第一篇：中國移動進校園成功和不足

成功：

1、贊助形式多樣，豐富宣傳方式

2、校園活動頻繁，獲取宣傳機會

3、高校市場廣闊，找準宣傳群體

4、申請途徑便捷，減少宣傳阻力

（在校內(nèi)宣傳必須經(jīng)過申請，通過贊助，可以減少很多不必要的麻煩）

5、人力資源豐富，提高宣傳效果

（校園活動的工作人員會進行大力的宣傳，他們就是重要的人力資源）

不足：

1、本身知名度較高，宣傳效果不現(xiàn)著

2、贊助次數(shù)頻繁，造成資源浪費

第二篇：中國移動進校園資料整理版[最終版]

一、中國移動簡介

2000年4月20日成立的中華人民共和國國有重要骨干企業(yè)，注冊資本為518億元人民幣，現(xiàn)資產(chǎn)規(guī)模超過5000億元。

2007年，中國移動通信擁有全球第一的網(wǎng)絡(luò)規(guī)模和客戶規(guī)模。

主要經(jīng)營移動話音、數(shù)據(jù)、IP電話和多媒體業(yè)務(wù)，并具有計算機互聯(lián)網(wǎng)國際聯(lián)網(wǎng)單位經(jīng)營權(quán)和國際出入口局業(yè)務(wù)經(jīng)營權(quán)。

二、中國移動贊助案例

1.中國移動獨家冠名贊助第十一屆全國運動會志愿者活動

（2008年）2.中國移動5000萬元裝備贊助北京奧運會志愿者（2008）3.中國移動走進校園：

北京大學(xué)“動感地帶2004中國大學(xué)生街舞挑戰(zhàn)賽（2004年）中國移動贊助川大110周年校慶“校園無線上網(wǎng)一期工程”（2006年）中國移動贊助，南京林業(yè)大學(xué)校園內(nèi)特困生自主經(jīng)營的報刊亭（2009）

中國移動與北京美國英語語言學(xué)院簽署“動感地帶校園成長計劃”戰(zhàn)略合作協(xié)議（2011年）

三、移動為什么進校園贊助，戰(zhàn)略目標是什么？

原因：

1.同電視、報刊等大眾傳媒相比，在學(xué)校做宣傳有無與倫比的優(yōu)越性，因為可以用最少的資金做到最好的宣傳，而且學(xué)校消費地域相對比較集中，針對性強，很容易開拓產(chǎn)品市場。

2、高效廉價的宣傳：在學(xué)校以往的校內(nèi)活動中，主辦方積累了不少的宣傳經(jīng)驗，在學(xué)校建有強大的宣傳網(wǎng)，可以在短時間內(nèi)達到良好的宣傳效果。

3、校園內(nèi)學(xué)生人數(shù)眾多，目標客戶群明顯，同時學(xué)生還會帶動身邊的其他朋友、家人的消費熱潮和影響他們的消費觀念，為移動增加新的目標客戶。

4、高校學(xué)生愿意接受新鮮實物，使其在較短的時間內(nèi)就會成為移動的新客戶，且在不久就會步入社會，成為高消費人群，占領(lǐng)高校的市場，很有可能會提高未來的競爭優(yōu)勢。目標：

1、培育未來市場，樹立各自的品牌魅力。

2、其主要目的就是發(fā)展新客戶

3、培養(yǎng)客戶的習(xí)慣

4、打壓競爭對手，鞏固市場地位

四、以什么樣的形式進入校園贊助（契合點，歷史，演變形式，近期的典型案例，全國覆蓋面）

1、大學(xué)生藝術(shù)節(jié)、校園歌手大賽、元旦晚會等現(xiàn)金贊助

2、實物贊助如：、印有其標識的橫幅、杯子、手提袋等小禮品；桌子、遮陽傘等

3、贊助迎新活動

如提供迎新物資：7月份代學(xué)校向新生郵政錄取通知書，夾寄動感地帶套卡免費發(fā)放動感地帶卡套，在高校迎接新生的時候，提供印有移動標識的車輛和工作人員服裝，還為新生的軍訓(xùn)提供遮陽帽等；贊助迎新晚會

4、展翅計劃。

針對大學(xué)生的實際需求，深入持續(xù)地開展公關(guān)和公益活動，聯(lián)合眾多的企業(yè)為大學(xué)生暑假提供一系列參與社會實踐和勤工助學(xué)的崗位，鞏固動感地帶的地盤，展翅計劃，是個長達數(shù)月的一項公益性活動，極大地吸引了大學(xué)生參與的積極性，成為大學(xué)生業(yè)余生活的一項重要內(nèi)容。

契合點：

其中高校學(xué)生作為現(xiàn)代青年都喜歡追求新鮮、刺激、浪漫、能展示個性和表現(xiàn)自我的時尚活動。中國移動的此類產(chǎn)品（動感地帶等）口號為“我的地盤，我做主”，主要消費群也就是像大學(xué)生這個年齡段的年輕人，這是個是完美的契合點。

五、移動進校園的要求與回報

1、開拓高校這個巨大的市場，培養(yǎng)更多的潛在顧客。

2、通過贊助這種形式，以最少的投入達到最大的宣傳效果。

3、讓大學(xué)生充分了解移動的業(yè)務(wù)定位。

4、推廣多種業(yè)務(wù)。除了推廣移動針對大學(xué)生的套餐之外，還會額外的介紹一些新的業(yè)務(wù)。

六、移動進校園贊助的優(yōu)勢和收到的成效

1．客戶群規(guī)模增大 2． 品牌優(yōu)勢 3．資金實力雄厚 4．網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢 5．渠道優(yōu)勢 6．宣傳優(yōu)勢

七、電信 聯(lián)通

一、電信：

（一）簡介：我國特大型國有通信企業(yè)，連續(xù)多年入選“ 世界500 強企業(yè)”，主要經(jīng)營固定電話、移動通信、衛(wèi)星通信、互聯(lián)網(wǎng)接入及應(yīng)用等綜合信息服務(wù)。

（二）品牌建設(shè)

1、“中國電信”企業(yè)品牌：

2、“天翼”商業(yè)主品牌：“天翼領(lǐng)航”企業(yè)客戶品牌、“天翼e家”家庭客戶品牌、“天翼3G互聯(lián)網(wǎng)手機”移動業(yè)務(wù)品牌、“天翼飛Young”年輕個人客戶品牌

3、“號碼百事通”轉(zhuǎn)型業(yè)務(wù)品牌

（三）通信技術(shù)：固定電話網(wǎng)、寬帶互聯(lián)網(wǎng)、移動通信網(wǎng)、綜合業(yè)務(wù)網(wǎng)、基礎(chǔ)傳送網(wǎng)。

（四）海外拓展：海外市場拓展、海外業(yè)務(wù)產(chǎn)品及網(wǎng)絡(luò)、國際漫游、對外合作模式創(chuàng)新、國際組織及國際多邊合作。

二、聯(lián)通：

（一）簡介：于2009年1月6日在原中國網(wǎng)通和原中國聯(lián)通的基礎(chǔ)上合并而成，在國內(nèi)31個?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）和境外多個國家和地區(qū)設(shè)有分支機構(gòu)，是中國唯一一家同時在紐約、香港、上海三地上市的電信運營企業(yè)。截至2008年底，資產(chǎn)規(guī)模達到5266.6億元人民幣，員工總數(shù)為46.3萬人。

（二）經(jīng)營業(yè)務(wù)固定通信業(yè)務(wù)，移動通信業(yè)務(wù)，國內(nèi)、國際通信設(shè)施服務(wù)業(yè)務(wù)，衛(wèi)星國際專線業(yè)務(wù)、數(shù)據(jù)通信業(yè)務(wù)、網(wǎng)絡(luò)接入業(yè)務(wù)和各類電信增值業(yè)務(wù)，與通信信息業(yè)務(wù)相關(guān)的系統(tǒng)集成業(yè)務(wù)等。

（三）通信技術(shù)：移動通信網(wǎng)、承載網(wǎng)與固網(wǎng)接入網(wǎng)、電信業(yè)務(wù)、固定移動融合（FMC）、WEB2.0及其相關(guān)技術(shù)、移動互聯(lián)網(wǎng)。

八、移動贊助的成功與不足

成功：

1、贊助形式多樣，豐富宣傳方式

2、校園活動頻繁，獲取宣傳機會

3、高校市場廣闊，找準宣傳群體

4、申請途徑便捷，減少宣傳阻力

（在校內(nèi)宣傳必須經(jīng)過申請，通過贊助，可以減少很多不必要的麻煩）

5、人力資源豐富，提高宣傳效果

（校園活動的工作人員會進行大力的宣傳，他們就是重要的人力資源）

不足：

1、本身知名度較高，宣傳效果不現(xiàn)著

2、贊助次數(shù)頻繁，造成資源浪費

第三篇：中國移動CRM(客戶關(guān)系管理)優(yōu)勢與不足

根據(jù)移動目前的客戶關(guān)系管理體系，進行分析指出優(yōu)點，找出缺陷或不足

優(yōu)勢：

1、確定品牌形象，細分市場，提升附加值。（基于2G時代基礎(chǔ)）

在2G時代，移動在其品牌戰(zhàn)略運作上獲得巨大的成功。

從動感地帶“聽我的”開始，中國移動就為中國通信市場指出了下一步的品牌戰(zhàn)略發(fā)展方向：由產(chǎn)品訴求轉(zhuǎn)向客戶體驗。對其下品牌的細分，使得“全球通”、“動感地帶”、“神州行”都是眾人皆知的品牌。其以客戶體驗為導(dǎo)向的品牌戰(zhàn)略將進一步推動旗下其他業(yè)務(wù)的開展，增加附加值。

2、成功和vip用戶戰(zhàn)略綁定，顧客價值深度挖掘

為了維持移動的中高端用戶，保有高價值用戶，中國移動權(quán)利打造了全球通VIP俱樂部，同時又依據(jù)其用戶每年累計的消費情況，將全球通用戶分為三個客戶等級：銀卡、金卡、鉆石卡用戶。通過這些差異性的服務(wù)，全方位的營造了全球通用戶的尊貴身份體驗，對于穩(wěn)定高端用戶起到了良好的情感認知的傳遞。

3、第一時間發(fā)布了4G品牌，提升了用戶認知

在近些年和聯(lián)通和電信的抗爭中，移動的3G用戶數(shù)量處于絕對下風(fēng)的領(lǐng)域，因此在3G時代，聯(lián)通和電信快步發(fā)展，移動還在吃2G時代遺留的老本。在最近工信部發(fā)布的4G制式中，移動率先發(fā)力，拿下第一個營業(yè)執(zhí)照，其提前對于4G網(wǎng)絡(luò)的宣傳，提升了用戶對于4G的認知，有望在4G大戰(zhàn)中奪得先機。

缺陷：

1、在針對客戶群體方面，過多側(cè)重于個人客戶，而忽視集團客戶。

移動經(jīng)過這些年的發(fā)展，其優(yōu)勢在于普通用戶和個人市場，對于集團類的產(chǎn)品缺乏對應(yīng)產(chǎn)品，缺乏足夠的人脈與資源。而反觀中國電信，在初步進入移動通訊領(lǐng)域，就依托其穩(wěn)定的網(wǎng)絡(luò)運營基礎(chǔ)，推出3G業(yè)務(wù)，在其移動通訊領(lǐng)域推出諸多整合應(yīng)用，并且大力推廣其在集團（團隊）的促銷業(yè)務(wù)，實施捆綁營銷，搶走了移動很多用戶。

2、在3G時代增值業(yè)務(wù)匱乏，缺乏核心銷售能力。

雖然移動在3G時代采用的是我國自主研發(fā)，且是理論上速度最快的TD-CDMA制式，但是其完善程度不足。而TD網(wǎng)絡(luò)下支持業(yè)務(wù)和應(yīng)用，相對于電信和聯(lián)通兩大移動運營商還是略有欠缺。

3、缺乏對應(yīng)產(chǎn)業(yè)鏈，制約產(chǎn)品配套設(shè)施

在行業(yè)內(nèi)，由于TD制式網(wǎng)絡(luò)是全新開發(fā)，等于是說移動需要重新開發(fā)一個完整的產(chǎn)業(yè)鏈。而相較于電信和聯(lián)通非常成熟的網(wǎng)絡(luò)模式，手機及其配套廠商，跟愿意扎根于成熟的沃土之中。因此在移動終端配套上可選擇樣式稀缺，缺乏競爭力。

4、國家政策轉(zhuǎn)變

在3G時代，由于國家宏觀調(diào)控，國家政策為了防止移動一家獨大的壟斷地位，電信初步涉足移動終端領(lǐng)域。聯(lián)通和電信作為后來者都享有諸多優(yōu)惠政策，移動的霸主地位因此受到?jīng)_擊。

第四篇：高效課堂教學(xué)過程中的成功與不足

高效課堂教學(xué)過程中的成功與不足

一年來認真落實有效教學(xué)常規(guī)，落實教學(xué)改革措施，大力推進素質(zhì)教育，現(xiàn)就將一年以來工作情況總結(jié)如下：

一、成功之處

發(fā)揮了教師為主導(dǎo)的作用注重課堂教學(xué)效果。針對中年級學(xué)生特點，以愉快式教學(xué)為主，不搞滿堂灌，堅持學(xué)生為主體，教師為主導(dǎo)、教學(xué)為主線，注重講練結(jié)合。在教學(xué)中注意抓住重點，突破難點。在作業(yè)批改上，認真及時，力求做到全批全改，重在訂正，及時了解學(xué)生的學(xué)習(xí)情況，以便在輔導(dǎo)中做到有的放矢。較好地調(diào)動了學(xué)生的積極性。在教學(xué)中尊重孩子的不同興趣愛好，不同的生活感受和不同的表現(xiàn)形式，使他們形成自己不同的風(fēng)格。有意識地以學(xué)生為主體，教師為主導(dǎo)，通過查看課本資料、網(wǎng)站及各種游戲、比賽等教學(xué)手段，充分調(diào)動他們的學(xué)習(xí)興趣及學(xué)習(xí)積極性。讓他們的天性和個性得以自由健康的發(fā)揮。讓學(xué)生在視、聽、觸覺中培養(yǎng)了創(chuàng)造性思維方式，變“要我學(xué)”為“我要學(xué)”，極大地活躍了課堂氣氛，相應(yīng)提高了課堂教學(xué)效率。

二、不足之處

課堂教學(xué)改革的成效如何，某種意義上直接決定著新課程改革的成敗。有效課堂教學(xué)雖然有許多成功的做法，但要轉(zhuǎn)化為課堂教學(xué)有效高效的行為，轉(zhuǎn)化為實實在在的教學(xué)質(zhì)量，并不是一蹴而就的事，對自主合作探究的學(xué)習(xí)方式引導(dǎo)不夠到位合作討論內(nèi)容不合理。小組合作必須是學(xué)生單個無法解決的一些問題，這才有合作學(xué)習(xí)的必要。但常常是教師設(shè)置的討論內(nèi)容沒有什么含金量，不需要小組合作，使得學(xué)生們在不值得討論的地方開始合作討論。二是討論時間不合理。有的討論時間過少，學(xué)生無法充分展開，討論成了擺設(shè)。有的是討論時間過多，造成時間過剩，學(xué)生無事可做。三是小組中分工不明確。小組成員之內(nèi)沒有具體分工，小組成了

開小會的場所。或者小組內(nèi)成了優(yōu)秀者的一言堂，優(yōu)秀者的意見和想法代替了小組其他成員的意見和想法。四是合作討論的形式單一。只要老師一宣布討論，學(xué)生便湊在一起，唧唧喳喳說個不停。老師不能夠結(jié)合現(xiàn)實的教學(xué)情景，研究并選用最為有效的合作方式。如人物分工討論、書寫討論、辯論討論等。

第五篇：合同法的成功與不足

內(nèi)容摘要：

新頒布的《中華人民共和國合同法》是新中國歷史上條款最多的一部法律，共428條，內(nèi)容非常豐富。短時間把它作一個冷靜客觀的評價，指出其成功與不足是有難度的。說句實在話，這部法律從最開始的設(shè)計、第一個草案的統(tǒng)稿、各次草案的產(chǎn)生、專家會的討論等等，我都親自經(jīng)歷、親自參加，直到全國人大常委會審議的第四個審議稿，我參加了定稿。但現(xiàn)在看來，合同法中的好多條文、概念我自己覺得莫名其妙，覺得沒法解釋。所以說現(xiàn)在就來說價這部法律優(yōu)點、成功、缺點、不足，很難說得那么準確。

一、合同法的立法指導(dǎo)思想

從立法指導(dǎo)思想入手，然后分析這部法律，對我們每一個法官、律師、學(xué)校教員來說，掌握這部法律可能更深入。立法指導(dǎo)思想是在立法方案中明文規(guī)定的。這部合同法的制定與別的法律制定不一樣。新中國歷史上每一部法律的制定基本上都是這樣的：由一個行政部門牽頭，組織一個班子，大家一來就列提綱、設(shè)計章節(jié)、擬條文，反反覆覆地修改。而這部合同法的制定卻是首先設(shè)計立法方案，而立法方案的設(shè)計委托給八位專家來完成。八位專家中有兩位法官，一位是最高院的李凡（音）副庭長和北京高院的何新，當(dāng)時是研究室主任，現(xiàn)在是告申庭的庭長，兩位庭長都是四十歲剛出頭。其他六位同志，年齡最大的是江平教授，他當(dāng)時六十多歲。其次就是我，當(dāng)時五十歲剛出頭。接下來就是三、四十歲的，如人民大學(xué)的王利明教授〔最年輕的，大概三十多歲〕；吉林大學(xué)的崔建遠教授；煙臺大學(xué)的郭明瑞教授；社科院法學(xué)研究所的《法學(xué)研究》副主編張廣新研究員。我們不是一開始設(shè)計合同法的章節(jié)，而是大家先來漫談合同法發(fā)展的情況，即務(wù)虛。大家討論本世紀以來合同法有哪些發(fā)展趨勢，其精神實質(zhì)發(fā)生了哪些變化，有些什么新的制度。在大陸法國家的德國、法國、日本，英美法國家的英國、美國等的合同法中以及在國際公約中比如聯(lián)合國的國際貨物銷售公約中有些什么新的制度、新的創(chuàng)新、新的原則。討論后先擬定制定本法的指導(dǎo)思想。共五個指導(dǎo)思想。

1.制定本法要從中國實際出發(fā)。

什么是中國的實際，經(jīng)大家討論斟酌，最后定下來四個要點。第一個要點是改革開放；第二個要點是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟；第三個要點是建立全國統(tǒng)一的大市場；第四個要點是與國際市場接軌。只有這四點是中國的實際，其他任何的特征都不是中國的實際。

確定了中國實際以后，緊接著是要總結(jié)我們的合同立法和合同司法的經(jīng)驗。這就是要總結(jié)我們改革開放以來制定的《民法通則》、三個合同法以及各個合同條例和一系列實施條例中的經(jīng)驗和不足。還有更重要的就是法院的經(jīng)驗，尤其表現(xiàn)在最高法院關(guān)于《民法通則》的意見、關(guān)于經(jīng)濟合同法、技術(shù)合同法、涉外合同法的意見，最高法院平時的解答、批復(fù)。還有一個最重要的就是最高法院公報，公報自1985年創(chuàng)刊以來，陸續(xù)刊登了一些判決，這些判決當(dāng)中有一些是有非常典型的意義，創(chuàng)設(shè)了一些新的規(guī)則。這些都要進行斟酌、分析，凡是成功的、符合中國實際的、符合法理的，我們都要采納。

然后還要廣泛地參考借鑒發(fā)達國家和地區(qū)的成功的立法經(jīng)驗和判例、學(xué)說，這些發(fā)達國家和地區(qū)在戰(zhàn)后以來在立法上通過修改法律、修訂法律、制定法律創(chuàng)立了很多新的東西以及很多新的經(jīng)驗，一些重要的民法典如《法國民法典》、《德國民法典》在戰(zhàn)后都有一些修訂，還有一些單行立法和他們的法院、法官創(chuàng)設(shè)的規(guī)則，都需要斟酌借鑒。戰(zhàn)后以來發(fā)達國家法院同樣面臨著社會關(guān)系極度動蕩、極度復(fù)雜，社會環(huán)境極度變化，在這種情況下很多新的案件、奇怪的案件在戰(zhàn)前沒有，在法律上沒有相應(yīng)的規(guī)定。而這些發(fā)達國家和地區(qū)的法官面對法律沒有明確規(guī)定的案件創(chuàng)設(shè)了一些新的規(guī)則，新的制度，我們都要盡可能地采納、吸收。

除了國外先進的立法和司法經(jīng)驗外，不能忽略我國的臺灣。臺灣的法律是我們國家在1929—1931年制定的，他們的民法典是我們中國當(dāng)時的民法典，雖然現(xiàn)在叫臺灣民法典，但它是我們自己的東西。并且臺灣后來的經(jīng)濟生活有極大的發(fā)展，當(dāng)我們在經(jīng)歷大躍進、文化大革命的動蕩、**時，臺灣抓住這個機會發(fā)展其經(jīng)濟。經(jīng)濟一發(fā)展，就產(chǎn)生很多新的問題，因此它的法院和法官也創(chuàng)設(shè)了很多新的規(guī)則，這些我們當(dāng)然都要參考借鑒。

借鑒發(fā)達國家和地區(qū)先進的合同立法和司法經(jīng)驗，要達到的目的，就是使我們的合同法成為反映現(xiàn)代市場經(jīng)濟客觀規(guī)律的共同規(guī)則。這是在第一個指導(dǎo)思想當(dāng)中就提出來的目的。我們的法律不能夠關(guān)起門來，不能只是由我們的學(xué)者、立法者、法官看得懂，外國人看不懂。我們的市場需要和國際溝通，我們的法律不僅要我們自己能夠理解、能夠掌握，也要使國外的企業(yè)、企業(yè)家、法官、律師能夠掌握。如何才能做到這一點，只有我們采納共同規(guī)則才能做到。我們平常說的和國際接軌，它的前提是要法律規(guī)則接軌，法律規(guī)則不接軌，經(jīng)濟無法接軌。所以在第一個指導(dǎo)思想上我覺得很重要的是要盡量采納反映現(xiàn)代市場經(jīng)濟客觀規(guī)律的共同規(guī)則，并與國際公約和國際慣例協(xié)調(diào)一致。這里沒有說和國際公約、國際慣例完全一致，說的是協(xié)調(diào)一致。就是說我們并不是照搬國際公約、國際慣例，因為我們國家對一些國際公約有保留條款，還有些慣例不見得和我們合適。所以我們提的是協(xié)調(diào)一致。這是第一個立法指導(dǎo)思想，是非常重要的。

2.充分體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治。

在不違反法律的前提下保障當(dāng)事人享有充分的合同自由。合同法不過就是兩個獨立、平等、自由的當(dāng)事人在一起共同協(xié)商決定他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。兩個當(dāng)事人應(yīng)該是獨立的、自由的、平等的，如果他們不平等，一個人隸屬于另一個人，合同內(nèi)容無法決定，如果他們沒有自由，不能支配自己的行動，不能支配自己的思想，也不可能簽訂合同。所以說合同自由是現(xiàn)代市場經(jīng)濟最基本的要求，沒有合同自由就沒有市場經(jīng)濟，這一點非常重要。試想一下，在計劃經(jīng)濟條件下，我們的企業(yè)是不是平等的、獨立的、自由的？不是，我們的企業(yè)是處在一個對層次的上下隸屬關(guān)系當(dāng)中，從中央經(jīng)濟主管部門，比如一機部、二機部、三機部、四機部，一直到七機部、八機部，然后到省一級經(jīng)濟管理部門，比如機械廳，再到地區(qū)一級的經(jīng)濟管理部門，比如機械局，還有縣、市區(qū)的工業(yè)局、機械局，等等，都是行政主管機關(guān)，最下面一級才是企業(yè)。這樣企業(yè)處在由上到下的行政隸屬關(guān)系的最下一個環(huán)節(jié)，它上面全是一級一級的行政主管機關(guān)，我們叫做多層次的行政管理環(huán)節(jié)、行政層次或行政機關(guān)，企業(yè)成為這樣一個行政關(guān)系中的最低層。這時，它已經(jīng)不成其為企業(yè)了。八十年代初期我們曾經(jīng)用一些教材、著作介紹蘇聯(lián)的法學(xué)，蘇聯(lián)的經(jīng)濟法把企業(yè)叫做經(jīng)濟機關(guān)，正是針對這種層層行政管理體系而言的，有一定的道理。在計劃經(jīng)濟條件下，企業(yè)不再是獨立的生產(chǎn)者，而是一個垂直關(guān)系中的一個環(huán)節(jié)，它的全部活動是嚴格按照從上到下的指令性計劃，還包括上級機關(guān)的字條、電話、批示等等，來安排它的生產(chǎn)、交換。

一個消費者在計劃經(jīng)濟條件下是不是自由呢？不是。我們每一個消費者吃的糧食、穿的布匹、用的東西甚至生活用品，都是按照指令性計劃安排的。我們有購糧本、糧票、布票、糖票、雞蛋票、肉票等等票證，消費生活也完全是按照指令性計劃安排的。

我們廣大農(nóng)村的農(nóng)民是不是自由的呢？也不是。農(nóng)村的生產(chǎn)我們叫做三級所有隊為基礎(chǔ)，公社、大隊、生產(chǎn)隊這樣三級上下隸屬關(guān)系。三級所有隊為基礎(chǔ)的人民公社體制是合一的，生產(chǎn)和行政管理是結(jié)合在一起的。在這種情況下，農(nóng)民不見了，那誰是生產(chǎn)單位呢？生產(chǎn)隊作為一個生產(chǎn)的組織、基層單位，就象我們的企業(yè)一樣，按照行政指令性計劃來進行的生產(chǎn)。農(nóng)民去勞動的時候，就象工廠的工人一樣，是按照生產(chǎn)隊的安排去的，上工聽鐘聲、下工聽哨聲，每天做什么工，全聽生產(chǎn)隊長指示。在這種行政隸屬關(guān)系條件下，就沒有獨立平等的自由的個人，從工業(yè)到農(nóng)業(yè)的經(jīng)濟生活全部按照指令性計劃進行，按照指令來運轉(zhuǎn)，有沒有合同的地位呢？沒有。計劃經(jīng)濟體制和市場經(jīng)濟體制是截然相反的經(jīng)濟形態(tài)，在市場經(jīng)濟條件下，要盡量砍斷這樣的隸屬關(guān)系，要造就獨立自由平等的生產(chǎn)者、市場參加者。我們的擴權(quán)讓利，我們企業(yè)體制的改革不就是最終使企業(yè)從行政隸屬關(guān)系脫離出來成為獨立的個人嗎？成為獨立的主體參加市場進行生產(chǎn)、交易嗎？我們的農(nóng)村改革中實行的家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制，歸根到底就是讓農(nóng)民擺脫三級所有隊為基礎(chǔ)的公社體制，成為獨立的生產(chǎn)者，能夠自己獨立決定自己的勞動。這樣看來，我們的改革一開始就是面向市場，全面推行社會主義市場經(jīng)濟的前提是有了這些獨立的、平等的、自由的市場主體。

這些獨立、平等、自由的市場主體怎么進行活動呢？在市場經(jīng)濟下，已經(jīng)沒有嚴格的國家計劃、行政指令把全國的生產(chǎn)、某個行業(yè)的生產(chǎn)能夠嚴格來安排，事實上已經(jīng)做不到了。馬克思主義經(jīng)濟學(xué)說告訴我們，市場經(jīng)濟是沒有計劃的，是靠市場規(guī)律在起作用，物價上升大家就生產(chǎn)這個東西，物價下跌大家就生產(chǎn)別的，靠市場機制來指揮運轉(zhuǎn)。在這種情況下，企業(yè)不能靠猜測這個市場，要靠簽訂合同來組織自己的生產(chǎn)、交換，只有簽訂了合同以后，才能放心地投產(chǎn)，生產(chǎn)出來的產(chǎn)品才能銷售出去?？梢娫谑袌鼋?jīng)濟條件下，合同關(guān)系是最基本的關(guān)系，可以說市場經(jīng)濟條件下的經(jīng)濟關(guān)系都要表現(xiàn)為合同關(guān)系，唯有合同關(guān)系才是市場經(jīng)濟特征的反映。

獨立、平等、自由的當(dāng)事人們自己協(xié)商安排其權(quán)利義務(wù)關(guān)系，這樣的關(guān)系在法律形式上就叫做合同。因此合同中最基本的原則就是自由，合同自由是市場經(jīng)濟本質(zhì)特征的最基本的表現(xiàn)。改革開放以來，企業(yè)的自由、農(nóng)民的自由越來越大，但現(xiàn)存的三個合同法上合同自由不夠，限制特別多。舉例來說，1981年頒布的經(jīng)濟合同法上，專門規(guī)定了合同管理機關(guān)，而合同管理機關(guān)管理合同有各種手段，特別利害的一招是，合同管理機關(guān)可以主動確認合同無效。這些制度嚴格說是計劃經(jīng)濟的反映，限制當(dāng)事人的合同自由是和市場經(jīng)濟直接抵觸的。1993年修改經(jīng)濟合同法已經(jīng)把它刪掉了。

我們現(xiàn)在制定新的合同法，最重要的一點是我們的法律能夠體現(xiàn)合同自由這個原則，如果作不到這一點，我們的法律就不可能適應(yīng)市場經(jīng)濟的要求。因此第二個指導(dǎo)思想就是要充分體現(xiàn)當(dāng)事人的合同自由，只要在不違反法律的前提下，要保障當(dāng)事人享有充分的合同自由，不受行政機關(guān)和其它組織的干涉。

當(dāng)然，合同自由并不意味著對當(dāng)事人一點限制都沒有，在合同自由的原則下，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)受到兩方面的限制：一個是在法律許可的范圍內(nèi)；二是在特殊的情況下，可以對當(dāng)事人的合同自由作某種限制。后種限制中的特殊情況是說一定要有正當(dāng)?shù)睦碛桑劣谡?dāng)?shù)睦碛墒鞘裁?，?dāng)時作過討論，大家一致認為正當(dāng)理由包括：為了保護消費者，為了保護勞動者，為了維護社會公共利益和國家利益。只有出于正當(dāng)?shù)睦碛?，才能在立法條文上限制合同當(dāng)事人的自由，實質(zhì)上也是在限制濫用合同自由。

3.合同法要具有一定的超前性或前瞻性。

本法制定、實施的時代特點是：在二十世紀末制定，在1999年通過，主要在二十一世紀生效、實施。我們的法律就應(yīng)該做到有必要的超前性，我們是要面向二十一世紀不能夠只看見眼前的轉(zhuǎn)軌時期。也就是說，新合同法應(yīng)當(dāng)能夠適應(yīng)我國建成市場經(jīng)濟后對法律調(diào)整的要求，估計到2025年、2030年中國的轉(zhuǎn)軌時期已經(jīng)結(jié)束，社會主義市場經(jīng)濟已經(jīng)基本建成，那個時候我們的市場經(jīng)濟和發(fā)達國家的市場經(jīng)濟沒有什么差別，到那個時候我們的合同法照樣能夠管用。但這不是說一點也不要修改，或者說不必要制定什么新的單行法、某種合同專門制定規(guī)則，而是說合同法的基本精神、基本制度、基本規(guī)則到那個時候能夠管用，能夠符合社會生活的要求。這一點在合同法制定過程中也有爭論，有這樣一種傾向認為我們應(yīng)該著重考慮目前轉(zhuǎn)軌時期的一些特點。在討論立法方案時，針對這個問題，大家進行了認真討論研究，最后認為，我們確實要面向二十一世紀，但同時也要兼顧轉(zhuǎn)軌時期的一些特殊問題。

轉(zhuǎn)軌時期有哪些特殊問題呢？由于我們的社會生活中行政干預(yù)還非常嚴重，侵害當(dāng)事人利益的行為十分多，還有轉(zhuǎn)軌時期的經(jīng)濟生活有很多混亂，什么三角債、賴帳、建設(shè)工程合同中收回扣、送紅包，造成建設(shè)工程質(zhì)量低劣，造成橋倒屋蹋，造成嚴重的人身、財產(chǎn)損害。對這些嚴重問題我們在制定合同法時不能夠置之不顧，一定要有充分的注意，要制定出相當(dāng)?shù)膶Σ摺?/p>

這是第三個指導(dǎo)思想，即面向二十一世紀和怎么樣兼顧轉(zhuǎn)軌時期的一些特殊問題。還提出一點對轉(zhuǎn)軌時期的那些落后現(xiàn)象我們不能遷就，比如說紅包、回扣在轉(zhuǎn)軌時期非常普遍，但我們不能通過立法把它變成合法化的東西。

4.新合同法的價值取向應(yīng)該是經(jīng)濟效率和社會正義。

法律的價值取向就是法律追求的目標。我們的合同法應(yīng)當(dāng)既追求經(jīng)濟效率，又追求社會正義。所謂經(jīng)濟效率，拿我們習(xí)慣的話說就是有利于生產(chǎn)力的發(fā)展和提高，有利于企業(yè)的發(fā)展，有利于企業(yè)的賺錢；所謂社會公正，是在整個社會不同的階層、人群之間要大體上做到平衡，在一個合同關(guān)系當(dāng)中當(dāng)事人之間的利害關(guān)系要大體平衡。

法律是調(diào)整整個社會的，整個社會要有一個基本上的利益平衡。有些人群比如說消費者、勞動者，他們是分散的、弱小的，他們沒有辦法和企業(yè)家、大企業(yè)、大公司相抗衡。在這種情況下，我們?nèi)绻恢v形式上的公正，我們說合同自由吧，你們只要自由協(xié)商簽訂的合同就有效，就給以保護，這里的合同自由就僅僅是形式上的自由。實際上，消費者、勞動者他怎么能夠?qū)勾笃髽I(yè)？試想一個山區(qū)出來的男孩子、女孩子進到城里來打工，當(dāng)他身無分文，吃了上頓沒有下頓的時候。他看見了一個招工的廣告，他趕緊去求職，這時，他怎么敢和企業(yè)主討價還價，怎么敢去爭取自己的什么權(quán)利、法律上規(guī)定的什么衛(wèi)生條件、安全條件、文明生產(chǎn)的勞動條件、最低工資條件等。也就是說，他們的實力在實際上是弱小的，無法和企業(yè)抗衡。這時，法律要起什么作用呢？法律就要支持這些弱小的消費者、勞動者，法律這時不能僅滿足于形式上的自由、公正，還要追求實質(zhì)上的公正。所謂實質(zhì)上的公正，就是等合同的雙方當(dāng)事人實質(zhì)上處于不平等狀態(tài)時，比如當(dāng)一方是企業(yè)而另一方是勞動者的時候，法律規(guī)則首先要考慮保護勞動者、消費者，不能夠采取不偏不倚的態(tài)度。

整個立法過程中對這一點是非常重視的，我們不是片面地追求經(jīng)濟效率。如果是片面追求經(jīng)濟效率，凡是有利于提高生產(chǎn)力、有利于經(jīng)濟發(fā)展、有利于企業(yè)賺錢的，就合法、就保護、就鼓勵、就支持的話，那么假冒偽劣也是可以發(fā)展生產(chǎn)的。眾所周知，有些地方的快速度發(fā)展最初就是靠假冒偽劣；有些人的暴發(fā)以致于后來成為大企業(yè)家，也是靠搞假冒偽劣商品或服務(wù)。難道我們的法律上也要承認假冒偽劣、坑蒙拐騙嗎？不行。我們不能丟掉社會的正義，社會的正義與公平是法律追求的一個非常重要的目標，沒有社會正義、公平，就不叫法律，就變成了純粹的技術(shù)規(guī)則。

任何國家的法律都牢牢抓住社會正義，我們這樣的國家更不用說。我們現(xiàn)在正在建設(shè)和發(fā)展的是社會主義的市場經(jīng)濟，所謂社會主義體現(xiàn)在哪里呢？就體現(xiàn)在我們的法律更加注重社會正義、更加保護勞動者、保護弱者，因此在這個指導(dǎo)思想上提出兼顧經(jīng)濟效率和社會公正。如果當(dāng)經(jīng)濟效率和社會正義發(fā)生沖突，難以兼顧時，哪一個優(yōu)先呢？當(dāng)然是社會正義優(yōu)先。貫徹這個指導(dǎo)思想就要求在擬定法律規(guī)則時既要注重有利于提高效率，促進生產(chǎn)力的發(fā)展，又要注重維護社會公共利益，保護消費者、勞動者、維護市場道德秩序，決不允許靠損害國家、社會公共利益、損害消費者、勞動者發(fā)財致富。

5.新的合同法要具有可操作性。

我們的教科書都說，法律就是行為規(guī)則。合同法首先是當(dāng)事人簽訂合同、履行合同的行為規(guī)則。但更重要的一點是，法律是裁判規(guī)則，亦即法官裁判合同案件時的裁判規(guī)則。這就要求這個裁判規(guī)則要有可操作性，要求每一個規(guī)則、每一個條文要盡可能的有具體的構(gòu)成要件、法律效果、適用范圍，這樣法官在裁判時才有所遵循，最終能夠保障不同的地區(qū)、不同的法院裁判同樣的案件能夠得到同樣的判決結(jié)果，維護裁判的統(tǒng)一性和公正性。

現(xiàn)行的三個合同法可操作性不是很強。有些條文看起來不錯，真的要用來裁判案件的時候就感到模棱兩可，沒有具體的可操作性，好些條文象口號一樣。我們現(xiàn)在要解決這個問題。這一點非常重要，且不說有什么地方保護主義、行政干預(yù)的影響，就是一個完全公正、正直的法官裁判案件，如果法律不具有可操作性，也會造成很大的差距，不能保證裁判的統(tǒng)一性和公正性。

二、合同法的成功

合同法可以說取得了巨大的成功，主要表現(xiàn)在如下幾個方面：

1.合同法反映了建立全國統(tǒng)一大市場的要求，實現(xiàn)了交易規(guī)則的統(tǒng)一和完善

我們搞社會主義市場經(jīng)濟，要把整個國家建成一個統(tǒng)一的大市場，在這個大市場上當(dāng)事人簽訂合同，如果是同類的合同，不管你在什么地方簽訂、在什么地方履行，規(guī)則應(yīng)該是一樣的；如果同樣一個合同發(fā)生糾紛，不管在什么地方什么法院起訴，什么法官裁判，裁判結(jié)果也應(yīng)該是一樣的。這就要求交易規(guī)則（合同法就是交易規(guī)則）必須是統(tǒng)一的，只有這樣才能做到裁判的公正和統(tǒng)一，才能促進市場經(jīng)濟的正常發(fā)展。

原來的三個合同法（意味著三個交易規(guī)則）是不統(tǒng)一的，其不統(tǒng)一體現(xiàn)在如下幾方面：

（1）三個合同法調(diào)整的社會關(guān)系不一樣。經(jīng)濟合同法是規(guī)定國內(nèi)的合同，還不是國內(nèi)全部的合同，是國內(nèi)所謂的經(jīng)濟合同。所謂經(jīng)濟合同，是法人之間、法人和農(nóng)村的承包經(jīng)營戶、個體工商戶之間的合同；技術(shù)合同法是專門規(guī)定國內(nèi)的技術(shù)合同，是以技術(shù)關(guān)系，諸如技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓等這類特殊的合同關(guān)系規(guī)范對象的；涉外經(jīng)濟合同法規(guī)定涉外經(jīng)濟合同關(guān)系。

（2）法律主體不統(tǒng)一。經(jīng)濟合同法中的合同主體只限于法人、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個體工商戶，不包括自然人；技術(shù)合同法的合同主體既包括法人也包括自然人；涉外經(jīng)濟合同法的合同主體包括中國的企業(yè)和其它經(jīng)濟組織與外國的企業(yè)、其它經(jīng)濟組織和外國的個人，在這部合同法中，外國的個人是可以的，中國的個人不可以，并且涉外經(jīng)濟合同法中的主體叫企業(yè)，不叫法人。

（3）違約責(zé)任的歸責(zé)原則不統(tǒng)一。經(jīng)濟合同法規(guī)定的是過錯責(zé)任，因過錯違反合同或者不履行合同，或者履行合同不符合條件的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，強調(diào)的是過錯。技術(shù)合同法和涉外經(jīng)濟合同法關(guān)于違約責(zé)任，法律條文說不履行合同或者履行合同不符合約定的條件，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，根本不提過錯的問題，也就是無過錯責(zé)任。

（4）合同法的基本原則表述上不一致。經(jīng)濟合同法將合同法的基本原則表述為平等互利、協(xié)商一致；技術(shù)合同法則表述為自愿平等互利有償。

（5）合同形式不一致。經(jīng)濟合同法承認口頭合同，即時清結(jié)的合同可以采取口頭形式，不是即時清結(jié)的采取書面形式；而技術(shù)合同法和涉外經(jīng)濟合同法嚴格要求必須采用書面形式。

（6）結(jié)構(gòu)風(fēng)格不一致。經(jīng)濟合同法是總則加分則，規(guī)定了十種典型合同；技術(shù)合同法也是總則加分則，規(guī)定了合同分則；涉外經(jīng)濟合同法全是總則，根本沒有規(guī)定分則。所以說經(jīng)濟合同法和技術(shù)合同法是大陸法的風(fēng)格，跟德國、日本、法國一樣，而涉外經(jīng)濟合同法是英美法的風(fēng)格，和英國、美國一樣。

三部合同法除了在上述方面不一致外，還有一些漏缺，現(xiàn)時生活中發(fā)生的很多合同關(guān)系三部合同法都未作規(guī)定。

比如說，在市場經(jīng)濟條件下有一類合同關(guān)系叫做中介，就是自己不進行商品交換、買賣，是替人家做，即在合同的雙方當(dāng)事人之間活動，如中介公司、代理公司、經(jīng)紀公司、服務(wù)公司、咨詢公司等等。這些公司不是生產(chǎn)者，也不是經(jīng)銷者，既不是出賣人也不是購買人，在當(dāng)事人中間進行斡旋。在我們的現(xiàn)時社會生活中因中介關(guān)系所產(chǎn)生的問題非常多，中介合同、中介關(guān)系是發(fā)達的市場經(jīng)濟條件下很重要的一類關(guān)系，在我們的法律中完全沒有規(guī)定。

再比如在八十年代我們引進了融資租賃合同，這是一種新的合同形式，三方當(dāng)事人、兩個合同，這中合同對企業(yè)的更新改造，技術(shù)升級換代、引進資金及技術(shù)等等方面都發(fā)揮了很大的作用。但是在很長時間里我們對這一種合同糾紛案件的裁判沒有規(guī)則，用經(jīng)濟合同法的財產(chǎn)合同的規(guī)則去裁判，最后招致了不正確的裁判結(jié)果，影響了融資租賃這種形式的發(fā)展。到了前兩年最高人民法院才頒發(fā)了一個關(guān)于審理融資租賃案件的一個解釋性文件，以法院解釋的形式為我們提出了一些裁判的規(guī)則。如此重要的合同關(guān)系，居然法律沒有規(guī)定。

法律未作規(guī)定的合同還有儲蓄合同、結(jié)算合同等。現(xiàn)在人們都有了一點錢，不是都去炒股票，而是存在銀行里。這種儲蓄關(guān)系無論對銀行來講還是對儲戶來講都非常重要，自然需要法律規(guī)則。另外，因為企業(yè)與銀行的儲蓄關(guān)系，企業(yè)對外的買賣及其他交易都通過銀行來進行結(jié)算，而基于這種結(jié)算關(guān)系經(jīng)常發(fā)生糾紛，事實上各個法院的民庭、經(jīng)濟庭裁判的銀行和企業(yè)之間、銀行和儲戶之間的糾紛非常多，但是缺少法律規(guī)則。

諸如這些重要的社會關(guān)系沒有法律規(guī)則來調(diào)整，這就給我們的裁判造成困難，其結(jié)果是給我們經(jīng)濟秩序的維持造成困難。從這個意義上講，我們的交易規(guī)則不統(tǒng)一、不完善，是我們所面臨的最重大的問題，通過新的合同法基本解決來。

新合同法上規(guī)定了十五種合同，雖然合同種類還不多，還有很多重要的合同關(guān)系沒有規(guī)定，但是總則部分相當(dāng)完善，把一個合同的訂立、生效、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓，一直到發(fā)生糾紛、違約責(zé)任規(guī)定得都非常詳細，即使某一類合同在法律上毫無規(guī)則規(guī)定，法院也可以裁判。本法第八章專門規(guī)定了這樣一個條文（第124條）說，如果本法的分則和其他法律沒有規(guī)定的合同，應(yīng)該適用本法總則的規(guī)定，除了總則的規(guī)定以外，還可以適用分則和其它法律當(dāng)中最相類似的規(guī)定。前一段是說這些法上沒有規(guī)定的合同，我們適用總則去裁判它、規(guī)范它；后一段是說如果分則和其他法律當(dāng)中有某個規(guī)則和這個案件是類似的，我們可以用那個規(guī)則去裁判，這叫做類推適用，法律明文規(guī)定法官可以采取類推適用來解決法律沒有規(guī)定的合同。

舉個例子來說，現(xiàn)在旅游合同很重要，旅游業(yè)屬于第三產(chǎn)業(yè)、無煙工業(yè)，在我們的經(jīng)濟生活中，國民生產(chǎn)總值中占的比重越來越大，有些省、市旅游業(yè)是其最重要的收入。對旅游合同本法沒有專門規(guī)定，如何適用法律呢？首先適用合同法總則的規(guī)定，合同的成立、生效、變更、履行、違約責(zé)任等等，都有章可循。旅游合同涉及的內(nèi)容比較多，包括把游客運送到指定的地點，向游客提供飲食住宿、導(dǎo)游等各方面的服務(wù)，假設(shè)糾紛發(fā)生在游客和旅游公司之間關(guān)于運輸?shù)膯栴}，比如說原來約定是軟臥，最后旅游公司出于什么原因，給了游客硬臥、硬座，游客不滿意，認為不符合合同，起訴到法院，關(guān)于旅游合同中的運輸問題沒有具體的規(guī)則，但是法律上關(guān)于旅客運輸合同有法律規(guī)則，和本案當(dāng)中游客與旅游公司關(guān)于運輸方式的糾紛案件是類似的。旅游公司當(dāng)然不是承運人，他負責(zé)組織安排交通工具，在特殊的情況下，變更交通工具是否要征得游客的同意，需不需要給予補償，游客是否可以解除合同，是否可以要求補償，所有這些問題，雖然沒有專門的旅游合同進行規(guī)定，但我們就適用旅客運輸合同規(guī)則，這就叫做類推適用。

因此我們可以說，社會生活中雖然合同種類很多，在本法上沒有具體的分則規(guī)定，但我們有強行的總則加上法官可以采取類推適用的方法，這就使得社會生活中各種合同關(guān)系，都納入了本法的規(guī)范范圍，都可以調(diào)整。無論發(fā)生了什么樣的合同案件，法官都可以說，根據(jù)合同法都可以作出裁判，都有裁判依據(jù)。這是第一個成功，實現(xiàn)了交易規(guī)則的統(tǒng)一和完善。

2.合同法剔除了反映計劃經(jīng)濟體制的內(nèi)容，盡可能符合市場經(jīng)濟的本質(zhì)

原來的合同法將合同稱之為“經(jīng)濟合同”，這個概念本身就是計劃經(jīng)濟體制的反映。經(jīng)濟合同的概念是四十年代的蘇聯(lián)法學(xué)家在斯大林計劃經(jīng)濟體制的基礎(chǔ)上提出了這個概念。所謂經(jīng)濟合同，我們原來的教科書上說有兩個特征：一個是主體的特殊性，它的主體都是社會主義組織，不包括私有企業(yè)、公民個人；一個是計劃性，經(jīng)濟合同是嚴格按照指令性計劃簽訂的，實質(zhì)上是指令性計劃關(guān)系加上了一個合同的外表罷了。這兩大特征恰好是計劃經(jīng)濟體制、單一的公有制、單一的、嚴格的指令性計劃制度的反映。

在改革開放初期，我們制定經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法時使用“經(jīng)濟合同”這個概念可以理解，因為當(dāng)時計劃經(jīng)濟體制基本上還原封未動。但進入九十年代，當(dāng)我們的市場經(jīng)濟已經(jīng)相當(dāng)發(fā)達的時候，這樣的概念就不能夠和社會生活相符合。在1998年7月民法起草工作小組討論合同法草案的會議上，據(jù)介紹，1997年全國的商品當(dāng)中按照指令性計劃管理的是11種，到了98年是10種以下。試想我們社會生活中的產(chǎn)品、商品何止若干萬種，其中只有不到10種是指令性計劃管理的，還能講什么計劃性呢。還有市場主體，國有企業(yè)、中外合資企業(yè)、合作企業(yè)、外資企業(yè)、私營企業(yè)、個體企業(yè)、個體工商戶，即使是國家機關(guān)的干部、學(xué)校的教員下了班后還可以去炒股票，炒股票也是在訂合同，合同主體已經(jīng)多元化了。憲法修正案說我們是多種所有制結(jié)構(gòu)并存，在這種情況下如果還使用經(jīng)濟合同的概念，強調(diào)主體的特殊性，都必須是社會主義組織，已經(jīng)不符合社會實際生活了。

關(guān)于前面提到的合同管理制度，在經(jīng)濟合同法和技術(shù)合同法中體現(xiàn)得非常突出，在涉外經(jīng)濟合同法就少一點。1981年經(jīng)濟合同法規(guī)定的合同管理機關(guān)是國家工商行政管理機關(guān)，合同管理機關(guān)有廣泛的權(quán)限，具有各種管理手段，如監(jiān)督、檢查、鑒證、調(diào)解、仲裁等，最利害的一個就是有權(quán)主動確認合同無效。法院在審理合同糾紛案件時在兩種情況下可以確認合同無效：一是當(dāng)事人主動提出無效，法院進行審查，審查后如果確實為無效合同便確認無效；另一種是法院發(fā)現(xiàn)合同違反法律強制性規(guī)定時，也可以主動確認合同無效。這就是說，法院確認合同無效尚有一定限制，但我們的合同管理機關(guān)工商行政管理機關(guān)在確認合同無效問題上卻毫無限制，這樣的制度當(dāng)然是典型的計劃經(jīng)濟的產(chǎn)物，與現(xiàn)在的市場經(jīng)濟截然矛盾。因此在修改經(jīng)濟合同法時就提出來要刪除這些制度，在新合同法的制定過程中一直有爭論。工商行政管理機關(guān)從一開始就強烈要求，要恢復(fù)合同管理一章，規(guī)定合同管理的機關(guān)，規(guī)定各種合同管理的手段，規(guī)定強制措施，如罰款、沒收財產(chǎn)等行政制裁措施。他們的主要理由有如下：（1）我們是社會主義市場經(jīng)濟，不能夠像資本主義市場經(jīng)濟那樣搞合同自由；（2）改革開放以來國有資產(chǎn)流失很嚴重，流失的主要途徑就有國有企業(yè)上當(dāng)受騙、國有企業(yè)的經(jīng)辦人和對方惡意串通等；（3）自改革開放以來社會秩序混亂，利用合同的違法行為嚴重，合同的履約率很低；（4）單靠訴訟和仲裁不可能充分保護合同當(dāng)事人的利益，訴訟是當(dāng)事人發(fā)生糾紛到法院去起訴，法院才能管轄，法院不能主動到企業(yè)去行使管轄權(quán)，仲裁更不用說，而行政監(jiān)管的手段是主動的，只有主動去管理合同，才能更好地保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，彌補訴訟和仲裁的不足。

基于上述理由，在1997年6月的專家討論會上，他們提出這樣的方案，即恢復(fù)合同管理一章，明確管理機關(guān)的職責(zé)和管理的手段等等。這個方案自然遭到了法官、學(xué)者的反對。但是對他們提出的理由，冷靜思考一下也不是一點道理也沒有。如何處理這個關(guān)系，當(dāng)時提出了若干折衷方案，最后采納了我提出的方案：即利用合同的違法行為，由工商行政管理機關(guān)依法查處；構(gòu)成犯罪的由人民法院依法追究刑事責(zé)任。將這個方案規(guī)定在了附則相關(guān)的條款中。到了1998年8月提交人大常委會審議的時候又在前面增加了一條，表述為“工商行政管理機關(guān)和其它主管機關(guān)依照法律和行政法規(guī)規(guī)定的職權(quán)負責(zé)對合同進行監(jiān)督”。增加了監(jiān)督這一條就利害了，雖然在胡康生同志就人大常委會審議的說明中，一再強調(diào)這種監(jiān)督是事后的監(jiān)督，但條文上沒有顯示是事后的監(jiān)督，這個監(jiān)督條文一旦最后被通過的話，對當(dāng)事人合同自由的限制是非常嚴重的。因此在1999年1月份的討論會上，學(xué)者和法官一致認為這條不行，賦予合同管理機關(guān)如此廣泛的監(jiān)督權(quán)力，合同管理機關(guān)可以隨便深入到企業(yè)，進行調(diào)卷、檢查、制裁、罰款，最高嚴重違背了市場經(jīng)濟的要求。盡管這樣反對，在1月份的討論會上立法機關(guān)并沒有改變態(tài)度。這樣，合同法草案中關(guān)于合同管理機關(guān)制裁違法行為和對合同實行監(jiān)督的兩個條文，一直保留到人大會正式討論的法律案中。到了全會討論最后通過之前，由于與會代表們將討論的焦點集中在情勢變更原則上，認為情勢變更原則不刪掉，這個法律肯定通不過，在這種情況下，不得已要刪掉情勢變更原則。正當(dāng)人們都在注意“情勢變更原則”的廢存時，具體操作的同志采納了王家福教授的意見（即學(xué)者的意見），把合同管理機關(guān)對合同管理和監(jiān)督的條文進行了合并刪改并將“監(jiān)督”兩個字移到了對違法行為進行處理的前面，變成了現(xiàn)在的第127條：“工商行政管理部門和其它有關(guān)行政主管部門在各自的職權(quán)范圍內(nèi)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對利用合同危害國家利益、社會公共利益的違法行為負責(zé)監(jiān)督處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！薄氨O(jiān)督”兩個字擺在這里就不至于造成危害，對違法行為進行監(jiān)督當(dāng)然是合理的，這樣的改變就使我們的法律徹底地擺脫了計劃經(jīng)濟體制的干預(yù)，使合同法符合了市場經(jīng)濟的要求，在基本精神、基本原則上充分體現(xiàn)了合同自由，保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。

在剔除計劃經(jīng)濟色彩、排斥行政干預(yù)的道路上，還有一個障礙是對技術(shù)合同的處理。國家科委從立法開始就一直反對把技術(shù)合同法納入統(tǒng)一合同法中，在1997年6月的專家討論會上提出了如下理由：（1）技術(shù)合同是我國成功的經(jīng)驗，符合科技興國戰(zhàn)略思想；（2）技術(shù)合同具有自己的特殊性，建議合同法總則部分適用于技術(shù)合同，技術(shù)合同法仍然保留；（3）最本質(zhì)的理由是，技術(shù)合同法頒布后，我們從上到下建立了一支技術(shù)管理隊伍、技術(shù)管理機構(gòu)，省、直轄市、自治區(qū)一級都有技術(shù)管理機構(gòu)、技術(shù)管理隊伍，地區(qū)一級75%建立了技術(shù)管理隊伍，縣一級是50%，假設(shè)技術(shù)合同法沒有了，技術(shù)管理隊伍到哪里去？

當(dāng)然我們不是說如此多的合同，一點管理的必要也沒有，只是說不能象原來那樣如此廣泛的管理，因為這種管理方式完全不符合市場經(jīng)濟的要求。結(jié)果到第四次審議稿的時候，當(dāng)他們得知李鵬委員長已經(jīng)作過決策，三法合一不能動搖后，又換了一個說法，說我們這個合同法最好只要總則，不要分則，因為分則太復(fù)雜，也不能起多大作用。這樣就可以將技術(shù)合同法保留下來。這些方案最終都沒有能夠?qū)崿F(xiàn)。介紹這些立法背景旨在說明立法過程中，學(xué)者、法官和立法機關(guān)是要力圖貫徹立法目的，剔除反映計劃經(jīng)濟的那些東西，使法律和現(xiàn)在的市場經(jīng)濟吻合，符合現(xiàn)代市場經(jīng)濟的共同規(guī)則。在這一點上，可以說合同法取得了極大的成功。過去沒有哪一部法律在這個問題上是如此的徹底。

3.合同法實現(xiàn)了現(xiàn)代化

我們原來的三個合同法是改革開放初期制定的。改革開放一開始的時候，教育剛恢復(fù)，理論研究還談不到，更不用說整個80年代前半期民法學(xué)界和經(jīng)濟法學(xué)界還在進行搶地盤般的大規(guī)模論戰(zhàn)，沒有條件也沒有花功夫來研究民法理論本身的發(fā)展。再說我們剛剛打開國門，對發(fā)達國家和地區(qū)的合同法的發(fā)展不掌握，因此三個合同法不僅在反映計劃經(jīng)濟內(nèi)容方面顯示落后，而且在法律理論、法律思想、法律制度上都比較陳舊。比如說講平等、公平也僅僅停留在形式上，我們的法律沒有體現(xiàn)保護消費者、保護勞動者以及其他經(jīng)濟上的弱者以捍衛(wèi)實質(zhì)正義，我們沒有應(yīng)付因現(xiàn)代社會生活急劇變化而產(chǎn)生的各種問題的對策。原來的三個合同法可以說是極不完善、殘缺不全的。當(dāng)然三個合同法發(fā)揮了很大作用，我們是在承認其發(fā)揮很大作用的前提下指出其不足。

與此同時，我們看到，本世紀以來特別是二戰(zhàn)以來，發(fā)達國家和地區(qū)的合同法理論有非常大的發(fā)展。這些發(fā)展表現(xiàn)在精神實質(zhì)上，更加強調(diào)實質(zhì)正義、保護消費者、勞動者等經(jīng)濟上處于弱勢的人們的權(quán)益。法官在裁判過程中彈性更大，他首先對當(dāng)事人之間的利害關(guān)系進行權(quán)衡，看合同雙方的經(jīng)濟狀況、合同訂立的背景、社會環(huán)境，盡量謀求一個利害關(guān)系上公平的判決，最后作出的判決應(yīng)當(dāng)是公平的、合理的、適當(dāng)?shù)?。不象過去，過去的法官說句形象的話，象瞎子一樣，他看不到也不允許他看當(dāng)事人的具體情況，在法官眼里只有原告、被告兩個符號。如果原告是自然人，是什么樣的自然人，男的、女的、老的、少的、窮的、富的，他視而不見，他不必管也不應(yīng)該管。如果是企業(yè)的話，是大企業(yè)、小企業(yè)，也不能管。法官只面對原告被告兩個符號，按照合同的條文、法律的條文進行裁判，以一定的邏輯推理進行裁判。有的西方國家的法院門口都樹一尊法律女神，遠遠望去，女神手托天平、尊嚴威儀，近處細看，女神的眼睛是蒙起來的。這就代表了過去的法律思想，法官裁判案件的時候只看法律和案件事實，而不能看當(dāng)事人的具體情況，更不用說社會環(huán)境、經(jīng)濟、政治等等。這種情況下強調(diào)的是形式上的公平、形式上的平等、形式上的正義。

本世紀以來，整個民法思想、合同法思想都發(fā)生了變化，對于實質(zhì)的正義、實質(zhì)的公平更為關(guān)注。法官裁判案件時，首先要考慮消費者、勞動者，由于他們處于經(jīng)濟上的弱勢地位，在法律規(guī)則上就要給予他們特殊的照顧、特殊的保護。在裁判案件的時候，法官的靈活性要大一點，不再是機械地摳條文，而要看雙方的利害關(guān)系、具體環(huán)境，最后達到公正合理的裁判結(jié)果。法律上也規(guī)定了很多彈性條款，給予裁判上很多靈活的方法。我們的合同法是在本世紀末制定的，必須在具體的制度體現(xiàn)這些先進的法律思想，以實行法律的現(xiàn)代化。

這部法律中創(chuàng)設(shè)了許多新的制度，這里選擇幾個重要的作一介紹：

1.合同義務(wù)的擴張

合同法第42條規(guī)定了前合同義務(wù)；第60條規(guī)定了附隨義務(wù)；第92條規(guī)定了后合同義務(wù)。這三個條文，是戰(zhàn)后以來合同法上最新的發(fā)展，反映的是理論上所說的合同義務(wù)的擴張。合同義務(wù)向前面擴張了，合同沒有成立就有義務(wù)，即前合同義務(wù)；向后擴張了，合同關(guān)系已經(jīng)消滅還有義務(wù)，即后合同義務(wù)；在合同關(guān)系存在期間還有當(dāng)事人沒有約定的義務(wù)，即附隨義務(wù)。之所以要發(fā)明這樣的義務(wù)，主要是為了解決社會生活當(dāng)中某一類損害賠償?shù)陌讣?。按照傳統(tǒng)的合同法，合同沒有成立就沒有義務(wù)，合同已經(jīng)消滅也不再存在義務(wù)，在合同關(guān)系存在期間，除了當(dāng)事人約定的合同義務(wù)外，就沒有其他義務(wù)，沒有義務(wù)也就沒有責(zé)任，那么在合同的訂立過程中或者合同消滅后或者合同關(guān)系存在期間造成的損害應(yīng)該由誰去賠償呢？應(yīng)該按照什么規(guī)則去解決呢？既然合同沒有成立或者已經(jīng)消滅或者是合同約定以外的行為引致的損失，就不應(yīng)當(dāng)按照合同法解決，而應(yīng)當(dāng)按照侵權(quán)法去解決。但是到侵權(quán)法中去尋求解決問題的辦法，首先就會遇到侵權(quán)責(zé)任的成立要件：一般的侵權(quán)責(zé)任是過錯責(zé)任，要求侵權(quán)人主觀上有過錯，同時要求受害人證明對方有過錯，這是十分困難的。再加上損害賠償?shù)姆秶?、計算等方面有各種各樣的差異，用侵權(quán)法去保護受害人不如用合同法去保護來得有利。因此發(fā)達國家的法院就變更了原來的制度，在合同法中發(fā)明前合同義務(wù)、后合同義務(wù)和附隨義務(wù)，違反這些義務(wù)，按照合同法的規(guī)定即應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，因此產(chǎn)生了締約過失責(zé)任制度。這樣就把本來按照過去的法律和理論，應(yīng)該由侵權(quán)法解決的這些損害賠償問題納入了合同法，更加方便了受害人，對受害人的保護更加完善。這是一個非常重大的發(fā)展。

2.對格式合同的規(guī)制

針對這種形式上自由、但實質(zhì)上不平等的格式合同，我們一定要有特殊的制度對之進行規(guī)制，以防其對廣大的消費者造成損害。這種制定規(guī)定在合同法關(guān)于合同的成立這一章中，從第39條到第41條。這些條文對格式合同的規(guī)制是根據(jù)我們現(xiàn)實的國情廣泛參考了發(fā)達國家和地區(qū)立法經(jīng)驗，進行認真地斟酌審查，然后加以歸納制定出來的各種管制手段。包括如下內(nèi)容：（1）規(guī)定格式條款的使用人在決定合同內(nèi)容的時候應(yīng)該遵循誠實信用的原則、遵循公平的原則。違反了公平，就構(gòu)成了顯失公平，按照后面的制度對方當(dāng)事人可以要求變更、撤銷。（2）規(guī)定了格式條款使用人的提示義務(wù)。即對格式合同中的免責(zé)條款、加重對方義務(wù)的條款，使用人必須提示對方，否則，該條款不發(fā)生效力。前幾年有這樣一個案件：某雜志上登了一則廣告，說是提供交友熱線，只要撥通這個電話，就有一個遠方的朋友和你談天。有一個女中學(xué)生無聊，看見廣告后就撥通了這個電話，電話中果然有一個人和她親切地聊天，聊了很長時間。最后父親去交電話費時，發(fā)現(xiàn)需要交好幾千元。究其原因，才知道交友熱線的廣告上在很不顯眼的地方，用很小很小的字體（一般的老花眼不見得看得見的字）寫了個“按照國際長途計費”。這就是典型的格式合同中加重對方義務(wù)的條款，這樣重要的條款應(yīng)該以大號字體寫在格式合同顯眼的地方。這里的提示倒不是說每一次都要口頭告訴，至少要讓人一望而知。如果對方不清楚格式條款的使用還要加以說明。如果沒有履行提示的義務(wù)，或者對方請求說明而沒有說明的話，這樣的條款無效。比如剛才說按照國際長途計費，應(yīng)當(dāng)認為格式條款的使用人違反了提示義務(wù)，法院應(yīng)該判決不按國際長途計費，應(yīng)按國內(nèi)長途，甚至是北京市電話費計價，誰知道那個朋友在什么地方？沒準就在你的隔壁。（3）直接規(guī)定某些條款無效，特別是合同法第53條規(guī)定的免除人身傷害責(zé)任的條款無效，免除故意或者重大過失傷害責(zé)任的條款無效。免除人身傷害責(zé)任的條款無效這一規(guī)制手段來自于天津法院1989年裁判“工傷概不負責(zé)”的那個案件。該案被登在最高法院公報上，基本案情是：一個雇主施工當(dāng)中受傷、住院、最后死亡，死者家屬向老板要喪葬費、住院費、治療費以及賠償金，老板不給。因為合同上有“工傷概不負責(zé)”這樣的條款。法院在處理這個案件時，對該條款的效力進行了討論，這個條款究竟有效無效呢，法律沒有規(guī)定。我們的法律說，合同的內(nèi)容違反法律的無效，但沒有哪個法律說“工傷概不負責(zé)”這樣的條款違反法律。最后最高法院經(jīng)？過解釋，法院作出判決，認為這個條款違反了憲法。根據(jù)憲法第41條規(guī)定勞動者有勞動保護的權(quán)利，雇主預(yù)先用“工傷概不負責(zé)”這種條款剝奪了勞動者享受勞動保護的權(quán)利，因此構(gòu)成違法，故而無效。這個裁判有極大的創(chuàng)造性，因此在制定合同法時把這個裁判結(jié)果（實際上是裁判中創(chuàng)設(shè)的規(guī)則）概括寫在法律草案上，規(guī)定為“免除人身傷害責(zé)任的條款無效”。現(xiàn)在經(jīng)過斟酌改成免除對他人造成損害的條款無效。這就是法律直接規(guī)定某些條款無效。（4）最后還有一個管制的辦法，就是對格式合同某個條款的理解有爭議時的處理。原告說是這個含義被告說是那個含義，最后法官怎么解釋呢？我就采納不利于格式條款使用人的那樣一個含義為標準裁判案件。為什么呢？就是格式合同是單方面制定的，格式合同的使用人已經(jīng)充分考慮到了自己的利益，在這種情況下含義還不清楚，發(fā)生兩種解釋，當(dāng)然要本著對使用者不利的含義進行裁判，以維護對方（消費者）的權(quán)益。這個規(guī)則完全體現(xiàn)合同法對消費者、勞動者以及經(jīng)濟上的其他弱者的特殊保護，也體現(xiàn)合同法對企業(yè)的合同自由進行的某種限制，實質(zhì)上是限制他們?yōu)E用合同自由，以維護實質(zhì)上的正義和公平。