第一篇:17公司單方調(diào)崗調(diào)薪HR操作要1
公司單方調(diào)崗調(diào)薪HR操作要點
在“勞動合同書”中,用人單位已經(jīng)和員工約定了工作內(nèi)容與勞動報酬?!罢{(diào)崗調(diào)薪”屬于變更勞動合同?!秳趧雍贤ā返?5條規(guī)定了:“用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同,應當采用書面形式。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各持一份?!?/p>
協(xié)商一致?HR都知道,這又談何容易呢!
一、有沒有法定的變更情形,也就是說,可以不經(jīng)員工同意就變更?以下二種情況下,可以。第一,員工患病或非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作。這時,用人單位可以“另行安排工作”?!傲硇邪才殴ぷ鳌本捅砻髌湓瓖徫?、勞動報酬將被調(diào)整。第二,員工不能勝任工作。這時,用人單位可以調(diào)整其工作崗位,與此同時,薪酬也可以被調(diào)整。
除了上面二種情況,用人單位對員工的崗位、勞動報酬進行調(diào)整,就需要與員工進行協(xié)商了。即使“勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行”情況下,也要進行協(xié)商,方能調(diào)整崗位和勞動報酬。
二、如何增強企業(yè)單方面調(diào)整崗位、勞動報酬能力?
企業(yè)若要單方面對員工進行調(diào)崗調(diào)薪,就必須要證明調(diào)崗調(diào)薪具有“合理性”,要有充分的依據(jù)。在實際HR管理中,付迎濤律師建議如下:
1、用人單位應制定明確的、可執(zhí)行的職務說明書,說明崗位、職位的職責及能力要求。通過“職務說明書”或其他工作規(guī)范文件,能夠標準界定其職責。
2、用人單位應制定清晰的、規(guī)范的績效考核管理制度。通過績效考核,能夠認定員工“勝任”與否。
3、調(diào)崗調(diào)薪操作程序性規(guī)定。用人單位應在其他相關管理制度中將在何種情況下將進行調(diào)崗調(diào)薪及時限、程序予以明確。目的是將準據(jù)(職務說明書、績效考核結(jié)果)予以落實。
三、在勞動合同中約定“甲方可以依據(jù)乙方工作表現(xiàn)及經(jīng)營需要調(diào)整乙方工作崗位”可以嗎?
付迎濤律師認為,此類條款屬于《勞動合同法》第二十六條第二項“用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權(quán)利的”條款,應屬無效。
第二篇:用人單位單方調(diào)崗調(diào)薪操作指南
用人單位單方調(diào)崗調(diào)薪操作指南(2013版)
齊精智律師
《中華人民共和國勞動合同法》頒布實施后,勞動合同中“工作崗位”和“勞動報酬”的約定就成為了法定必備內(nèi)容。用人單位往往以享有用工自主權(quán)為由,對勞動者的工作崗位和勞動報酬進行單方變更調(diào)整。
但依據(jù)《勞動合同法》第三十五條的規(guī)定,用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同,應當采用書面形式。用人單位對工作崗位和勞動報酬的變更調(diào)整屬于對“勞動合同的變更”,而對于勞動合同的變更要經(jīng)過用人單位與勞動者協(xié)商一致并且采取書面形式。這在實踐中對于用人單位來講是非常難以操作的,不具有可行性。
用人單位不滿勞動者的工作表現(xiàn),如何以單方?jīng)Q定對勞動者調(diào)崗調(diào)薪?依據(jù)《勞動合同法》和《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋
(四)》的規(guī)定,合法的操作方式如下:
一、用人單位單方口頭通知變更,員工實際履行一月后有效。
1、法律依據(jù):
《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋
(四)》第十一條的規(guī)定:變更勞動合同未采用書面形式,但已經(jīng)實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月,且變更后的勞動合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗,當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的,人民法院不予支持。
2、用人單位行使口頭單方解除權(quán)要件:
⑴不需要勞動者同意,用人單位單方?jīng)Q定;
⑵不需要書面形式,用人單位口頭通知;
⑶員工實際履行變更后的勞動合同超過一個月未提出書面異議。
3、用人單位單方口頭變更勞動合同法律效力。
用人單位單方口頭通知變更“工作崗位”和“勞動報酬”,員工未提出書面異議實際履行一月后,雖然書面合同沒有變更但法律上以實際變更內(nèi)容為準。
二、用人單位可以勞動者不能勝任工作為由單方調(diào)整崗位。
1、法律依據(jù):
《勞動合同法》第四十條規(guī)定:勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者崗位調(diào)整,仍然不能勝任的,用人單位可以解除勞動合同。
2、用人單位行使員工不能勝任工作單方調(diào)崗權(quán)要件。
⑴勞動者不能勝任工作;
⑵用人單位可不經(jīng)員工同意對其調(diào)整工作崗位。
3、用人單位行使員工不能勝任工作單方調(diào)崗權(quán)法律效果。
勞動者不能勝任工作,法律就賦予了用人單位對其進行培訓或者崗位調(diào)整的單方權(quán)利。勞動者經(jīng)過培訓或者崗位調(diào)整后,仍然不能勝任工作的,用人單位有權(quán)利單方?jīng)Q定解除勞動合同。
綜上,用人單位單方變更合同內(nèi)容必須嚴格依法進行,否則就是違反勞動合同法的行為。
第三篇:用人單位單方調(diào)崗調(diào)薪操作指南
用人單位單方調(diào)崗調(diào)薪操作指南
《中華人民共和國勞動合同法》頒布實施后,勞動合同中“工作崗位”和“勞動報酬”的約定就成為了法定必備內(nèi)容。用人單位往往以享有用工自主權(quán)為由,對勞動者進行單方面的調(diào)崗和調(diào)薪。
但依據(jù)《勞動合同法》第三十五條的規(guī)定,用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同,應當采用書面形式。用人單位的調(diào)崗調(diào)薪屬于對“勞動合同的變更”,而對于勞動合同的變更要經(jīng)過用人單位與勞動者協(xié)商一致并且采取書面形式。這在實踐中對于用人單位來講是非常難以操作的,不具有可行性。
用人單位不滿勞動者的工作表現(xiàn),如何以單方?jīng)Q定對勞動者調(diào)崗調(diào)薪?依據(jù)《勞動合同法》和《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋
(四)》的規(guī)定,合法的操作方式如下:
一、用人單位單方口頭通知變更,員工實際履行一月后有效。
1、法律依據(jù):《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋
(四)》第十一條的規(guī)定:變更勞動合同未采用書面形式,但已經(jīng)實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月,且變更后的勞動合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗,當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的,人民法院不予支持。
2、用人單位行使口頭單方解除權(quán)要件: ⑴不需要勞動合同意,用人單位單方?jīng)Q定; ⑵不需要書面形式,用人單位口頭通知;
⑶員工實際履行變更后的勞動合同超過一個月未提出書面異議。
3、用人單位單方口頭變更勞動合同法律效力。
用人單位單方口頭通知變更“工作崗位”和“勞動報酬”,員工未提出書面異議實際履行一月后,雖然書面合同沒有變更但法律上以實際變更內(nèi)容為準。
二、用人單位可以勞動者不能勝任工作為由單方調(diào)整崗位。
1、法律依據(jù):《勞動合同法》第四十條規(guī)定:勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者崗位調(diào)整,仍然不能勝任的,用人單位可以解除勞動合同。
2、用人單位行使員工不能勝任工作單方調(diào)崗權(quán)要件。
⑴勞動者不能勝任工作;⑵用人單位可不經(jīng)員工同意對其調(diào)整工作崗位。
3、用人單位行使員工不能勝任工作單方調(diào)崗權(quán)法律效果。
勞動者不能勝任工作,法律就賦予了用人單位對其進行培訓或者崗位調(diào)整的單方權(quán)利。勞動者經(jīng)過培訓或者崗位調(diào)整后,仍然不能勝任工作的,用人單位有權(quán)利單方?jīng)Q定解除勞動合同。綜上,用人單位單方變更合同內(nèi)容必須嚴格依法進行,否則就是違反勞動合同法的行為。
第四篇:用人單位如何合法單方調(diào)崗調(diào)薪?
用人單位如何合法單方調(diào)崗調(diào)薪?
《勞動合同法》頒布實施后,勞動合同中“工作崗位”和“勞動報酬”的約定就成為了法定必備內(nèi)容。用人單位往往以享有用工自主權(quán)為由,對勞動者的工作崗位和勞動報酬進行單方變更調(diào)整。
但依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,用人單位對工作崗位和勞動報酬的變更調(diào)整屬于對“勞動合同的變更”,而對于勞動合同的變更要經(jīng)過用人單位與勞動者協(xié)商一致并且采取書面形式。
用人單位因不滿勞動者的工作表現(xiàn),經(jīng)常以單方?jīng)Q定的形式對勞動者調(diào)崗調(diào)薪,但由于其違反了《勞動合同法》的規(guī)定,是沒有法律效力的。因此引起的勞動糾紛,用人單位面臨著巨大敗訴風險。
用人單位只要能夠證明勞動者不能勝任工作,就可以依法單方?jīng)Q定對勞動者進行崗位調(diào)整,繼而對勞動報酬依據(jù)規(guī)章制度作出相應的變更。理由如下:
依據(jù)《勞動合同法》第四十條規(guī)定:勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者崗位調(diào)整,仍然不能勝任的,用人單位可以解除勞動合同。
我們可以得出這樣的結(jié)論:如果勞動者不能勝任工作,法律就賦予了用人單位對其進行培訓或者崗位調(diào)整的單方權(quán)利。勞動者經(jīng)過培訓或者崗位調(diào)整后,仍然不能勝任工作的,用人單位有權(quán)利單方?jīng)Q定解除勞動合同。
故在勞動者不能勝任工作的情況下,用人單位有權(quán)利單方?jīng)Q定變更勞動者的工作崗位是勞動法對“企業(yè)用工自主權(quán)”的合法保護。
用人單位單方調(diào)崗調(diào)薪行為的唯一法律風險在于: 能否充分證明勞動者不能勝任工作?
能否充分證明將不勝任工作的考核內(nèi)容通知到了勞動者?
能否充分證明對勞動者不能勝任工作的考核是公開、公平、公正的? 能否充分證明考核方式是民主協(xié)商的結(jié)果?
企業(yè)勞動法律風險的大與小、勞動糾紛訴訟中的勝與敗,只取決于企業(yè)在日常經(jīng)營管理中是否具有法律意識,是否嚴格遵守勞動法律。否則。在傾向保護勞動者的勞動法律面前,企業(yè)只能束手就擒。
第五篇:調(diào)崗調(diào)薪操作技巧
調(diào)崗調(diào)薪操作技巧
第一節(jié) 企業(yè)在調(diào)崗調(diào)薪中常見的誤區(qū) 誤區(qū)
一、單位有權(quán)隨意調(diào)崗
法律保護和承認用人單位對勞動者一定程度的用工自主權(quán),允許用人單位在符合法律規(guī)定的情況下,對勞動者進行調(diào)崗,但對這種權(quán)利的保護是有限度的,不允許用人單位濫用權(quán)利,隨意調(diào)整勞動者的工作崗位。
調(diào)整工作崗位屬勞動合同的變更。
《勞動法》第十七條的規(guī)定:訂立和變更勞動合同,應當遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則,不得違法法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
勞動合同依法訂立即具有法律約束力,當事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務。
《勞動合同法》第三十五條的規(guī)定:用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同,應當采用書面形式。
因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使原勞動合同無法履行而變更勞動合同,須經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致,如不能達成協(xié)議的,可按法定程序解除勞動合同。因勞動者不能勝任工作而變更的、調(diào)整工作崗位,則屬于用人單位的自主權(quán),但用人單位必須提出不能勝任的證據(jù),單位無權(quán)在沒有任何理由的情況下,隨意調(diào)整工作崗位。
案例一
單位不得隨意調(diào)整員工的工作崗位
陳女士系一貿(mào)易公司的財務經(jīng)理。因反對公司負責人挪用專項基金,并就此事向上級主管部門反映。過后不久,公司人事部通知陳女士不再擔任財務經(jīng)理,調(diào)任倉庫管理員。陳女士據(jù)理力爭,但公司人事部拿出勞動合同說:“合同約定公司可根據(jù)工作需要隨時調(diào)整勞動者的工作崗位”。陳女士不服提起勞動仲裁,要求恢復工作崗位。勞動爭議仲裁委員會經(jīng)過審理認為,公司雖然在勞動合同中與陳女士約定公司可根據(jù)工作需要隨時調(diào)整勞動者的工作崗位,但由于陳女士任職的財務經(jīng)理與倉庫管理員差別很大,公司無正當理由,無權(quán)隨意調(diào)整其工作崗位,因此裁定恢復陳女士的工作崗位。
案例二
員工不能勝任工作的,單位可調(diào)整其工作崗位 蔡某擔任某公司人力資源部經(jīng)理,2009年5月,因該公司成功上市,與過去相比,對人力資源管理的要求有了很大的提高。但蔡某由于年齡較大,知識更新差,自學能力差,已經(jīng)無法勝任人力資源部經(jīng)理的要求。于是公司經(jīng)過研究,決定讓蔡某擔任公司其他業(yè)務部門的人事工作,不再擔任人力資源部經(jīng)理,蔡某不服,提起仲裁。勞動爭議仲裁委員會經(jīng)過審理認為,由于公司的發(fā)展,對人力資源的管理有進一步提高,而蔡某無法勝任現(xiàn)在的工作崗位,因此,公司有權(quán)作出調(diào)整。因此裁定駁回蔡某的仲裁請求。
誤區(qū)
二、單位有權(quán)隨意調(diào)薪
《勞動法》第47條規(guī)定:用人單位根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營特點和經(jīng)濟效益,依法自主確定本單位的工資分配方式和工資水平。因此,用人單位有權(quán)根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營特點和經(jīng)濟效益,依法自主確定本單位的工資分配方式和工資水平,但是用人單位的這種自主權(quán)并不是無限制的,并不是可以任意行使的。用人單位的自主權(quán)在于確定工資水平和分配方式,而不能隨意降低勞動者的工資。
調(diào)薪屬于勞動合同的變更。案例比較
?
1、黃某從事銷售工作,與公司約定每月底薪為1200,提成按銷售業(yè)績的2%計算。2007年,黃某每月工資大約是9千元,2008年由于經(jīng)濟形式不好,黃某由于銷售業(yè)績不好導致工資收入平均在1500左右。黃某以公司擅自降低工資為由提起勞動仲裁,要求補發(fā)工資。勞動爭議仲裁委員會經(jīng)過審理認為,公司并沒有降低工資,只是由于黃某的銷售業(yè)績不好導致收入降低,因此裁定駁回其仲裁請求。
?
2、郭某擔任某公司的銷售總監(jiān),約定底薪未7000元,并按銷售總額的1%每月計算提成獎金。之前由于市場未打開,銷售業(yè)績不太理想,郭某每月提成獎金在兩千左右。后來由于市場開拓較好,郭某的每月提成達數(shù)萬元,于是公司決定降低郭某的底薪,改為2000元,并按銷售業(yè)績的千分之二計算提成獎金。郭某不服,提起勞動仲裁,要求補發(fā)工資。勞動爭議仲裁委員會經(jīng)過審理認為,公司無正當理由降低郭某的工資和提成比例不合法,裁定按照原約定結(jié)算工資。? 在案例1中,用人單位并沒有降低工資,是由于黃某自身的銷售業(yè)績不好導致其收入不高。案例2中,公司降低了底薪和提成比例,這是不合法的,在用人單位與勞動者約定好工資分配方式后,用人單位無權(quán)擅自改變工資的分配方式。
第二節(jié)可以調(diào)崗調(diào)薪的情形 主要有6種:
1、用人單位與勞動者就調(diào)崗調(diào)薪協(xié)商一致;
? 《勞動合同法》第35條第1款規(guī)定:“用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同,應當采用書面形式?!币虼?,只要用人單位與勞動者協(xié)商一致,不管之前勞動合同是如何約定的,用人單位和勞動者都可以變更約定的內(nèi)容,進行調(diào)崗調(diào)薪。用人單位對勞動者進行調(diào)崗調(diào)薪,爭取與勞動者協(xié)商一致,這是最明智的選擇。
? 需要注意的是,在與勞動者對崗位和薪資的調(diào)整協(xié)商一致后,必須采用書面形式,簽訂勞動合同變更協(xié)議書,這樣可以避免勞動者否認有協(xié)商變更的事實,而要求按原勞動合同執(zhí)行,如果用人單位舉證不能,那么勞動爭議仲裁委員會一般會裁定按原勞動合同履行。
2、勞動者患病或非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,用人單位可以另行安排工作;
? 在此種情形下調(diào)整勞動者的崗位,需要同時滿足以下幾個條件: ?(1)勞動者患病或非因公負傷; ?(2)在規(guī)定的醫(yī)療期滿后;
? 必須是在醫(yī)療期滿后。如果在醫(yī)療期內(nèi),用人單位無權(quán)擅自另行安排勞動者的工作。根據(jù)《企業(yè)職工患病或非因工負傷醫(yī)療期規(guī)定》,醫(yī)療期是指企業(yè)職工因患病或非因工負傷停止工作治病不得解除勞動合同的時限。?(3)醫(yī)療期滿后,勞動者不能從事原工作。
? 如果醫(yī)療期滿后,勞動者仍然能夠勝任原工作,用人單位不能另行安排工作,只有在勞動者不能勝任原工作的情況下,用人單位才有權(quán)另行安排勞動者工作。
3、勞動者不能勝任工作,用人單位可以調(diào)整其工作崗位;
? 用人單位基于該理由作出調(diào)崗調(diào)薪的決定時,須注意以下幾點: ?(1)用人單位要制定好崗位職責
? 如果用人單位沒有崗位職責,就很難證明勞動者不能勝任工作崗位,只有有了明確的崗位職責,才便于對勞動者進行考核,證明勞動者不能勝任工作崗位。
?(2)用人單位要有充分的證據(jù)證明勞動者不勝任工作
? “不能勝任”是指勞動者不能按要求完成勞動合同中約定的任務或者同工種、同崗位人員的工作量,用人單位不得故意提高定額標準,使勞動者無法完成。因此,用人單位必須是在正常情況下證明勞動者不能勝任工作崗位。用人單位要對員工進行考核,并且要保存勞動者不能勝任工作崗位的證據(jù)。一旦用人單位以勞動者不能勝任工作為由調(diào)整工作崗位,雙方因此發(fā)生糾紛,用人單位要對勞動者不能勝任工作承擔舉證責任。
? 【案例】2008年2月,張先生與某公司簽訂一份為期三年的勞動合同。合同約定,張先生的工作崗位是總經(jīng)理助理,月薪5000元,主要職責是協(xié)助總經(jīng)理處理公司日常事務,溝通協(xié)調(diào)各部門工作。2008年10月,該公司突然將張先生調(diào)至總務部,崗位為行政助理,月薪2500元。張先生接到調(diào)令后對此安排非常不服,但得到的答復是張先生不能勝任總經(jīng)理助理職位,所以將其調(diào)為行政助理。張先生認為公司的做法沒有理由,擅自將其調(diào)為行政助理,侵害其合法權(quán)益。在協(xié)商不成的情況下,張先生提起勞動仲裁,請求繼續(xù)履行原合同,并按原工資標準支付工資。勞動爭議仲裁委員會審理后認為,該公司將張先生從總經(jīng)理助理調(diào)至行政助理崗位,月薪從5000元降至2500元,但卻不能證明其調(diào)崗調(diào)薪的充分合理性,應承擔舉證不能的后果,因此,支持了張先生的請求。
? 【點評】該案例中,公司在沒有經(jīng)過張先生本人同意的情況下,擅自將其調(diào)崗調(diào)薪,且無充分的證據(jù)證明其不能勝任總經(jīng)理助理的工作崗位,同時公司沒有相應的規(guī)章制度對總經(jīng)理助理崗位的具體職責進行描述,也沒有相應的考評制度與標準,更沒有調(diào)崗調(diào)薪程序性的規(guī)定,更無法證明其對張先生調(diào)崗調(diào)薪的充分合理性,因此,只能承擔敗訴的責任。? 用人單位對其員工進行調(diào)崗要有充分合理性,特別是調(diào)崗的同時又降低員工薪酬的,不能濫用自己的用工自主權(quán)。為了便于企業(yè)證明其調(diào)崗調(diào)薪的充分合理性,建議企業(yè)可以制定相應的規(guī)章制度,比如各部門各崗位的職能職責、各崗位的考核標準以及調(diào)崗調(diào)薪的程序等。有了相應的規(guī)章制度,企業(yè)按合理的程序進行調(diào)崗調(diào)薪,在應對員工提起仲裁或訴訟時,就可以舉證證明其調(diào)崗調(diào)薪的充分合理性。
4、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,導致勞動合同無法履行,用人單位可以與勞動者協(xié)商變更勞動合同,調(diào)整其工作崗位;
? 《勞動合同法》第40條規(guī)定,勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的,用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動一個月工資后,可以解除勞動合同。
?
需要注意的是,客觀情況發(fā)生重大變化,并不是由用人單位隨意進行解釋的。“客觀情況”指發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動合同全部或部分條款無法履行的其他情況,如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等。
?
因此,如果不符合上面的情況而用人單位又以客觀情況發(fā)生重大變化為由,決定調(diào)崗調(diào)薪,勞動者又不同意變更,用人單位因此與勞動者解除勞動合同,用人單位就屬于違法解除勞動合同,就需要按照《勞動合同法》第87條的規(guī)定,支付雙倍的經(jīng)濟賠償金。
《勞動合同法》第87條的規(guī)定:用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合同的,應當按照本法第47條規(guī)定的經(jīng)濟補償金的二倍向勞動者支付賠償金。
《勞動合同法》第47條規(guī)定;經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。
? 【案例】曹某是某市造紙廠生產(chǎn)部門的一名員工。在勞動合同履行期間,因受當?shù)卣哟蟊Wo自然遺產(chǎn)規(guī)劃的影響,該企業(yè)生產(chǎn)部遷移郊區(qū)。企業(yè)征求曹某的意見,希望曹某到郊區(qū)繼續(xù)從事原有工作或者在市區(qū)從事行政工作,而曹某因為家住市區(qū),因此要求繼續(xù)留在市區(qū)從事原有工作。雙方經(jīng)協(xié)商最終未能達成一致意見。于是企業(yè)以“雙方訂立勞動合同時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,雙方經(jīng)協(xié)商未能達成一致”為由,作出解除勞動合同的決定。曹某認為雙方勞動合同中明確約定工作地點在市區(qū),企業(yè)屬于違法解除勞動合同,因此提起仲裁。勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審理認為,企業(yè)遷移是由于服從政府決定不得不為的行為,符合客觀情況發(fā)生重大變化,而曹某又不同意去郊區(qū)工作,公司屬于合法解除勞動合同,公司只需要支付經(jīng)濟補償金即可,不需要支付經(jīng)濟賠償金。
? 【點評】本案中,企業(yè)因政府規(guī)劃而搬遷,屬于勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的情形。因此,企業(yè)與曹某無法就變更勞動合同達成一致意見時,解除勞動合同的行為是符合法律規(guī)定的。
?
需要強調(diào)的是,適用《勞動合同法》第40條的關鍵在于“客觀情況的發(fā)生導致勞動合同無法履行”。如果沒有達到“無法履行”的程度,則應繼續(xù)履行而不能適用本條的規(guī)定。例如,用人單位變更名稱或法定代表人(負責人)、企業(yè)內(nèi)部承包、企業(yè)分立或被兼并等情況雖然屬于“客觀情況發(fā)生了重大變化”,但不必然導致勞動合同的履行發(fā)生變化。另外,當出現(xiàn)“致使勞動合同無法履行”的客觀情況時,用人單位不能直接接觸勞動合同,而應當與勞動者協(xié)商變更勞動合同,雙方協(xié)商未能達成一致時,才可以依據(jù)規(guī)定解除雙方的勞動合同。
5、企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,可以變更勞動合同,調(diào)整員工工作崗位;
? 《勞動合同法》第41條規(guī)定:企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,可以變更勞動合同,調(diào)整員工工作崗位。
? 在生產(chǎn)經(jīng)營過程中,企業(yè)為了尋求發(fā)展,必要要進行結(jié)構(gòu)調(diào)整和技術(shù)更新等,在調(diào)整過程中,必然涉及勞動崗位變更,這是法律允許的。但用人單位不能動不動以企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整為理由隨意地調(diào)整員工的工作崗位,一旦被仲裁機構(gòu)或者法院認定是濫用權(quán)力,該調(diào)整就是無效的。
6、勞動者與用人單位簽訂了脫密期保密協(xié)議,在勞動者提出辭職后,用人單位可以調(diào)整其工作崗位。
? 所謂“脫密”,即不再接觸商業(yè)秘密。用人單位通過約定,要求員工在離職前提前通知用人單位,在員工通過用人單位后,還必須為用人單位再工作一定期限,該期限屆滿,員工才可以正式離職。在通知后的這段時間內(nèi),用人單位可以將員工調(diào)換至不需保密的工作部門,以確保員工不再獲知新的商業(yè)秘密,因此又被稱為“提前通知期”。員工在保密部門工作過程中獲知的商業(yè)秘密,可能會在脫密期內(nèi)被公開,從而不再是商業(yè)秘密;即便未被公開,由于用人單位的業(yè)務在不斷發(fā)展,在脫密期內(nèi)一定會有新的商業(yè)秘密產(chǎn)生,這些新的商業(yè)秘密當然更有價值,原有的商業(yè)秘密便在脫密期內(nèi)降低了價值,即使被泄露,也不會給用人單位造成過大的經(jīng)濟損失。? 但在脫密期內(nèi),員工與用人單位之間的勞動合同并未解除,勞動關系仍然存在,員工也仍須遵守用人單位的種種規(guī)章支付,只是須離開能接觸到商業(yè)秘密的部門。脫密措施就是用人單位可以在脫密內(nèi)采取的保護商業(yè)秘密的措施。目的是為了減少已獲知商業(yè)秘密的員工進一步解除商業(yè)秘密的機會。一般來說,用人單位采取的措施多是將員工調(diào)離機密部門,變更勞動合同等。當然也可以采用其他措施,只要不違反法律的規(guī)定(例如不能采取限制人身自由的方法等),用人單位可以采取任何措施保守自己的商業(yè)秘密。
第三節(jié)企業(yè)調(diào)崗調(diào)薪處理不當?shù)姆珊蠊?/p>
用人單位與勞動者簽訂勞動合同后,用人單位應該按照勞動合同履行義務,為勞動者提供工作崗位和工作條件,支付相應的工作報酬。如果用人單位在不符合法律規(guī)定的情況下,擅自調(diào)整勞動者的工作崗位,降低勞動者的工作報酬,將會面臨以下的法律后果:
一、勞動者可以解除勞動合同
《勞動合同法》第38條規(guī)定,用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的,用人單位未及時足額支付勞動報酬的,勞動者有權(quán)依法解除勞動合同。
如果用人單位在不符合法律規(guī)定的情況下擅自調(diào)整勞動者的工作崗位,降低勞動者的報酬,就屬于未按照勞動合同的約定提供勞動條件,未及時足額地支付工資報酬,因此勞動者有權(quán)解除勞動合同。
二、勞動者可以要求支付經(jīng)濟補償金或經(jīng)濟賠償金
如果勞動者因為用人單位擅自調(diào)崗調(diào)薪而被迫解除勞動合同的,有權(quán)要求用人單位支付經(jīng)濟補償金;如果因為勞動者不服從用人單位擅自調(diào)崗調(diào)薪,用人單位因此而與勞動者解除勞動合同的,用人單位就屬于違法解除勞動合同,勞動者有權(quán)要求用人單位支付雙倍的經(jīng)濟賠償金。
三、用人單位有可能支付賠償金
用人單位在不符合法律規(guī)定的情形下,擅自對員工調(diào)崗調(diào)薪,員工因此不服從的,很多用人單位往往會與勞動者解除勞動合同并且不支付經(jīng)濟補償金。根據(jù)《勞動合同法》第85條的規(guī)定,用人單位解除或者終止勞動合同,未依法向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?,由勞動行政部門責令限期支付經(jīng)濟補償;逾期不支付的,責令用人單位按應付金額50%以上100%以下標準向勞動者加付賠償金。
? 【案例】2007年8月,小張通過公開招聘進入一物業(yè)公司任廚師長,月工資5千。后來新任的總經(jīng)理想將廚師長換成自己的親戚,于是以小張不能勝任工作為由,調(diào)整其工作崗位和報酬,擔任保安,工資2800元,并要求小張3日內(nèi)到保安部門報到,否則視為曠工。小張接到通知后并沒有去保安部門報到,而是直接去申請勞動仲裁,要求撤銷物業(yè)公司的調(diào)崗調(diào)薪通知,并再也沒有去物業(yè)公司上班。鑒于小張連續(xù)三日沒去上班,物業(yè)公司根據(jù)規(guī)章制度作出開除決定。小張隨即向勞動爭議仲裁委員會申請變更仲裁請求,要求裁決物業(yè)公司支付解除勞動合同的經(jīng)濟賠償金。仲裁委員會經(jīng)審理認為,小張收到崗位調(diào)整后未到物業(yè)公司上班的行為不屬于曠工,物業(yè)公司作出開除決定缺少依據(jù),裁決支持小張的仲裁請求。? 本案爭議的焦點是小張的行為是否屬于曠工及調(diào)整崗位通知書是否符合法律規(guī)定。所謂曠工是指無正當理由不來上班,而小張的行為明顯不是無正當理由,是因為不服調(diào)崗調(diào)薪的通知而不去物業(yè)公司上班的。物業(yè)公司的調(diào)崗調(diào)薪的理由是“不能勝任廚師長的崗位要求”,但物業(yè)公司既沒有提供經(jīng)小張簽名確認的崗位要求,也不能提供其他證據(jù)證明小張不勝任工作,因此其決定時缺乏法律依據(jù)的。? 【案例】趙某是某上市公司的財務經(jīng)理,每月工資9000元。2009年6月,公司總經(jīng)理因面臨業(yè)績壓力要求趙某做假賬,趙某不同意。于是公司以趙某不服從公司領導安排為由將其調(diào)到后勤工作,每月工資3000元。趙某不服從安排,繼續(xù)在原崗位工作,于是公司以趙某不服從公司安排為由解除與趙某的勞動合同。趙某提起勞動仲裁,要求支付雙倍的經(jīng)濟補償金金。勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審理認為,公司無正當理由擅自將趙某調(diào)整工作崗位,在趙某不同意的情況下與趙某解除勞動合同,屬于違法解除勞動合同,因此裁定公司支付趙某賠償金。
? 公司僅僅因為趙某不同意做假賬就擅自解除調(diào)整其工作崗位,公司調(diào)整趙某工作崗位的理由是不充足的,也是不符合法律規(guī)定的,因此,公司與趙某解除勞動合同是違法的,公司應當支付賠償金。
? 《勞動合同法》第87條規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合同的,應當依照本法第47條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。
? 《勞動合同法》第48條規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應當繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應當依照本法第87條規(guī)定支付賠償金。
? 【案例】陳某與公司簽訂3年的勞動合同,合同約定陳某的職位是總裁助理,月薪5000元。合同履行期間,由于公司更換總裁,新總裁想招用自己的人擔任秘書,于是調(diào)陳某去到行政部,月薪3000元。陳某沒有同意公司的安排。合同期滿后,由于新總裁對陳某不服從調(diào)崗一事耿耿于懷,公司沒有與陳某續(xù)簽勞動合同,也沒有支付陳某經(jīng)濟補償金。陳某向勞動監(jiān)察部門投訴,經(jīng)過調(diào)查,責令該公司必須支付陳某3個月工資的經(jīng)濟補償金。但公司一直拒不支付,于是勞動行政部門再次發(fā)出通知書,則令公司除向陳某支付3個的經(jīng)濟補償金外,還需要支付3個的賠償金。? 在與員工解除勞動合同后,即使應當支付經(jīng)濟補償金的,用人單位也故意不支付,這種情況下勞動者可以去勞動監(jiān)察部門投訴。一旦勞動監(jiān)察部門責令用人單位支付經(jīng)濟補償金,用人單位還是要按照勞動監(jiān)察部門的要求及時支付,否則勞動監(jiān)察部門有權(quán)責令用人單位按照應付金額的50%以上100%以下的標準向勞動者加付賠償金。
第四節(jié)企業(yè)調(diào)崗調(diào)薪過程中注意的問題
為了防止用人單位濫用權(quán)利,用人單位必須提供“調(diào)崗、調(diào)薪”的證據(jù),必須要有充分的合理性。用人單位在調(diào)崗調(diào)薪過程中需要注意以下問題:
一、調(diào)崗之前分析利弊、慎重考慮(忌因領導個人喜好而定)
在調(diào)崗的問題上,首先應考慮公司的整體工作安排,是否確實有調(diào)崗的需要,通過調(diào)崗是否確實能夠促進公司和個人的發(fā)展。同時對員工的基本情況做綜合的評估。
二、加強考核,以便有充分的調(diào)崗調(diào)薪依據(jù)(忌臨時決定,需未雨綢繆)對于打算調(diào)崗調(diào)薪的員工,用人單位要加強對其的考核,最好在準備調(diào)崗之前的幾個月,就要注意對其考核,并且考核后的資料要妥善保管。對于調(diào)崗中牽涉的各類資料均應認真分析,妥善保存,尤其是因業(yè)績不好,被認為不勝任原崗位的員工,因為這是以后可能發(fā)生的解除合同時所需的重要證據(jù)。
三、用人單位要換位思考,在與員工面談前準備充分
調(diào)崗調(diào)薪都直接牽涉到員工的切身利益,因此在操作時必須站在員工的角度,為員工考慮。通過換位思考,可以更好地了解員工的想法,同時也能為面談積累素材,以期員工的更大理解和支持。在將調(diào)配決定告知員工之前,一些資料的準備是必不可少,如整理和分析調(diào)整的充分理由、抉擇依據(jù),草擬員工崗位調(diào)動協(xié)議書、面談記錄、調(diào)配通知單、以前的工資單和調(diào)整后的工資等級、員工以往的表現(xiàn)以及能夠充分說明調(diào)動對員工有的材料等,以便在面談時逐一使用。
四、與員工親切面談并告訴員工調(diào)整的原因及依據(jù),爭取獲得員工的理解和支持 調(diào)崗成功的關鍵并不在于把員工調(diào)整到某個崗位,而是調(diào)整以后員工能一如既往地為企業(yè)服務,獲得員工的支持是調(diào)崗的關鍵。因此,在面談時,企業(yè)有關部門不應生硬地告訴員工公司的調(diào)整決定,讓員工感覺公司高高在上,員工只能服從公司安排。而應親切地與員工交談,告訴員工公司作出調(diào)整的原因及依據(jù),并聽取員工的想法和意見,爭取能夠獲得員工的理解和支持。
五、調(diào)崗調(diào)薪后,要與員工簽訂變更協(xié)議 調(diào)崗調(diào)薪屬于勞動合同的變更。根據(jù)《勞動合同法》第35條的規(guī)定,變更勞動合同應當采取書面形式。因此調(diào)崗調(diào)薪必須簽訂書面變更協(xié)議,這對于確保雙方合法權(quán)益,防止日后發(fā)生爭議都很有意義。協(xié)議要寫明雙方變更后的權(quán)利義務。
六、調(diào)崗后要對勞動者進行崗位培訓
經(jīng)過調(diào)崗后,出于對崗位和員工負責,用人單位有義務安排崗位培訓。內(nèi)容一般有:新崗位說明書(職責、權(quán)限、條件)、新崗位的操作流程、與新崗位有關的專業(yè)知識等。通過培訓使員工盡快進入工作狀態(tài) 企業(yè)防范
?
1、在勞動合同中,約定調(diào)崗調(diào)薪調(diào)職的彈性條款
?
2、在企業(yè)的規(guī)章制度中,明確規(guī)定調(diào)崗調(diào)薪調(diào)職的情形,并要求員工簽字確認
?
3、制定好崗位職責
? 用人單位只有制定了崗位職責,明確了員工的工作職責,才能對員工進行考核,考察員工是否合格,是否符合崗位的要求。如果無崗位職責也就無法考核員工是否符合崗位的要求,是否勝任工作。用人單位也就無法以員工不勝任工作為由調(diào)整員工的工作崗位。?
4、做好日??己斯ぷ?/p>
? 調(diào)崗調(diào)薪的證明責任由用人單位承擔,因此用人單位一定要注意日常的考核。
?
5、對要調(diào)崗調(diào)薪的員工提前要注意考核,加強考核證據(jù)的保存 ? 因領導臨時拍腦袋決定調(diào)崗調(diào)薪,即今天做決定,明天就要更換員工的崗位和工資,這是不現(xiàn)實的,也是會增加成本的。因此,如果確實因為員工能力有問題需要調(diào)整工作崗位,用人單位就要提前做好崗位考核,注意保存相關證據(jù),以便一旦發(fā)生糾紛時,也有合理的理由。