第一篇:民辦學(xué)校民事主體
一、個體形式的民辦學(xué)校申請民事主體資格變更,應(yīng)當(dāng)向登記管理機關(guān)提交下列材料:
(一)民事主體資格變更申請書(格式樣本見附件1);
(二)經(jīng)業(yè)務(wù)主管單位核準(zhǔn)的民辦學(xué)校章程;
(三)擬任法定代表人基本情況和身份證明;
(四)民辦學(xué)校辦學(xué)許可證副本及復(fù)印件;
(五)社會審計機構(gòu)出具的審計報告;
(六)董事會、理事會成員名單;
(七)民辦學(xué)校移交財產(chǎn)協(xié)議書復(fù)印件(格式樣本見附件2);
(八)原民辦非企業(yè)單位(合伙)登記證書或民辦非企業(yè)單位(個體)登記證書正、副本;
(九)登記管理機關(guān)依照有關(guān)法律、法規(guī)要求提交的其他材料。
原登記為合伙形式的民辦學(xué)校,還需提交由全體合伙人簽署的終止合伙協(xié)議書(格式樣本見附件3)。
二、民辦學(xué)校在提出民事主體資格變更申請前,應(yīng)當(dāng)告知債權(quán)人、債務(wù)人。債權(quán)人、債務(wù)人對民辦學(xué)校民事主體資格變更無異議的,民辦學(xué)校方可向登記管理機關(guān)提出變更申請。
三、登記管理機關(guān)對符合民辦非企業(yè)單位(法人)登記條件的民辦學(xué)校,發(fā)給民辦非企業(yè)單位(法人)登記證書并進行公告。
附件:1.民事主體資格變更申請書(格式樣本)
2.移交財產(chǎn)協(xié)議書(格式樣本)
3.終止合伙協(xié)議書(格式樣本)
民事主體資格變更申請書
滕州市民政局:
根據(jù)《民辦教育促進法》和《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》的有關(guān)規(guī)定,滕州市文化宮職業(yè)培訓(xùn)學(xué)校申請民事主體資格由個體變更為法人。
我校所有債權(quán)人、債務(wù)人對我校轉(zhuǎn)為民辦非企業(yè)單位(法人)均無異議。
我校民事主體資格變更為法人前的全部財產(chǎn)(含債權(quán)債務(wù))及財務(wù)憑證由變更為法人后的學(xué)校承繼。
本申請書內(nèi)容真實有效。
滕州市文化宮職業(yè)培訓(xùn)學(xué)校
擬任法定代表人簽字:
2015年4月15日
移交財產(chǎn)協(xié)議書
甲方:滕州市文化宮職業(yè)培訓(xùn)學(xué)校
乙方:胡尊杰(滕州市文化宮職業(yè)培訓(xùn)學(xué)校個體負(fù)責(zé)人)甲乙雙方在自愿的基礎(chǔ)上,簽訂如下協(xié)議:
一、乙方同意將民辦學(xué)校存續(xù)期間的全部財產(chǎn)(含債權(quán)債務(wù))及財務(wù)憑證移交給甲方。
二、甲方同意接收乙方移交的全部財產(chǎn)(含債權(quán)債務(wù))及財務(wù)憑證。
三、本協(xié)議書甲、乙雙方簽字蓋章后生效。
四、本協(xié)議書一式2份,甲、乙雙方各執(zhí)一份。
甲方:滕州市文化宮職業(yè)培訓(xùn)學(xué)校(校章)
****年**月**日
乙方:滕州市文化宮職業(yè)培訓(xùn)學(xué)校個體負(fù)責(zé)人簽字:
****年**月**日
附件3
終止合伙協(xié)議書(格式樣本)
(民辦學(xué)校名稱)全體合伙人同意終止原合伙協(xié)議,并同意學(xué)校民事主體資格由合伙變更為法人。(民辦學(xué)校名稱)變更為法人前的全部財產(chǎn)(含債權(quán)債務(wù))及財務(wù)憑證由變更為法人后的學(xué)校承繼。
全體合伙人簽字:
民辦學(xué)校(蓋章):
****年**月**日
第二篇:淺議民事公益訴訟主體
淺議民事公益訴訟主體(黑體 三號 居中)--以《民事訴訟法修正案(草案)》為分析對象(楷體 小四號)
翟雨陽(仿宋 小四號)
河南大學(xué)民生學(xué)院 河南 開封 475001(仿宋 小四號)
內(nèi)容摘要:(黑體 小四號 靠左)民事訴訟法修正案草案引入民事公益訴訟制度,引起廣泛的社會關(guān)注。對于到底由誰來作為原告更為合適,各方觀點不一。在公益訴訟領(lǐng)域,主體多元化已是發(fā)展趨勢。行政機關(guān)、檢察機關(guān)在提起民事公益訴訟中既有優(yōu)勢也有弊端,社會團體如何發(fā)揮其作用,公民的民事公益訴訟起訴權(quán)的享有,這些方面的考察你,對于最終確定民事公益訴訟資格主體具有重要意義。關(guān)鍵詞:(黑體 小四號 靠左)民事公益訴訟 訴訟主體 檢察機關(guān)(楷體 小四號)
(空一行)
引 言(黑體 四號 居中 兩字之間有空格)
隨著改革開放的的穩(wěn)步前進,我國的社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展良好,但是在發(fā)展過程中出現(xiàn)大量的環(huán)境污染案件、侵害公共利益的“公害案件”以及損害大規(guī)模消費者利益的案件。對于這些案件,現(xiàn)有的《中華人民共和國民事訴訟法》(此后簡稱《民事訴訟法》)不能很好地解決。2011年10月24日,第十一屆全國人大常委會第二十三次會議首次分組審議了《民事訴訟法修正案(草案)》,草案中規(guī)定:“對環(huán)境污染、侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為,有關(guān)機關(guān)、社會團體可以向人民法院提起訴訟?!贝隧椧?guī)定被認(rèn)為是我國公益訴訟領(lǐng)域的破冰之舉。但是草案中的規(guī)定并不明確,例如對民事公益訴訟主體的界定只是以“有關(guān)機關(guān)、社會團體”來概括,主體不明確即由誰來做原告正是我國公益訴訟案件的癥結(jié)所在。因此有必要對草案中“有關(guān)機關(guān)、社會團體”的規(guī)定加以分析,探討民事公益訴訟原告究竟有誰來擔(dān)任,既有利于公益訴訟制度在我國建立,也有利于社會公共利益的保護。
一、民事公益訴訟主體明確之必要(標(biāo)題如果在最后一行,調(diào)至下頁)
(一)民事公益訴訟的內(nèi)涵(標(biāo)題如果在最后一行,不用調(diào)至下頁)在對民事公益訴訟進行界定之前,有必要對公益訴訟進行簡要的介紹。一般 認(rèn)為,公益訴訟制度起源于古羅馬。古羅馬學(xué)者烏爾比安提出:公法是有關(guān)羅馬國家穩(wěn)定的法,私法是涉及個人利益的法。訴訟因此也被分為“公訴”和“私訴”兩種?!肮V”是對有關(guān)國家利益的案件的審查,“私訴”是根據(jù)個人的申訴對有關(guān)個人案件的審查。故“以私人資格發(fā)生的,以保護私人權(quán)益為目的訴訟,叫私益訴訟;以保護公共利益為目的的訴訟,就叫做公益訴訟?!雹偻ㄕf認(rèn)為,公益訴訟是指特定國家機關(guān)和相關(guān)組織、個人,根據(jù)法律的授權(quán)對違反民事、經(jīng)濟、行政法律、法規(guī),侵犯國家利益、社會利益的行為向法院提起訴訟,由法院依法追究其法律責(zé)任的訴訟制度。以訴訟目的為標(biāo)準(zhǔn),可將公益訴訟劃分為刑事公益訴訟、民事公益訴訟和行政公益訴訟。民事公益訴訟具有公益訴訟的一般特征,不同于刑事公益訴訟和行政公益訴訟,其針對的是民事違法行為。因此可以將民事公益訴訟定義為在民事、經(jīng)濟活動中,公民、社會組織和國家專門機關(guān)依法對違反民事、經(jīng)濟法律,侵害國家、社會的公共權(quán)益,破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序的行為人提起民事訴訟,要求人民法院通過審判的方式來維護國家、社會公共利益的訴訟活動。②(插入不能單獨成行,前面要有文字)
(二)明確民事公益訴訟主體的重要意義
首先,訴訟主體的存在是進行民事公益訴訟的先決條件。任何訴訟都要有原告和被告,正是在這兩者之間的利益分配出現(xiàn)分歧,并且在私力救濟無法調(diào)和的情況下,運用司法手段來維護自身的權(quán)益。民事公益訴訟主體的確定,可以使法院了解案件的訴訟標(biāo)的、訴訟當(dāng)事人的意愿,以及如何對案件所涉及的利益進行保護。
其次,訴訟主體的確定保障民事公益訴訟目的的實現(xiàn)。傳統(tǒng)觀點把民事訴訟主體嚴(yán)格限制在直接利益的條件之下,使得很多間接利益受害人或者其他利益主體因為沒有法律上的訴訟資格而喪失訴訟權(quán)利。事實證明,這樣不僅不能及時保護社會公共利益,而且使得直接利益當(dāng)事人提起訴訟的力量顯得十分薄弱,與民事訴訟中的平等公平原則相違背。對民事公益訴訟主體進行確定,明確主體的權(quán)利義務(wù),使他們在社會公共利益受到侵害的情況下,可以及時的行使權(quán)力維護公共利益,實現(xiàn)民事公益訴訟制度建立的目的。(腳注每頁單獨編號 ① 宋體 小五號)
①②顏運秋:《公益訴訟理念研究》,中國檢察出版社2002年出版,第32頁。周軍、鄒子路:《我國公益訴訟制度初探》,載吳江市法院網(wǎng)2012年3月16日,2012年3月28日瀏覽。
二、對草案中“有關(guān)機關(guān)”的理解(標(biāo)題如果在最后一行,調(diào)至下頁)
(一)行政機關(guān)參與民事公益訴訟的利弊分析
對于草案中提及的“有關(guān)機關(guān)”很自然的想到行政機關(guān)。首先,作為公共資源的管理者,行政機關(guān)有權(quán)對環(huán)境污染、資源破壞以及侵犯消費者權(quán)益的的行為進行行政處罰。但是僅依靠行政處罰并不能充分保護社會公共利益。以環(huán)境保護為例,在單個污染源只造成輕微的環(huán)境影響,且能實現(xiàn)達(dá)標(biāo)排污(包括濃度和總量達(dá)標(biāo))的情況下,環(huán)保機關(guān)無權(quán)責(zé)令排污單位限期治理或關(guān)閉,但若在同一區(qū)域存在多個污染源,污染的累積和復(fù)合效應(yīng)最終造成污染事故。即使已經(jīng)損害環(huán)境公共利益,環(huán)保機關(guān)的行政權(quán)仍無法發(fā)揮作用的。如果賦予行政機關(guān)民事公益訴訟的起訴權(quán),不僅彌補了行政執(zhí)法啟動條件上的不足,也增加了行政機關(guān)的執(zhí)法手段,使其能更好地履行管理者的職責(zé)。其次,由于行政罰款往往受到“上限”的限制,許多企業(yè)所支付的罰款遠(yuǎn)少于其實際對公共利益所造成損害,或者根本對企業(yè)起不到警示告誡的作用。例如2004年的四川沱江水污染事故造成了慘重的損失,約有100萬人飲水受到嚴(yán)重影響,直接經(jīng)濟損失約3億元,而沱江生態(tài)系統(tǒng)的恢復(fù)至少需要5年的時間。然而,川化集團只交付了1100多萬元作為漁業(yè)賠償,100萬元作為行政罰款;①紫金礦業(yè)污染事件曝光之后,企業(yè)的股票價格不降反升,還一度成為融資領(lǐng)域的首位,直到2011年紫金礦業(yè)污染案才首次開庭。②要改變“企業(yè)污染,國家埋單”的問題,僅靠行政處罰是不夠的。行政機關(guān)作為民事公益訴訟的原告,可以要求對公共利益造成損害的被告支付足夠的金額來為其民事違法行為進行賠償,除直接損害外,賠償范圍也可根據(jù)情況擴展到間接損害。最后,民事公益訴訟的被告很少是某個自然人,多為企業(yè)或者組織,行政機關(guān)由于其特殊的地位,擁有專業(yè)的人才以及足夠的資料、證據(jù)可以在法庭上與被告抗衡,達(dá)到訴訟雙方實質(zhì)上的平等。
但是,行政機關(guān)作為民事公益訴訟的原告也存在著不利因素。首先,行政權(quán)與司法權(quán)本是相互獨立且相互制約的,行政機關(guān)一旦獲得民事公益訴訟的起訴權(quán),無疑將行政權(quán)的范圍擴展到司法領(lǐng)域。近年來我國正逐漸減少政府對經(jīng)濟生活的干預(yù),目的是建立“大社會、小政府”的新格局,而將行政機關(guān)引入民事法 ①《再問沱江之傷——2007中華環(huán)保世紀(jì)行四川水污染治理調(diào)查》,載中國廣播網(wǎng)2007年11月27日,2012年3月29日瀏覽。(換行與字對齊)《廣東紫金礦業(yè)潰壩系列案首開庭 涉賠金額逾3億》,載廣州日報2011年07月12日。② 律領(lǐng)域似乎與國家政策相背離。其次,在已經(jīng)發(fā)生的損害公共利益的案件中,多多少少都存在行政機關(guān)或行政機關(guān)所屬部門不作為、亂作為等監(jiān)管失職的現(xiàn)象,因此由行政機關(guān)來提起民事公益訴訟可能“動力不足”,也可能發(fā)生行政機關(guān)通過訴訟來規(guī)避自身瀆職行為的情況。例如渤海污染的受害者可以向康菲公司索賠,也可以追究海洋局監(jiān)管失職的責(zé)任,如果讓本應(yīng)受瀆職行為追責(zé)的海洋局提起公益訴訟,豈不滑稽?最后,如果行政機關(guān)為爭奪訴訟利益而濫用權(quán)利,或者有意在其本職領(lǐng)域不作為、少作為,所造成的后果也是與民事公益訴訟目的相悖的。
綜上所述,雖然行政機關(guān)作為民事公益訴訟主體是可行的,但在具體運行時還應(yīng)該加以限制。如規(guī)定,行政機關(guān)只有在窮盡所有行政手段仍不能對社會公共利益進行充分保護的情況下才能提起民事公益訴訟;或是對行政機關(guān)的起訴范圍加以限制等等。因本文的論證目的不在于此,也就不再多言。
(二)檢察機關(guān)應(yīng)作為民事公益訴訟適格主體 1.檢察機關(guān)提起民事公益訴訟的可行性分析
認(rèn)為修正案草案中所言“有關(guān)機關(guān)”包括檢察機關(guān)并非任意之言。事實上,我國檢察機關(guān)在解放初期即對提起民事訴訟進行了實踐,1949年12月制定的《中央人民政府最高人民檢察署實行組織條例》第3條第5款規(guī)定了:“對于全國社會與勞動人民利益有關(guān)之民事案件及一切行政訴訟,均得代表國家參與之”。該條例第10條規(guī)定,最高人民檢察署第三處掌管之一,就是“關(guān)于全國社會與勞動人民利益有關(guān)之民事案件參與事項”。1954年9月通過的《中華人民共和國人民檢察機關(guān)組織法》第4條規(guī)定,地方各級人民檢察機關(guān)的職權(quán)之一是“對于有關(guān)國家和人民利益的重要民事案件有權(quán)提起訴訟或參加訴訟”。之后,為配合以上規(guī)定的順利實施,最高人民法院1957年9月制定的《民事案件審判程序(草稿)》第1條規(guī)定:人民檢察院對于有關(guān)國家和人民利益的重要民事案件也可以提起訴訟?!?979年2月制定的《人民法院審判民事案件程序制度的規(guī)定(試行)》對檢察機關(guān)提起民事訴訟予以了肯定。雖然我國目前并沒有關(guān)于檢察機關(guān)提起民事訴訟的規(guī)定,但是,先前的法律規(guī)定表明國家對檢察機關(guān)作為民事公益訴訟主體是認(rèn)同的。
再來,我國的司法實踐也存在檢察機關(guān)參與民事公益訴訟的案例。1997年 5月,南陽市檢察機關(guān)民事行政檢察處接到群眾舉報,反映方城縣獨樹鎮(zhèn)工商所將價值6萬余元的門面房,以2萬元的價格賣給了私人,隨即指示方城縣檢察機關(guān)調(diào)查此案。通過調(diào)查,確認(rèn)該工商所確實低價轉(zhuǎn)讓了國有資產(chǎn)。1997年7月1日,方城縣人民檢察機關(guān)作為原告,以方城縣工商管理局和某個人為被告,向方城縣人民法院遞交了民事起訴狀,要求確認(rèn)二被告之間的買賣協(xié)議無效。方城縣法院贊同檢察機關(guān)的意見,確認(rèn)該買賣合同違反國家強制性法律規(guī)定,合同無效,依法判決該買賣合同無效,支持了檢察機關(guān)的起訴。這是改革開放以來的第一件公益訴訟案件,不僅得到了最高人民檢察院的支持,同時得到時任全國人大常委會委員長李鵬的贊同。①而自此案之后,檢察機關(guān)參與民事公益訴訟的情況在其他地區(qū)也多有出現(xiàn)。
最后,在世界范圍內(nèi),檢察機關(guān)作為民事公益訴訟主體的觀念得到普遍認(rèn)可。法國1806年的《民事訴訟法》規(guī)定,檢察機關(guān)可以介入“關(guān)于國之安寧之訴訟;關(guān)于官府之訴訟;關(guān)于屬于官之土地邑并公舍之訴訟;關(guān)于因貧人不公贈遺之訴訟”等民事案件。②法國現(xiàn)行《民事訴訟法》對檢察官提起民事訴訟進行了更為明確的規(guī)定,對涉及妨害公共秩序案件、因違反善良風(fēng)俗或違反刑事法律規(guī)定需要確認(rèn)婚姻無效的案件,以及在涉及親子關(guān)系、無民事行為能力人設(shè)定或變更監(jiān)護的案件中,檢察機關(guān)可以提起或參加民事訴訟。在英國,檢察長在下列情況下可參與訴訟:(1)凡涉及公共權(quán)利和利益的訴訟,并要頒布訓(xùn)戒令或代表社會;(2)為防止損害公共利益或約束公共機構(gòu)不致發(fā)生違法行為,經(jīng)申請檢察長許可后,私人和地方機關(guān)可以假借檢察機關(guān)的名義參與訴訟進程。③美國的法律規(guī)定,美國總檢察長對一切涉及“合眾國利益”的民事案件追究民事責(zé)任。州檢察長在法院以及在所有涉及全州公民利益的法律事務(wù)方面,有權(quán)代表該州參與訴訟或發(fā)表意見。各級檢察長有權(quán)對涉及聯(lián)邦利益的案件提起訴訟,有權(quán)對涉及環(huán)境保護和稅法的案件提起訴訟。如果訴訟的一方當(dāng)事人是國家機關(guān)、公職人員甚至普通職員,若要求他們賠償損失,則檢察官有權(quán)利參加訴訟。④
2.我國檢察機關(guān)作為民事公益訴訟主體的障礙(此標(biāo)題不用調(diào)至下頁)
①楊立新:《我國改革開放以來第一件公益訴訟案件及重要意義》,載楊立新民商法網(wǎng)2009年4月6日,2012年3月28日瀏覽 ②何文燕、廖永安:《民事訴訟理論與改革的探究》,中國檢察出版社2002年版,第383頁。③孫謙、劉立憲主編:《檢察論叢》(第二卷),法律出版社2001年版,第370頁。④季強:《檢察機關(guān)提起民事公益訴訟研究》,吉林大學(xué)2007年碩士論文。人民檢察院作為國家的法律監(jiān)督機關(guān),其法律監(jiān)督者的地位是由我國的根本大法《中華人民共和國憲法》(此后簡稱《憲法》)所確定的,也正是由于檢察機關(guān)特殊的法律地位使其在參與民事公益訴訟的過程中受到了限制和制約?!稇椃ā返?29條規(guī)定:“中華人民共和國人民檢察院是國家的法律監(jiān)督機關(guān)?!薄睹袷略V訟法》第14條規(guī)定:“人民檢察院有權(quán)對民事審判活動實行法律監(jiān)督。” 第187條規(guī)定,“檢察機關(guān)對人民法院確有錯誤的、已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判有權(quán)提出抗訴,而只要檢察機關(guān)提出抗訴,人民法院就必須進行再審”。根據(jù)以上規(guī)定,在民事公益訴訟過程中,檢察機關(guān)會有雙重身份,既是“監(jiān)督者”又是原告。原本中立且獨立的法院此時處于“被監(jiān)督者”的位置,而強調(diào)訴訟地位平等的民事訴訟過程,這時訴訟雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已明顯失衡。在這樣的情形下,法院所作出的有利于“原告”的判決,究竟是公正的審理結(jié)果還是對抗訴結(jié)果的回避。也因此造成了雙重不利后果,既對民事審判權(quán)的獨立行使產(chǎn)生無形的干預(yù)效果,也容易引起公眾對法院裁判公正性的疑慮。
同樣,檢察機關(guān)在實踐中非獨立的地位,使得人民檢察院在行使民事公益訴訟起訴權(quán)時其動機令人懷疑。《憲法》規(guī)定,最高人民檢察院對全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會負(fù)責(zé),地方人民檢察院對產(chǎn)生它的國家權(quán)力機關(guān)負(fù)責(zé)。人民檢察院獨立行使檢察權(quán),不受任何行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。然而,在實際社會生活中人民檢察院的人、財、物均受制于地方政府,而這種非獨立的體制使得檢察院與地方黨委、人民代表大會、行政機關(guān)有著千絲萬縷的聯(lián)系。一旦檢察機關(guān)擁有提起民事公益訴訟的權(quán)利,而公益訴訟成為地方保護主義的工具,抑或是在面對利益時,人民檢察院選擇退卻缺位,不能或不敢維護被損公益,便會使民事公益訴訟的愿景落空。
雖然,檢察機關(guān)作為民事公益訴訟的主體存在著一些障礙。但是,這些障礙通過對檢察機關(guān)的起訴權(quán)進行必要且適當(dāng)?shù)南拗剖强梢越鉀Q的。因為,任何主體所享有的任何權(quán)利都存在著這樣或那樣的限制,沒有一種權(quán)利是無限擴張的。結(jié)合上文對檢察機關(guān)提起民事公益訴訟的可行性分析,檢察機關(guān)作為民事公益訴訟的原告是有重要意義的。
3.確立檢察機關(guān)在民事公益訴訟中的主體地位的必要性
將檢察機關(guān)引入民事公益訴訟領(lǐng)域,有助于民事公益訴訟制度的建立。在環(huán) 境污染、資源破壞、市場壟斷以及大規(guī)模侵犯消費者合法權(quán)益的案件大量涌現(xiàn)的社會大背景下,很明顯,我國傳統(tǒng)的民事訴訟制度沒能很好的發(fā)揮作用。通過建立民事公益訴訟制度來解決我國在經(jīng)濟體制改革過程所引發(fā)的涉及公共利益的矛盾,賦予檢察機關(guān)民事公益訴訟主體資格是民事公益訴訟制度的特點之一。以此改變我國民事訴訟主體一元化,建立“原告資格的多元化”的新模式,在承認(rèn)現(xiàn)存法律秩序的前提彌補了法律的真空狀態(tài),也推進法律制度的完善和社會的進步。
檢察機關(guān)提起民事公益訴訟,有助于公共政策的有效生成。公益訴訟不同于私益訴訟的一個很重要的方面,就是通過公益訴訟,能夠形成適應(yīng)于將來社會發(fā)展的公共政策。與僅僅關(guān)注實體權(quán)利救濟的私益訴訟不同,公益訴訟的主要功能在于為將來立法。檢察機關(guān)提起公益訴訟,有助于更加直接地、更加明確地彰顯此功能,也因此不會產(chǎn)生濫用公益訴權(quán)的問題。同時,由于檢察機關(guān)具有專業(yè)知識方面的優(yōu)勢,并且與行使審判權(quán)的人民法院同屬于法律共同體,擁有共同的政策理解力和法律把握力,因而更容易在公共政策方面達(dá)成高度一致的共識,而不致使公益訴訟陷入私益紛爭的糾纏之中。①
確認(rèn)人民檢察院在公益訴訟中的主體地位,保障我國在世界經(jīng)濟交往過程中主權(quán)和利益。絕大多數(shù)現(xiàn)代法治國家對帶有國家干預(yù)性質(zhì)的公益訴訟都有明文規(guī)定和典型的判例。除了上文提及的美國、英國、法國、德國外,日本、越南等國家也都建立了檢察機關(guān)提起民事公益訴訟的制度。我國在加入WTO11年之后,法律制度與國際的對接已經(jīng)全面展開。如果我國企業(yè)、組織或個人損害到了其他國家的利益時,對方會提起公益訴訟來維護其國家和社會的利益。而我國由于缺乏有力的訴訟主體,在外國企業(yè)、組織或個人侵害我國的公共利益的情況下,不能有效的維護國家主權(quán)和利益。所以,在此次的民訴法修正案中,確認(rèn)人民檢察院在公益訴訟中的主體地位,是非常必要同時也是十分緊迫的。
三、加強社會團體在民事公益訴訟領(lǐng)域的作用
(一)社會團體提起民事公益訴訟的理論基礎(chǔ)及優(yōu)勢
訴訟信托構(gòu)成了社會團體提起民事公益訴訟的理論基礎(chǔ)。訴訟信托是指法律規(guī)定某一公益團體對某些權(quán)益有素的利益,該公益團體專門為此項公益權(quán)利受侵 ①湯維建:《論檢察機關(guān)提起民事公益訴訟》,載《中國司法》2010年第1期。害或可能受到侵害時提起訴訟,而組成該公益團體的成員可以直接引用判決對有關(guān)的侵權(quán)人主張權(quán)利。①其特點在于:訴訟信托是法律賦予某個以維護公共利益為目的而依法設(shè)立的團體當(dāng)事人的資格,而使該團體對某一涉及社會公共利益的事項有不受次數(shù)限制的,可以重復(fù)行使的訴權(quán);無需團體成員的選任,也無需在訴訟中以全體成員的名義,被授權(quán)的團體即可以自己的名義獨立進行訴訟;由該團體提起的訴訟,其判決的效力僅擴張至該團體的成員。②
社會團體參與民事公益訴訟的主要優(yōu)勢包括:在信息方面,社會團體多生長于社會基層,貼近社會生活,因此更容易獲取和發(fā)現(xiàn)損害公共利益信息,從而做出迅速反應(yīng);在整體素質(zhì)方面, 社會團體的成員多為相關(guān)領(lǐng)域?qū)I(yè)人才。其中也不乏環(huán)境、法律等方面的人才,在搜集、保全證據(jù)和對相關(guān)法律的掌握方面,社會團體都是一支具有較強訴訟能力的隊伍,能夠有力地支持取證、開庭等訴訟活動;在動力方面,社會團體以其設(shè)立宗旨為指向,以保護相關(guān)社會公共利益為己任。其動力來源于自身的熱情和責(zé)任心,并非為履行職責(zé)或迫于外部監(jiān)督;在社會影響力方面,社會團體主要服務(wù)于大眾,贏得了民眾的廣泛關(guān)注和支持。參與到民事公益訴訟案件中,影響范圍更廣,效果更加明顯。除此之外,在費用、獨立性等方面,社會團體也擁有不同于其他民事公益訴訟主體的優(yōu)勢。
(二)我國社會團體參與民事公益訴訟的現(xiàn)狀
我國法律意義的社會團體分為兩種,一種是根據(jù)社團管理條例需要在民政部門登記注冊的社會團體,其登記條件較高,比如必須有50個以上的會員等等,目前社會團體在我國登記還是比較困難的。另一種是不需要登記的人民團體或者經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)成立的社會團體,比如殘聯(lián)、婦聯(lián)、工會等。但這類組織在財政上與政府是供應(yīng)關(guān)系,在管理上受制于政府,有的還行使著一定的管理職能。他們具有提起民事公益訴訟的能力,但是否具有動力進行訴訟活動,則是一個很大的疑問。從社會實踐來看,此類社會團體在進行公益訴訟時往往“動力不足”。相較于不需要登記的人民團體或者經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)成立的社會團體,經(jīng)注冊的社會團體既有保護公益的熱情,也有進行公益訴訟的法律資源和組織資源,但是,其參與民事公益訴訟的成果并不樂觀。如環(huán)境保護方面,2008年,中華環(huán)保聯(lián)合會曾就云南陽宗海污染事件提出公益訴訟,但被謝絕。2010去年,重慶綠色志愿 ①②張艷蕊:《民事公益訴訟制度研究-兼論民事訴訟機能的擴大》,北京大學(xué)出版社2007年版,第167頁。
肖建華:《訴權(quán)與實體權(quán)利主體相分離的類型化分析》,載《法學(xué)評論》2002年第1期。者聯(lián)合會對國電陽宗海發(fā)電公司二氧化硫減排不力提出公益訴訟,未被受理。直到2010年中華環(huán)保聯(lián)合會狀告貴陽一造紙廠排放工業(yè)污水獲得勝訴,成為全國首起由社會團體發(fā)起的公益訴訟勝訴案例。這樣結(jié)果是十分令人擔(dān)憂的。不僅如此,在現(xiàn)有法律關(guān)于社會團體的規(guī)定下,許多從事消費者權(quán)益保護、環(huán)境保護的“草根組織”根本無權(quán)提起民事公益訴訟。
(三)加強社會團體在民事公益訴訟領(lǐng)域的作用
首先,改變社會團體的評定標(biāo)準(zhǔn)。在對社會團體的考察過程中,其設(shè)立宗旨、活動計劃、制度規(guī)定等,應(yīng)作為主要考慮因素,而會員人數(shù)、活動場所則作為一般考慮因素。廣泛吸納社會上具有較高綜合素質(zhì)和廣泛成員基礎(chǔ)的社會團體,與政府共同進行社會公共利益的保護。
其次,有必要對可以提起訴訟的社會團體進行過濾。在社會團體成立后,依據(jù)其設(shè)立宗旨,檢查在一定時期內(nèi)該社團的活動情況,針對其活動成效及時的進行指導(dǎo)或告誡。也可以借鑒日本等國的做法,由立法者授權(quán)有關(guān)行政機關(guān)對符合起訴條件的社會團體進行認(rèn)定,定期公布、定期更換。
最后,對“草根組織”在民事公益訴訟中的地位進行認(rèn)可。實踐中,有些地方已開始嘗試讓“草根組織”加入到民事公益訴訟主體的隊伍中來。2011年10月,云南省曲靖市中級人民法院受理了“自然之友”就曲靖鉻渣污染事件提起的公益訴訟,“自然之友”在法律上不屬于社會團體,而是民辦非企業(yè)單位,這是國內(nèi)首例由草根環(huán)保組織提起且得到受理的環(huán)境公益訴訟。①2011年7月,海南省高級人民法院出臺意見,明確提起環(huán)境公益訴訟6大主體,包括檢察院、相關(guān)行政主管部門、依法成立的自然保護區(qū)管理機構(gòu)、從事環(huán)境保護和社會公益事業(yè)法人組織、基層群眾性自治組織以及公民。2011年12月,重慶市高級人民法院也出臺意見規(guī)定,公益性社會團體可依法提起環(huán)境公益訴訟。②在環(huán)境保護領(lǐng)域草根組織的地位逐步得到認(rèn)可,也表明這些“草根組織”同樣能夠在民事公益訴訟領(lǐng)域發(fā)揮其作用。
四、增加公民作為民事公益訴訟的主體(標(biāo)題如果在最后一行,調(diào)至下頁)
(一)將公民排除在民事公益訴訟外的原因(此標(biāo)題如果在最后一行,不用調(diào)至下頁)
①《草根環(huán)保組織提起公益訴訟獲云南曲靖中級人民法院立案》,載人民網(wǎng)2011年10月26日,2012年3月29日瀏覽。
《環(huán)境公益訴訟的民間探索》,載新浪新聞中心2012年02月25日,2012年3月28日瀏覽。② 1.“直接利害關(guān)系原則”的限制?!睹袷略V訟法》第108條規(guī)定“起訴必須符合下列條件:
1、原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織”。民事公益訴訟制度的建立本身就是對固有民事訴訟制度的一種改革。應(yīng)當(dāng)承認(rèn),“直接利害關(guān)系原則”對于避免當(dāng)事人濫用訴權(quán)、節(jié)約司法資源具有一定的作用,但隨著社會進步和現(xiàn)代法治發(fā)展,這種嚴(yán)格的“直接利害關(guān)系原則”越來越不利于對當(dāng)事人合法權(quán)益的保護,一方面是危害的范圍和程度不斷增強,另一面對受害者的救濟手段和對違法者懲罰措施則是極度匱乏。有的當(dāng)事人雖然在長期努力后勝訴,但法院往往只針對此案起訴人的直接經(jīng)濟損失予以判決,無法禁止被告以相同的侵權(quán)行為對其他關(guān)系人利益的損害,其結(jié)果只能是保護了個人私益而失去了對公共利益的維護。
2.擔(dān)心“訴訟爆炸”的出現(xiàn)。隨著依法治國理念深入人心,社會主義法治國家建設(shè)的步伐加快,我國公民的權(quán)利意識、法治意識和社會責(zé)任意識都普遍得到增強,民事公益訴訟案件、類民事公益訴訟案件與日劇增。近年來出現(xiàn)的相關(guān)著名案例如:王英起訴富平春酒廠要求其標(biāo)貼警示、寫明成分,并要求被告賠償因標(biāo)示不明、誤導(dǎo)消費者所致其夫死亡的經(jīng)濟、精神等損失案;中國政法大學(xué)學(xué)生以高速公路不高速為由,狀告河南省高速公路發(fā)展有限責(zé)任公司,要求法院判令其違約并賠償其直接經(jīng)濟損失10元錢案;張巖訴麥當(dāng)勞彩色墊紙有毒案。公民對于訴訟的熱情,或許會使立法者擔(dān)心“訴訟爆炸”的出現(xiàn)。其實大可不必過于擔(dān)心,一來中國的傳統(tǒng)觀念對于訴訟時避而遠(yuǎn)之的,而近年來公民逐漸開始運用法律手段保護權(quán)益,是我國多年來的普法活動的努力成果;再來,為防止濫用訴權(quán),對公民的起訴條件加以限制即可。如公民個人在提起民事公益訴訟之前,必須通知主管該項公益事業(yè)的國家管理機關(guān),并要求其制止損害社會公共利益的違法行為或者提起訴訟,主管機關(guān)收到該通知后,必須在法定期限內(nèi)對所訴事項做出決定,并回復(fù)該公民。如果主管機關(guān)沒有在法定期間內(nèi)做出決定,或者公民對做出的決定不服,公民才能以自己的名義提起民事公益訴訟?;蛘邔駛€人濫訴行為進行制裁,要求原告在起訴前繳納一定數(shù)額的保證金,如果查明原告存在濫訴情形,則將保證金予以沒收。
3.忽視了個人在公共利益保護中所發(fā)揮的作用。盡管目前我國還沒有公民進行民事公益訴訟勝訴的案例,但是公民提起民事公益訴訟案件的影響是不容 小覷的。此前郝勁松律師通過提起公益訴訟,推動火車上的餐車開具發(fā)票,推動地鐵站臺修建公廁等。還有涉及乙肝歧視的多個個體訴訟,最后也推動人事部、教育部等部門做出規(guī)定,明確要求在勞動者就業(yè)、大學(xué)生錄取等環(huán)節(jié)不得查乙肝。北大法學(xué)院師生就松花江水污染案件起訴失敗之后,國家環(huán)??偩指鶕?jù)《中華人民共和國環(huán)境保護法》、《環(huán)境保護行政處罰辦法》等法律法規(guī),直接對造成松花江水污染事件的吉林石化分公司處以100萬罰款,①雖然這只是一個依靠行政手段所得到差強人意的處理結(jié)果,但也開創(chuàng)了建國以來環(huán)保部門罰款的最高記錄。
(二)賦予公民民事公益訴訟原告資格的理由
1.公民是社會的基本單位,社會是人與人之間的相互關(guān)系的構(gòu)成體。公民與社會有著本質(zhì)和密切的天然聯(lián)系,公共利益和個人利益是不可分割的統(tǒng)一體,也就是說公共利益是個人利益的相加,保障了公共利益的健康,個人利益也必然受益,公共利益出現(xiàn)了病態(tài),個人利益最終也必然受到損害。所以保護公共利益實質(zhì)上也就是保護個人利益。恩格斯也曾說過:“只有維護公共秩序、公共安全和公共利益,才能有自己的利益?!雹诨谶@種天然的必然的聯(lián)系,公民完全可以成為提起民事公益訴訟的主體。
2.公民參加民事公益訴訟有憲法依據(jù)。我國憲法第2條第3款規(guī)定:“人民依照法律規(guī)定,通過各種途徑和形式,管理國家事務(wù),管理經(jīng)濟文化事業(yè),管理社會事務(wù)”。一方面,人民依法定程序把管理國家事務(wù)和社會事務(wù)的權(quán)力委托給國家機關(guān)行使。另一方面,為了真正實現(xiàn)人民當(dāng)家作主,也保留了人民直接參與國家事務(wù)管理的權(quán)力。當(dāng)民事違法行為侵犯公共利益時,人民有權(quán)依法通過民事公益訴訟來行使管理國家事務(wù)的權(quán)力。它使憲法所規(guī)定的社會主義民主在訴訟領(lǐng)域內(nèi)制度化、法律化。
3.建設(shè)法治社會需要賦予普通公民參與管理國家和社會路徑,賦予公益訴訟的起訴權(quán)是最直接的路徑。依法治國必須要靠廣大人民群眾普遍參與到法律的執(zhí)行與實施中來。民治不興,法治難成。在現(xiàn)實中,我們并不缺少奮不顧身的反腐義士和護法英雄,我們?nèi)鄙俚氖且环N安全、方便、經(jīng)濟的途徑,使人聲音能夠 ① 吳勇:《環(huán)境司法的困惑與反思》,載卞建林《訴訟法學(xué)研究》(第14卷),中國檢察出版社2008年版,第255頁。② 馬克思、恩格斯:《馬克思恩格斯全集》(第2卷),人民出版社1972年版,第609頁。暢通無阻的表達(dá),使公民個人的維權(quán)之路不再艱辛。而賦予公民民事公益訴訟主體資格,正是為公民提供了這樣一條途徑。
4.給予公民這種提起公益訴訟的權(quán)力有利于促進社會的和諧和穩(wěn)定,實現(xiàn)法律的社會價值。公民提起公益訴訟可以使損害公共利益者承擔(dān)法律責(zé)任,一方面使公民對違法企業(yè)、單位、個人的監(jiān)督更加有力,另一方面也給有違法動機的企業(yè)、單位、個人以警示作用,使他們不敢以身試法。法律的作用不僅在于懲罰違法行為,更多的是通過威懾來預(yù)防違法行為。公民參與公益訴訟能更好的發(fā)揮法律的預(yù)防作用,促進法治社會的建立。(不空行)
結(jié) 語(黑體 四號 居中 兩字之間空兩格)
此次的民事訴訟法修改開啟了公益訴訟的大門,其意義重大。但是草案中對公益訴訟問題只做了原則性規(guī)定,本文只針對民事公益訴訟主體進行了討論,而要真正建立民事公益訴訟制度,對于公益訴訟的受理范圍、公益訴訟的程序機理、訴訟濫用的防范、證明責(zé)任、以及訴訟費用等問題還需要進一步細(xì)化和完善。草案目前在爭取意見的過程中,相信在全社會的獻(xiàn)言獻(xiàn)策之后,最終的民事訴訟法修正案中對于民事公益訴訟的規(guī)定會更加具體有效,也能更好的保護社會公共利益。(空一行)
參考文獻(xiàn)(黑體 小四號 居中 字之間不空格)
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[6]張艷蕊:《民事公益訴訟制度研究-兼論民事訴訟機能的擴大》,北京大學(xué)出版社2007年版。(換行對齊)
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注意行距 1.5倍行距,粘貼的內(nèi)容行距要調(diào)的與論文一致 目錄不帶頁碼
目 錄
內(nèi)容摘要.................................................1 引言.....................................................1
一、民事公益訴訟主體明確之必要...........................1
二、對草案中“有關(guān)機關(guān)”的理解...........................3
(一)行政機關(guān)參與民事公益訴訟利弊分析...................3
(二)檢察機關(guān)應(yīng)作為民事公益訴訟適格主體.................4
三、加強社會團體在民事公益訴訟領(lǐng)域的作用.................7
(一)社會團體提起民事公益訴訟的理論基礎(chǔ)及優(yōu)勢...........7
(二)我國社會團體參與民事公益訴訟的現(xiàn)狀.................8
(三)加強社會團體在民事公益訴訟領(lǐng)域的作用...............9
四、增加公民作為民事公益訴訟的主體.......................9
(一)將公民排除在民事公益訴訟外的原因...................9
(二)賦予公民民事公益訴訟原告資格的理由................11 結(jié)語....................................................12 參考文獻(xiàn)................................................12
第三篇:民法期末復(fù)習(xí)民事主體總結(jié)
第三章 民事主體----------自然人
第一節(jié) 民事權(quán)利能力
一 出生
(1)出生之意義
自然人因出生而取得民事權(quán)利能力,出生為民事權(quán)力能力之始期。
(2)出生之要件
一須全部與母體分離。二需與母體分離之際保有生命
(3)出生之證明
二 胎兒的保護
(1)總括的保護主義
(2)個別的保護主義
(3)絕對主義
三 死亡
(1)死亡之意義
自然人的民事權(quán)利能力,因死亡而消滅。即以死亡為自然人民事權(quán)利能力之終期。
(2)死亡時間之證明與推定
(3)關(guān)于死亡的判斷標(biāo)準(zhǔn)
一 以心臟死作為認(rèn)定自然人死亡的標(biāo)準(zhǔn)。二 以腦死作為認(rèn)定自然人死亡的標(biāo)準(zhǔn)。
第二節(jié) 人格權(quán)
一 人格權(quán)之意義
(1)人格之意義
一是指具有獨立法律地位的權(quán)利主體,包括自然人和法人。二是指作為權(quán)利主體法律資格的民事權(quán)利能力。三是指一種受法律保護的利益,包括自然人的生命,身體,健康,自由,尊嚴(yán),名譽等,為了區(qū)別于其他受法律保護的利益如財產(chǎn)利益,又稱為人格利益。
(2)人格權(quán)之意義
1人格權(quán)之概念
指存在于權(quán)利人自身人格上的權(quán)利,亦即以權(quán)利人自身的人格利益為標(biāo)的之權(quán)利。2人格權(quán)之性質(zhì)
其一,人格權(quán)為非財產(chǎn)權(quán)。其二,人格權(quán)為支配權(quán)。其三,人格權(quán)為絕對權(quán)。其四,人格權(quán)為專屬權(quán)。
3一般人格權(quán)與特別人格權(quán)
一般人格權(quán),指關(guān)于人之存在價值及尊嚴(yán)之權(quán)利,其標(biāo)的包括生命,身體,健康,名譽,自由,姓名,貞操,肖像,隱私等全部人格權(quán)利。特別人格權(quán),指法律就特定人格利益所規(guī)定的權(quán)利。
區(qū)分一般人格權(quán)與特別人格權(quán)的意義在于,凡關(guān)于該人格利益在法律上有特別人格權(quán)規(guī)定的,即適用于該特別人格權(quán)的規(guī)定;該人格利益在法律上無特別人格權(quán)規(guī)定的,則應(yīng)屬于一般人格權(quán)而應(yīng)適用于關(guān)于一般人格權(quán)保護規(guī)定。
(3)人格權(quán)保護之意義
現(xiàn)代社會,人格被視為人的最高的價值,人格利益被視為人的最高利益,人格之尊重為現(xiàn)代人權(quán)運動的目標(biāo)和基本理念,人格去哪的保護,當(dāng)然成為現(xiàn)代民法基本任務(wù)之一。在今日,對人格權(quán)的保護,并成為衡量一國法律先進與否之標(biāo)志。二戰(zhàn)以來,法律發(fā)展的一個重要方面,即是強化對人格權(quán)的保護。
二 特別人格權(quán)
(1)生命健康權(quán)
其權(quán)利客體為人身最根本的利益,即生命,身體,健康。侵害生命健康權(quán)的違法行為有,侵害生命權(quán),即致人死亡;侵害身體權(quán),即傷害身體完整;侵害健康權(quán),即損害健康。
(2)姓名權(quán)
自然人享有姓名權(quán),有權(quán)決定,使用和依照規(guī)定改變自己的姓名,禁止他人干涉,盜用,假冒。侵害姓名權(quán)的行為有:干涉他人使用姓名,盜用他人姓名,假冒他人姓名。法人,個體工商戶及合伙組織的名稱權(quán),同樣受法律保護,其保護方法同姓名權(quán)。需注意的是,法人,個體工商戶及合伙組織有權(quán)依法轉(zhuǎn)讓自己的名稱權(quán),而自然人的姓名權(quán)不能轉(zhuǎn)讓。
(3)肖像權(quán)
自然人享有肖像權(quán),未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用他人肖像。侵害肖像權(quán)的行為,須具備未經(jīng)本人同意和以營利為目的而使用兩項要件。
(4)名譽權(quán)
1意義
自然人,法人享有名譽權(quán),自然人的人格尊嚴(yán)受法律保護,禁止用侮辱,誹謗等方式損害自然人,法人的名譽。
自然人的名譽指有關(guān)自然人道德品質(zhì)和生活作風(fēng)方面的社會評價。法人的名譽稱為商譽,指有關(guān)法人商業(yè)或職業(yè)道德,資信,商品質(zhì)量或服務(wù)質(zhì)量方面的社會評價。
2侵害名譽權(quán)的要件
一 散布了有關(guān)道德品質(zhì)和生活作風(fēng)方面的情況。二 所散布的有關(guān)道德品質(zhì)和生活作風(fēng)方面的情況是不真實的。三 所散布的不真實情況有損于該自然人的名譽。
3關(guān)于侵害死者名譽
三種情形:一 僅造成死者的社會評價降低,而于生者無關(guān);二 因侵害死者名譽而導(dǎo)致死者遺屬的名譽受侵害;三 侵害死者名譽并不對死者遺屬的名譽造成侵害,但損及遺屬對死者的追愛敬慕之情。
4創(chuàng)作自由與名譽侵害
(5)人格尊嚴(yán)
1人格尊嚴(yán)
2侵害人格尊嚴(yán)的構(gòu)成要件
確實進行了某種有損人格尊嚴(yán)的行為;在一般人看來該行為已構(gòu)成對人格尊嚴(yán)的侵害 3消費者的人格尊嚴(yán)
(6)自由
自由作為一種人格權(quán),包括:一 人身自由,二 信仰自由,三 言論,出版等自由,四 通信自由。侵害自由的侵權(quán)行為,表現(xiàn)為對上述各種自由的剝奪和限制。
(7)隱私權(quán)
1隱私權(quán)的意義
隱私權(quán)為現(xiàn)代人格權(quán)的一種。所謂隱私,又稱個人秘密,指個人生活中不愿為他人知悉的秘密,包括私生活,日記,照相簿,生活習(xí)慣,儲蓄,財產(chǎn)狀況,通信秘密等。
2隱私權(quán)應(yīng)為獨立的人格權(quán)
3創(chuàng)作自由與侵害隱私權(quán)
(8)婚姻自主權(quán)
自然人有婚姻自主權(quán),禁止買賣包辦混一和其他干涉婚姻自由的行為。
婚姻自主權(quán)指自然人按照自己的意思決定婚姻關(guān)系,不受對方或他人干涉。本屬于自由之一種,立法者將其與其他自由分離,成為一種獨立的人格權(quán)。侵害婚姻自主權(quán)的行為,以違反本人意愿為構(gòu)成要件。
三 人格權(quán)的保護方法
(1)除去侵害請求權(quán)
民法保護人格權(quán)的主要方法是賦予受害人除去侵害請求權(quán)。除去侵害請求權(quán),為人格權(quán)受侵害時的首要救濟方法,即請求法院除去其侵害是人格權(quán)作為絕對權(quán)的當(dāng)然結(jié)果。故除去侵害請求權(quán)的行使,不以有損害后果及加害人有過錯為要件。注意,此除去侵害請求權(quán),類似于物權(quán)受侵害時的排除妨害請求權(quán),屬于絕對權(quán)的權(quán)能,而與屬于侵權(quán)責(zé)任的損害賠償請求權(quán)有別。
(2)損害賠償請求權(quán)
民法保護人格權(quán)的另一種方法是在對人格權(quán)的侵害構(gòu)成侵權(quán)行為時,賦予受害人損害賠償請求權(quán)。
四 人格權(quán)法在民法典上的位置
關(guān)于人格權(quán)的規(guī)定有三種模式,一 在債權(quán)編的行為法部分設(shè)立人格權(quán)保護的規(guī)定;二 在總則編或人法編的自然人的一章規(guī)定人格權(quán);三在總則編或人法編的自然人的一章規(guī)定人格權(quán),同時在債權(quán)編的行為法部分規(guī)定侵害人格權(quán)的后果。中國宜第三種。
本書不贊同人格權(quán)單獨設(shè)編:一 基于人格權(quán)與人格本質(zhì)聯(lián)系;二 基于人格權(quán)與其他民事權(quán)利的本質(zhì)特征;三 基于人格權(quán)不能依權(quán)利人的意思,行為而取得或處分,不適用總則編關(guān)于法律行為,代理,時效和氣日期間的規(guī)定。
第三節(jié) 民事行為能力
一 完全民事行為能力
各國民法均以成年作為自然人享有完全民事行為能力的標(biāo)準(zhǔn)。因成年人一般已具有相當(dāng)知識和社會經(jīng)驗,且開始獨立生活,在社會交往中能夠判斷和預(yù)見自己行為的法律后果。法律賦予完全民事行為能力,使其能夠不依賴他人而獨立實施法律行為,參加民事法律關(guān)系。
二 無民事行為能力
無民事行為能力人,不具備獨立實施法律行為的資格,其民事活動應(yīng)由法定代理人代理。無民事行為能力人包括不滿10周歲的未成年人及精神病人。須注意,此所謂精神病人包括癡呆人。精神病人為無民事行為能力人應(yīng)由法院做出無民事行為能力宣告。兩項條件:一精神病人不能辨認(rèn)自己行為;二須精神病人的利害關(guān)系人申請。
三 限制民事行為能力
限制民事行為能力人,其民事行為能力受有限制,介于完全民事行為能力人與無民事行為能力人之間。限制民事行為能力人所實施的民事行為,并不當(dāng)然無效,其中與其年齡和智力,精神健康狀況相適應(yīng)民事行為及使其純獲利的民事行為應(yīng)為有效,其余民事行為則由其法定代理人代理或者征得其法定代理人同意時有效。
限制民事行為能力的人,包括10 周歲以上的未成年人;不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。精神病人作為限制民事行為能力人應(yīng)由法院做出宣告。兩項條件:一 須精神病人不能完全辨認(rèn)自己行為;二 須精神病人的利害關(guān)系人申請。
四 無行為能力或限制行為能力的未成年人的單獨實施的行為
無行為能力的未成年人的法律行為,應(yīng)由其代理人代理
第四節(jié) 監(jiān)護
一 意義
(1)沿革
略(P105---106)
(2)性質(zhì)
法律上的身份權(quán),系以特定身份關(guān)系上之自然人為客體的權(quán)利。其內(nèi)容為對作為客體的自然人人身的支配。監(jiān)護制度之設(shè)立,在于彌補被監(jiān)護人民事行為能力之欠缺,著眼點在于保護
被監(jiān)護人之合法權(quán)益,而非監(jiān)護人自身之利益。因此,監(jiān)護并不構(gòu)成對被監(jiān)護人的權(quán)利。而監(jiān)護之內(nèi)容專在保護被監(jiān)護人的身體和財產(chǎn),與身份權(quán)之內(nèi)容在對人的支配,絕無相同之處。故監(jiān)護之本質(zhì)為一種職責(zé)而非民事權(quán)利。
二 未成年人的監(jiān)護
四種情形:
1未成年人的父母為當(dāng)然監(jiān)護人。2父母死亡或沒有監(jiān)護能力的,有下列有監(jiān)護資格的人擔(dān)任監(jiān)護人:祖父母,外祖父母;兄,姐;關(guān)系密切的其他親屬,朋友。3沒有上述監(jiān)護人的,由未成年人的父母所在單位或未成年人住所地的居民委員會,村民委員會或民政部門擔(dān)任監(jiān)護人4未成年人的父母于不能履行監(jiān)護職責(zé)時或死亡前,可為子女設(shè)立委托監(jiān)護人或遺囑監(jiān)護人。
三 無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人的監(jiān)護
無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人的監(jiān)護人,由下列人員擔(dān)任:一配偶;二父母;三成年子女;四其他近親屬;五關(guān)系密切的其他親屬,朋友。
四 關(guān)于擔(dān)任監(jiān)護人的爭議
指定監(jiān)護人制度,監(jiān)護人指定權(quán),近親屬監(jiān)護順序(P108)
五 監(jiān)護人的職責(zé)
一保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益不受侵害。二保管被監(jiān)護人的財產(chǎn)。三作為被監(jiān)護人的法定代理人。
承擔(dān)賠償責(zé)任的情形:一不履行監(jiān)護職責(zé),致使被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益受到侵害的;二監(jiān)護人故意過失給被監(jiān)護人造成財產(chǎn)損失的;三在監(jiān)護關(guān)系存續(xù)中,被監(jiān)護人造成他人損害的。
六 監(jiān)護的終止
一被監(jiān)護人獲得完全民事行為能力。二監(jiān)護人或被監(jiān)護人一方死亡(包括被宣告死亡)。三監(jiān)護人喪失民事行為能力。四監(jiān)護人辭職。五監(jiān)護人被撤職。六委托監(jiān)護關(guān)系因委托監(jiān)護關(guān)系消滅而終止。
第五節(jié) 宣告失蹤制度
一 意義
宣告死亡和宣告失蹤,是現(xiàn)代民法不可缺少的法律制度。由于種種原因造成人員失蹤。失蹤人的財產(chǎn)關(guān)系及身份關(guān)系勢必處于不確定狀態(tài)。這種不確定狀態(tài)的長期延續(xù),將會影響自身,社會,及第三人的利益。因此,從社會利益考慮,與失蹤人有關(guān)的財產(chǎn)關(guān)系和身份關(guān)系宜盡快確定。若僅以失蹤事實作為民事法律關(guān)系變化之依據(jù),又勢必?fù)p害失蹤人的財產(chǎn)權(quán)利及其他合法權(quán)益,且更易造成社會關(guān)系紊亂。于是,民法有宣告失蹤制度。
二 宣告失蹤
(1)失蹤宣告
失蹤宣告制度之立法目的,在為失蹤人設(shè)置財產(chǎn)代理人,以維護失蹤人的合法財產(chǎn)權(quán)益。宣告自然人為失蹤人屬于人民法院的權(quán)限。
失蹤宣告的條件:一下落不明必須滿兩年,二必須由利害關(guān)系人向人民法院申請。
(2)確定財產(chǎn)代管人
自然人被宣告為失蹤人其財產(chǎn)由代管人管理。財產(chǎn)代管人由其配偶,父母,成年子女或關(guān)系密切的其他親屬,朋友擔(dān)任。代管有爭議的,沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的,由人民法院指定的人代管。
(3)代管人的職責(zé)
代管人的職責(zé),時代歷史總?cè)斯芾砥湄敭a(chǎn)。管理的內(nèi)容,包括保管維護受益及必要的經(jīng)營行
為和處分行為。
三 失蹤宣告的撤銷
被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或有人確知其下落,經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請,人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的失蹤宣告。代管人應(yīng)當(dāng)將所代管財產(chǎn)及其收益歸還本人,并并向本人報告代管期間的財務(wù)賬目。
第六節(jié) 宣告死亡制度
一 意義
失蹤宣告制度雖然解決失蹤人財產(chǎn)的保護問題,但不能解決因失蹤所引起的民事法律關(guān)系不確定問題,于是有了宣告死亡制度。死亡宣告,指依照法定程序,推定失蹤人為“已死亡”,使之產(chǎn)生于事實死亡同樣的法律后果。
二 要件
一 須失蹤人離去向來之住所或居所而下落不明,既不能判定其尚生存,也無法證明其已死亡
二 須失蹤期間屆滿
三 須有利害關(guān)系人申請
三 法定程序
P111
四 效力
(1)認(rèn)定為死亡的形式
有視為死亡與推定為死亡之分,民法通則未明確認(rèn)定,似應(yīng)解釋為推定死亡。
(2)認(rèn)定為死亡之時期
(P112)
(3)效力之范圍
三種學(xué)說:一死亡宣告的效力,僅及于財產(chǎn)關(guān)系。二死亡宣告的效力,不僅及于財產(chǎn)關(guān)系,并及于身份關(guān)系。三死亡宣告的效力,原則上及于一切關(guān)系,但婚姻關(guān)系除外。
五 死亡宣告的撤銷
P113
六 申情人應(yīng)否有順序
P113
七 無申情人或申情人不申請
P114
第七節(jié) 住所
一 意義
住所指民事主體發(fā)生法律關(guān)系之中心地域。住所在法律上具有重要意義。在民法上,住所是決定監(jiān)護,決定宣告死亡,決定債務(wù)履行地,決定訴訟管轄地,決定涉外法律適用之準(zhǔn)據(jù)法的重要因素。此外,住所在公司法國際法選舉法稅法等,都具有重要意義。
二 認(rèn)定
自然人以其戶籍所在地的居住地為住所,其經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所。
第四篇:民辦學(xué)校
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(排名不分先后)
第五篇:2011民辦學(xué)校
2011民辦學(xué)校(教育機構(gòu))辦學(xué)情況年檢資料
法人單位:威遠(yuǎn)縣石坪幼兒園
時間:2012年2月9日
資料目錄
1、《威遠(yuǎn)縣民辦學(xué)校(教育機構(gòu))檢查登記表》;
2、2011年辦學(xué)情況總結(jié);
3、民辦非企業(yè)單位法人證書正、副本復(fù)印件一份;
4、2011年招生簡章一份。