第一篇:工程款拖欠的預(yù)防對策
工程款拖欠的預(yù)防對策
字體大?。捍?| 中 | 小 2006-09-13 12:09評論:0
工程款拖欠,是建筑工程合同糾紛中的一個突出問題,也是久治不愈的頑癥。究其根本原因還是體制上項目投資法人責(zé)任制度沒有真正建立和運行,建設(shè)單位玩“空手道”仍能大行其道。而這又得因于房地產(chǎn)行業(yè)長期蓄勢待發(fā),建筑行業(yè)競爭激烈,施工企業(yè)迫于生計,百般迎合建設(shè)單位,加上銀行資金的利益驅(qū)動,使這種不正常卻能“正?!?。故此,拖欠工程款的頑癥問題,屬于建筑行業(yè)和建筑市場不規(guī)則、不成熟發(fā)展中的特殊問題。著眼其解決,既要面對現(xiàn)實,又要面向發(fā)展。近年來,這方面問題總體上正向良性轉(zhuǎn)化,尤其是《合同法》第286條和最高人民法院對該條適用的批復(fù)發(fā)布后,依法根治的力度加大。律師應(yīng)順勢而動,著眼新法、新規(guī)則、新視角來幫助施工企業(yè)化解難題。
一、把好業(yè)主資金審查關(guān)
這就要積極介入建設(shè)單位資信的審查,做到未雨綢繆。凡應(yīng)實行項目投資法人責(zé)任制度的,應(yīng)審查其項目投資法人是否真正組建起來,注冊資本是否真正到位。針對項目新組建的投資法人,通常還沒有業(yè)績,此時,觀察其管理水平很重要。如果項目法人重視聘用和發(fā)揮監(jiān)理工程師的作用,說明其較為穩(wěn)健,具有可信賴的基礎(chǔ)。在國際工程師聯(lián)合會制定的FIDIC合同條款下,監(jiān)理工程師的選擇對承發(fā)包雙方均有重要意義。發(fā)包人更換監(jiān)理工程師要征得承包人同意,因為這事關(guān)一些問題的公正和不偏不倚的確認(rèn)。對此,應(yīng)有借鑒意義。
二、把好工程造價關(guān)
工程款結(jié)算難,一個重要問題是出在工程造價環(huán)節(jié)。過去較長時期,建筑工程款結(jié)算大都是以承、發(fā)包方委托審價單位,如中國建設(shè)銀行審定的最終造價為依據(jù);并同時,各級政府公布有詳細(xì)的收費定額標(biāo)準(zhǔn),隨時根據(jù)市場變動進行調(diào)整,可作為審價通行標(biāo)準(zhǔn)。這種做法,曾帶來了“選誰審價”、“審價單位是否有資格審價”、“給出的審價是否有效力”等紛爭,并有較強的計劃管理色彩,已逐漸被拋棄;人們轉(zhuǎn)而寄希望于用合同約定的方式解決問題。但是,實踐中,多數(shù)建設(shè)單位為了項目早建成早收益,在項目施工圖紙則設(shè)計完或甚至還未設(shè)計完,就忙于和開發(fā)商簽合同,急于讓開發(fā)商進場動工,所以,有關(guān)工程造價即使采合同約定形式,也是名不副實,因為施工方案只能邊施工邊修改邊完善,當(dāng)初商定的造價,出現(xiàn)漏項、漏算不足為奇。這樣,最終結(jié)算時,便突然發(fā)覺超支較大,互不買賬,產(chǎn)生紛爭。《建筑法》第18條規(guī)定:建筑工程造價應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定,由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開招標(biāo)發(fā)包的,其造價的約定,須遵守招投標(biāo)法律的規(guī)定。而按《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條,以招標(biāo)方式發(fā)包的,中標(biāo)金額即為合同價款。根據(jù)這些,并根據(jù)合同法原理,當(dāng)事人在合同中約定的工程造價應(yīng)有約束力。但是,一旦產(chǎn)生紛爭,把當(dāng)初并不實際的造價問題擺出來,法院也只好基于公平原則,重新委托造價部門審價,這又似乎是回復(fù)到原來的老路。所以,給人的感覺歷史總在原地踏步,并未樹立合同的權(quán)威性。也不容否認(rèn),這也是助長一些不誠信的承包人亂冒套工程造價的誘因。
解決上述問題,仍應(yīng)立足于以合同方式明確工程造價的方法,并主要著眼點在于審慎地選擇確定合同價格的方式。對此,建設(shè)部1999年發(fā)布的《建筑工程施工合同示范文本》列明了三種方式,應(yīng)把握這三種方式的優(yōu)缺點和針對性。
三、把好索賠關(guān)
施工合同中的索賠,指承包人在合同履行過程中,對并非由于自己的過錯,并且屬于應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的情況所造成的實際損失,憑有關(guān)證據(jù)提出的給予補償?shù)囊螅ㄒ蠼?jīng)濟補償和工期延長兩種形式。根據(jù)我國《建設(shè)工程項目管理規(guī)范》第12條第6款第(4)項的規(guī)定,施工項目索賠應(yīng)具備下列理由之一:(1)發(fā)包人違反合同給承包人造成時間、費用的損失;(2)因工程變更造成的時間、費用損失;(3)由于監(jiān)理工程師對合同文件的歧義解釋、技術(shù)資料的不確切,或由于不可抗力導(dǎo)致施工條件的改變,造成了時間、費用的增加;(4)發(fā)包人提出提前完工而造成承包人的費用增加;(5)發(fā)包人延期支付期間造成承包人的損失;(6)合同規(guī)定以外項目檢驗是未發(fā)現(xiàn)或雖然發(fā)現(xiàn)但非因承包人責(zé)任的問題而導(dǎo)致新增加的費用;(7)非承包人的原因?qū)е鹿こ虝簳r停工;(8)物價上漲、法規(guī)變化及其他??梢姡髻r主要是針對合同施行中遭遇到的非合同或合同之外的問題或變化,而導(dǎo)致承包人額外費用或損失。FIDIC條款下的索賠也主要是這種涵義。進而,不論是總價合同,還是單價合同,都有可能存在索賠問題,并索賠已被實務(wù)界看成是獲得價外收入的“創(chuàng)收支柱”。工程款拖欠問題,有一部分即因此而起,并因此久拖不決。
為此的對策是:首先要把握好索賠的分寸。主要是注意在認(rèn)識上把索賠與違約區(qū)別開來。雖然兩者有時很難分清,但應(yīng)看到其在某種程度上有以下差別:一是原因不同。索賠原因主要是給承包人造成了合同之外的支出或損失,而這種付出和損失應(yīng)由發(fā)包方承擔(dān);違約則是發(fā)包人未履行或全面履行其義務(wù)。二是效果不同。索賠重在據(jù)實補償,故要有確切的證據(jù)和準(zhǔn)確的驗算;違約責(zé)任雖也在于彌補損失,但不強求驗算,通常按約定的方法計算。三是發(fā)生時間不同。索賠緊隨相應(yīng)事件發(fā)生而發(fā)生,并按慣例應(yīng)在索賠事件發(fā)生后的28日內(nèi)提出索賠要求;而追究違約責(zé)任則通常是在合同“清算的末尾”,只有訴訟時效要求。故此,要防止用打違約的情緒、方式來打索賠,換言之,要“心平氣和”地打索賠。實踐中,也可避免使用索賠的字眼,直言要求“經(jīng)濟補償”的實質(zhì)。
其次,要抓住“打索賠即是打證據(jù)”這一關(guān)鍵。國際實務(wù)中,承包商索賠的理論依據(jù)是“波紋理論”(Ripple Theory),亦即一旦承包商被施加超出合同規(guī)定之外的任務(wù),其原定計劃及安排,原有的施工組織,原定的施工順序都將被打亂,就像平靜的水面受到外界干擾而形成波紋一樣。而是否出現(xiàn)了這種干擾和“波紋”,要實行嚴(yán)格的“螺絲——螺母”的證明規(guī)則,也就是說,要有確切的證據(jù)和嚴(yán)格的驗算證明,我國索賠實務(wù)中,對索賠的根據(jù)及論證做得不夠,存在著承包商借機冒套高報現(xiàn)象;也有的為奪標(biāo)虛報低報,又企望借索賠拿回?fù)p失,這就違反了索賠的本質(zhì),免不了引起爭執(zhí)。
所以,打索賠重在講理,并用事實和數(shù)字說話。一方面,在投標(biāo)、議標(biāo)和簽訂合同階段,應(yīng)當(dāng)非常細(xì)致、非常仔細(xì)地設(shè)定研究合同條件,包括技術(shù)規(guī)程、工程量表等內(nèi)容,以備日后便于分清哪些屬于索賠事項。另一方面,則是在合同履行中,把索賠的經(jīng)常性基礎(chǔ)工作抓實。要建立嚴(yán)密的施工記錄、記工卡片、工程進度記錄、氣象記錄、工程進展照片、工程驗收記錄、返修記錄、材料入庫、化驗、使用記錄等。對于同工程師、發(fā)包人研究一切技術(shù)問題、進度問題和其他重大問題的會議,應(yīng)做好文字記錄,并爭取與會者簽字作為正式文檔資料。盡一切可能積累有關(guān)索賠的資料。日常中,正常施工的定量統(tǒng)計也可能是索賠驗算的依據(jù)??伤髻r的范圍,應(yīng)該包括直接損失、間接損失、工地管理費、總部管理費、趕工費、延期和窩工損失或費用、財務(wù)費用及相關(guān)損失以及再生產(chǎn)成本(正常施工能獲得的利潤)等。
再次,要抓準(zhǔn)索賠時機。這即一定要嚴(yán)守兩個“28天”(事件后28天提出索賠,再28天提交清單),爭早不趕晚。越及時越顯示信心和據(jù)理力爭的印象,否則就可能被當(dāng)成能夠反駁的弱點。要出現(xiàn)一項就索賠一項,避免一攬子索賠。每項次索賠,都要提交正式函件,留有收發(fā)函記錄,即使有的一時索賠不著,也保有索賠權(quán)利,待竣工結(jié)算時繼續(xù)一并追償。
可見,索賠是一項極其深入細(xì)致的工作,并有很強的技術(shù)性。這就要求承包商要有專門人負(fù)責(zé)做這種日常工作。英國承包商設(shè)有工程料量師,其集工程預(yù)算、驗工計價、項目索賠等于一身,類似于國內(nèi)的驗工計價工程師,但我們在這方面專精不夠,應(yīng)予改進。對此,律師要注意加以引導(dǎo),并經(jīng)常協(xié)調(diào)承包商中的工程技術(shù)、施工管理、物資供應(yīng)、財務(wù)會計人員一起分析問題。
四、把好訴訟關(guān)
前述所談問題是著眼防免訴訟;但問題如果累積起來,難以解決;又要直面訴訟。而且,基于最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的批復(fù)精神,優(yōu)先受償權(quán)行使期間為從竣工或者約定竣工之日起6個月。這樣一旦糾紛僵持,訴訟在所難免。
實務(wù)中,較復(fù)雜的是:
有的發(fā)包方為拖延付款,拒不組織驗收,或故意出具不合格的驗收報告,工程交工卻不能竣工。以往出現(xiàn)這種問題,多是曠日持久地追討協(xié)商。而根據(jù)建筑工程款優(yōu)先受償權(quán)的規(guī)定,就需要采取果斷、及時的措施。只要是承包人有翔實的資料和依據(jù),證明工程已按合同完成,就要敢打官司,申請法院予以竣工確認(rèn),進行相應(yīng)的竣工程序,同時申請實行優(yōu)先受償權(quán)。值得注意的是,《建設(shè)工程施工合同示范文本》規(guī)定:發(fā)包人收到承包人提交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收,或驗收后14天內(nèi)不提出修改意見,視為竣工驗收報告已被認(rèn)可;發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告資料后56天內(nèi)仍不付款的,承包人可以實行優(yōu)先受償權(quán)。所以,要注意采行和運用這種規(guī)范的合同條款。如果工程確有一些質(zhì)量問題,也要分清其是屬于輕微違約還是根本性違約。換句話說,如果承包商已實質(zhì)履行了合同,則發(fā)包人不能以輕微違約為借口拒絕付款。判定是否實質(zhì)性履行合同不一定嚴(yán)格按照圖紙與技術(shù)說明來衡量,除非其中所有的細(xì)節(jié)都是重要的,這里關(guān)鍵是根據(jù)承包商的履行是否基本實現(xiàn)了合同的目的來判斷。當(dāng)然,此時應(yīng)扣除彌補缺陷的合理費用。所以,這種情況下,也不影響實施優(yōu)先受償權(quán)。
有的工程款拖欠問題發(fā)生于半截子工程。由于各種原因,工程被迫停、緩建,而承包人大量墊資在里面。過去,遇到此種情況幾乎是難題。但現(xiàn)在,司法實務(wù)界傾向認(rèn)為在建工程可以優(yōu)先受償。原因是:在建工程已物化了承包人的勞動,具有一定的交換價值和使用價值;同時,法律上,如最高人民法院“擔(dān)保法司法解釋”第47條明確在建工程可以抵押,實務(wù)上,也有房地產(chǎn)開發(fā)項目轉(zhuǎn)讓的做法,故其具有流通性。所以,對中途停建的“爛尾”工程,也可以此類所竣工工程一樣,行使優(yōu)先受償權(quán)。但是,畢竟合同法第286條及最高人民法院相應(yīng)的批復(fù)對在建工程未有明確表述,并相應(yīng)地,該種情況下優(yōu)先權(quán)期限從何時起算不好確定,故仍有待法院作進一步解釋和明確。
第二篇:拖欠工程款的對策
拖欠工程款的對策
目前,國內(nèi)建筑業(yè)市場競爭十分激烈,低價中標(biāo)、墊資施工搞得施工企業(yè)“找活難、贏利難、資金難”;建設(shè)單位大量拖欠工程款,更使得有些施工企業(yè)賬上盈利庫里卻沒錢,甚至連職工工資都發(fā)不出。要扭轉(zhuǎn)施工企業(yè)的困難局面,對于工程款,一是要事先防止形成長期拖欠;二是對已經(jīng)拖欠的要有切實有效的清欠辦法。以下具體談?wù)勈┕て髽I(yè)對拖欠工程款的對策。
一、慎重承攬工程,防止拖欠工程款的形成施工企業(yè)應(yīng)深入調(diào)查建設(shè)單位的資信狀況,掌握其信譽度和資金到位情況,爭取做到信譽低的工程不攬,資金不落實的工程不攬,巨額墊資的工程不攬,防止工程一到手就形成拖欠款。這一點說起來簡單,但在目前國內(nèi)建筑業(yè)市場“僧多粥少”的情況下做起來其實很難。實際情況是很多施工企業(yè)為找到工程已經(jīng)達到“不擇手段”、“不惜血本”的地步,很少有施工企業(yè)敢跟甲方提要求、講價錢。施工企業(yè)在這個失衡的市場上處于越來越被動的地位。但是,要扭轉(zhuǎn)這種不利局面絕不能靠一味地、無條件地犧牲施工企業(yè)的利益,使一些合法經(jīng)營的施工企業(yè)成為不正當(dāng)競爭的犧牲品。國家要通過立法進行宏觀調(diào)控,建立一個公平競爭的建筑業(yè)市場,讓那些實力雄厚、技術(shù)先進、合法經(jīng)營的施工企業(yè)的腰板挺起來,理直氣壯地跟甲方談條件,建造精良的建筑產(chǎn)品,同時獲取應(yīng)有的報酬。在這個公平的市場上,作為施工企業(yè),應(yīng)該把人力、財力、精力從“公關(guān)”轉(zhuǎn)向增強企業(yè)實力,提高施工技術(shù).,完善企業(yè)管理,讓實力說話,讓甲方找上門來簽合同。
二、嚴(yán)格合同管理,明確支付工程款的法律責(zé)任
建筑安裝合同是建設(shè)單位與施工單位明確各自權(quán)利和義務(wù)的法律文件。施工企業(yè)一定要牢固樹立按合同條款提供服務(wù)和用合同保護自身利益的法律意識,高度重視建筑安裝合同的簽訂和管理。與建沒單位簽訂合同要保證真實、完整、合法、有效。每個合同條款都要認(rèn)真對待,特別要把撥付工程款和結(jié)算還款的時間、方法、數(shù)量等條款及違約責(zé)任在合同中約定清楚,避免日后發(fā)生合同糾紛。切忌缺乏法律意識,把合同當(dāng)兒戲,或是急于找活而不顧苛刻的合同條款閉著眼睛瞎簽合同。
三、加強過程控制,及時結(jié)算工程款
施工企業(yè)在按照工程承包合同完成工程進度的同時,要及時結(jié)算工程價款。如果由于建設(shè)單位不能及時付款而造成停工或工期延誤,需要收集書面證據(jù),其損失要及時向甲方提出索賠;由于甲方設(shè)計變更導(dǎo)致工作量增加,一定要等甲方出具有效簽證后方可施工,相應(yīng)的工程價款也應(yīng)該及時到位;工程分部完工后,要抓緊完工結(jié)算工作。最好在完工工程交付之前把工程決算書做好并遞交給建設(shè)單位審批,建設(shè)單位應(yīng)在合同規(guī)定的期限內(nèi)審批工程結(jié)算書并支付工程結(jié)算款。若建設(shè)單位有意拖延或無理拒付,施工企業(yè)可按合同規(guī)定要求對方支付工程款及滯納金,或行使留置權(quán),不予交付完工工程。由此造成的損失一并由甲方承擔(dān)。
四、建章立制,設(shè)置專門機構(gòu)清理拖欠款
施工企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)要把清欠工作放在一個重要位置,象抓投標(biāo)承攬工程那樣抓清欠工作。建立專門機構(gòu),配備專職人員(包括法律顧問),做到領(lǐng)導(dǎo)、機構(gòu)、人員、物資、措施五到位。建議設(shè)置“清欠辦公室”,隸屬總會計師或總經(jīng)濟師直接領(lǐng)導(dǎo),負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)、處理有關(guān)拖欠工程款事宜;并制定清欠獎勵辦法,調(diào)動清欠機構(gòu)及其他人員回收工程款的積極性;建立工程款清欠工作定期報告制度,設(shè)置“拖欠工程款”臺賬,以便對拖欠款摸底、分類、排隊,隨時跟蹤清欠情況。
首先明確各級清欠部門的責(zé)任,確定指標(biāo),獎優(yōu)罰劣;其次必須堅持“誰經(jīng)手誰負(fù)責(zé)”的原則,實行項目經(jīng)理承包責(zé)任制,納入考核指標(biāo),責(zé)任包干。工程項目竣工交驗后,把回收工程款的情況作為項目效益核算和業(yè)績評價的一項重要指標(biāo),工程款全部收回后才能兌現(xiàn)
項目效益工資和獎金;再次要把拖欠工程款分類排隊,區(qū)分不同情況采取不同措施,做到難度小的立即清,難度大的積極清,風(fēng)險高的抓緊清,數(shù)額大的重點清。對拖欠時間長、清收難度大、幾乎成為壞賬的拖欠款,可以用張榜招賢的辦法招募清欠承包人,清回后按一定比例提成獎勵,也可采用拍賣債權(quán)的方式清收。
五、實行債務(wù)重組,與債務(wù)人協(xié)商解決拖欠款問題
對個別確實由于資金困難而不能如數(shù)支付工程款的單位,可以采用協(xié)商解決的辦法。在誠實、信用、合作、務(wù)實的前提下協(xié)商,進行債務(wù)重組。施工企業(yè)可以適當(dāng)做出一些讓步,如延長還款期限、削減債務(wù)額度、非貨幣償還等,目的是以較小的損失換取工程款的清償。運用此辦法清欠,要謹(jǐn)防個別人借債務(wù)重組之名,隨意豁免應(yīng)收債權(quán),造成企業(yè)的國有資產(chǎn)流失。
六、正確運用法律,維護企業(yè)合法權(quán)益
在利用法律手段搞清欠之前,在思想認(rèn)識上要明確兩點:一要敢于拿起法律武器捍衛(wèi)利益;二是要充分認(rèn)識打官司的復(fù)雜性。鑒于我國的司法現(xiàn)狀,確實存在許多人為因素影響司法、執(zhí)法公正,有理的不一定能贏,贏了官司也難以執(zhí)行,結(jié)果是得不償失。這雖是個別現(xiàn)象,但施工企業(yè)也要有思想準(zhǔn)備,慎重對待。說實話,對簿公堂是一種沒有辦法的辦法,一旦逼上法庭必須有備而來、出擊有力。施工企業(yè)應(yīng)做到以下幾點:一是聘請律師,掌握法律,分析形勢,做到心中有數(shù);二是加強基礎(chǔ)工作,注意原始證據(jù)的收集積累,做到鐵證如山;三是要注意訴訟時效,必須在法定的追訴時效內(nèi)提出訴訟請求。
七、建立債權(quán)貼現(xiàn)管理公司的設(shè)想
除了以上幾個對策之外,筆者建議還可以參照目前已在我國開始運營的“不良資產(chǎn)管理公司”的模式,建立一個全國性的“債權(quán)貼現(xiàn)管理公司”,統(tǒng)一收購企業(yè)自身難以收回的債權(quán)。通過支付——定的代價,使分散在各個企業(yè)的不良債權(quán)變成債權(quán)管理公司的債權(quán),然后再進行統(tǒng)一的清理。這樣做的好處有兩個:一是通過貼現(xiàn)收購的債權(quán),其本身的風(fēng)險已經(jīng)減小,因為一部分風(fēng)險已經(jīng)被貼息所負(fù)擔(dān);二是統(tǒng)一管理這些債權(quán),可以實現(xiàn)一部分債權(quán)與債務(wù)的對沖,從而達到解決拖欠款的目的。
以上針對拖欠款的對策,施工企業(yè)應(yīng)該針對不同債權(quán)的具體情況,或者單個實施,或者綜合運用。
第三篇:淺談拖欠工程款問題及治理對策
業(yè)主違約形成工程款拖欠是建設(shè)領(lǐng)域多年來未能得到解決的老大難問題,已嚴(yán)重影響到建設(shè)市場的正常秩序,不但損害了承包商、設(shè)計單位、監(jiān)理單位、設(shè)備和材料供應(yīng)商的利益,而且最終也對工程項目的建設(shè)目標(biāo)(工期、質(zhì)量、安全等)產(chǎn)生了直接的影響。筆者就工程款拖欠問題談幾點意見:
一、工程款拖欠的現(xiàn)狀及其危害
工程款拖欠一般包括勘察設(shè)計費、工程咨詢費、工程監(jiān)理費,尤其是承包商的材料預(yù)付款、工程進度款(中間支付)、工程結(jié)算款、工程保修金等。
據(jù)調(diào)查,目前施工企業(yè)被拖欠已占同期完成施工產(chǎn)值的38.5%o其中,拖欠1年以內(nèi)的占拖欠總額的45.2%,1年至2年的占24.3%,2年至3年的占18.9%,3年以上的占11.6%.拖欠項目中既有政府項目、國有企業(yè)項目,也有民間項目、引進外資項目。拖欠工程款的項目一般占同期在建和竣工項目總數(shù)的50%以上,其中房地產(chǎn)開發(fā)項目,港、臺投資項目,大型、特大型項目拖欠尤為突出口比較起來,拖欠金額和對象居前的主要是承包商;其次,是材料設(shè)備供應(yīng)商、設(shè)計、監(jiān)理、咨詢等單位。去年,《建筑時報》對80家施工企業(yè)做過一次調(diào)查表明,截止1999年底,80家施工企業(yè)累計被拖欠工程款203億元,平均每家被拖欠2.54億元。其中單個工程項目欠款最多的達15億元,欠款時間最長的為20年口勘察、設(shè)計、監(jiān)理單位被拖欠費用的問題也很嚴(yán)重。這已形成一個涉及全行業(yè)的“畸形怪圈”。拖欠工程款已成為危及企業(yè)生存和社會穩(wěn)定的重要因素,擾亂了國家正常的經(jīng)濟秩序,給施工企業(yè)改制造成了諸多困難,嚴(yán)重制約了國有大中型施工企業(yè)的競爭能力。
二、工程款拖欠的原因分析
拖欠工程款所以愈清愈多,原因是多方面的,主要從以下幾個方面來分析:
1、投資有缺口,資金不到位,是工程拖欠的主要原因之一。
長期以來,我國基本建設(shè)固定資產(chǎn)投資規(guī)模過大,戰(zhàn)線過長,多數(shù)建設(shè)資金不落實、不到位,基本建設(shè)項目資本金和鋪底流動資金嚴(yán)重不足,引起項目拖欠。這其中既有中央、地方各級政府的宏觀層次的原因,也有企業(yè)、項目等微觀層次的原因。當(dāng)然,金融機構(gòu)的監(jiān)督、配合也存在一定的問題,建設(shè)資金的源頭發(fā)生危機必然迫使項目業(yè)主向承包商等承建單位轉(zhuǎn)嫁壓力和風(fēng)險,最終導(dǎo)致“三角債”的形成。如:許多建設(shè)項目在實施中,管理機制落后,責(zé)、權(quán)、利不清,管理程序混亂,上級主管領(lǐng)導(dǎo)和部門經(jīng)常進行行政干預(yù),挪用項目建設(shè)資金;或是為獲準(zhǔn)審批,搞釣魚工程等常常造成資金供應(yīng)和使用計劃無法落實,實施中嚴(yán)重超概算等后果,進而殃及生產(chǎn)企業(yè)(業(yè)主)設(shè)備款及材料款的正常供應(yīng)和支付。有的設(shè)計單位資質(zhì)不夠,但掛靠在資質(zhì)較高的設(shè)計單位名下,憑借不正之風(fēng)承攬到設(shè)計任務(wù)后,才東拼西湊組建臨時設(shè)計班子,經(jīng)常不能按期完成設(shè)計任務(wù),且沒有嚴(yán)格的施工圖審查程序,設(shè)計質(zhì)量低下,不得不在施工過程中不斷修改、變更設(shè)計,從而使工程成為事實上的“三邊工程”,造成實際投資超概算,資金不能落實,而業(yè)主往往又把這一風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給承包商。
2、建設(shè)市場法規(guī)建設(shè)滯后導(dǎo)致市場秩序混亂。
(1)對業(yè)主違約治理不力有些業(yè)主不認(rèn)真執(zhí)行合同文件,給勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位造成很重的經(jīng)濟負(fù)擔(dān),導(dǎo)致了大量的“三角債”的產(chǎn)生,破壞了整個社會的信用關(guān)系。
(2)市場各主體、法制意識淡薄,政府監(jiān)管不力。當(dāng)前建筑市場秩序混亂,法制不健全,無法可依,執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究情況較為嚴(yán)重,許多環(huán)節(jié)管理不嚴(yán)、紀(jì)律松馳、漏洞很多,是孽生種種腐敗的溫床口
3、隊伍發(fā)展過濫,規(guī)模失控,競爭激烈。目前,全國的施工企業(yè)大體上有10萬家左右,從業(yè)人員達3400多萬人??辈?、設(shè)計單位也有1.2萬家,從業(yè)人員80萬人,而且大多為丙、丁級資質(zhì)的單位。行業(yè)規(guī)模過大,組織結(jié)構(gòu)又不合理,過。度的無序競爭引發(fā)了一系列問題。這是造成建筑市場秩序混亂、企業(yè)效益低下、工程質(zhì)量不高的一個重要的基礎(chǔ)性原因。
三、預(yù)防和治理拖欠問題的對策
1、理順管理機制,政府和國企應(yīng)帶頭垂范,依法辦事。
要建立良好的建筑市場秩序,從長遠來看,還要依靠深化建設(shè)體制的改革,逐步建立起與國際接軌并符合中國國情的建筑市場運行機制。必須在政府、業(yè)主和施工企業(yè)共同努力下,綜合治理,標(biāo)本兼治。抓住國家整頓市場經(jīng)濟秩序的有利時機,首先應(yīng)采取措施,規(guī)范投資主體行為,強化國有投資管理,從源頭上解決工程款項拖欠的問題。從當(dāng)前來看,深化我國的建設(shè)體制改革,應(yīng)當(dāng)從政府投資工程項目做起,從政府職能分工人手,強化項目的資金管理和使用,確保合同的嚴(yán)肅性,政府、國企率先垂范,確立依法搞建設(shè)的思想。
2、采取有效措施,調(diào)控隊伍規(guī)模,優(yōu)化組織結(jié)構(gòu)。改革和完善企業(yè)資質(zhì)管理辦法,建立嚴(yán)格的建筑市場準(zhǔn)入和清出制度。
根據(jù)建設(shè)部有關(guān)管理辦法,將違法違規(guī)行為列為企業(yè)資質(zhì)審查和年檢的重要內(nèi)容,是施工企業(yè)資質(zhì)管理改革的一項重大突破,是規(guī)范和制約施工企業(yè)行為的重要措施。
3、加強建設(shè)資金的計劃、預(yù)算、供應(yīng)、管理、支付等環(huán)節(jié)的監(jiān)督、審查。從項目業(yè)主資金的計劃、預(yù)算、供應(yīng)、管理、支付等環(huán)節(jié)入手,對建設(shè)資金的流動全過程加強監(jiān)督、審查、跟蹤、充分發(fā)揮計劃部門、金融機構(gòu)、服務(wù)中介等主體的職能作用。業(yè)主要樹立信守合同約定的支付條款的意識,在保障實現(xiàn)項目目標(biāo)的同時,切實維護承建單位的利益。
4、引人項目外部制約機制,保險,建立業(yè)主信用,設(shè)立多重保險,支付保險。用工程擔(dān)保,保險等經(jīng)濟手段,約束建筑市場各方主體的行為,保證工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)和合同的履行,是國際上通行的做法。隨著高層經(jīng)濟的不斷完善,我們未來規(guī)范建筑市場各方主體的行為,除了要運用法律手段和必要的行政手段外,更多地還要借助于經(jīng)濟手段,建立以工程擔(dān)保、保險為主要內(nèi)容的工程風(fēng)險管理制度,將會使多年來拖欠工程款的老大難問題得到解決或緩解。引入付款保函制和建立竣工決算仲裁制,硬化資金約束,應(yīng)當(dāng)盡快建立在國際慣例中通用的付款保函制度,不僅能夠依托銀行信用,遏制工程款的拖欠問題,也能夠有效控制固定資產(chǎn)投資規(guī)模的虛擬膨脹。同時盡快建立工程竣工決算仲裁制度,以法律手段解決工程款久拖不結(jié)的問題。
5、健全、完善、加快法律法規(guī)建設(shè),增大處罰力度。近幾年來盡管反腐敗的力度不斷加大,有關(guān)的制度建設(shè)和制約機制的建立也取得了一定進展。但相對其他的一些行業(yè)和領(lǐng)域來看,工程建設(shè)領(lǐng)域的經(jīng)濟犯罪案件仍居高不下,特別是一些在國內(nèi)外影響很大的重大案件,都與工程的發(fā)承包活動有關(guān)。因此,對以工程款支付為由引發(fā)的腐敗行為,要以法律為武器,堅決予以打擊。
第四篇:拖欠工程款
拖欠工程款 建筑工程 施工企業(yè)
長期以來,建筑施工行業(yè)迅猛發(fā)展的同時,拖欠工程款在建筑行業(yè)中也愈演愈烈。針對建筑行業(yè)領(lǐng)域拖欠工程款的實際,引起了國務(wù)院及建設(shè)部的高度重視,國務(wù)院辦公廳提出了切實的解決建筑領(lǐng)域拖欠工程款的要求,并對清欠時間做出了具體規(guī)定。但目前來看,收效不大,不僅邊清邊欠,前清后欠的現(xiàn)象依然存在,甚至有的建設(shè)單位摸清了建筑市場中“僧多粥少”競爭激烈的現(xiàn)實,依然要求施工企業(yè)墊資施工,為了躲避監(jiān)視,簽訂陰陽合同,導(dǎo)致施工工程款的現(xiàn)象愈演愈烈,全國出現(xiàn)幾千億元拖欠工程款,給整個行業(yè)發(fā)展帶來困難。本文從分析拖欠工程款的成因進手,提出建筑工程施工企業(yè)解決工程款拖欠的應(yīng)留意的題目,與大家共同分析討論。
工程款拖欠的原因分析
從客觀上講,工程建設(shè)資金不到位或不足額到位,造成項目工程先天性資金不足,這是工程款拖欠的首要因素。社會信用體系不健全是工程款拖成風(fēng)的根本原因。市場經(jīng)濟是信用經(jīng)濟和法制經(jīng)濟,社會運行的基礎(chǔ)之一是信用。我國由于市場經(jīng)濟發(fā)育不充分,市場信用交易不發(fā)達,加上國家信用治理不完善,相關(guān)的法律法規(guī)和失信懲罰機制不健全,導(dǎo)致社會上信用缺失行為盛行。反映在建設(shè)工程領(lǐng)域,導(dǎo)致了拖欠款題目的惡化。建筑市場供求失衡是工程款拖欠題目產(chǎn)生的直接原因。建筑業(yè)企業(yè)屬于勞動密集型行業(yè),生產(chǎn)領(lǐng)域廣闊,在大規(guī)模的經(jīng)濟建設(shè)中容納了大量的就業(yè)職員。伴隨著農(nóng)村經(jīng)濟的迅速發(fā)展,農(nóng)村建筑隊異軍突起,致使建筑業(yè)勞動隊伍迅速擴大,隊伍出現(xiàn)嚴(yán)重膨脹,直接導(dǎo)致了建筑領(lǐng)域的不良競爭。
針對愈演愈烈拖欠工程款的這一殘酷現(xiàn)實,建筑工程施工企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對呢?筆者根據(jù)自己在處理建筑工程拖欠工程款的一些實踐經(jīng)驗,結(jié)合為顧問單位提供有關(guān)工程款拖欠非訴法律服務(wù)的體會,以為建筑工程施工企業(yè)在處理這一題目應(yīng)把握好以下幾個方面:
1、嚴(yán)把合同關(guān),有關(guān)工程款支付的條款應(yīng)盡量細(xì)化。
為了規(guī)范建筑工程施工合同,建設(shè)部、國家工商行政治理總局配合國家出臺了一系列的法律、法規(guī)的實施,專門擬定了一套《建筑工程施工合同(示范文本)》(以下簡稱“示范文本”),該示范文本由“協(xié)議書”、“通用條款”、“專用條款”以及“工程質(zhì)量保證書”等部分組成,合同條款格式嚴(yán)謹(jǐn),且與《合同法》、《建筑法》、《建筑工程質(zhì)量治理條例》等法律法規(guī)規(guī)定的內(nèi)容相一致,能夠最大限度地保護施工單位的正當(dāng)權(quán)益。在對工程合同有關(guān)工程款條款進行審核時,要把握以下幾點:
1、工程款支付時間應(yīng)明確。對于預(yù)支款,應(yīng)嚴(yán)格按照示范文本的規(guī)定,開工前七日內(nèi)支付,否則施工企業(yè)有權(quán)停工。對于工程進度款應(yīng)留意兩個題目:一是工程進度款的計算,一般規(guī)范的作法是施工人按專用條款的約定向工程師提交已完工程量的報告,工程師在七日內(nèi)應(yīng)當(dāng)核定,七天內(nèi)不予核實的,施工人開列的工程量視為被認(rèn)可。二是工程進度款的支付。規(guī)范的作法是雙方確認(rèn)計量結(jié)果后14天內(nèi),發(fā)包人應(yīng)向施工人支付工程款,逾期不支付,又不能達成延期付款協(xié)議,導(dǎo)致施工無法進行,承包方可停止施工。
2、逾期支付的法律后果應(yīng)具體。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的約定,有關(guān)賠償承包人的損失的計算方法或者發(fā)包人支付違約金的數(shù)額或計算方法應(yīng)在專有條款中約定。比如說可以約定發(fā)包人逾期支付工程款的,可以約定逾期一日應(yīng)按逾期金額的1%支付違約金。
3、工程結(jié)算款支付與分部分項工程或施工人承包工程竣工掛鉤。一般建筑工程施工合同中約定,工程竣工驗收后發(fā)包人支付工程結(jié)算款,但是全部工程驗收還是承包方的施工部分竣工驗收并不明確,有時發(fā)包方往往聲稱由于部分工程(往往是一些小的掃尾工程)未完工,無法組織工程竣工驗收,而不支付早已完工的分部分項工程的工程結(jié)算款。
2、公道應(yīng)用法律規(guī)定以保護自己正當(dāng)權(quán)益。
由于建筑工程領(lǐng)域拖欠工程款題目的嚴(yán)重性,根據(jù)目前的立法和司法解釋,有些規(guī)定是對建筑工程施工企業(yè)相當(dāng)有利的,如何利用目前法律的相關(guān)規(guī)定,最大限度地保護自己的正當(dāng)權(quán)益,是每一個建筑工程施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)關(guān)注的。根據(jù)筆者的執(zhí)業(yè)實踐,以下幾點相關(guān)法律規(guī)定建筑工程施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強學(xué)習(xí)并具體應(yīng)用。
(1)工程款優(yōu)先支付的規(guī)定
根據(jù)合同法第286條規(guī)定:“發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發(fā)包人在公道期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣,建筑工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。根據(jù)合同法的這一規(guī)定,最高院在2002年6月27日出臺了《最高人民法院關(guān)于建筑工程價款優(yōu)先受償權(quán)題目的批復(fù)》,明確建設(shè)工程價款優(yōu)先于抵押權(quán)和其他債權(quán),同時也規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)的條件、時間限制及優(yōu)先權(quán)的具體范圍。
(2)不及時竣工驗收情況下工程造價結(jié)算款的確定
在司法實踐中,發(fā)包方往往以各種理由拖延結(jié)算,但卻在事實上將建設(shè)工程交付使用,嚴(yán)重地侵犯了承包人的正當(dāng)權(quán)益,造成大量工程拖欠款的發(fā)生。針對這一情況,《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛若干題目的解釋》(以下簡稱“最高院解釋”)第20條規(guī)定:“當(dāng)事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復(fù),視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,應(yīng)予支持?!卑凑帐痉段谋局?guī)定,發(fā)包人應(yīng)在收到竣工結(jié)算資料后28天內(nèi)進行核實、確認(rèn)或提出修改意見,并在確認(rèn)后及時付清結(jié)算款。按照最高院的這一規(guī)定,假如發(fā)包方不按這一條款及時結(jié)算又不提出修改意見,就應(yīng)當(dāng)按竣工結(jié)算文件結(jié)算工程款。
(3)實際施工人的保護
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛若干題目的解釋》第26條規(guī)定:“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴人,人民法院應(yīng)當(dāng)受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承包責(zé)任。”這一規(guī)定的進步意義在于在沒有合同關(guān)系的情況下,要求實際施工人所實施勞務(wù)的受益人,即建筑工程的發(fā)包人承擔(dān)支付工程價款的法律責(zé)任,最大限度地體現(xiàn)了對實際施工人的保護。
(4)拖欠工程款的利息計算
根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建筑工程案件若干題目的解釋第17條:“當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行同期同類貸款利息計息?!蓖瑫r該解釋第18條規(guī)定了利息計付的時間:“利息從應(yīng)付工程價款之日計算。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,下列時間視為付款時間:
(一)建筑工程已實際交付的,為交付之日;
(二)建設(shè)工程沒有交付的,為提交竣工結(jié)算文件之日;
(三)建筑工程未交付,工程價款也未結(jié)算的,為當(dāng)事人起訴之日。”
另外,《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律題目的解釋》中還有其他一些條
款也是施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)和領(lǐng)會的,比如說“黑白合同”的效力、無效合同的處理、代墊資題目、工程量的確定、工程質(zhì)量認(rèn)定等等,這些規(guī)定都與建筑工程施工企業(yè)的親身利益息息相關(guān),是施工企業(yè)必須留意學(xué)習(xí)和領(lǐng)會的。
3、認(rèn)真做好工程簽證,加強工程索賠。
“低中標(biāo)、勤簽證、高索賠”是破解低價中標(biāo)的鑰匙。根據(jù)國際貫例,簽證一般能占到工程總造價的7%,而我國建筑商的簽證只占到工程總造價的3%,從這一意義上講施工企業(yè)作好工程簽證工作勢在必行。工程簽證的主要情形有:開工延期、圖紙延誤、工期延誤、合同價款調(diào)整、工程量確認(rèn)等等。簽證是一六藝術(shù),應(yīng)從以下幾個方面著手:運用現(xiàn)代公關(guān)技巧進行簽證;在雙方關(guān)系比較融洽時提出簽證;在對方項目經(jīng)理心情比較好的時候進行簽證;簽證內(nèi)容具體明確,否則就即是沒簽;要有權(quán)簽字人簽收,最好是蓋章。
工程索賠是指在建筑商合同履行過程中,即按照發(fā)包人的指令和通知進進施工現(xiàn)場后,一旦碰到不具備開工條件、工程量增加、設(shè)計變更、工期延誤、以及合同約定的可以調(diào)整單價的材料價格上漲等,在發(fā)包人拒盡簽證的情況下,承包人進行的工程索賠程序。施工企業(yè)在進行工程索賠時,應(yīng)把握三個題目:一是工程索賠是在發(fā)包方不同意簽證或不完全簽訂的情況下進行;二是在雙方約定的期限內(nèi)進行;三是索賠要有確鑿、充分的證據(jù)。
4、防范不按約定付款及異常收款現(xiàn)象
建筑企業(yè)工程款收取,是按月度形象進度工作量完成后,向業(yè)主收取的,這樣的收款方式,能保證正常的組織施工與工程進度。但是在目前的建筑工程市場上,一些建筑單位往往采用“異?!笔湛罘绞絹沓兄Z工程款回收方式,所謂異常收款是指不按月度完成工程形象進度工作量收取工程款的資金結(jié)算方式。異常收款承諾按工程某部位完成后收款、按建設(shè)單位要求到其指定銀行辦理委托貸款或以存吸貸、參建業(yè)主的物業(yè)、以貨幣資金向建設(shè)單位預(yù)先支付履約保證金、為業(yè)主貸款提供信用擔(dān)保、為業(yè)主的采購設(shè)備及置地等提供支付擔(dān)保、為業(yè)主辦理非本項目范圍內(nèi)的收支行為等。異常收款條件下的經(jīng)營風(fēng)險是顯而易見的,但施工企業(yè)為了謀求工程中標(biāo),迫于無奈,只得答應(yīng)建設(shè)單位的苛刻要求,一旦建設(shè)單位的建設(shè)項目后續(xù)資金張羅發(fā)生困難,經(jīng)營不善或房地產(chǎn)項目銷售不暢等,施工企業(yè)將承擔(dān)工程施工投進和履約保證金不能按約回收等連帶責(zé)任風(fēng)險。
對于上述情況,對業(yè)主的履約能力要及時分析,采用相應(yīng)的自我保護措施。首先,應(yīng)放慢施工進度,對后續(xù)資金明顯不落實的則應(yīng)果斷停工。資金碰到臨時困難,如墊資繼續(xù)施工,則應(yīng)雙方友好協(xié)商,要求建設(shè)方對已欠資金提供第三方擔(dān)保。無法提供的,施工企業(yè)應(yīng)選擇接受由建設(shè)單位提供實物抵押的作法。與此同時,對拖欠款較大的房產(chǎn)開發(fā)項目還應(yīng)不失時機地采取法律措施,實行訴訟保全,以防止其在施工企業(yè)不知情的情況下,將建筑項目抵押給第三者,對風(fēng)險度高的項目,采取法律訴訟手段也是最后的選擇。
最后,筆者必須提出的是,解決建筑工程領(lǐng)域拖欠工程款題目,直接關(guān)系到農(nóng)民工工資,關(guān)系到社會安定,關(guān)系到全行業(yè)整體經(jīng)濟效益的進步,是整個行業(yè)面臨的共同題目,僅僅依靠個別建筑工程施工企業(yè)的內(nèi)部治理和法律意識的增強是遠遠不夠的,它需要各級建設(shè)行政主管部分和其它有關(guān)部分抓緊建立工程項目治理的聯(lián)運機制,高度重視建筑企業(yè)拖欠工程款的題目,認(rèn)真貫徹國務(wù)院及建設(shè)部清欠的文件精神,各級建設(shè)、計劃、財政、審計、工商、金融等部分認(rèn)真履行其職責(zé),嚴(yán)格審查建設(shè)項目開工前的資金到位情況,積極采用雙向擔(dān)保、第三方擔(dān)保的擔(dān)保措施,建立工程款專戶儲存制度,對工程款使用跟蹤檢查,保證??顚S谩τ谕锨饭こ炭畹慕ㄔO(shè)單位,要進進誠信檔案,加大處罰力度,不批準(zhǔn)其設(shè)立新的開發(fā)項
目,不為其辦理用地手續(xù),已經(jīng)建成的房地產(chǎn)項目,不予辦理確權(quán)與登記手續(xù)。只有這樣,才能在建筑工程領(lǐng)域營造模范遵紀(jì)遵法的良好環(huán)境,凈化建筑工程市場,并促進市場的***、健康發(fā)展。
第五篇:拖欠工程款起訴書
起訴書
委托代理人:曉云,女,22歲,大專文化,現(xiàn)就讀于廣東江南理工技工學(xué)校。
戶口所在地:廣東省*********。身份證號:44142419900******,聯(lián)系電話:1354**********
原告:徐楓,男,46歲,生于1965年八月,現(xiàn)任廣州城建公司總經(jīng)理。
職稱:不詳,文化程度:本科,戶口所在地:廣東省汕頭市新化縣文昌樓49號。現(xiàn)住廣州市天河區(qū)明天大廈110號,身份證號:***,聯(lián)系電話:***
被告:吳坤,男,52歲,生于1959年3月,高中文化,現(xiàn)任廣州市番
禺區(qū)江高鎮(zhèn)江人路月亮俱樂部老板,戶口所在地:深圳市寶安區(qū)順德路32號,現(xiàn)住廣州市白云區(qū)江高鎮(zhèn)新樓村132號,身份證:***607,聯(lián)系電話:***
被告 二 :陳建,男,27歲,生于1984年6月,初中文化,現(xiàn)為廣州市番
禺區(qū)江高鎮(zhèn)江人路月亮俱樂部員工,戶口所在地:湖南省紅光市梅花鎮(zhèn)農(nóng)民街120號,現(xiàn)住廣州市番禺區(qū)華豐路02號。身份證號:***706,聯(lián)系電話:***.案由:惡意拖欠工程款,故意傷害
事實與經(jīng)過:2006年6月7日,被告將星星大廈的工程建設(shè)項目交由原告承包,并于廣州酒樓簽訂《建設(shè)工程施工合同協(xié)議書》。星星大廈位于花都區(qū)汽車客運站往前100米,右轉(zhuǎn)50米處。合同第十條第四款規(guī)定:工程交工驗收結(jié)算后,于2008年年底前付清全部工程款(保修費除外),訂立合同后,廣州城建公司即進場施工。在2008年12月25日原告依約按期施工完畢,被告驗收合格后即入住該大廈。但被告卻遲遲不依約支付工程尾款,原告向被告追討工程尾款共計150萬元人民幣。但被告以“資金困難”為由拒付工程條款,隨后原告多次打電話給被告催收工程條款,被告先是揚言:“你要是再敢打電話過來,小心你的家人?!钡K于此,原告催收工程款只好告一段落。2010年9月3日,原告在經(jīng)濟上遇到困難了,才打電話給被告,卻是手機暫停使用。原告直接來到被告店里(廣州市番禺區(qū)江高鎮(zhèn)江人路月亮俱樂部),被告不但不見原告,還找來被告二,對原告拳腳相加,當(dāng)時店里員工可以作證。造成原告
肋骨斷裂,住院治療。
綜 上 所述:原告依約按期完工,被告驗收合格后已入住該大
廈,但被告卻遲遲不依約支付工程尾款。根據(jù)《工程承包合同》第十二條2.1款以及《建設(shè)工程施工合同》通用條款第二十四條,專用條款第二十四條,均對支付工程尾款以及逾期支付的違約責(zé)任作了明確約定:被告未按約定支付工程尾款,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工程預(yù)付款逾期利息的違約責(zé)任。被告拖欠的工程尾款150萬元,按中國銀行定期存款利率共計應(yīng)支付利息6.6萬元。被告不但惡意拖欠工程款,而且還指使他人將被告打傷。根據(jù)中華人民共和國刑法第二百三十四條:“故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑,拘役或者管制。”原告的傷勢經(jīng)法醫(yī)鑒定為重傷二級。此行為不但嚴(yán)重影響原告的正常經(jīng)濟運轉(zhuǎn),還損害原告身體。第二被告人的行為已觸犯刑法,構(gòu)成故意傷人罪。
請 求 事 項:為維護法律的嚴(yán)肅性,保障原告的合法權(quán)益不受侵犯,請求如
下:,1,被告徐支付工程尾款150萬元,另逾期利息6.6萬元,共
計人民幣156.6萬元。
2,第二被告人應(yīng)承擔(dān)原告的醫(yī)療費,營養(yǎng)費,誤工費,護理
費共計6萬元。
3,對被告和被告二予以刑事處罰。
此致: 白云區(qū)人民法院
2010年10月19日
起訴書
班 級:1014班 專 業(yè):工業(yè)與民用建筑 姓 名:魏云