我會炒菜，我可不可以以宮保雞丁這個(gè)手藝這個(gè)勞務(wù)作為出資？可以！人合性，只要全體合伙人說可以O(shè)K就可以！這個(gè)手藝可以作價(jià)出資，手藝抵多少錢出資。但，有限合伙人，能不能以勞務(wù)進(jìn)行出資？他根本不包包子不賣包子，不參與企業(yè)的經(jīng)營管理，他能不能以勞務(wù)進(jìn)行出資？不能。合伙企業(yè)喜歡你的錢，不需要你來包包子。

結(jié)論：普通合伙人和有限合伙人的區(qū)別：

1、普通合伙人要不要求有完全民事行為能力？要求，為什么？因?yàn)樗樱獏⑴c企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。而有限合伙人要不要求有完全民事行為能力？不要求，你投資人投錢進(jìn)來就可以。

2、普通合伙人可不可以以勞務(wù)進(jìn)行出資？可以。而有限合伙人可不可以以勞務(wù)進(jìn)行出資？不可以。

3、普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙人以其認(rèn)繳的出資承擔(dān)有限責(zé)任，風(fēng)險(xiǎn)可控。

4． 合伙人有權(quán)平等地享有合伙的收益并享有參與管理合伙事務(wù)的平等權(quán)利，但合伙協(xié)議另有規(guī)定的除外，每個(gè)合伙人均有權(quán)對外代表合伙企業(yè)從事合伙的正常業(yè)務(wù)活動。5． 合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任(joint and several liabieity)。合伙人以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)作為合伙債務(wù)的擔(dān)保。一旦合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償其債務(wù)，債權(quán)人有權(quán)向任何一位合伙人請求履行全部債務(wù)。

6． 合伙企業(yè)一般不具有法人資格，原則上不能以合伙企業(yè)的名義擁有財(cái)產(chǎn)，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。但法國、荷蘭、比利時(shí)等國法律則規(guī)定合伙企業(yè)具有法人資格。英美國家雖不承認(rèn)合伙企業(yè)的法人資格，但在某些特定場合也把合伙視為一個(gè)實(shí)體。如美國法律規(guī)定，合伙企業(yè)是獨(dú)立于合伙人的一個(gè)組織體，它可以以合伙的名義起訴、應(yīng)訴。

第四篇：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法教案

經(jīng)濟(jì)法概論教案

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

教學(xué)目的要求（分掌握、熟悉、了解三個(gè)層次）：

掌握個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念、設(shè)立的條件；熟悉個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的出資及事務(wù)執(zhí)行的有關(guān)規(guī)定；了解個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算

教學(xué)方式、手段、媒介：

結(jié)合經(jīng)濟(jì)建設(shè)和改革實(shí)際采取案例教學(xué)導(dǎo)入,引導(dǎo)啟發(fā)式方法進(jìn)行教學(xué).利用多媒體課件,直觀形象演示個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的概念及原理及相互之間的關(guān)系.教學(xué)內(nèi)容（注明：* 重點(diǎn)

# 難點(diǎn)

？疑點(diǎn)）：

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

案例：小王認(rèn)為，個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)都是由自然人出資設(shè)立的，那么個(gè)體工商戶其實(shí)就是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。請分析小王的觀點(diǎn)是否正確。

一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法概述

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念和特征

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)具有以下法律特征：（1）企業(yè)的投資人為一個(gè)自然人：（2）企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，即投資人對本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承：（3）企業(yè)須依法設(shè)立，即依照《中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定的條件與程序設(shè)立；（4）投資人以其個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)對企業(yè)似的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的概念

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法是指調(diào)整在國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中發(fā)生的關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)在中國數(shù)量眾多，而且符合社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要?！吨腥A人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》（以下簡稱《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》于1999年8月30第九屆全國人大常委會第十一次會議通過，并于2000年1月1日起施行?！秱€(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》對于促進(jìn)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)規(guī)范經(jīng)營、健康發(fā)展，吸納社會勞動力，創(chuàng)造社會財(cái)富，具有重要意義，應(yīng)該依法鼓勵(lì)和正確引導(dǎo)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的發(fā)展。

二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立、變更和解散

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立

1、設(shè)立的條件

根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，必須具備下列條件：（1）投資人為一個(gè)自然人；（2）有合法的企業(yè)名稱；（3）有投資人申報(bào)的出資；（4）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；（5）有必要的從業(yè)人員。

2、設(shè)立的程序

申請?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)有投資人或者委托的代理人向個(gè)人獨(dú)資企業(yè)所在地的登記機(jī)關(guān)提交設(shè)立申請書、投資人身份證明、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。委托代理人申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)出具投資人的委托書和代理人的合法證明。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不得從事法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的業(yè)務(wù)。從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)在申請?jiān)O(shè)立登記時(shí)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件。

登記機(jī)關(guān)應(yīng)在收到設(shè)立申請文件15日內(nèi)，對符合《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立日期。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)由投資人或其委托的代理人向分支機(jī)構(gòu)所在地的登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任以由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。

（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的變更和解散

1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的變更

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)在作出變更決定之日起15日內(nèi)依法向登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記。

2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有下列情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散：（1）投資人決定解散；（2）投資人死亡或者宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

3、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。投資人自行清算的，應(yīng)當(dāng)在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人，無法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申報(bào)期債權(quán)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任。但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的，財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：（1）所欠職工工資和社會保險(xiǎn)費(fèi)用；（2）所欠稅款；（3）其它債務(wù)。

清算期間，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)營活動。清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，并于15日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。

【例2—3】李強(qiáng)為在校研究生，經(jīng)濟(jì)上獨(dú)立于其家庭。在校期間李強(qiáng)就做起了修理計(jì)算機(jī)生意并注冊了個(gè)人企業(yè)，注冊資本1000元。后生意興隆，先后雇傭員工8人，但未給員工辦理社會保險(xiǎn)。后因經(jīng)營不善，負(fù)債3萬元。李強(qiáng)決定將企業(yè)自行解散。請分析：（1）李強(qiáng)設(shè)立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)負(fù)債，債權(quán)人是否可以要求李強(qiáng)的父母代為清償。（2）該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的注冊資本是否合法。（3）該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是否應(yīng)給員工辦理社會保險(xiǎn)。（4）李強(qiáng)將該獨(dú)資企業(yè)自行解散的行為是否有效?！窘馕觥浚?）由于李強(qiáng)在經(jīng)濟(jì)上獨(dú)立于其家庭，應(yīng)依法以李強(qiáng)個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，因此，債權(quán)人無權(quán)向起家庭求償。（2）《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)有投資人申報(bào)的出資，但沒有規(guī)定最低注冊資金，因此，該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的注冊資本合法。（3）該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，為企業(yè)員工辦理社會保險(xiǎn)。（4）李強(qiáng)解散個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的行為符合《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，行為有效。

三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理及權(quán)利和義務(wù)

（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理 依照法律的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。

投資人委托或者聘用他人管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)力范圍。受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理，不得有違反《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定的10項(xiàng)行為。

（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)

1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的權(quán)利

國家依法保護(hù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)依法享有經(jīng)營自主權(quán)，可以依法申請貸款，可以依法取得土地使用權(quán)，并享有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。

2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的義務(wù)

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)在享有權(quán)利的同時(shí)必須履行以下義務(wù)：（1）從事經(jīng)營活動必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守城市信用原則，不得損害社會公共利益；（2）應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù)；（3）應(yīng)當(dāng)依法設(shè)置會計(jì)賬簿，進(jìn)行會計(jì)核算；（4）招用職工，應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂勞動合同，保障職工的勞動安全，按時(shí)、足額發(fā)放職工工資；（5）應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定參加社會保險(xiǎn)，為職工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。

討論、思考題、作業(yè) 見作業(yè)冊

第五篇：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法案例

《中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》案例

劉某是某高校的在職研究生，經(jīng)濟(jì)上獨(dú)立于其家庭。2000年8月在工商行政管理機(jī)關(guān)注冊成立了一家主營信息咨詢的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，取名為“遠(yuǎn)大信息咨詢有限公司”，注冊資本為人民幣一元。營業(yè)形勢看好，收益甚豐。于是后來黃某與劉某協(xié)議參加該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資經(jīng)營，并注入投資5萬元人民幣。經(jīng)營過程中先后共聘用工作人員10名，對此劉某認(rèn)為自己開辦的是私人企業(yè)，并不需要為職工辦理社會保險(xiǎn)，因此沒有給職工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)也沒有與職工簽訂勞動合同。后來該獨(dú)資企業(yè)經(jīng)營不善導(dǎo)致負(fù)債10萬元。劉某決定于2001年10月自行解散企業(yè)，但因?yàn)槠髽I(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償而被債權(quán)人、企業(yè)職工訴諸人民法院。法院審理后認(rèn)為劉某與黃某形成事實(shí)上的合伙關(guān)系，判決責(zé)令劉、黃補(bǔ)充辦理職工的社會保險(xiǎn)并繳納保險(xiǎn)費(fèi)，由劉某與黃某對該企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

點(diǎn)評：

本案涉及到《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》(2000年1月1日施行)的適用問題。我們主要從研習(xí)該法的角度來進(jìn)行分析作以下評斷：

(1)、該企業(yè)的設(shè)立是否合法。根據(jù)我國《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第二條、第十條的規(guī)定，自然人可以單獨(dú)投資設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，設(shè)立時(shí)法律僅要求投資人申報(bào)出資額和出資方式但并不要求須繳納最低注冊資本金。因此劉某單獨(dú)以一元人民幣經(jīng)法定工商登記程序投資設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的做法，符合法律規(guī)定。但根據(jù)第十一條的規(guī)定，“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱應(yīng)與其責(zé)任形式相符合”，而個(gè)人獨(dú)資企業(yè)為投資人個(gè)人負(fù)無限責(zé)任，因此劉某將其取名為“遠(yuǎn)大信息咨詢有限公司”違反法律規(guī)定，應(yīng)予與糾正。

2)、劉某允許另一公司參加投資，共同經(jīng)營的行為是否合法。根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第二條、第八條、第十五條的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)須為一個(gè)自然人單獨(dú)投資設(shè)立，企業(yè)存續(xù)期間登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)應(yīng)當(dāng)在作出變更決定之日起十五日內(nèi)申請辦理變更登記。因此，劉某如允許他人參加投資經(jīng)營，必須依法辦理變更登記，并改變?yōu)槠渌再|(zhì)的企業(yè)，因?yàn)榇藭r(shí)已經(jīng)不符合個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法定條件了

(3)、該企業(yè)是否應(yīng)當(dāng)與職工簽訂勞動合同并為其辦理社會保險(xiǎn)。根據(jù)我國的社會保障方面的立法規(guī)定、《勞動法》的相關(guān)規(guī)定，該企業(yè)不與職工簽訂勞動合同不為職工辦理社會保險(xiǎn)的做法違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定?！秱€(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第二十二條、第二十三條的對此也作出了規(guī)定：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)招用職工的，應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂勞動合同”，并“按照國家規(guī)定參加社會保險(xiǎn)，為職工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)”。因此劉某的理由不成立。

(4)、該企業(yè)的債權(quán)人在劉某不能清償債務(wù)時(shí)能否向劉某的家庭求償。根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》

第二條、第十八條的規(guī)定，劉某經(jīng)濟(jì)上獨(dú)立于其家庭，且法律規(guī)定只有投資人在申請?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)進(jìn)行登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，才可以依法由家庭共有財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，因此債權(quán)人不能向劉某的家庭求償，而應(yīng)當(dāng)是由劉某個(gè)人負(fù)無限責(zé)任。

(5)、劉某決定自行解散企業(yè)的做法是否合法。根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第二十六條第(一)的規(guī)定，劉某作為該企業(yè)的投資人，有權(quán)決定自行解散個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，因此劉某的做法并不違法。

(6)、就本案而言，由于黃某后來加入投資經(jīng)營，因此該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事實(shí)上已轉(zhuǎn)變?yōu)楣裰g的合伙關(guān)系，由此，法律責(zé)任也應(yīng)當(dāng)由合伙人劉某、黃某承擔(dān)。人民法院的判決是正確的。