第一篇：第四章 離婚制度（大全）

婚姻家庭法教案

第四章

離婚制度

第四章

離婚制度

教學目的與要求：婚姻不僅被賦予了豐富的道德含義，而且擁有嚴格的法律屬性，形成了婚姻法律制度。該法律為全面調(diào)整婚姻關(guān)系，就不僅需要規(guī)范婚姻的締結(jié)及締結(jié)之后的效力，而且要規(guī)范婚姻終止的程序、條件和終止后的法律后果，確立處理婚姻終止中各種問題和糾紛的法律原則和標準。讓學生了解離婚制度設(shè)立的必然性，訴訟離婚與裁判離婚的法定條件以及離婚的法律后果。

教學重點與難點：中國古代的離婚制度

協(xié)議離婚的條件

訴訟離婚的法定理由

離婚對夫妻人身、財產(chǎn)以及子女的法律效力

教學方法：講授

案例討論

答疑 開課學期：春季

學

時：6學時（第5—6周）

第一節(jié)

離婚制度概述

一、婚姻的終止

婚姻終止即婚姻關(guān)系的消滅，是指合法有效的婚姻關(guān)系因發(fā)生一定的法律事實而消滅，包括兩種形式：

（一）配偶一方死亡。

包括自然死亡和宣告死亡。自然死亡婚姻關(guān)系自配偶一方死亡之日起自然終止；宣告死亡婚姻關(guān)系自死亡宣告之日起姓消滅。死亡宣告被撤消的，如果其配偶尚未再婚，夫妻關(guān)系從撤消死亡宣告之日其自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或再婚后，后婚配偶又死亡的，則不得認定婚姻關(guān)系自行恢復(fù)。

（二）是婚姻關(guān)系當事人雙方離婚。婚姻關(guān)系自離婚生效之日起解除。

1．離婚的概念（divorce）離婚又稱為離異，是指配偶在生存期間依照法律規(guī)定解除婚姻關(guān)系的行為。其特征如下：

①離婚雙方的法律地位平等

②離婚的主體必須是夫妻雙方，即使委托了代理人，仍然應(yīng)當親自到場 ③離婚是解除婚姻關(guān)系的行為 ④離婚須經(jīng)過法定程序

2．離婚與婚姻無效的區(qū)別。離婚與婚姻無效有以下區(qū)別：①從性質(zhì)上說，離婚所要解除的是合法有效的婚姻關(guān)系；而婚姻無效是這種婚姻本身具有違法性。②從效力上說，離婚自婚姻關(guān)系解除之日起生效，而無效婚姻的宣告溯及既往，該項婚姻自始無效。③離婚只能由婚姻關(guān)系雙方當事人提出；而婚姻無效之訴，除了可以由無過錯一方當事人提出外，還可以由第三人或者有關(guān)機關(guān)提出。

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（二）我國的離婚制度

1．我國古代的離婚制度。是與宗法家族制度相適應(yīng)的。封建禮教提倡女子“從一 而終”，封建法律實行專權(quán)離婚主義制度。男尊女卑，夫權(quán)統(tǒng)治是其基本特征，主要有以下四種方式：

①“七出”。即男子出妻，男家出婦的七種理由，又稱為出妻、休妻，是中國古代最主要的離婚方式?！捌叱觥弊钤缫娪诙Y“婦人七出，不順父母，為其逆德也；無子，為其絕世也；淫，為其亂族也；妒，為其亂家也；有惡疾，為其不可共熾盛也；口多言，為其離親也；竊盜，為其反義也。

出妻還有限制條件，即“三不去”就是雖然具備“七出”之條，但是有三種情況下，男方不得為出妻之行為，已出者不但行為無效，還須受到相應(yīng)的懲罰。

清末著名的法學家薛允升說：“七出者，義之不得不去；三不去者，情之不得不留，總以全夫婦之倫也?！比蝗ニO(shè)是基于宗法的倫理常情的要求。

具體內(nèi)容：

與更三年喪不去，自婦曾經(jīng)為公婆服過3年之喪，已經(jīng)恪盡為婦之道，棄之屬于“忘恩”。

賤娶貴不去，指成婚時丈夫卑賤而后飛黃騰達，若因身份地位的提高而休妻則為“背德”，即所謂的“糟糠之妻不下堂?！?/p>

有所受而無所歸不去，是指妻子若被休棄便無可依附。古代婦女并無獨立的人格，或依賴于父兄或從屬與丈夫，如不顧其生命而出之，則有悖于人倫的要求。

②和離。唐律：“若夫妻不相安諧而和離者，不坐?！笔枳h：“若夫妻不相安諧，謂彼此情不相得，兩愿離者。”

特點：

ⅰ、和離表現(xiàn)為兩愿，即夫妻雙方離婚意愿一致，夫妻都被視為主體； ⅱ、和離的條件，在外為“夫妻不相安諧”，在內(nèi)為“情不相得”，即感情不相協(xié)調(diào)； ⅲ、法律并不是從正面肯定的角度，而是以“不坐”（不視為犯罪，即刑事犯罪除外）的規(guī)范的方式承認和離的，不追究其刑事責任從而具有不違法性。

中國古代社會自然經(jīng)濟長期占據(jù)主導地位。在宗法家族制度下，夫妻感情必須服從于家族的利益，充其量是婚姻的附屬物，而不可能成為婚姻的基礎(chǔ)，更不能成為決定存廢的主要因素，所以，中國古代的和離，只不過是一種單純的形式。

③義決。是中國古代獨具特色的法定離婚方式。形式上是一種強制離婚制度。構(gòu)成義決的原因是配偶雙方親屬相犯或者夫妻互犯。

④呈訴離婚。即夫妻雙方中有一方向官府提出離婚訴訟，由官府依法判決。呈訴離婚的法定理由：

屬于男方提出的有：妻背夫在逃，男婦虛執(zhí)翁奸，妻殺妾子，妻魘魅其夫等； 屬于女方提出的有：夫抑勒或縱容其妻妾與人通奸，夫典雇妻妾，翁欺奸男婦等。2．國民黨政府民法親屬編。重要內(nèi)容見教材，注意離婚分為兩愿離婚和判決離婚。3．新中國的離婚制度。建國以來，我國共頒布了1950年婚姻法，1980年婚姻法以 及2001年婚姻法修正案。

我國的離婚狀況以及觀念近二十年來的重大變化：在我國婦聯(lián)系統(tǒng)收到的來信和接 待的來訪中，反映最多的是婚姻家庭方面的問題，離婚率也呈逐年上升之勢。據(jù)全國婦聯(lián)統(tǒng)計，1999年1月—6月，22個省市區(qū)來信來訪中反映婚姻家庭問題的占49%。廣東省調(diào)查統(tǒng)計：離婚率每年在增長，1998年經(jīng)法院判決離婚的5萬多對，經(jīng)民政部門協(xié)議離婚的1.8萬多對，占總?cè)丝诘?.24%。在離婚案件中，由女方提出訴訟的占70%。從局部的情況可以看到，離婚情況在我國呈上升的趨勢。因此，社會各界積極主張盡快修改婚姻法，完善離婚制度。

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即保障當事人協(xié)議離婚的自由權(quán)和訴訟離婚的起訴權(quán)，抗辯權(quán)、勝訴權(quán)。恩格斯說：“如果說只有以愛情為基礎(chǔ)的婚姻才是合乎道德的，那么也只有繼續(xù)保持愛情的婚姻才合乎道德?！?/p>

馬克思說：“如果說只有以愛情為基礎(chǔ)的婚姻才是合乎道德的，那么也只有繼續(xù)保持愛情的婚姻采合乎道德”。

一方面，堅決禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為的行使，從而促進男女公民之間建立以愛情為基礎(chǔ)的婚姻關(guān)系；另一方面，確認公民的離婚自由權(quán)，當婚姻已經(jīng)失去其存在的基礎(chǔ)和維系的條件時，允許依法予以解除。

（二）反對輕率離婚

是指在婚姻關(guān)系尚可維持的情況下，輕易、草率地予以解除，是一種不負責任的行為，是對婚姻自由的曲解和濫用。

婚姻關(guān)系是一種社會關(guān)系，家庭是社會的細胞組織，一個婚姻和家庭的解體必將在正面或負面產(chǎn)生重要的影響。輕率離婚的危害性，不僅在于不利于維護當事人本人的利益，而且會對他方、對子女，對周圍的其他人造成直接或間接的物質(zhì)上和精神上的損害，甚至回敗壞社會風氣，影響安定團結(jié)，個別還會導致惡性事件的發(fā)生。

馬克思在《論離婚法草案》中曾指出：“幾乎任何的離婚都是家庭的離散，就是純粹從法律觀點來看，子女的境況和他們的財產(chǎn)狀況也是不能由父母任意處置、不能讓父母隨心所欲地來決定?！?/p>

第二節(jié)

登記離婚制度

一、概念

（一）協(xié)議離婚的概念

協(xié)議離婚，也稱為兩愿離婚，在我國現(xiàn)行的婚姻法中稱為雙方自愿離婚，指婚姻關(guān)系因雙方當事人的合意而解除。協(xié)議離婚與訴訟離婚相比較，是一種比較自由、合理的離婚方式。

它具有以下特點：第一，程序簡易、便捷；第二，離婚協(xié)議易于當事人自覺遵守和執(zhí)行；第三，倡導了好離好散的觀念，避免了訟累，緩解了婚姻當事人的仇視和敵對。實行協(xié)議離婚是婚姻自由原則的應(yīng)有之意。用雙方協(xié)議的方法解決離婚糾紛，能確保雙方當事人在沒有外來影響的情況下，以平靜的心態(tài)達成較為合理的解決方案，避免了相互激烈的沖突以及矛盾的激化。離婚本身對婚姻當事人就是一種傷害，如果采用訴訟的方式，往往又會對當事人造成第二次傷害。因此協(xié)議離婚制度作為一項主要的法律制度，已經(jīng)為越來越多的國家所采用，成為與訴訟離婚相并行的一項主要的法律制度。但從世界范圍內(nèi)來看，至今仍有相當一部分國家，特別是成文法影響較大的國家拒絕采納協(xié)議離婚制度，包括歐洲、北美和東歐的一些國家。持否定觀點的學者認為，法律承認協(xié)議離婚制度，勢必會造成離婚自由權(quán)利的濫用，忽視了婚姻關(guān)系的穩(wěn)定性，從而將婚姻降低到可以規(guī)避盡義務(wù)的普通契約的地位，從而不利與婚姻關(guān)系的穩(wěn)定和社會利益的維護。為了避免上述不利后果，確認協(xié)議離婚制度法律地位的國家，在立法中都規(guī)定了協(xié)議離婚的實質(zhì)要件，體現(xiàn)國家公權(quán)利對民事法律行為的重大干預(yù)。所謂離婚的實質(zhì)要件，是國家對協(xié)議離婚制度進行審查和監(jiān)督的依據(jù)。

（二）條件 實質(zhì)性條件：

1．主體要件。協(xié)議離婚的當事人雙方必須具有合法的配偶身份，也即依法辦理了結(jié)婚登記的合法夫妻。這里的合法配偶既不包括非法同居的男女雙方，也不包括法律承

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種離婚問題單一司法管轄的原則。如法國。

在協(xié)議離婚的程序上，有的國家規(guī)定在雙方共同提出離婚申請之后須經(jīng)過一定的考慮期，期限屆滿后仍未該初衷的，才可依法正式離婚。比利時，6個月；蒙古，3個月?？紤]期的設(shè)定旨在減少輕率離婚，降低離婚率，從而保證婚姻關(guān)系的相對穩(wěn)定。

二、我國的協(xié)議離婚制度

是指在離婚和相關(guān)問題上意愿一致，并依照行政程序辦理的離婚。它著重于雙方自始的合意和非訟的程序。

（一）我國協(xié)議離婚的條件

1．對主體的要求：①雙方必須具有合法的配偶身份；②雙方必須具有離婚的合意；③當事人雙方必須具有離婚的合意；

2．其他的要求：①對子女問題已經(jīng)有適當?shù)奶幚?。子女由何方撫養(yǎng)的責任，子女的教育費、扶養(yǎng)費負擔，子女姓氏是否改變，不直接撫養(yǎng)子女一方對子女的探視權(quán)；②對財產(chǎn)問題已經(jīng)有適當?shù)奶幚?/p>

（二）離婚登記的程序

為了便于婚姻登記機關(guān)具體操作和執(zhí)行，民政部于1994年2月1日發(fā)布了婚姻登 記管理條例，該條例以列舉的方式對協(xié)議離婚的條件和程序作了明確的具體規(guī)定，時協(xié)議離婚制度的內(nèi)容更加充實。

根據(jù)該條例第14條、第15條、第16條的規(guī)定，雙方自愿離婚的，必須親自到一方戶口所在地的婚姻登記機關(guān)申請離婚登記，提交離婚協(xié)議書。離婚協(xié)議書應(yīng)寫明雙方當事人的離婚意思表示、子女扶養(yǎng)、對夫妻一方的生活困難的經(jīng)濟幫助、財產(chǎn)以及債務(wù)的處理等協(xié)議事項。婚姻登記管理機關(guān)對當事人的離婚申請進行審查。自受理之日起一個月內(nèi)，對符合協(xié)議離婚條件的，應(yīng)予以登記，發(fā)給離婚證，注銷結(jié)婚證，并說明理由。該條例將審查期限規(guī)定為1個月，這個期間不僅是婚姻登記機關(guān)就協(xié)議離婚的審查期間，同時也應(yīng)理解為當事人重新審視自己婚姻前途的考慮期間。審查立法的實際用意，應(yīng)該是期限屆滿后登記制，而不是期限內(nèi)的登記制。在此期限內(nèi)當事人雙方或者一方提出撤回離婚登記申請的，理應(yīng)允許。

實踐中，由于我國婚姻登記機關(guān)人力以及物力的限制，加之婚姻登記主管人員業(yè)務(wù)素質(zhì)和法律水平的差異，使得婚姻登記機關(guān)對當事人協(xié)議離婚的申請只做形式上的審查，協(xié)議離婚往往是速辦速決。一方面，一些人為了達到規(guī)避法律的目的，惡意進行串通，騙取離婚登記證；；另一方面，使得一些婚姻基礎(chǔ)較好，本不應(yīng)離異的夫妻因一時沖動以協(xié)議的方式解除了夫妻關(guān)系。立法應(yīng)以明示的方式確定協(xié)議離婚的限制性條件乃當務(wù)之急。

（三）有關(guān)問題（假離婚）

1、協(xié)議離婚實質(zhì)條件實施中存在的問題

由于協(xié)議離婚制度的設(shè)定存在法定條件不明確、不具體、規(guī)定的過于原則和概括，程序過于簡單，適用范圍不明晰，因此，極易造成人們適用法律的困惑?；橐龇ㄖ械南嚓P(guān)規(guī)定可能導致以下的誤解：

1．夫妻感情破裂確已破裂不應(yīng)該是協(xié)議離婚的必備條件。離婚的方式是配偶雙方采取什么樣的途徑來終結(jié)婚姻關(guān)系。從我國現(xiàn)行的立法的情況來看，離婚的方式包括訴訟離婚和協(xié)議離婚兩種?；橐龇ǖ?2條規(guī)定。訴訟離婚必須具備感情確已破裂和調(diào)解無效兩個要件，才得準予離婚。由于我國現(xiàn)行立法規(guī)定了訴訟離婚和協(xié)議離婚兩種并行的制度，人們對法律條款的認識和解釋存在較大差別，一部分學者和司法工作者背離了立法的本意，把感情確已破裂也作為了協(xié)議離婚的實質(zhì)條件。這些人錯誤的以為，婚

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案例：

婚姻豈能當“跳板” 結(jié)婚離婚要“打假” 一

一年多前，靜安區(qū)為改造一舊區(qū)實施動遷。不料，短短數(shù)月內(nèi)，該地塊內(nèi)的離婚案件大幅上升。區(qū)法院經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，原來離婚成了部分當事人與動遷部門談價錢的“籌碼”。特別是其中一戶人家，住房面積不到15平方米，兄妹兩對夫妻都提出離婚，而且離婚后兄妹倆都表示要住入這間15平方米的拆遷房。該房原本就住著老人和孫子等，這下就成了絕對的困難戶。法院明察秋毫，一一揭穿了這些假離婚的把戲。當事人見如意算盤落空，于是紛紛撤訴。事后他們私下承認，這樣做無非是為了在動遷時多占面積多分房。

二

最近，普陀區(qū)法院在審理一起房屋遷讓案時也發(fā)現(xiàn)，被告有假離婚的嫌疑，試圖達到繼續(xù)占據(jù)房屋的目的。這一家共有老少兩對夫妻及孫子共五口人，原住在曹楊八村一套一室半的居室里。小夫婦和孫子住在朝南12.3平方米的前屋，老倆口住在6平方米的后屋。1997年，兒子的單位增配了延長西路18平方米的一居室。兒子將房屋出租，繼續(xù)和父母同住。后老夫婦因不堪兒子、媳婦的打罵，起訴要求他們遷出去。

該案事實很清楚，小兒子一家已另有住房，卻拒絕遷出，導致年邁的父母仍然擠在6平方米的暗間，顯然侵犯了他們的合法居住權(quán)。不料就在訴訟期間，感情一向不錯的小夫妻突然離婚了。離婚協(xié)議上，兒子放棄了延長路增配房屋的居住權(quán)，把它讓給了妻子程某。小夫妻倆機關(guān)算盡，試圖以此造成既成事實，給法院制造麻煩，避免敗訴。令他們失望的是，法院審理后認為，一家五口對曹楊八村和延長西路的兩處住房，享有共同居住使用權(quán)。現(xiàn)兒子未征得其父母同意，借離婚之名，擅自放棄對延長西路房屋的居住使用權(quán)，實屬規(guī)避法律，侵犯了其父母的合法權(quán)益，故依法判決兒子遷出曹楊八村，遷至延長西路處。

三

除了“假離婚”，還有人玩“假結(jié)婚”。去年4月24日，本市夏小姐手持遠在墨爾本的新婚丈夫為她訂的機票，飛抵澳洲。可她一到悉尼機場，就被事先聯(lián)系好的朋友接走，與近在咫尺的新婚丈夫不辭而別。原來夏小姐當初結(jié)婚，目的就是要讓丈夫把她帶出國。感情被人耍弄的丈夫傻了眼，只好向法院起訴離婚。

四

1993年6月，外科整容醫(yī)生張某與助手方某結(jié)婚?；楹螅瑑扇税鸭野苍谟煞侥匙赓U的公房內(nèi)，將張某婚前購置的一套產(chǎn)權(quán)房租了出去。次年11月，張與他人合伙開辦貿(mào)易公司，以公司名義向銀行借款70萬元，并以自己的產(chǎn)權(quán)房作抵押。同時，張又與公司簽訂協(xié)議書，約定公司向銀行所借的70萬元，作為其向公司的投資款，產(chǎn)權(quán)房作為借款抵押。不久，因公司經(jīng)營不善，張即停止歸還銀行借款。

1996年10月，法院根據(jù)銀行訴請，依法判決貿(mào)易公司歸還銀行借款本息47萬余元，張某承擔連帶清償責任。之后法院依法拍賣了公司的車輛，共支付銀行46萬余元，余款由張支付。

此時，張某不甘心用自己的私房抵債。夫妻倆一合計，終于生出逃債之策，由方某向法院提出離婚訴訟。審理中，兩人均向法院隱瞞了張某有巨額債務(wù)的事實，迅速達成離婚協(xié)議，張某名下的一套產(chǎn)權(quán)房歸方某所有。

與此同時，因向張某討債無果，貿(mào)易公司也向法院提起訴訟，要求張支付公司代其歸還的借款及利息共計46.9萬余元。法院判令張某賠錢。判決生效后，張即失去蹤影，而方某則手持離婚調(diào)解書，對執(zhí)行法官提出該房產(chǎn)已歸她所有，致使判決無法執(zhí)行。

法院通過審判監(jiān)督程序，對張、方兩人的離婚民事調(diào)解書進行了審查，認為對張某

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和目的主義的立法形式。這種方式一方面限制了個人的離婚自由，另一方面，從司法中排除了法官的自由裁量權(quán)的余地。如墨西哥民法典列舉的離婚理由有17條之多。

2．概括主義。這種立法方式的特點是對裁判離婚的根據(jù)做簡單的、抽象的、概括性的規(guī)定，而不涉及具體的離婚理由，屬于何種情況容許離婚由法院做司法裁量。這種抽象概括性的規(guī)定，一般是以婚姻破裂無可挽回或者夫妻關(guān)系無法繼續(xù)維持等未離婚的法定理由。這種立法方式由于其不能向當事人和法官提供一個清楚的離婚標準，對當事人而言可能導致以婚姻破裂為由的離婚權(quán)力的濫用。對法官而言，操作性差。我國1980年婚姻法即采此立法模式。如1970年，美國統(tǒng)一結(jié)婚離婚法規(guī)定：“離婚的唯一根據(jù)是法庭認為婚姻確已無可挽回地破裂?！?/p>

3．例示主義?；旌鲜降牧⒎ǚ绞?，即法律出明確規(guī)定列舉了一定的離婚理由以外，又以一個抽象的、伸縮性的條款加以規(guī)定，以此彌補列舉理由的不足。這種形式的立法模式與列舉主義相比較具有一定的靈活性，日本和英國就采取這種立法模式，如日本民法典在列舉了若干條離婚的法定理由外，又增加了一個彈性的規(guī)定，有其他難以繼續(xù)維持婚姻關(guān)系的重大事由時，法院也可以判決準予離婚。英國的離婚法規(guī)定，夫妻任何一方都可以以婚姻關(guān)系無可挽回的破裂為理由向法院提出離婚的請求，同時又列舉了能夠證明已經(jīng)破裂的五種事項。

我國1980年婚姻法對于離婚標準采用的是破裂主義的立法原則。破裂主義的最大特點，也是與過錯主義的最大區(qū)別，在于只注重婚姻破裂的事實而不注重造成婚姻破裂的原因。

當今世界采取破裂主義的國家，其立法方式有兩種：

一類是與我國婚姻法相仿，指概括地規(guī)定婚姻無可挽回的破裂是判決離婚的理由，把具體裁量權(quán)賦予法院。

另一類是在原則規(guī)定之下列舉破裂的情形，其中最主要的事實是夫妻雙方持續(xù)一定時間的分居。

二、我國訴訟離婚的程序

《婚姻法》第25條規(guī)定：離婚訴訟程序分為兩個部分，一是訴訟前有關(guān)部門的調(diào)解；二是離婚訴訟的具體程序。

（一）訴訟外的調(diào)解程序

也稱為行政調(diào)解程序，指男女一方要求離婚的，可以先行由有關(guān)部門進行調(diào)解的程序。

有關(guān)部門是指當事人所在的單位，群眾團體，基層調(diào)解組織和行政主管部門。訴訟外調(diào)解并非必經(jīng)程序，不具有法律的強制性。其意義：有利于及時解決當事人的婚姻家庭糾紛，改善夫妻關(guān)系，清除對立情緒，易于為當事人所接受。

訴訟外調(diào)解一般有三種結(jié)果：

1．過調(diào)解，雙方和好，消除糾紛。

2．調(diào)解無效。雙方未達成協(xié)議，要求離婚的一方向人民法院提起離婚訴訟。

3．經(jīng)過調(diào)解，雙方法同意離婚，達成離婚協(xié)議，當事人到婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)。

（二）離婚訴訟中的調(diào)解和判決

1．調(diào)解，是審理離婚案件的必經(jīng)程序，婚姻法第25條第二款規(guī)定：“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當進行調(diào)解?！?/p>

有利于當事人進行法制宣傳教育，減少纏訟。三種后果：

①雙方和好，達成協(xié)議，原告撤訴，法院調(diào)解筆錄存卷，訴訟活動終止。

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判決離婚的法定標準在離婚訴訟中居于非常重要的地位。首先，從法律規(guī)范的角度來看，它是法律規(guī)定的是否準予離婚的規(guī)范性標準，具有適用于一切離婚案件的普遍效力；其次，對司法部門而言，它是法院審理離婚案件據(jù)已決定是否準予離婚的法定條件，是所有離婚判決都必須予以援用的的準據(jù)；再次，對婚姻當事人而言，它是當事人提起離婚訴訟、請求解除婚姻關(guān)系的依據(jù)和理由，是舉證與反駁的焦點；第四，對現(xiàn)實生活而言，它是引發(fā)離婚糾紛的綜合性原因事實，可以涵蓋離婚糾紛中各種具體情況的表象化原因。據(jù)此，判決離婚的標準是決定婚姻關(guān)系的歸屬和命運的原則界限。在離婚訴訟中，所有的訴訟活動都圍繞這一中心進行。

夫妻感情確已破裂作為1980年婚姻法判決離婚的法定標準，是抽象概括主義的典型代表，這種抽象概括主義的立法理由其獨到的功用?，F(xiàn)實生活種的婚姻關(guān)系千姿百態(tài)，導致離婚的具體原因也各不相同，但萬變不離其宗，透過錯綜復(fù)雜的婚姻矛盾現(xiàn)象，人們總能概括出離婚原因的普遍性標準。離婚立法通過去偽取真、去粗取精、由表及里的科學分析，最終確立一個判決離婚標準的抽象概括模式，使之適用于任何一個離婚案件。從而，無論當事人引起離婚的具體標準是什么，只要其婚姻關(guān)系在客觀上歸于徹底的、真正的、完全的破裂，即可認為符合法定離婚標準，獲準離婚。抽象概括式的離婚標準在所有的訴訟離婚種是唯一的理由，具有普遍適用性。它有效地克服了具體列舉性規(guī)定的弊端，兼顧到現(xiàn)實種多樣復(fù)雜的離婚原因和千姿百態(tài)的婚姻狀況，其靈活性、抽象性和原則性等特點是其在最大范圍和程度上對導致離婚的一切具體原因囊括無遺，從而，成為現(xiàn)代離婚立法發(fā)展的趨勢之一。但是，抽象概括式將離婚的理由規(guī)定的過于抽象、籠統(tǒng)和原則，是法律標準具有模糊性、伸縮性而難于操作。同時，由于具體標準不明確，必然會導致人們動輒訴諸離婚，基于不同的理由反復(fù)爭訟、辯駁，對同一婚姻事實得出不同的結(jié)論，甚至無理纏訟。更為嚴重的是，法律上的彈性規(guī)定給與了法院或者審判人員極大的自由心證的機會和條件。也就是說，具體案件的離婚界限只能由審判人員根據(jù)法律和案件事實的個人理解去界定，由于個人素質(zhì)、價值傾向的不同所發(fā)生的理解上的差異，則可能導致不同法院、不同審判人員對同類案件的不同審理，從而導致該離的不能離，不該離的卻離了等操作上的沖突，損害了法律的一致性和應(yīng)有的權(quán)威與尊嚴。此為抽象概括式離婚標準的不足之處。

為了彌補感情確已破裂者一概括式標準的上述缺陷并繼續(xù)發(fā)揮其長處，最高人民法院于1989年11月21日發(fā)布了《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》。該意見在全面肯定1980年婚姻法第25條關(guān)于判決離婚標準的規(guī)定的基礎(chǔ)上，首先列舉了13種常見的具體離婚原因或者理由，作為認定夫妻感情確已破裂、判決準予離婚的實例，最后又特列舉一項因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的，從而使法定離婚理由的概括性規(guī)定與列舉性規(guī)定兼收并蓄，結(jié)合運用。這樣一方面明確具體地列舉可以把握的某些離婚理由，作為通常情況下判決離婚認定和掌握的標準，使某些訴訟離婚有據(jù)可循；另一方面，在具體列舉的基礎(chǔ)上，又用一個相對抽象的彈性規(guī)定加以概括，是婚姻關(guān)系確已破裂，但又不符合具體離婚標準的訴訟離婚也能找到其合理的法定理由，從而彌補了列舉主義立法例不可能窮盡一切離婚理由的不足。

意見實施10余年來的司法實踐證明，將抽象的概括主義和具體的列舉主義結(jié)合運用的例示主義立法例是科學的、合理的。無論是從法律規(guī)范本身，還是從現(xiàn)實生活來看；也無論是對審判人員審理離婚案件，還是對婚姻當事人提起離婚訴訟而言，例示主義都是判決離婚法定標準立法例的最好歸屬?；橐龇ㄐ拚笇ε袥Q離婚的法定標準，由抽象概括主義立法例轉(zhuǎn)變?yōu)楦爬ㄅc列舉相結(jié)合的例示主義立法例，是對我國司法實踐經(jīng)驗的充分肯定和保持，是我國長期以來司法實踐經(jīng)驗的結(jié)晶?；橐龇ㄐ拚傅牧信e規(guī)定即是概括規(guī)定的例示說明或者典型代表，而概括規(guī)定又是對具體列舉性規(guī)定的補充和擴展。二者互相依存，相得益彰，使法律規(guī)范寬泛有度，做到了原則性與實際性的有機統(tǒng)一，3婚姻家庭法教案

第四章

離婚制度

再次，將感情破裂作為準予離婚的法定標準，是我國審判工作實踐經(jīng)驗和教訓的歷史總結(jié)?？v觀中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導的解放區(qū)和建國后的婚姻立法，雖然在不同的歷史時期有不同的特點，但其共同點即為突出了婚姻當事人的感情因素。例如，1943年《晉察冀邊區(qū)婚姻條例》第14條規(guī)定：“夫妻感情一直根本不合，致不堪同居者，任何一方得向司法機關(guān)請求離婚?！?946年《陜甘寧邊區(qū)婚姻條例》第9條第1項規(guī)定：“感情一直根本不合，無法繼續(xù)同居者，男女一方得向縣政府請求離婚?！苯夥懦跗?，由于1950年婚姻法未對離婚條件做出明確的規(guī)定，加之極左路線的影響，在離婚審判實踐中，理由論占了上風，是要是沒有正當理由，即使毫無夫妻感情，也不準離婚，使許多婚姻當事人長期生活在痛苦之中。1980年婚姻法總結(jié)了1950年婚姻法實行后的經(jīng)驗教訓，明確規(guī)定了以感情破裂作為判決離婚的法定標準。1980年婚姻法實施20年來的實踐證明，這一標準的確立有利于保障離婚自由，保護公民的民主權(quán)利和人身權(quán)利，鞏固社會主義的婚姻家庭制度，起到了巨大的作用。在新婚姻法的修改過程中，經(jīng)過幾年來的反復(fù)醞釀和論證，立法機關(guān)最終仍然沿襲了1980年婚姻法的規(guī)定，與解放前、后的婚姻立法經(jīng)驗和1950年婚姻法實施的教訓都有非常密切的關(guān)系。

最后，感情破裂符合我國的國情，已經(jīng)位普通百姓所廣泛接受。男女雙方要締結(jié)婚姻，彼此相互喜歡、愛慕，這種感情也稱為愛情。此處的感情是愛情的代名詞，有別與親情、友情。，反映了中國人的語言習慣和對男女間這種特殊感情的含蓄。1980年婚姻法實施20年來，無論是法官還是普通百姓，都已經(jīng)習慣了感情破裂的用法，一提到婚姻關(guān)系的好壞，就會用感情的好壞來表達。

總之，在審判實踐中，審判人員應(yīng)正確認識感情破裂與婚姻破裂的關(guān)系，明確婚姻法修正案仍然采用感情確已破裂作為判決離婚的法定標準的意義，正確審理離婚案件。

由上可知，感情破裂與婚姻關(guān)系破裂是內(nèi)部與外表、本質(zhì)與現(xiàn)象的關(guān)系，在選擇法定標準的問題上，感情破裂比婚姻破裂更為科學，這是從理論上而言。從現(xiàn)實社會生活來看，我們應(yīng)該看到，感情是一種心理狀態(tài)，具有易變性、不確定性和難以捉摸等抽象性的特點。那么，應(yīng)該如何從總體上判斷感情的有無呢？我們認為，要從整體上判斷婚姻當事人是否還有感情，感情是否確已破裂，關(guān)鍵是看是否還能共同生活。即如果婚姻當事人無法共同生活，則意味著他們的感情確已破裂；如果婚姻當事人的感情確已破裂則必然無法共同生活。也就是說，感情破裂與無法共同生活是抽象與具體的關(guān)系。因此，人民法院在審理離婚案件時，除了應(yīng)該正確認識感情破裂與婚姻破裂的關(guān)系外，還應(yīng)該正確把握感情破裂與無法共同生活的關(guān)系，明確準予離婚的實質(zhì)在于無法共同生活。

（二）認定夫妻感情確已破裂的方法：

從理論上認清了感情破裂與婚姻破裂的關(guān)系、感情破裂與無法共同生活的關(guān)系是必要的，但是現(xiàn)實生活是紛繁復(fù)雜的，要判斷夫妻感情是否確已破裂、能否繼續(xù)共同生活，卻不是一件輕而易舉的事情。人民法院審理離婚案件，無論是當事人訴請離婚的理由有無婚姻法中具體列舉性的規(guī)定，都應(yīng)該從四看入手，對每一個案件歷史地、全面地、發(fā)展地、具體地分析研究，透過現(xiàn)象看本質(zhì)。

1、綜合分析法。依據(jù)1989年頒布的意見，從以下四個方面進行綜合的評判、考察。① 看婚姻基礎(chǔ)，即看結(jié)婚的形式以及建立婚姻關(guān)系時男女雙方的感情情況；婚姻 基礎(chǔ)是男女雙方締結(jié)婚姻關(guān)系時的思想感情狀況和相互了解的程度?；橐龌A(chǔ)是起跑線，對婚姻關(guān)系的維系其著重要的作用?？椿橐龌A(chǔ)就是要調(diào)查了解雙方結(jié)合的方式，戀愛時間的長短，結(jié)婚的動機和目的。具體說來，就是要看雙方的結(jié)合是自主自愿的，還是包辦強迫的；是經(jīng)過慎重了解和，還是草率結(jié)合的；使處于真摯的愛情，還是為金錢、地位和財產(chǎn)而結(jié)合的等等。這些因素對婚后感情和離婚糾紛產(chǎn)生的原因都會由直接或者間接的影響。

② 看婚后感情，即夫妻婚后，共同生活期間的感情狀況，即雙方是否相互關(guān)心、5婚姻家庭法教案

第四章

離婚制度

⑥ 一方被依法判處長期徒刑或者違法犯罪行為嚴重傷害夫妻感情的； ⑦ 一方下落不明滿兩年，對方起訴離婚，經(jīng)過公告查找無下落的； 第四、其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的 此次修正婚姻法，在最高人民法院上述司法解釋的基礎(chǔ)上，總結(jié)了司法實踐的經(jīng)驗，剔除了其中屬于無效婚姻等其他情況，列舉了以下五種情形，作為認定感情確已破裂的具體標準：

1．重婚或者有配偶者與他人同居的。重婚是違反一夫一妻制的行為，也是對夫妻感情的嚴重破壞。因重婚而要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)準予離婚。

有配偶者與他人同居是指，已婚者在婚姻關(guān)系以外，與他人雖然不以夫妻名義，但共同生活的姘居生活關(guān)系。這種關(guān)系是對夫妻關(guān)系的嚴重破壞，如一方要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)當視為夫妻感情確已破裂，準予離婚。

2．實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員的。一方對另一方或?qū)彝コ蓡T實施家庭暴力或者以其他行為虐待、遺棄的，造成夫妻感情確已破裂，另一方堅決要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，可以依法判決準予離婚。

家庭暴力等虐待行為對家庭成員的生命和健康造成了極大的危害，特別是使婦女和子女的身心健康造成了極大的傷害，對未成年子女的健康成長帶來不良影響。它是造成婚姻關(guān)系和家庭關(guān)系破裂的重要原因。

3．有賭博、吸毒等惡習屢教不改的。賭博、吸毒是舊社會遺留下來的惡習。不僅會影響家庭的正常生活，而且會給社會帶來不安定和危害。因此對一方有賭博、吸毒等惡習屢教不改的，應(yīng)當允許另一方提出離婚。

4．因感情不合分居滿兩年的。夫妻感情不合，分居達到法定期限，可以視為婚姻破裂到無可晚會，夫妻任何一方都可以提出離婚訴訟。在當今世界，關(guān)于分居年限的規(guī)定，各國不完全一致。有的規(guī)定1年，有的規(guī)定2年，有的規(guī)定3年。

5．其他導致夫妻感情破裂的情形。主要是指一防備追究刑事責任，嚴重傷害夫妻感情的，或者婚后患有醫(yī)學上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病的。

一方因犯罪而被追究刑事責任，比如犯有強奸罪，組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫罪，重婚罪等嚴重傷害夫妻感情的，破壞夫妻共同生活，被認為是對配偶的間接損害，許多國家的立法規(guī)定他方可以起訴離婚。

患有醫(yī)學上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病主要是麻風病、性病以及精神病和先天性生理缺陷?；加羞@些疾病危及配偶和子女的健康。

案例：

1、因草率結(jié)婚引起的離婚

原告唐某（女）系某省劇團演員，被告游某系美籍華人。雙方均系再婚。1999年8月，被告來到?？谟^光旅游期間，經(jīng)親友介紹與原告相識并建立戀愛關(guān)系。雙方相處了3天時間后被告即返回美國。2000年7月，被告再次由美國來到?？?，與被告相處一個星期后，雙方就到市民政局登記結(jié)婚。由于婚前雙方相處時間較少，彼此不太了解，沒有建立起感情?；楹笤婢芙^與被告同居，致使雙方互相埋怨。2000年8月2日，原告便向人民法院訴請離婚。

對本案，法院內(nèi)部有兩種觀點：一種意見認為，原、被告認識時間、戀愛時間短，婚姻基礎(chǔ)差，屬于草率結(jié)婚，因而應(yīng)準予離婚；另一種意見認為，本案雖屬草率結(jié)合，但在處理時應(yīng)防止草結(jié)草離，應(yīng)首先做和好工作，維護婚姻的嚴肅性，因而不主張判決離婚。

四看分析，應(yīng)當準予離婚。

7婚姻家庭法教案

第四章

離婚制度

3．分割方法。原則上應(yīng)當均等分割，方法如下：實物分割；價金分割；價格補償?shù)取?/p>

調(diào)解無效時，由法院根據(jù)共同財產(chǎn)的狀況、當事人結(jié)婚時間的長短，生產(chǎn)、生活的實際需要和財產(chǎn)來源等情況，應(yīng)用上述方法來判決，應(yīng)注意如下問題：

夫妻分居兩地分別管理、使用的婚后所得財產(chǎn)，應(yīng)認定為夫妻共同財產(chǎn)。在分割財產(chǎn)時，各自分別管理、使用的財產(chǎn)歸各自所有。雙方所分財產(chǎn)相差懸殊的，差額部分，由多得財產(chǎn)的一方以與差額相當?shù)呢敭a(chǎn)抵償另一方。

已登記結(jié)婚，尚未共同生活，一方或雙方受贈的禮金、禮物應(yīng)認定為夫妻共同財產(chǎn)，具體處理時應(yīng)考慮財產(chǎn)來源、數(shù)量等情況合理分割。各自出資購置、各自使用的財物，原則上歸各自所有。

對個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)難以確定的，主張權(quán)利的一方有責任舉證。當事人舉不出有力證據(jù)，人民法院又無法查實的，按夫妻共同財產(chǎn)處理。

夫妻共同財產(chǎn)，原則上均等分割。根據(jù)生產(chǎn)、生活的實際需要和財產(chǎn)的來源等情況，具體處理時也可以有所差別。屬于個人專用的物品，一般歸個人所有。

一方以夫妻共同財產(chǎn)與他人合伙經(jīng)營的，入伙的財產(chǎn)可分給一方所有，分得入伙財產(chǎn)的一方對另一方應(yīng)給予相當于入伙財產(chǎn)一半價值的補償。

屬于夫妻共同財產(chǎn)的生產(chǎn)資料，可分給有經(jīng)營條件和能力的一方。分得該生產(chǎn)資料的一方對另一方應(yīng)給予相當于該財產(chǎn)一半價值的補償。

對夫妻共同經(jīng)營的當年無收益的養(yǎng)殖、種植業(yè)等，離婚時應(yīng)從有利于發(fā)展生產(chǎn)、有利于經(jīng)營管理考慮，予以合理分割或折價處理。

婚后８年內(nèi)雙方對婚前一方所有的房屋進行過修繕、裝修、原拆原建，離婚時未變更產(chǎn)權(quán)的，房屋仍歸產(chǎn)權(quán)人所有，增值部分中屬于另一方應(yīng)得的份額，由房屋所有權(quán)人折價補償另一方；進行過擴建的，擴建部分的房屋應(yīng)按夫妻共同財產(chǎn)處理。

對不宜分割使用的夫妻共有的房屋，應(yīng)根據(jù)雙方住房情況和照顧撫養(yǎng)子女方或無過錯方等原則分給一方所有。分得房屋的一方對另一方應(yīng)給予相當于該房屋一半價值的補償。在雙方條件等同的情況下，應(yīng)照顧女方。

離婚時一方尚未取得經(jīng)濟利益的知識產(chǎn)權(quán)，歸一方所有，但可以根據(jù)具體情況對另一方給予適當?shù)恼疹櫋?/p>

（二）關(guān)于離婚時住房問題的處理

公房是指房屋所有權(quán)屬于全民所有或者集體所有。由于我國人口眾多，住房建設(shè)相對滯后，房屋作為生活資料的重要組成部分，一直為人們所關(guān)注和追求。在審判實踐中，由夫妻中的哪一方繼續(xù)獲得承租所居住公房的權(quán)利，便成為當事人爭訟的焦點。當前，我國公房承租糾紛的特點表現(xiàn)為：

公房的福利性。由于我國職工收入普遍不高，僅靠自身的收入去獲得住房時非常困難的。職工所在的單位將住房作為一種福利待遇分配給職工，一方面解決職工的基本生活條件，另一方面為穩(wěn)定職工的隊伍。公房的福利性表現(xiàn)為承租人不用花費巨額的資金就能獲得房屋的承租權(quán)，并且這種權(quán)利可以終身享用和繼承。也正因為其福利性，方使得離婚訴訟中當事人均極力追逐公房的承租權(quán)。

房屋來源的多樣性。在離婚訴訟種夫妻租住的公房的來源具有多樣性，一般表現(xiàn)為：一方婚前承租、一方或者雙方單位分配、一方或者雙方原有住房與他人調(diào)換后雙方共同居住使用、一方父母承租婚后雙方居住使用、拆遷安置房等等。

房屋產(chǎn)權(quán)的雙重性，離婚訴訟中夫妻承租公房既有政府統(tǒng)轄的公有公房，又有單位自由產(chǎn)權(quán)的公房。

根據(jù)1996年2月5日最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》的規(guī)定，夫妻共同居住的公房，在以下情況下，離婚后雙方均可承租：

9婚姻家庭法教案

第四章

離婚制度

產(chǎn)清償。

三、經(jīng)濟幫助

婚姻法第33條規(guī)定。

（一）經(jīng)濟幫助的性質(zhì)和條件

離婚時對困難一方適當?shù)慕?jīng)濟幫助，并非夫妻扶養(yǎng)義務(wù)的延伸，夫妻間的扶養(yǎng)義務(wù)隨婚姻關(guān)系的終止而終止。對困難一方的經(jīng)濟幫助，是基于婚姻關(guān)系所派生的社會道義上的責任，經(jīng)濟幫助不以給對方有過錯為必要，而是基于公平原則的對離婚后處于弱勢地位的配偶一方予以一定的保護。有助于消除婦女一方在離婚問題上的經(jīng)濟顧慮，有利于保障離婚自由，也可以防止因離婚而造成的不利的社會后果。

條件：

一方必須是有生活困難的，所謂的生活困難包括無勞動能力，無生活來源或生活不足以維持的；

經(jīng)濟幫助僅限于離婚時，對離婚時不困難，離婚后發(fā)生困難的，不予幫助； 經(jīng)濟幫助方必須有負擔能力，無負擔能力的可以不予幫助；

（二）實施經(jīng)濟幫助的具體辦法

離婚時，如一方生活困難，需要幫助的，先由當事人協(xié)商，達不成協(xié)議的，由人民法院根據(jù)以下情況處理：

離婚時一方年輕有勞動能力暫時生活困難，無法維持生活的，另一方可給予短期的一次性的經(jīng)濟幫助；

結(jié)婚多年，一方年老殘疾，失去勞動能力而又無生活來源的，另一方應(yīng)當在居住和生活兩方面給予適當?shù)陌才?，在?jīng)濟上可視具體情況給予一次性幫助或長期性幫助；

執(zhí)行幫助期間，受資助的一另行結(jié)婚的幫助一方的可以終止給付；

原定經(jīng)濟幫助執(zhí)行完畢，一方又要求，再給予經(jīng)濟幫助一般不予支持，當事人自行解決生活問題，他方不再負有繼續(xù)幫助的義務(wù)。

四、離婚后子女撫養(yǎng)和教育

人民法院審理離婚案件，對子女撫養(yǎng)問題，應(yīng)當依照《中華人民共和國婚姻法》第二十九條、第三十條及有關(guān)法律規(guī)定，從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。

（一）兩周歲以下的子女，一般隨母方生活。母方有下列情形之一的，可隨父方生活：

1．患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，子女不宜與其共同生活的； 2．有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的； 3．因其他原因，子女確無法隨母方生活的。

4．父母雙方協(xié)議兩周歲以下子女隨父方生活，并對子女健康成長無不利影響的，可予準許。

（二）對兩周歲以上未成年的子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：

1．已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的；

2．子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的； 3．無其他子女，而另一方有其他子女的；

4．子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他

1婚姻家庭法教案

第四章

離婚制度

一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系有下列情形之一的，應(yīng)予支持。

(1)與子女共同生活的一方因患嚴重疾病或因傷殘無力繼續(xù)撫養(yǎng)子女的；

(2)與子女共同生活的一方不盡撫養(yǎng)義務(wù)或有虐待子女行為，或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的；

(3)十周歲以上未成年子女，愿隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力的；(4)有其他正當理由需要變更的。

父母雙方協(xié)議變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的，應(yīng)予準許。

案例分析：

（一）范庭(男)與賈鶴(女)自幼青梅竹馬,長大后,在雙方父母的促合下,于1995年結(jié)了婚。婚后夫妻感情很好,一年后生一女孩。過了幾年后,范庭承包了一旅店當上了經(jīng)理后,因事務(wù)繁忙常不回家。后來在單位與女秘書祝春通奸被賈鶴發(fā)現(xiàn),夫妻關(guān)系緊張。范庭遂以夫妻雙方性格不和、并未建立起真正的感情,而是由其父母包辦為由,訴到法院要求離婚。賈鶴不同意,法院判決不準離婚，但雙方矛盾并未解決。范庭看了婚姻法，認為離婚原因中由于與人同居就可以認定感情破裂，干脆不在回家住，在旅店里公開與女秘書居住，甚至帶女秘書來家鬼氓,已達到羞辱、逼迫賈鶴的目的。賈鶴知道范庭的目的，還是不同意離婚，認為自己不能便宜了范庭。范某從2002年5月后就沒再回過家,也不向賈庭和女兒交生活費。賈鶴靠自己的少量收入維持母女的生活,還向親戚借錢給孩子交學琴、學外語等費。

2002年8月，范庭再次向法院提出離婚訴訟,賈鶴則堅持認為,只要第三者不插足,夫妻關(guān)系可以和好,堅決不離。法院查明,雙方財產(chǎn)為1998年從范庭單位購買的集資住房，交購房寬8000元，一套家具及電視、冰箱、空調(diào)等,在分居時,范庭因生意陪3萬元，帶女秘書出去游玩欠債2萬元,外債共計5萬余，賈鶴為生活所欠債5000元。

問題：

1.本案中法院準否范某和賈某離婚?為什么? 2.如判離婚,孩子由誰直接撫養(yǎng)?財產(chǎn)如何分割? 3.雙方所欠債務(wù)應(yīng)如何清償?

4、賈鶴在離婚訴訟中可以得到怎樣的法律救助？

（二）趙剛，男，26歲；鄭永，女25歲。趙剛與鄭永商定于2001年春節(jié)結(jié)婚,并共同積攢了1萬余元作為結(jié)婚的費用。2002年夏，趙所在的城市的三家企業(yè)面向社會公開發(fā)行股票。趙剛聽說購買原始股無風險，絕對發(fā)財，就拿出準備結(jié)婚的積蓄購買了面值1萬元的股票。但半年后，仍不見股票上市，因原定的結(jié)婚期限將至，他不得不找兩個哥哥各借款5000元，籌備結(jié)婚事宜。結(jié)婚時，購買了家具以及1臺18吋的彩電。雙方還用余款請客以及外出旅行?；楹蟛痪茫夜善毕嗬^上市，且行情日漲，趙剛抓住機遇，以平均1：1.5 的比例拋售了全部股票。此舉不僅還了借款，還購置了高檔電視、組合音響、電冰箱各1臺。又將余款投入了股市，繼續(xù)炒股。但此次出乎趙剛的預(yù)料，股市直線下跌，且跌勢驚人。趙剛購進的股票全面大虧，且較長時間內(nèi)不見回升。趙剛追悔莫及，并導致精神失常。經(jīng)精神病醫(yī)生鑒定為精神分裂癥。新婚不久的妻子鄭永因而向法院提出離婚。

問題：

1、夫妻一方患有精神病，另方可以提出離婚嗎？

2、雙方在婚前購買的家具、彩電以及因請客以及外出旅游所花費的費用如何處理？

3婚姻家庭法教案

第四章

離婚制度

出所，為此原告童小東受到組織上免職和記過處分，夫妻關(guān)系更加惡化。因付霞認為夫妻感情沒有破裂，加之法院認為佟小東在夫妻關(guān)系產(chǎn)生裂痕上有明顯過錯，判決不予離婚。1995年底，拿到判決書的佟小冬離家到南方朋友的公司工作。直到2002年7月再次提出離婚期間，再未回家看過付霞。在法院開庭審理中，被告付霞提出，原告在1985年2月，背著被告在某市買舊房一間半，價值8550元，并有有關(guān)單據(jù)，查證屬實，對此1間半房和存款14400元應(yīng)由二人平分。而原告童小東則認為，房子是自己用復(fù)婚前四年的工資購買的，14400元是補發(fā)的工資，是自己的個人財產(chǎn)，所以兩項財產(chǎn)都應(yīng)該歸自己所有，不同意夫妻平分這兩項財產(chǎn)。另外，佟小東于2000年在南方買了一套住房，加上房內(nèi)的設(shè)施，價值已過50萬，付霞要求對進行分割。付霞同時主張童小東幾年來一起自己，要求同小東承擔損害賠償?shù)呢熑巍Ｙ⌒|認為付霞有退休金，無所謂遺棄。

問題：

1、請對上述爭議財產(chǎn)加以分割？

2、付霞關(guān)于遺棄的損害賠償主張能夠得到法院的支持嗎？

思考題：

1、什么是婚姻的終止？什么是離婚？

2、婚姻終止的原因有哪些？

3、登記離婚的條件和程序是什么？

4、離婚與婚姻無效如何區(qū)別？

5、如何全面理解訴訟離婚的程序？

6、如何理解裁判離婚的標準？

7、如何理解我國離婚法的指導思想？

8、離婚在當事人之間產(chǎn)生哪些法律后果？

參考資料：

1．夏吟蘭等主編《21世紀婚姻家庭關(guān)系新規(guī)制》中國檢察出版社2001年9月版 2．共同關(guān)切的話題——《婚姻法》修改中的熱點、難點問題研討會綜述

薛寧蘭《民商法學》2001年第6期102~108 3．劉伯紅《女性權(quán)利——聚焦婚姻法》當代中國出版社

4．陳智慧、李學蘭《婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護與繼承——親屬法原理與實務(wù)》

復(fù)旦大學出版社1997年版，5．楊大文《親屬法（第二版）》法律出版社2000年版

6．夏吟蘭《美國現(xiàn)代婚姻家庭制度》中國政法大學出版社1999年版 7．楊大文、曹詩權(quán)主編《婚姻家庭法》（第2版）中國人民大學出版社2001年版，8．林秀雄《婚姻家庭法之研究》中國政法大學出版社2001年版 9．羅思榮：分居制度研究，《政法論壇》2000年第2期 10．劉淑芬：社會轉(zhuǎn)型中的夫妻共同債務(wù)初探，《民商法學》2000年第10期 11．易興明：判決不準離婚的違法性及其司法完善，《法學雜志》2000年第3期 12．黃保勇：探視權(quán)的立法研究，《河北法學》2000年第4期

第二篇：離婚制度

夫妻雙方離婚制度概述

一,婚姻的終止

1,婚姻因配偶死亡而終止 死亡分自然死亡和宣告死亡兩種情況。

2,婚姻因離婚而終止

二,離婚的概念和種類

1,離婚,離婚是夫妻雙方依照法律的規(guī)定解除婚姻關(guān)系的行為.特征:主體是夫妻雙方,內(nèi)容是解除婚姻關(guān)系,程序必須依法。

2,種類:雙方自愿與一方提起;行政程序與訴訟程序;協(xié)議離婚與判決離婚

二,離婚制度的沿革

1,禁止離婚主義 即禁止一切離婚的主張.理論根據(jù):宗教說,道德說,子女利益說。2,許可離婚主義 契約說與感情說

(1)專權(quán)離婚主義,夫權(quán)離婚主義,丈夫享有單方面的任意的離婚決定權(quán).離婚主體的限制。

(2)限制離婚主義:或稱有責離婚主義,即只有具備法定的難以維持婚姻的具體原因,雙方或一方的離婚主張才能得到法律認可的制度.也稱有因離婚,裁判離婚。

有責主義與無責主義

(3)自由離婚主義,又稱破綻離婚主義,無過錯離婚主義,是夫妻一方或雙方無需具體理由而僅憑夫妻相互間的感情破裂即可請求終止婚姻關(guān)系的法律制度。

該制度正成為當代離婚立法的趨向,使友好離婚成為可能,避免離婚過程中常見的精神傷害現(xiàn)象。

三,離婚的處理原則

1,保障離婚自由

2,反對輕率離婚

第二節(jié) 離婚的程序

一,行政程序

行政程序是指雙方同意經(jīng)過登記而離婚的程序。

離婚登記機關(guān):基層人民政府的婚姻登記機關(guān)。

離婚登記程序:申請,審批,批準。

準于離婚登記的法定條件:雙方自愿,對子女和財產(chǎn)問題做出適當處理。

二,訴訟程序

指男女一方要求離婚,經(jīng)人民法院訴訟而離婚的程序.《婚姻法》第25條規(guī)定:人民法院審理離婚案件,應(yīng)當進行調(diào)解,如感情已經(jīng)破裂,調(diào)解無效,應(yīng)準于離婚。訴訟離婚——是指夫妻一方要求離婚，或雙方同意離婚但對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)處理未達成協(xié)議，由一方向人民法院起訴，人民法院按照訴訟程序?qū)徖砗?，調(diào)解或判決離婚的方式。

條件：

1，離婚當事人必須有婚姻關(guān)系。

2，只限夫妻一方要求的離婚。

3，須有管轄權(quán)的人民法院才能受理離婚請求。

1,訴訟外調(diào)解程序,又稱行政調(diào)解程序

2,訴訟程序,包括調(diào)解和判決兩個階段1，訴訟調(diào)解的機關(guān)——法院 2，調(diào)解的性質(zhì)。必經(jīng)程序。調(diào)解結(jié)果具有法律約束力。

調(diào)解有三種結(jié)果：

一是調(diào)解和好。

二是調(diào)解離婚。

三是調(diào)解無效。

（四）對調(diào)解和好、撤訴和判決不準離婚后的再次起訴離婚的限制

《民事訴訟法》第一百一十一條 人民法院對符合本法第一百零八條的起訴，必須受理；對下列起訴，分別情形，予以處理：

……

（七）判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理。

注意：此項規(guī)定，只是針對離婚原告作出的規(guī)定。

三,準予離婚和不準離婚的法定條件

感情確已破裂是法院判決準予離婚的法定條件.人民法院審理離婚案件,應(yīng)當進行調(diào)解;如感情確已破裂,調(diào)解無效,應(yīng)準予離婚。

如何認定夫妻感情確已破裂,根據(jù)司法解釋,主要做到四看——看婚姻基礎(chǔ),看婚后感情,看離婚原因,看有無和好可能。

根據(jù)婚姻法第三十二條的規(guī)定,有下列情形之一,調(diào)解無效的,應(yīng)準予離婚:

(一)重婚或有配偶者與他人同居的;

(二)實施家庭暴力或虐待,遺棄家庭成員的;

(三)有賭博,吸毒等惡習屢教不改的;

(四)因感情不和分居滿二年的;

(五)其他導致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應(yīng)準予離婚。有下列情形之一的，一方要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，可視為婚姻關(guān)系確已破裂，得依法判決準予離婚：

（一）患有嚴重的精神病或嚴重傳染病經(jīng)治不愈的；

（二）夫妻感情不和，分居已滿二年的；

（三）重婚或與婚外異性同居的；

（四）實施家庭暴力或有虐待、遺棄行為的；

（五）有吸毒、賭博等違法行為，屢教不改的；

（六）被處三年有期徒刑以上刑罰或其犯罪行為嚴重傷害夫妻感情的；

（七）其他導致婚姻關(guān)系確已破裂的情形。

一方被宜告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準予離婚。

四,關(guān)于離婚的兩項特別程序（1,關(guān)于現(xiàn)役軍人的離婚

《婚姻法》第26條規(guī)定:現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚,須得軍人同意。

2,關(guān)于婦女懷孕期間和分娩后一年內(nèi)的離婚二）訴訟離婚中對女方的特殊保護

《婚姻法》第三十四條 女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。1，保護意義。

2，保護內(nèi)容和適用

3，幾種特殊情況的處理

（1）嬰兒死后男方可否提出離婚

（2）在離婚訴訟中發(fā)現(xiàn)女方懷孕的處理。

《婚姻法》第27條規(guī)定:女方在懷孕期間和分娩后一年內(nèi),男方不得提出離婚.女方提出或人民法院認為確有必要受理男方離婚要求的,不在此限。

第三節(jié) 離婚后的子女撫養(yǎng),探視和財產(chǎn)處理

一,離婚后的子女撫養(yǎng),教育和探視

1,離婚后的父母子女關(guān)系

《婚姻法》第29條規(guī)定:父母子女間的關(guān)系,不因父母離婚而消除,離婚后,子女無論由父方或母方撫養(yǎng),仍是父母雙方的子女。

2,離婚后子女隨哪方生活

《婚姻法》第29條規(guī)定:離婚后,哺乳期的子女,以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則,哺乳期后的子女,如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達成協(xié)議時,由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。

最高院的司法解釋:兩周歲以下一般隨母方生活.確定子女撫養(yǎng)要考慮父母雙方的實際情況和合理要求,本著有利于孩子身心健康成長的原則加以解決。

3,子女生活費和教育費的負擔和變更

4,探視子女

修訂后的婚姻法增加了探視權(quán)的規(guī)定.離婚后,不直接撫養(yǎng)子女的父或母,有探望子女的權(quán)利,另一方有協(xié)助的義務(wù).行使探望權(quán)利的方式,時間由當事人協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決.父或母探望子女,不利于子女身心健康的,由人民法院依法中止探望的權(quán)利;中止的事由消失后,應(yīng)當恢復(fù)探望的權(quán)利。

二,離婚后的財產(chǎn)分割

《婚姻法》第31條規(guī)定:離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理,協(xié)議不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧女方和子女權(quán)益的原則判決。

1,共同財產(chǎn)的范圍

夫妻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)為夫妻共同財產(chǎn).要區(qū)分家庭共同財產(chǎn)和其他家庭成員的財產(chǎn).最高院的司法解釋。

2,共同財產(chǎn)分割的原則

照顧女方和子女權(quán)益的原則,有利于生產(chǎn)和生活的原則,照顧無過錯方的原則,不損害國家,集體和他人利益的原則。

三,夫妻債務(wù)的償還

《婚姻法》第32條規(guī)定:離婚時,愿為夫妻共同生活所負的債務(wù),以共同財產(chǎn)償還.如該項財產(chǎn)不足清償時,由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時,由人民法院判決.男女一方單獨所負債務(wù),由本人償還。

1,夫妻共同債務(wù),包括雙方共同生活,贍養(yǎng)老人,撫育子女所負的債務(wù)。

2,夫妻個人債務(wù)見最高院司法解釋

四,對生活困難一方的經(jīng)濟幫助

離婚時,如一方生活困難,另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當幫助.具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。

第三篇：淺析協(xié)議離婚制度

淺析協(xié)議離婚制度

關(guān)鍵字：協(xié)議離婚制度漏洞完善制度

一、協(xié)議離婚

1、協(xié)議離婚的含義

協(xié)議離婚又稱兩愿離婚或登記離婚，我國《婚姻法》中稱作雙方自愿離婚，指婚姻關(guān)系因雙方當事人的合意而解除的離婚方式?！痘橐龇ā返谌粭l規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚。婚姻登記機關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證。這一規(guī)定中未使用協(xié)議離婚一詞，便卻規(guī)定了協(xié)議離婚的條件和程序。協(xié)議離婚與訴訟離婚相比具備如下特點：

1、程序簡易、便捷。

2、離婚協(xié)議易于當事人自覺遵守和履行。

3、避免了訟累，緩解了婚姻當事人的仇視和敵對。協(xié)議離婚制度作為婚姻家庭法律制度的重要組成部分，“是指夫妻雙方自愿離異，并就離婚的法律后果達成協(xié)議，經(jīng)有關(guān)部門認可解除婚姻關(guān)系的離婚方式”。[1]該離婚制度為解決離婚糾紛發(fā)揮了重要作用，一方面協(xié)議離婚制度簡化了繁瑣的訴訟離婚程序，為當事人解除婚姻關(guān)系提供了一條便捷的途徑，在最大程度上保障了婚姻當事人的離婚自由。另一方面以雙方當事人平等協(xié)商達成離婚協(xié)議的方式解決婚姻矛盾糾紛，避免案件進入庭審后相互指責對方的過錯，可能導致的矛盾的激化，在一定程度上節(jié)約了司法資源，促進了社會的和諧穩(wěn)定。

2、對協(xié)議離婚的評析

從我國現(xiàn)行法律來看，我國對于協(xié)議離婚采取相對自由的態(tài)度，對于協(xié)議離婚的適用條件非常寬松，只要婚姻當事人就子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務(wù)等問題達成了一致處理意見，且達成的離婚協(xié)議是雙方當事人真實的意思表示，婚姻登記機關(guān)在進行形式上的審查后就應(yīng)當發(fā)給離婚證。應(yīng)當肯定協(xié)議離婚制度在簡化繁瑣的離婚程序，為婚姻當事人和平解除婚姻關(guān)系，充分保障了婚姻自由，保護個人隱私方面有諸多優(yōu)點，這一制度有其存在必要性。但是這種相對寬松的協(xié)議離婚制度也存在一定的問題，在防止當事人輕率離婚方面沒有任何的限制性規(guī)定，在實踐中容易出現(xiàn)婚姻當事人因意氣用事而即行離異，而實際上夫妻感情確未破裂，事后又后悔的情況發(fā)生。同時也存在對未成年子女以及弱勢一方的保護不足的情況，由婚姻登記機關(guān)對當事人提供的材料進行形式審查也為假離婚、惡意離婚提供了一條方便快捷的離婚途徑。面對我國協(xié)議離婚制度目前的諸多不足，應(yīng)該從制度上進行彌補，在保障婚姻自由的前提下，增加對協(xié)議離婚的限制性規(guī)定，實現(xiàn)保障離婚自由和防止輕率離婚的平衡，避免部分婚姻當事人利用低成本的協(xié)議離婚逃避債務(wù)等通謀現(xiàn)象的出現(xiàn)，以維護公眾對婚姻制度的信心，維護婚姻的尊嚴。

二、協(xié)議離婚制度的漏洞

我國的協(xié)議離婚制度雖然充分體現(xiàn)了“離婚自由”的原則，并成為離婚雙方的首選方式，但從它對于國家、社會和個人利益的兼顧而言真的就是一種完善婚制度嗎?誠然，任何事物都有其正反兩面，法律也是。任何法律都是在不斷發(fā)現(xiàn)錯誤進行修正的過程中完善的。我認為我國的協(xié)議離婚制度有以下幾點不足：

1、過分發(fā)揮了離婚雙方當事人的意思自治

在當前有關(guān)婚姻家庭立法改革問題的討論中，有一種觀點認為：既然我國實行婚姻自由，就不應(yīng)該對離婚加以限制。如果法律對離婚加以限制，就是對離婚自由權(quán)利的侵犯，從而也就是剝奪了離婚當事人追求個人幸福的權(quán)利。我認為，婚姻作為民事活動，應(yīng)當充分發(fā)揮當

事人的意思自治。但世上沒有絕對的自由，自由必須是相對的，而沒有限制的自由是不存在的。在舊中國，大多是“夫權(quán)婚姻”，婦女的權(quán)利得不到保障，直到解放后，婦女權(quán)利才得以保障。1980年首次確立了我國準予離婚的法定條件，實行了感情破裂原則。但由于協(xié)議離婚只需離婚雙方意思上達成一致即可，形成一種類似于無責主義離婚。

2、忽視對未成年人的保護

2009年中國共辦理結(jié)婚登記1145.8萬對，同比增長9.1%，民政部門辦理離婚登記171.3萬對，同比增長10.3%，離婚登記自2001年以來一直持續(xù)增長。離婚率上升致單親家庭增多社會要引起重視。據(jù)中國民政部門統(tǒng)計，1980年中國離婚對數(shù)為34.1萬對，1990年為80萬對，2000年為121萬對，2003年為133.1萬對，2005年為161.3萬對。從絕對離婚對數(shù)的數(shù)據(jù)可以看出，中國離婚人數(shù)增加趨勢迅速。現(xiàn)在多少孩子，因父母離異而分隔一方，夢想破滅后變得憤世嫉俗，打架、曠課，被學校開除。最后流落社會，因搶劫而走上犯罪道路。事實證明，不健全的家庭，很容易造成孩子內(nèi)心人格的扭曲。夫妻離異后放松甚至不管孩子的撫養(yǎng)和教育，導致青少年違法犯罪現(xiàn)象日益增多，引起社會特別關(guān)注。

要解決我國離婚率不斷上升的現(xiàn)狀，就必須從它的根本出發(fā)。在我國導致離婚率不斷上升的原因主要是離婚的訴訟成本極低，難以提高人們的婚姻責任感。從我國《婚姻法》立法目的來看，離婚自由是我國社會主義婚姻自由的一項重要內(nèi)容，是實現(xiàn)婚姻自由的必要的補充手段。我國在法律上規(guī)范和實行婚姻自由(包括結(jié)婚自由和離婚自由)無非是為了維護社會主義婚姻家庭制度，以保障平等、和睦、健康穩(wěn)定的婚姻關(guān)系為目的而采取的一種法律手段。作為法律手段，婚姻自由不是我國婚姻立法的目的。

三、完善協(xié)議離婚制度

1、離婚申請?zhí)岢龅幕榍敖逃疾?/p>

自愿成立婚姻關(guān)系，也就意味著婚姻關(guān)系的男女雙方當事人自愿承擔婚姻的全部責任，婚姻關(guān)系的當事人就不應(yīng)該對婚姻草率態(tài)度。在婚姻登記前進行適當?shù)南嚓P(guān)知識教育，在夫妻雙方提出離婚申請時首先考察其是否已獲得與婚姻有關(guān)的只是是十分必要的。這些只是內(nèi)容可以包含以下幾方面：婚姻法及婚姻登記制度、婚前個人財產(chǎn)及夫妻共同財產(chǎn)區(qū)分和管理的基本理財知識、夫妻關(guān)系權(quán)利義務(wù)、計劃生育的基本國策、離婚的程序及與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割相關(guān)的法律知識。

2、離婚提起的限制

（1）、設(shè)置離婚考慮期的制度

為了防止離婚自由權(quán)力的濫用，西方一些國家對此做出了一些規(guī)定，例如法國就設(shè)置了6個月的考慮期。我認為設(shè)置考慮期的制度是可行的，但是如果時間過長則是限制和剝奪當事人的婚姻自由，不超過三個月足矣，況且考慮期太長也不利于防止當事人轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)的行為。同時，考慮期的設(shè)置能夠減輕民政部門的工作壓力，使對于離婚尚無確實意愿的當事人，自行明確其主張。

（2）、離婚申請?zhí)岢龊蟮淖稍兘ㄗh

在我國，協(xié)議離婚的審批期為1個月，較之其他國家的審批期短，如果經(jīng)過前述的“考慮期”后，經(jīng)過離婚雙方冷靜思考表達自己真實億元，理應(yīng)獲得婚姻登記機關(guān)附有效的審查?；橐鍪羌彝サ幕A(chǔ)，家庭是社會的細胞，婚姻、家庭關(guān)系的穩(wěn)定與否，會直接或間接的影響到社會的穩(wěn)定。穩(wěn)定的婚姻關(guān)系是家庭美滿幸福的源泉，是社會和諧的基礎(chǔ)。因此，給“婚姻自由”一個限制，減少輕率離婚現(xiàn)象，幫助廣大人民群眾樹立正確的婚姻觀念勢在必行。

第四篇：淺論我國離婚制度

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淺論我國離婚制度

摘 要

關(guān)于我國離婚制度，我從中國的社會婚姻狀況、失敗的婚姻對社會造成的影響、我國的離婚制度、離婚的法定要件、離婚賠償問題的思考、離婚的財產(chǎn)分割、離婚時對生活困難一方的經(jīng)濟幫助等方面綜合分析了我國對現(xiàn)實婚姻狀況的觀點，以及離婚構(gòu)成要件，男女雙方對婚后財產(chǎn)的分割原則，包括對一方經(jīng)濟困難的幫助。在離婚損害賠償當中以無過錯方主張過錯方賠償，如何認定、應(yīng)否賠償及賠償?shù)慕痤~進行了詳細的論述。本文注重從實際出發(fā)，在民事婚姻法律領(lǐng)域當中如何運用起到了一定的借鑒作用。

關(guān)鍵詞：婚姻、離婚、離婚賠償

一、我國現(xiàn)階段的婚姻狀況

我國公民的個人生活空間自由度不斷增大，社會環(huán)境更加寬容,然而,婚姻和家庭是受社會法律和倫理規(guī)范保護的社會細胞,婚后的幸福只有一小部分建立在婚前選擇上,而大部分是要靠婚后的相互適應(yīng),全靠自己去耕耘.奉勸大家不要感情用事,理性對待婚姻大事,冷靜決定離合.總之,婚前要認真考慮,三思而行,婚后要珍惜自己的愛,好好地呵護自己的婚姻。當然,不幸的婚姻解體也是好事,但我們是要對對方，對婚姻負責。民政部前一段時間公布的數(shù)據(jù)統(tǒng)計，去年全國辦理結(jié)婚登記834.1萬對，比上年增加22.7萬對；辦理離婚登記161.3萬對，比上年增加28.2萬對，增長21.2%。

離婚率上升的原因，最主要是現(xiàn)代人對婚姻質(zhì)量的期望值增高，一旦婚后的現(xiàn)實與婚前的期望產(chǎn)生矛盾且不可調(diào)和，離婚就是必然的選擇。在這里離婚只是一種迫不得已的手段，它并不是文明的倒退，恰恰相反，它是我國文明進步的表現(xiàn)。回望20多年前，中國人的婚姻確實處于超常的穩(wěn)定狀態(tài)，但這種穩(wěn)定是一種以低質(zhì)量為代價的，在當時，絕大多數(shù)中國人還深深陷在“從一而終”、“嫁雞隨雞、嫁狗隨狗”的觀念中不能自拔，婚姻最主要是為了“傳宗接代”。20多年前離婚對中國人而言是最困難的選擇，不到萬不得已，總會千方百計地維持下去，而由此造成的痛苦家庭何止萬千？迫不得已離婚的人，還被視為有人格或生理缺陷被受歧視。時至今日，中國社會對離婚者越來越寬容和理解了，離婚是解除痛苦婚姻、提高婚姻質(zhì)量的一個開始，越來越多擺脫痛苦婚姻的離婚者，挺起胸膛走向了新的生活。

二、我國的離婚制度

我們必須明白，離婚率是衡量婚姻穩(wěn)定性的一個重要標準但決不是唯一標準。如何設(shè)計中國的離婚制度，是在《婚姻法》修訂的過程中一個被受關(guān)注的焦點。中國1980年《婚姻法》繼承了1950年《婚姻法》的精神實行協(xié)議離婚和判決離婚并行的制度。據(jù)統(tǒng)計，近年來，我國每年到民政部門辦理協(xié)議離婚者約有50萬對；經(jīng)人民法院判決或調(diào)解離婚者約有100萬對，總體而言，判決離婚要比協(xié)議離婚者多出一半。

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協(xié)議離婚屬于雙方自覺自愿，純粹為當事人個人意愿的反映，充分體現(xiàn)了婚姻自由的原則，因而在現(xiàn)實生活中一直不存在大的沖突和矛盾。而判決離婚，由于決定婚姻命運的大權(quán)掌握在司法部門手中，常常是一方盼望離婚，而另一方不原離婚，在判決離婚中實際上是運用國家公權(quán)，解決私人意志的爭端，因而就涉及到法律如何公正合理地確定離婚的標準和尺度，這也是多年來司法實踐中屢生爭議的焦點。

中國1980《婚姻法》基本采用“破裂主義原則”規(guī)定：人民法院審理案件應(yīng)當進行調(diào)解，如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準予離婚。從而“感情已破裂”成了判是離婚的法定尺度。然而，隨著中國社會離婚率的急劇上升，有很多人開始對1980年《婚姻法》判決離婚的標準提出了質(zhì)疑，認為由于法律對離婚條件規(guī)定的過于寬松，從而導致家庭極不穩(wěn)定，希望在《婚姻法》修訂過程中要求抬高門檻，嚴格限制離婚的呼吁更是達到了高潮，(占被調(diào)查者的46.3%)甚至有人提出 “包二奶”“第三者”等都無權(quán)提出離婚，有24.2%有人認為修改后《婚姻法》應(yīng)當放寬離婚條件，對于已經(jīng)死亡的婚姻關(guān)系，只有盡快解體才不會破壞社會的穩(wěn)定，而不應(yīng)該人為地用加大離婚難度來降低離婚率。

很顯然，婚姻自由既包括結(jié)婚自由和不結(jié)婚自由，同時也包括離婚自由。限制離婚是不人道的做法，但人必須明白，離婚與結(jié)婚不同，它會給社會和家庭帶來一系列的問題，因此國家要進行適當?shù)南拗?，由于“婚外情”“包二奶”等引起的離婚，法律當然要出面干涉，但此過錯只能作為承擔民事責任，比如支付離婚過錯的賠償，而不能成為限制離婚的理由，有調(diào)查表明，在20世紀80年代以前，由于婚姻家庭矛盾激化引起的殺人犯罪，在殺人案中占有很高的比例，其中不少，就是夫妻一方堅持要求離婚，而另一方堅決不同意離婚，拖來拖去，最后，你不想我好過，你也別好過，干脆同歸于盡。這類悲劇，實際上說明當時離婚率低，最離婚難的現(xiàn)實。

三、離婚的法定要件

1980《婚姻法》所確立的破裂主義離婚原則。至今仍不失為一種較先進的理論，然而需要正視的是1980的《婚姻法》對判決離婚標準采取的是“概括主要義”的立法方式，泛泛規(guī)定了“感情確已破裂”，調(diào)解無效為判決離婚的法定理由，至于何種情形屬于“感情確已破裂”則沒有作出具體規(guī)定。于是在司法實踐中，如何把握感情確已破裂的尺度，成了審理離婚案件法官最頭疼的事，由于法官對離婚尺度的主觀理解不一致，不可避免地出現(xiàn)了一些該離的不判離，不該叛離的確叛離的現(xiàn)象。

建立離婚損害賠償制度是加強社會主義法制，完善我國離婚法律制度的需要，保護我國婚姻家庭的基本方針，我國《刑法》《民法通則》和《婚姻法》對于夫妻、父母子女等家庭成員在家庭中的權(quán)益和義務(wù)都是明確給予法律保護的，但由于我國1980年《婚姻法》的離婚制度中缺少離婚損害的賠償?shù)囊?guī)定導致過錯方實施違法作為引起離婚，造成無過錯方損害，不能依法追究其賠償責任，這使我國法律關(guān)于保護家庭的規(guī)定很不完善，有損社會主義法律的嚴肅性。

建立離婚損害賠償制度，是新形勢下保護無過錯一方當事人的合法權(quán)益的需要，建立損害，...文章寫作指導 淘寶搜:文秘代理機構(gòu)

是履行婚姻義務(wù)的必然要求，和實現(xiàn)離婚自由的重要保障，離婚損害賠償作為一捉民事責任，是有一定的功能的。

(二)離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

離婚損害賠償是要有一定的條件和責任的，有防害婚姻家庭關(guān)系的違法行為，有一定的過錯行為，有一定的損害事實與因果關(guān)系，需以離婚為前題條件的，同樣對于可撤消離婚也不能適用該制度，離婚是構(gòu)成離婚損害賠償?shù)瘸绦蛏系囊?/p>

離婚損害賠償?shù)臈l件是否僅限于無過錯的一方，我國多數(shù)學者認為，這是的“無過錯一方”應(yīng)該指沒有實施《婚姻法》等四十六條規(guī)定的四種違法行為的一方，有些學者認為，在物質(zhì)損害上，應(yīng)適用“過錯相抵的原則”筆者認為如果雙方均實施了法定違法行為而導致離婚的，其違法行為性質(zhì)相同，由于違法行為數(shù)量的多少往往較難查證，并但基于離婚損害賠償?shù)墓δ苤?，就是?yīng)該制裁侵害配偶合法權(quán)益的違法行為，幫不宜適用過錯相抵，則就是不予支持損害賠償?shù)恼埱蟆?/p>

第五篇：論協(xié)議離婚制度

論協(xié)議離婚制度

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中文摘要：一談到離婚，大多數(shù)人馬上就會想到協(xié)議離婚和訴訟離婚。可是相當一部分離婚當事人愿意到婚姻登記機關(guān)辦理協(xié)議解除婚姻關(guān)系手續(xù)，除非離婚雙方之間存在了不可調(diào)和的分歧，才會想到通過訴訟的方式來解決問題。但由于《婚姻登記條例》在制定時只注重了對離婚登記程序的簡化而忽視了相關(guān)配套措施的設(shè)立，因此在實施過程中出現(xiàn)了被濫用的情況。

關(guān)鍵詞：協(xié)議離婚制度不足完善制度

一、協(xié)議離婚制度的一般原理

1、協(xié)議離婚的含義。協(xié)議離婚又稱兩愿離婚或登記離婚，我國《婚姻法》中稱作雙方自愿離婚，指婚姻關(guān)系因雙方當事人的合意而解除的離婚方式?！痘橐龇ā返谌粭l規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準予離婚。雙方必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚?；橐龅怯洐C關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當處理時，發(fā)給離婚證。這一規(guī)定中未使用協(xié)議離婚一詞，但卻規(guī)定了協(xié)議離婚的條件和程序。協(xié)議離婚制度作為婚姻家庭法律制度的重要組成部分，“是指夫妻雙方自愿離異，并就離婚的法律后果達成協(xié)議，經(jīng)有關(guān)部門認可解除婚姻關(guān)系的離婚方式”。該離婚制度為解決離婚糾紛發(fā)揮了重要作用，一方面協(xié)議離婚制度簡化了繁瑣的訴訟離婚程序，為當事人解除婚姻關(guān)系提供了一條便捷的途徑，在最大程度上保障了婚姻當事人的離婚自由。另一方面以雙方當事人平等協(xié)商達成離婚協(xié)議的方式解決婚姻矛盾糾紛，避免案件進入庭審后相互指責對方的過錯，可能導致的矛盾的激化，在一定程度上節(jié)約了司法資源，促進了社會的和諧穩(wěn)定。

2、協(xié)議離婚的特點。協(xié)議離婚與訴訟離婚相比具備如下特點：程序簡易、便捷；離婚協(xié)議易于當事人自覺遵守和履行；避免了訴訟疲勞，緩解了婚姻當事人的仇視和敵對。

3、協(xié)議離婚的核心。協(xié)議離婚制度的核心在于依法保障離婚合意。其保障方法就是在離婚合意的程序要件和實質(zhì)要件上采取一定的措施。程序要件的完整、系統(tǒng)、科學，既使國家對離婚合意的監(jiān)督、管理權(quán)力得以充分地滲入和完善地發(fā)揮，又促使當事人在決定離婚合意時慎重考慮。各國在程序要件的保障方法主要有：當事人須親自提出離婚申請；有關(guān)機關(guān)對離婚合意進行審查；離婚合意

須公示；規(guī)定提出離婚申請后的考慮期；限制和好后再申請的期間；進行調(diào)解等。而實質(zhì)要件上采取的措施，主要是規(guī)定一些條件，在此條件下達成的離婚合意才被認為是適當?shù)摹８鲊趯嵸|(zhì)要件上采取的措施主要是：限制協(xié)議離婚主體的范圍；規(guī)定婚姻持續(xù)期間；限制協(xié)議離婚主體的年齡；明細子女保護與監(jiān)護、婚姻財產(chǎn)分割與離婚后的扶養(yǎng)、住房分配等問題的解決；規(guī)定不真實或不當合意的協(xié)議離婚無效或可予撤銷等。

二、我國協(xié)議離婚制度的不足

我認為我國的協(xié)議離婚制度有以下兩點不足：

1、過分發(fā)揮離婚雙方當事人的意志。在當前有關(guān)婚姻家庭立法改革問題的討論中，有一種觀點認為：既然我國實行婚姻自由，就不應(yīng)該對離婚加以限制。如果法律對離婚加以限制，就是對離婚自由權(quán)利的侵犯，從而也就是剝奪了離婚當事人追求個人幸福的權(quán)利。但世上沒有絕對的自由，自由必須是相對的，而沒有限制的自由是不存在的。1980年首次確立了我國準予離婚的法定條件，實行了感情破裂原則。但由于協(xié)議離婚只需離婚雙方意思上達成一致即可，形成一種類似于無責主義離婚。那么，當事人意志得到進一步發(fā)揮是否會更有利呢?現(xiàn)今社會，由于社會生活的復(fù)雜化，協(xié)議離婚很容易使當事人有機會為逃避共同義務(wù)或為獲得共同利益而通謀虛假離婚。此外，在當事人雙方地位沒有完全平等的條件下，在社會和經(jīng)濟上占有優(yōu)勢的一方很可能借協(xié)議離婚遺棄另一方。最突出的是，有些當事人不考慮婚姻所應(yīng)承擔的責任和社會義務(wù)而草率離婚。

2、忽視對未成年人的保護。事實上，在離婚的“家庭悲劇”中，孩子是最大的受害者。但離婚似乎只是夫妻兩人的事，沒有誰聽聽孩子說愿意不愿意，有的甚至把他們當成要價的“籌碼”或者可以分配的“財產(chǎn)”。

我國協(xié)議離婚法律制度的內(nèi)容也有一些不足，其中有些方面還較明顯。其一，行政登記離婚制度的法律內(nèi)容不完善。辦理協(xié)議離婚法律條件和程序的簡明，對協(xié)議離婚制度的實現(xiàn)具有實際意義。但是，離婚制度是社會制度的一部分，是與特定的社會歷史條件相聯(lián)系的。協(xié)議離婚制度的法律內(nèi)容并不是無限制地越簡單越好。其二，訴訟調(diào)解離婚制度，法律的裁判色彩濃厚。訴訟調(diào)解離婚是協(xié)議離婚的一種，但它所運用的并不是獨立的條件和程序。它與判決離婚是在同一法定標準之下，且和大多數(shù)判決離婚是在同一程序上，由于雙方當事人主觀意志的不

同或差別，而可能順序出現(xiàn)的或前者、或后者的兩種結(jié)果。這就使得它和判決離婚具有很多相同的特點。

三、完善協(xié)議離婚制度

為解決我國協(xié)議離婚制度法律內(nèi)容的不完善及其對執(zhí)法實踐的影響,我認為應(yīng)當在立法上采取一些科學的措施。

1、提出離婚申請的婚前教育考察。自愿成立婚姻關(guān)系，也就意味著婚姻關(guān)系的男女雙方當事人自愿承擔婚姻的全部責任，婚姻關(guān)系的當事人就不應(yīng)該對婚姻草率態(tài)度。在婚姻登記前進行適當?shù)南嚓P(guān)知識教育，在夫妻雙方提出離婚申請時首先考察其是否已獲得與婚姻有關(guān)的知識是十分必要的。這些知識內(nèi)容包含以下幾方面：婚姻法及婚姻登記制度、婚前個人財產(chǎn)及夫妻共同財產(chǎn)區(qū)分和管理的基本理財知識、夫妻關(guān)系權(quán)利義務(wù)、離婚的程序及與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割相關(guān)的法律知識等。

2、提起離婚的限制。設(shè)置離婚考慮期的制度。為了防止離婚自由權(quán)力的濫用，西方一些國家對此做出了一些規(guī)定，例如法國就設(shè)置了6個月的考慮期。我認為設(shè)置考慮期的制度是可行的，但是如果時間過長則是限制和剝奪當事人的婚姻自由，況且考慮期太長也不利于防止當事人轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)的行為。同時，考慮期的設(shè)置能夠減輕民政部門的工作壓力，使對于離婚尚無確實意愿的當事人，自己明確其主張。在我國，協(xié)議離婚的審批期為1個月，較之其他國家的審批期短，如果經(jīng)過前述的“考慮期”后，經(jīng)過離婚雙方冷靜思考表達自己真實意愿，理應(yīng)獲得婚姻登記機關(guān)附有效的審查。

婚姻是家庭的基礎(chǔ)，家庭是社會的重要組成部分，婚姻、家庭關(guān)系的穩(wěn)定與否，會直接或間接的影響到社會的穩(wěn)定。穩(wěn)定的婚姻關(guān)系是家庭美滿幸福的源泉，是社會和諧的基礎(chǔ)。因此，我們應(yīng)給“婚姻自由”一個限制，減少輕率離婚現(xiàn)象，樹立正確的婚姻觀念。

參考文獻：

[1]《論我國協(xié)議離婚制度的完善》邵世星 中央檢察官管理學院學報 1998年

[2]《離婚自由與限制論》夏吟蘭 著中國政法大學出版社2007年版

[3]《論離婚自由的限度——兼論我國離婚制度的完善》 陳鹿林 法制與經(jīng)濟 2006年

[4]《中華人民共和國婚姻法釋義》全國人大常委會法制工作委員會

[5]《論我國協(xié)議離婚制度不足及建議》張振宇 北大法律信息網(wǎng) 2002年