第二篇：國有企業(yè)改制 律師操作指引

全國律協(xié):關(guān)于印發(fā)《律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引》、《律師承辦拆遷法律業(yè)務(wù)操作指引》、《律師承辦海商海事案

件操作指引》的通知

律發(fā)通〔2007〕36號

各省、自治區(qū)、直轄市律師協(xié)會：

由全國律協(xié)起草的《律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引》、《律師承辦拆遷法律業(yè)務(wù)操作指引》經(jīng)全國律協(xié)六屆七次常務(wù)理事會審議通過，《律師承辦海商海事案件操作指引》經(jīng)全國律協(xié)六屆九次常務(wù)理事會審議通過，現(xiàn)一并印發(fā)試行。

《律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引》、《律師承辦拆遷法律業(yè)務(wù)操作指引》由全國律協(xié)民事專業(yè)委員會研究起草；《律師承辦海商海事案件操作指引》由全國律協(xié)海商海事專業(yè)委員會研究起草。

這些業(yè)務(wù)指引，吸收借鑒了一些地方律師協(xié)會業(yè)務(wù)規(guī)范的成果，是全國律協(xié)專業(yè)委員會、廣大律師和地方律師協(xié)會共同努力的結(jié)晶。我們希望這些新業(yè)務(wù)指引的發(fā)布，對不斷豐富和完善律師執(zhí)業(yè)規(guī)范體系，加強(qiáng)業(yè)務(wù)能力建設(shè)，加強(qiáng)行業(yè)自律，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)活動，將發(fā)揮積極的作用。

請各地律協(xié)注意、匯總上述《指引》試行中的問題和疏漏報全國律協(xié)，以不斷加以修改完善。

附件一：《律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引》(點(diǎn)擊查看)附件二：《律師承辦拆遷法律業(yè)務(wù)操作指引》(點(diǎn)擊查看)附件三：《律師承辦海商海事案件操作指引》(點(diǎn)擊查看)

中華全國律師協(xié)會

二００七年七月二十六日 附件一：

中華全國律師協(xié)會

律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引

（六屆全國律協(xié)七次常務(wù)理事會審議通過）

目 錄

第一章 總則.................................................................2 第二章 國有企業(yè)改制業(yè)務(wù).....................................................4 第一節(jié) 盡職調(diào)查與編制《盡職調(diào)查報告》...................................4 第二節(jié) 編制《改制方案》與《職工安置方案》..............................11 第三節(jié) 報批備案........................................................16 第四節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易..............................................20 第五節(jié) 政策文件的制定與改制輔導(dǎo)........................................25 第六節(jié) 工商登記........................................................27 第三章 相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)....................................................29 第四章 法律意見書..........................................................34 第五章 附則................................................................42

第一章 總則

第1條

宗旨

為指導(dǎo)律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為，保障律師依法履行職責(zé)，充分發(fā)揮律師在國有企業(yè)改制與公司治理中的作用，依據(jù)《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“公司法”)、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實(shí)施意見》(以下簡稱“60號文”)、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》(以下簡稱“3號令”)及其他相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和國家關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制的規(guī)范性政策文件(以下簡稱“規(guī)范性政策文件”)的規(guī)定，制定本指引。

第2條

定義及業(yè)務(wù)范圍

2.1本指引所稱律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，是指律師事務(wù)所接受改制企業(yè)、產(chǎn)權(quán)持有單位、其他改制當(dāng)事人的委托，指派律師為委托人提供與國有企業(yè)改制相關(guān)的法 2 律服務(wù)，協(xié)助改制后的企業(yè)建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度及法人治理結(jié)構(gòu)。

2.2 律師承辦國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)包括但不限于下列范圍： 2.2.1開展盡職調(diào)查，編制《盡職調(diào)查報告》；

2.2.2協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)完成國有產(chǎn)權(quán)界定的工作，代理產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)處理國有產(chǎn)權(quán)方面的糾紛;2.2.3制作《改制方案》、《職工安置方案》，涉及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，制作《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》；

2.2.4編制各類規(guī)范性法律文書，參與談判，審核其他交易方提供的材料或法律文件； 2.2.5依法對產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)報批的《改制方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》出具《法律意見書》，涉及職工安置的，一并發(fā)表意見；

2.2.6對改制企業(yè)的職工（代表）大會、董事會、股東（大）會進(jìn)行見證并出具見證意見，協(xié)助完成國有企業(yè)各項(xiàng)內(nèi)部審核與批準(zhǔn)程序；

2.2.7協(xié)助改制方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實(shí)施和完成產(chǎn)權(quán)交易工作，協(xié)助公司或企業(yè)辦理工商變更登記手續(xù)。

2.3 律師承辦相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)包括但不限于下列內(nèi)容： 2.3.1協(xié)助改制后公司制企業(yè)完善公司治理結(jié)構(gòu)； 2.3.2協(xié)助改制后的公司制企業(yè)建立規(guī)章制度； 2.3.3協(xié)助改制后的公司制企業(yè)健全激勵約束機(jī)制；

2.3.4協(xié)助改制后的公司制企業(yè)完善公司董事誠信體系建設(shè)；

2.3.5協(xié)助改制后的公司制企業(yè)完善外部治理體系，有效防范法律風(fēng)險。第3條

特別事項(xiàng)

3.1 本指引旨在向律師提供辦理國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)方面的經(jīng)驗(yàn)，而非強(qiáng)制性規(guī)定，供律師在實(shí)踐中參考。

3.2 律師從事國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)，獨(dú)立進(jìn)行工作。

3.3 律師以律師事務(wù)所名義與委托人訂立書面的《法律服務(wù)合同》，明確約定委托事項(xiàng)、承辦人員、提供服務(wù)的方式和范圍、雙方的權(quán)利和義務(wù)以及收費(fèi)金額等事項(xiàng)。

律師可以主協(xié)調(diào)人身份全程參與國企改制與公司治理過程，依據(jù)委托人的授權(quán)，全面主導(dǎo)改制工作組的活動，安排會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)的相關(guān)工作，協(xié)調(diào)各中介機(jī)構(gòu)的活動，以充分發(fā)揮律師在國企改制與公司治理中的作用。

3.4 律師從事與國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)有關(guān)的法律服務(wù)時，可參照本指引執(zhí)行。

第二章

國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)

第一節(jié)

盡職調(diào)查與編制《盡職調(diào)查報告》

第4條

本指引所稱盡職調(diào)查，專指法律盡職調(diào)查，即在國有企業(yè)改制過程中，律師依據(jù)改制企業(yè)的改制、產(chǎn)權(quán)交易等計(jì)劃，通過對相關(guān)資料、文件、信息以及其他事實(shí)情況的收集，從法律或規(guī)范性政策文件的角度進(jìn)行調(diào)查、研究、分析和判斷。

第5條

律師開展盡職調(diào)查應(yīng)當(dāng)遵循三個基本原則：

5.1 獨(dú)立性原則。律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于委托人意志，獨(dú)立于審計(jì)、評估等其他中介機(jī)構(gòu)。

5.2 審慎原則。在盡職調(diào)查過程中，律師應(yīng)持審慎的態(tài)度，保持合理懷疑。

5.3 專業(yè)性原則。在盡職調(diào)查過程中，律師應(yīng)當(dāng)結(jié)合自身優(yōu)勢從法律角度作出專業(yè)的判斷。

5.4避免利益沖突原則。律師應(yīng)履行利益沖突審查義務(wù)，在提供服務(wù)過程中或服務(wù)結(jié)束后不應(yīng)利用獲悉的相關(guān)信息獲取任何利益，也不應(yīng)在提供服務(wù)過程中，代理與產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)有直接或間接利益沖突關(guān)系的單位或個人的任何訴訟或非訴訟事務(wù)。

第6條

律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)要求被調(diào)查對象在合理或約定時間內(nèi)向律師提供真實(shí)、完整的資料原件或與原件審核一致的復(fù)印件。

律師通過對相關(guān)被調(diào)查人進(jìn)行口頭詢問，或?qū)Ρ徽{(diào)查事項(xiàng)進(jìn)行現(xiàn)場勘查等方式了解情況。律師制作的談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄等文件材料，除非有相關(guān)人員或部門的書面保證或書面證明，否則不能作為制作《盡職調(diào)查報告》的依據(jù)。

第7條

律師開展盡職調(diào)查，一般應(yīng)當(dāng)涉及下列事項(xiàng)：

7.1 對“設(shè)立、沿革和變更情況”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件（必要時需要輔之以企業(yè)工商登記的查詢資料）：

7.1.1改制企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照；

7.1.2改制企業(yè)歷次變更的章程及目前有效的章程； 7.1.3與改制企業(yè)設(shè)立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文； 7.1.4與業(yè)務(wù)經(jīng)營相關(guān)的批準(zhǔn)、許可或授權(quán)；

7.1.5企業(yè)取得的資格認(rèn)定證書，如業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等； 7.1.6企業(yè)變更登記事項(xiàng)的申請與批準(zhǔn)文件； 7.1.7審計(jì)、評估報告；

7.1.8股東會、董事會的會議記錄和決議； 7.1.9企業(yè)分支機(jī)構(gòu)和企業(yè)對外投資證明；

7.1.10稅務(wù)登記證以及有關(guān)稅收優(yōu)惠情況說明及批文； 7.1.11外匯登記證； 7.1.12海關(guān)登記證明；

7.1.13企業(yè)已經(jīng)取得的優(yōu)惠政策的相關(guān)證明文件； 7.1.14其他相關(guān)證明文件。

7.2 對“基本運(yùn)營結(jié)構(gòu)”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件： 7.2.1企業(yè)目前的股本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況的說明； 7.2.2有關(guān)企業(yè)目前的管理結(jié)構(gòu)、薪酬體系的文件； 7.2.3有關(guān)企業(yè)內(nèi)部管理制度與風(fēng)險控制制度的文件。7.3 對“股權(quán)情況”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件： 7.3.1有關(guān)企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其演變過程的證明文件； 7.3.2股權(quán)有無質(zhì)押或其他形式權(quán)利行使障礙的證明文件； 7.3.3有關(guān)股東出資方式、出資金額的證明文件；

7.3.4股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬證明文件及權(quán)屬變更登記文件。7.4對“有形資產(chǎn)情況”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件： 7.4.1企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)房屋產(chǎn)權(quán)及重要設(shè)備的清單； 7.4.2企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)有關(guān)房屋及重要設(shè)備租賃的文件；

7.4.3企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)有關(guān)海關(guān)免稅的機(jī)械設(shè)備(車輛)的證明文件； 7.4.4企業(yè)其他有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件。

7.5 對“土地使用權(quán)及其他無形資產(chǎn)情況”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件： 7.5.1企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)對各項(xiàng)軟件、產(chǎn)品等無形資產(chǎn)所擁有的知識產(chǎn)權(quán)清單，包括專利、商標(biāo)、版權(quán)及其他知識產(chǎn)權(quán)；

7.5.2所有與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊登記證明及協(xié)議； 7.5.3企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)土地使用權(quán)證、租賃土地的協(xié)議；

7.5.4企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的重大知識產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)相關(guān)協(xié)議。

7.6 對改制企業(yè)所簽署或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的“重大合同情況”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

7.6.1任何與企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)股權(quán)有關(guān)的合同；

7.6.2任何在企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)的動產(chǎn)或不動產(chǎn)設(shè)定的所有抵押、質(zhì)押、留置權(quán)等擔(dān)保權(quán)益或其他與權(quán)益限制相關(guān)的合同；

7.6.3企業(yè)及其關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關(guān)合同； 7.6.4企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重要服務(wù)協(xié)議；

7.6.5企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重要許可協(xié)議、特許安排及附有條件的買賣合同； 7.6.6企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重要能源與原材料或必需品的供應(yīng)合同； 7.6.7企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的重大保險合同；

7.6.8企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)改制前簽署的任何與合并、聯(lián)合、重組、收購或出售有關(guān)的重要文件；

7.6.9企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)與主要客戶簽訂的其他與其經(jīng)營有重大影響的合同；

7.6.10其他重要合同，如聯(lián)營合同、征用土地合同、大額貸款或拆借合同、重大承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同或投資參/控股及利潤共享的合同或協(xié)議等等。

7.7 對改制企業(yè)“重大債權(quán)債務(wù)”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件： 7.7.1有關(guān)公司應(yīng)收款、其他應(yīng)收款的真實(shí)性及完整性； 7.7.2應(yīng)付款項(xiàng)是否與業(yè)務(wù)相關(guān)，有無異常負(fù)債； 7.7.3有無其他或有事項(xiàng)；

7.7.4有無提供抵押擔(dān)保的債權(quán)債務(wù)及具體情況； 7.7.5有無因債權(quán)債務(wù)事項(xiàng)而可能引發(fā)的糾紛等。

7.8 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所涉及的“重大法律糾紛、行政處罰等情況”的，應(yīng)包括但不限于下列文件：

7.8.1企業(yè)未了結(jié)的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調(diào)查或質(zhì)詢的詳細(xì)情況；

7.8.2企業(yè)違反或被告知違反衛(wèi)生、防火、建筑、規(guī)劃、安全、環(huán)保等方面之法律、法規(guī)、通知的情況；

7.8.3企業(yè)所知曉的將來可能涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調(diào)查或質(zhì)詢的事實(shí)。

7.9 律師需要調(diào)查改制企業(yè)“人員基本情況”的，應(yīng)包括但不限于下列文件： 7.9.1企業(yè)高級管理人員的基本情況； 7.9.2企業(yè)和職工簽訂的勞動合同樣本；

7.9.3企業(yè)工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協(xié)議； 7.9.4企業(yè)職工福利政策；

7.9.5企業(yè)繳納社會保險費(fèi)的情況。

7.10 律師還可以依據(jù)改制計(jì)劃、特點(diǎn)與要求的不同，要求委托人以及被調(diào)查對象提供其他各類相關(guān)文件或信息。

第8條

律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)注意下列問題：

8.1 律師應(yīng)當(dāng)保持與委托人以及被調(diào)查對象的良好溝通，以便將律師在調(diào)查過程中所發(fā) 6 現(xiàn)的問題及解決問題的方法及時反饋給委托人。

8.2 律師應(yīng)當(dāng)注意同其他中介機(jī)構(gòu)的配合。律師在工作中應(yīng)當(dāng)同其他中介機(jī)構(gòu)相互配合，確保改制項(xiàng)目順利完成。

8.3 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審核、比對相關(guān)資料。如果發(fā)現(xiàn)相關(guān)資料存在矛盾或者不一致，應(yīng)當(dāng)要求委托人予以核實(shí)，也可以商請其他中介機(jī)構(gòu)協(xié)助調(diào)查，或由律師再次調(diào)查，以保證盡職調(diào)查的準(zhǔn)確性。

8.4 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)注意收集完整的調(diào)查資料，對于因客觀原因無法獲得與改制或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有重大關(guān)系的文件和證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在有關(guān)法律文件中明確說明。

8.5律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)制作工作底稿以防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險。工作底稿應(yīng)當(dāng)真實(shí)、完整、記錄清晰并適宜長期保存。

8.6未經(jīng)產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)同意，律師在提供服務(wù)過程中或服務(wù)結(jié)束后均不應(yīng)將獲悉的相關(guān)信息透露給任何第三方，履行保密義務(wù)。

第9條

編制《盡職調(diào)查報告》 《盡職調(diào)查報告》一般包括下列內(nèi)容：

9.1.1范圍與目的。明確律師開展盡職調(diào)查工作的范圍，出具盡職調(diào)查報告的目的； 9.1.2律師的工作準(zhǔn)則。律師是否根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，根據(jù)委托人的授權(quán)，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具工作報告；

9.1.3律師的工作程序。律師在開展盡職調(diào)查過程中的主要工作方式、工作時間以及工作流程；

9.1.4相關(guān)依據(jù)。律師獲取的各項(xiàng)書面材料和文件、談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄等； 9.1.5正文。正文內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與律師的工作程序以及律師出具的調(diào)查清單所涉及的范圍保持一致，如公司概況、經(jīng)營情況、資產(chǎn)狀況、知識產(chǎn)權(quán)、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對每一個具體問題進(jìn)行確認(rèn)、分析與解釋；

9.1.6結(jié)尾。律師對盡職調(diào)查的結(jié)果發(fā)表結(jié)論性意見。

第二節(jié)

編制《改制方案》與《職工安置方案》

第10條 編制《改制方案》

10.1 律師編制改制方案應(yīng)當(dāng)依據(jù)國家法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，處理好改革、發(fā)展與穩(wěn)定的關(guān)系，妥善解決改制過程中遇到的問題。

10.2 改制方案一般包括下列內(nèi)容：

10.2.1改制企業(yè)及擬出資各方的基本情況(歷史沿革、主營業(yè)務(wù)、人員結(jié)構(gòu)、財(cái)務(wù)狀況、近幾年的經(jīng)營情況、組織結(jié)構(gòu)圖等)；

10.2.2改制的目的、必要性和可行性； 10.2.3改制后企業(yè)的發(fā)展前景和規(guī)劃； 10.2.4改制的基本原則； 10.2.5擬采取的改制形式；

10.2.6國有產(chǎn)權(quán)受讓、資產(chǎn)及債務(wù)處置的方式和條件； 10.2.7職工安置；

10.2.8黨、工、團(tuán)組織關(guān)系的處理； 10.2.9股權(quán)設(shè)置及法人治理結(jié)構(gòu)； 10.2.10改制工作的組織和領(lǐng)導(dǎo)； 10.2.11改制實(shí)施程序和步驟。

10.3改制方案中涉及股權(quán)設(shè)置的，根據(jù)是否處于國家重點(diǎn)行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域決定國有控股、參股還是退出時，律師應(yīng)注意下列問題：

10.3.1涉及國家安全和經(jīng)濟(jì)安全的行業(yè)、自然壟斷行業(yè)、提供重要公共產(chǎn)品和服務(wù)的行業(yè)、資源性行業(yè)和兩類企業(yè)即支柱產(chǎn)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的骨干企業(yè)的主業(yè)部分，國有經(jīng)濟(jì)應(yīng)繼續(xù)發(fā)揮其控制力、影響力，進(jìn)行股權(quán)重組時，國有股原則上應(yīng)占到相對控股地位；

10.3.2根據(jù)規(guī)模大小決定應(yīng)當(dāng)采取整體改制還是主輔分離輔業(yè)改制。實(shí)施輔業(yè)改制后的國有大股東持股比例原則上不能超過75%，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助改制企業(yè)在聽取國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其所出資企業(yè)、擬出資各方和改制企業(yè)職工意見的基礎(chǔ)上，編制股權(quán)重組方案。

10.4 改制方案中涉及“資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處置”的，律師應(yīng)注意下列問題：

10.4.1接受委托，在清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)的基礎(chǔ)上，根據(jù)產(chǎn)權(quán)持有單位的改制目的和改制企業(yè)的具體情況制定債權(quán)債務(wù)處置方案；

10.4.2要求改制企業(yè)如實(shí)告知各項(xiàng)未結(jié)債權(quán)債務(wù)，如果債權(quán)人中的金融機(jī)構(gòu)持反對或保留意見，應(yīng)說明該項(xiàng)金融債權(quán)對本次改制的影響；

10.4.3如涉及或有負(fù)債或正在進(jìn)行的有關(guān)債權(quán)債務(wù)的訴訟、仲裁和執(zhí)行情況，應(yīng)重點(diǎn)指出或有負(fù)債及訴訟、仲裁事項(xiàng)對本次改制的影響。

10.5 國有企業(yè)在改制過程中如將現(xiàn)金補(bǔ)償轉(zhuǎn)為股權(quán)補(bǔ)償，律師應(yīng)注意下列事項(xiàng)： 10.5.1選擇股權(quán)補(bǔ)償必須自愿，不得以保留工作崗位為條件強(qiáng)迫職工選擇；

10.5.2 職工入股采用自然人持股形式，若人數(shù)眾多，應(yīng)建議采取信托方式將職工的表決權(quán)和分紅權(quán)分開，強(qiáng)化分紅權(quán)，淡化表決權(quán)，通過受托人實(shí)現(xiàn)表決權(quán)的集中，以提高公司治理水平和決策效率。

第11條 編制《職工安置方案》

11.1律師在參與國有企業(yè)的改制與重組過程中，應(yīng)熟悉《勞動法》以及相關(guān)的法律、法 8 規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件。

11.2律師應(yīng)幫助改制企業(yè)按照《勞動法》的有關(guān)規(guī)定確立和職工之間的勞動關(guān)系，建立企業(yè)自主用工、勞動者自主擇業(yè)的市場化機(jī)制，妥善安置職工。

11.3律師應(yīng)防止有關(guān)各方借改制之機(jī)侵害職工利益的不法行為出現(xiàn)。同時律師也應(yīng)謹(jǐn)慎處理改制中發(fā)生的各種問題，避免激化矛盾，協(xié)助企業(yè)和各級政府機(jī)關(guān)維護(hù)社會穩(wěn)定。

11.4 律師在接受產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)委托后，凡是涉及職工合法權(quán)益的問題，應(yīng)建議委托人聽取工會或企業(yè)職工（代表）大會的意見。

11.5 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)編制有關(guān)改制方案以前應(yīng)盡可能要求進(jìn)行有關(guān)職工問題的盡職調(diào)查。律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)按照本指引第二章第一節(jié)的相關(guān)要求，排除各種干擾，認(rèn)真收集、審核各項(xiàng)資料，保證盡職調(diào)查工作的獨(dú)立性、真實(shí)性和準(zhǔn)確性。

11.6 律師應(yīng)首先了解企業(yè)對改制事項(xiàng)的初步意見，并據(jù)此尋找盡職調(diào)查的重點(diǎn)： 11.6.1律師應(yīng)當(dāng)了解企業(yè)改制后是否將導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位。如國有股在改制或重組后的企業(yè)中不占控股地位，律師對有關(guān)職工情況進(jìn)行盡職調(diào)查時，應(yīng)特別注意了解拖欠工資、醫(yī)藥費(fèi)、挪用職工住房公積金以及欠繳社會保險費(fèi)等債務(wù)情況；

11.6.2律師應(yīng)當(dāng)了解改制企業(yè)準(zhǔn)備采取何種方式安置職工。如轉(zhuǎn)讓方希望通過一次性補(bǔ)償置換職工的全民所有制企業(yè)職工身份，律師在進(jìn)行盡職調(diào)查時，應(yīng)要求改制企業(yè)整理并列明全體職工的基本情況，特別是職工在改制企業(yè)連續(xù)工作時間的情況，以便下一步測算職工安置費(fèi)用。

11.7 律師在盡職調(diào)查時應(yīng)注意搜集和研究改制企業(yè)原有的政策文件和規(guī)章制度；查閱職工（代表）大會的會議記錄及決議；審閱集體合同、勞動合同以及相關(guān)協(xié)議的樣本；審閱已有或正在進(jìn)行的勞動爭議糾紛調(diào)解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業(yè)提供職工基本情況以及為職工繳納社會保險及住房公積金情況的說明。

11.8 律師在對改制企業(yè)提供的職工基本情況的盡職調(diào)查中，應(yīng)具體了解下列內(nèi)容： 11.8.1職工人數(shù)、職工參加工作時間以及在改制企業(yè)連續(xù)工作時間、工資以及職務(wù)、職位的基本情況；

11.8.2不在崗（包括內(nèi)退、借調(diào)、留職停薪或以其他任何形式分流的）職工的基本情況； 11.8.3改制企業(yè)與職工之間簽訂的勞動合同是否有違反法律規(guī)定的內(nèi)容或條款； 11.8.4改制企業(yè)是否存在拖欠職工工資或欠繳社會保險以及住房公積金的情況； 11.8.5職工工傷及職業(yè)病情況；

11.8.6職工與改制企業(yè)之間是否有已發(fā)生或可能發(fā)生的仲裁或訴訟； 11.8.7改制后有可能受到影響或發(fā)生變更的有關(guān)福利制度；

11.8.8改制企業(yè)的勞動紀(jì)律和規(guī)章制度是否符合勞動法的有關(guān)規(guī)定。

11.9 律師對于改制企業(yè)違反勞動法律、法規(guī)的情況，應(yīng)建議企業(yè)及時糾正。

11.10 律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上幫助改制企業(yè)起草職工安置方案。職工安置方案一般應(yīng)包括下列內(nèi)容：

11.10.1制定職工安置方案的指導(dǎo)思想、原則和政策依據(jù)； 11.10.2企業(yè)的人員狀況及分流安置意見；

11.10.3職工勞動合同的變更、解除及重新簽訂辦法； 11.10.4解除勞動合同職工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付辦法； 11.10.5社會保險關(guān)系接續(xù)情況；

11.10.6拖欠職工的工資、集資款等債務(wù)和企業(yè)欠繳的社會保險費(fèi)處理辦法等。11.11對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)，特別是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后國有股不再擁有控股地位的企業(yè)，律師應(yīng)督促企業(yè)將職工安置方案提交職工（代表）大會討論，并要求企業(yè)協(xié)助職工（代表）大會按法定要求表決通過職工安置方案。律師在起草改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，應(yīng)將職工安置方案的內(nèi)容包含在內(nèi)，并將職工（代表）大會通過的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報有關(guān)部門批準(zhǔn)。

11.12 律師在對國有企業(yè)改制方案出具《法律意見書》時，應(yīng)對職工安置方案明確提出自己的意見。如果律師認(rèn)為改制企業(yè)在職工安置過程中有任何違法或不當(dāng)之處，應(yīng)在保留意見中予以陳述或說明。

11.13 國有企業(yè)在改制過程中如對職工安置采取支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金方式，律師應(yīng)對該方式是否合法合規(guī)進(jìn)行認(rèn)真審核，其中包括：

11.13.1經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)是否達(dá)到法定最低要求； 11.13.2經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方式是否有合法依據(jù)等。

11.14律師在幫助改制企業(yè)確定方案時應(yīng)遵守勞動法律、法規(guī)和政策，不得損害職工權(quán)益。11.15 律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方式時，除非改制企業(yè)確有困難，應(yīng)首先考慮現(xiàn)金即時兌付方式。如果必須選擇其他補(bǔ)償方式時，應(yīng)以雙方自愿協(xié)商，特別是職工一方自愿接受為前提。

11.16 在改制企業(yè)中，下列弱勢群體，需要律師在工作中予以特別關(guān)注，并在安置方案中予以考慮其實(shí)際困難和安置方式：

11.16.1內(nèi)部退養(yǎng)人員；

11.16.2距法定退休年齡不到5年的在職人員；

11.16.3因公負(fù)傷或患職業(yè)病，喪失或部分喪失勞動能力的人員； 11.16.4職工遺屬； 11.16.5征地農(nóng)民工等等。

第三節(jié)

報批備案

第12條 律師接受委托，依法協(xié)助《改制方案》的報批工作。對報批程序提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列問題：

12.1 國有企業(yè)改制方案存在下述情況的不得實(shí)施：

12.1.1未按照《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》的規(guī)定履行決定或批準(zhǔn)程序； 12.1.2未按照國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或省、市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定履行決定或批準(zhǔn)程序。

12.2 國有企業(yè)改制涉及財(cái)政、勞動保障事項(xiàng)的，需預(yù)先報經(jīng)同級人民政府有關(guān)部門審核，批準(zhǔn)后報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)審批。

12.3 國有企業(yè)改制涉及政府社會公共管理審批事項(xiàng)的，依照國家有關(guān)法律法規(guī)，報經(jīng)政府有關(guān)部門審批。

12.4 國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的企業(yè)改制為非國有企業(yè)的，改制方案需報同級人民政府批準(zhǔn)。

12.5 國有企業(yè)改制涉及職工安置的，其職工安置方案須經(jīng)改制企業(yè)所在地勞動保障行政部門核準(zhǔn)。

12.6 國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓上市公司國有股權(quán)的，其審批程序按國資委和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定辦理。

12.7 國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓銀行資產(chǎn)的，其審批程序按國資委和銀監(jiān)會及中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定辦理。

第13條 律師接受委托，依法協(xié)助《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的報批、備案工作。律師對報批、備案程序提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

13.1 國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的企業(yè)，其國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)應(yīng)報同級人民政府批準(zhǔn)。

13.2 產(chǎn)權(quán)持有單位應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定，制定所屬企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法，并報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。

13.3 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中轉(zhuǎn)讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)報同級人民政府批準(zhǔn)。

13.4 產(chǎn)權(quán)持有單位決定其出資的子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

13.5 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)批準(zhǔn)或決定后，如轉(zhuǎn)讓和受讓雙方需調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案發(fā)生重大變化的，產(chǎn)權(quán)持有單位應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定程序重新報批。

13.6 產(chǎn)權(quán)持有單位向改制企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，必須嚴(yán)格執(zhí)行國家3號令和《企 11 業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定。

13.7 轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價款原則上應(yīng)當(dāng)一次結(jié)清。一次結(jié)清確有困難的，經(jīng)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商一致，依法報請批準(zhǔn)國有企業(yè)改制或批準(zhǔn)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，并在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署之日起5個工作日內(nèi)支付；其余價款應(yīng)當(dāng)由受讓方提供合法擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過一年。上市公司母公司轉(zhuǎn)讓控股股權(quán)導(dǎo)致股權(quán)性質(zhì)發(fā)生變化的，受讓方應(yīng)當(dāng)一次付清。

第14條 律師依法協(xié)助改制企業(yè)與金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人辦理改制確認(rèn)手續(xù)。律師對確認(rèn)手續(xù)所涉及的法律問題提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

14.1轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，改制企業(yè)應(yīng)與債權(quán)金融機(jī)構(gòu)訂立書面的債權(quán)債務(wù)處置協(xié)議，或取得債權(quán)金融部門簽發(fā)的同意改制確認(rèn)書。

14.2 國有企業(yè)改制審批時，改制企業(yè)未征得金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人同意，未提交書面協(xié)議或確認(rèn)書，不得進(jìn)行改制。

第15條 律師可以對改制企業(yè)的清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評估工作提供法律服務(wù)。律師對所涉及的核準(zhǔn)或備案程序問題提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

15.1 產(chǎn)權(quán)持有單位出讓國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)在清產(chǎn)核資和財(cái)務(wù)審計(jì)的基礎(chǔ)上委托具有資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評估。評估報告依法報經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)部門同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。

15.2 企業(yè)改制中涉及資產(chǎn)損失認(rèn)定與處理的，改制企業(yè)必須依據(jù)有關(guān)規(guī)定履行批準(zhǔn)程序。

第16條 律師接受委托，依法協(xié)助“利用外資改組國有企業(yè)”有關(guān)事項(xiàng)的報批工作。律師對報批程序提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

16.1 產(chǎn)權(quán)持有單位擬利用外資改組國有企業(yè)的，除應(yīng)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出申請，還應(yīng)參考國家有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄及商務(wù)部的有關(guān)規(guī)定。

16.2 產(chǎn)權(quán)持有單位轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)、債權(quán)或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應(yīng)當(dāng)憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準(zhǔn)文件及有關(guān)文件報外匯管理部門批準(zhǔn)后結(jié)匯。

16.3 利用外資改組的改制企業(yè)通過增資擴(kuò)股方式吸收外國投資者投資進(jìn)行改組的，經(jīng)外匯管理部門批準(zhǔn)，可以開立外匯資本金賬戶，保留境外投資者投入的外匯資金。

第四節(jié)

產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易

第17條 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易概述

17.1 本指引所稱國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、產(chǎn)權(quán)持有單位將所持有的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織（以下簡稱受讓方）的活動。17.2 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取拍賣、招投標(biāo)、網(wǎng)絡(luò)競價、協(xié)議轉(zhuǎn)讓以及國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進(jìn)行。涉及上市公司國有股或企業(yè)法人股應(yīng)在規(guī)定的證券交易市場進(jìn)行；破產(chǎn)企業(yè)所持有的國有股權(quán)除非債務(wù)人會議另有決議，由受理破產(chǎn)案件的法院委托拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行拍賣。

17.3 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行，其中涉及國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)在北京產(chǎn)權(quán)交易所、上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所、天津產(chǎn)權(quán)交易中心進(jìn)行。律師介入產(chǎn)權(quán)交易應(yīng)當(dāng)遵循下列原則：

17.3.1有利于國有資產(chǎn)的保值增值，防止國有資產(chǎn)流失；

17.3.2 使交易各方在等價有償和誠實(shí)信用的前提下完成交易； 17.3.3 符合國家產(chǎn)業(yè)政策，有利于資源的優(yōu)化配置； 17.3.4 有利于引進(jìn)國內(nèi)外資金、先進(jìn)科學(xué)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)； 17.3.5 不受地區(qū)、行業(yè)、隸屬關(guān)系、企業(yè)性質(zhì)的限制。

17.4律師可以接受委托，協(xié)助委托方選擇經(jīng)紀(jì)會員。產(chǎn)權(quán)交易所一般實(shí)行會員代理交易制度，從事產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方應(yīng)當(dāng)委托具有產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)資質(zhì)的交易所經(jīng)紀(jì)會員（以下簡稱“經(jīng)紀(jì)會員”）代理進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易。在同一宗產(chǎn)權(quán)交易項(xiàng)目中，除下述情況外，一家經(jīng)紀(jì)會員不得同時接受出讓方和受讓方的委托：

17.4.1國有獨(dú)資企業(yè)、事業(yè)法人下屬的全資企業(yè)（事業(yè)）法人之間的產(chǎn)權(quán)交易； 17.4.2其他經(jīng)產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)同意的產(chǎn)權(quán)交易。第18條 律師可以接受委托，協(xié)助企業(yè)完成國有產(chǎn)權(quán)交易流程：

18.1 律師可以協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)向產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)提交以下文件：

18.1.1《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請書》；

18.1.2轉(zhuǎn)讓方和轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照； 18.1.3轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證； 18.1.4轉(zhuǎn)讓方的內(nèi)部決策文件；

18.1.5產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有權(quán)批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復(fù)或決議；

18.1.6轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為有限責(zé)任公司的，提交轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的股東會決議和公司章程；轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為中外合資或中外合作企業(yè)的，提交轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的董事會決議和公司章程；

18.1.7涉及職工安置的，提交轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工（代表）大會決議； 18.1.8轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)評估報告及其核準(zhǔn)表或備案表； 18.1.9轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)審計(jì)報告；

18.1.10律師事務(wù)所出具的法律意見書；

18.1.11擬向轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)法定代表人轉(zhuǎn)讓的，提交法定代表人的經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)報告； 18.1.12《產(chǎn)權(quán)交易委托合同》。

18.2 轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)提交文件齊備后，產(chǎn)權(quán)交易所對文件進(jìn)行形式審查，審查通過的，向轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)出具《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請受理通知書》。

18.3 產(chǎn)權(quán)交易項(xiàng)目掛牌公示不少于20個工作日。通過產(chǎn)權(quán)交易所網(wǎng)站、電子顯示屏及指定的各類媒體對外披露產(chǎn)權(quán)交易信息。信息披露內(nèi)容以《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請書》內(nèi)容為主；如項(xiàng)目屬于向管理層轉(zhuǎn)讓，還需披露《管理層擬受讓國有產(chǎn)權(quán)申請表》。

18.4 掛牌期間，律師可以接受意向受讓方的委托，協(xié)助受讓方向產(chǎn)權(quán)交易所提交以下文件：《產(chǎn)權(quán)受讓申請書》、受讓方的資格證明、機(jī)構(gòu)法人的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本復(fù)印件、自然人的身份證復(fù)印件、機(jī)構(gòu)法人的近期資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、《產(chǎn)權(quán)交易委托合同》、有關(guān)此次收購的內(nèi)部決議及批準(zhǔn)情況、符合受讓條件的相關(guān)文件或證明，以及按照交易規(guī)則應(yīng)提交的其他文件、材料。

18.5 掛牌期滿，只產(chǎn)生一個意向受讓方的，律師應(yīng)協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方與對方簽訂《產(chǎn)權(quán)交易合同》；產(chǎn)生兩個及以上意向受讓方，采取競價轉(zhuǎn)讓的方式，如拍賣、招投標(biāo)、網(wǎng)絡(luò)競價、評審或其他競價程序。律師應(yīng)協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方組織或參加競價程序。

18.6 律師可以協(xié)助委托方辦理產(chǎn)權(quán)交易結(jié)算交割，受讓方將產(chǎn)權(quán)交易價款交產(chǎn)權(quán)交易所。如最終受讓方屬于管理層，價款應(yīng)來源于管理層本人銀行帳戶。

18.7 交易價款到帳后，產(chǎn)權(quán)交易所審核并出具產(chǎn)權(quán)交易憑證。交易雙方將產(chǎn)權(quán)交易手續(xù)費(fèi)統(tǒng)一交納至產(chǎn)權(quán)交易所并領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)交易憑證。

18.8 律師可以代理交易的一方制作工商登記所要求的規(guī)范性文件并代理完成工商登記；向產(chǎn)權(quán)交易所出具工商部門變更后的公司法人營業(yè)執(zhí)照和工商部門核準(zhǔn)的公司章程，協(xié)助轉(zhuǎn)讓方領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)交易價款。

第19條 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)完成實(shí)施國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容，完成交易掛牌的相關(guān)準(zhǔn)備工作，主要包括：

19.1 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)完成申請或參加產(chǎn)權(quán)交易前，依據(jù)法律、公司章程及3號令的規(guī)定應(yīng)當(dāng)完成的內(nèi)部決策、清產(chǎn)核資、審計(jì)和資產(chǎn)評估、審批或備案等相關(guān)手續(xù)。

19.2 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)對受讓方的資質(zhì)、商業(yè)信譽(yù)、經(jīng)營情況、財(cái)務(wù)狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必要的受讓條件，但所提出的受讓條件不得出現(xiàn)具有明確指向性或違反公平競爭的內(nèi)容。

19.3在產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方按照產(chǎn)權(quán)交易規(guī)則確定的交易方式成交后，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)交易受讓方訂立《產(chǎn)權(quán)交易合同》，并對合同內(nèi)容和各項(xiàng)條 14 款提出修改意見?！懂a(chǎn)權(quán)交易合同》一般應(yīng)當(dāng)包括下列主要內(nèi)容：

19.3.1轉(zhuǎn)讓與受讓雙方的名稱與住所； 19.3.2轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的基本情況； 19.3.3轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)涉及的職工安置方案； 19.3.4轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)涉及的債權(quán)債務(wù)處理方案； 19.3.5轉(zhuǎn)讓方式及付款條件； 19.3.6產(chǎn)權(quán)交割事項(xiàng)；

19.3.7轉(zhuǎn)讓涉及的有關(guān)稅費(fèi)負(fù)擔(dān)； 19.3.8合同爭議的解決方式； 19.3.9合同各方的違約責(zé)任； 19.3.10合同變更和解除的條件；

19.3.11轉(zhuǎn)讓和受讓雙方認(rèn)為必要的其他條款。

19.4轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同時，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方協(xié)商提出企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工的優(yōu)先安置方案。

19.5采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方草簽《產(chǎn)權(quán)交易合同》并按照內(nèi)部決策程序進(jìn)行審議，形成書面決議通過后方可正式簽訂合同。國有獨(dú)資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由總經(jīng)理辦公會議審議；國有獨(dú)資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由董事會審議；沒有設(shè)立董事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議。涉及職工合法權(quán)益的，律師應(yīng)當(dāng)建議改制企業(yè)必須聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工（代表）大會的意見，對職工安置等事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工（代表）大會討論通過。

19．6 通過增資擴(kuò)股方式提高非國有股比例實(shí)施國企改制的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)通過產(chǎn)權(quán)交易所等公開方式擇優(yōu)選擇擬出資方。

第五節(jié)

政策文件的制定與改制輔導(dǎo)

第20條 律師除可以為改制企業(yè)編制《改制方案》和《職工安置方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》外，還可以根據(jù)改制企業(yè)的實(shí)際情況協(xié)助制定其他規(guī)范性政策文件，如土地處置方案、債權(quán)債務(wù)處置方案以及用于安置人員的資產(chǎn)委托管理等相關(guān)方案。

第21條 律師為企業(yè)改制擬定、編制其他規(guī)范性政策文件，應(yīng)注意下列問題：

21.1擬定決議類法律文件、公告類法律文件、協(xié)議類法律文件、當(dāng)事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審批、核準(zhǔn)或備案的申請報告時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)范性政策文件規(guī)定的程序，在充分聽取產(chǎn)權(quán)持有單位、改制企業(yè)或其他改制當(dāng)事人意 15 見的基礎(chǔ)上進(jìn)行。

21.2 在擬定公司章程的同時，為改制企業(yè)擬定新的規(guī)章制度，應(yīng)符合改制企業(yè)建立法人治理結(jié)構(gòu)的需要和要求。

21.3 擬定《集體勞動合同書》和《勞動合同書》，應(yīng)依據(jù)《勞動法》等法律、法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性政策文件。

第22條 律師應(yīng)當(dāng)為改制企業(yè)提供改制輔導(dǎo)，改制輔導(dǎo)目的是通過對《公司法》和國有企業(yè)改革政策的宣傳同步實(shí)現(xiàn)觀念更新，觀念更新包含四項(xiàng)主要內(nèi)容：培養(yǎng)股份制意識；形成公司治理文化；樹立市場經(jīng)濟(jì)的理念；控股股東或出資人代表的平等意識等。改制輔導(dǎo)一般包括下列內(nèi)容：

22.1 協(xié)助改制企業(yè)組織職工認(rèn)真學(xué)習(xí)國家和所處地區(qū)有關(guān)國企改革的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，通過會議動員、宣傳培訓(xùn)、座談討論等形式，統(tǒng)一思想，形成共識。

22.2幫助職工培養(yǎng)股份制意識是指實(shí)現(xiàn)權(quán)利意識、法律意識、財(cái)務(wù)意識、風(fēng)險意識四種意識的合一。公司治理文化是一種分權(quán)制衡為核心的和諧發(fā)展文化。制度創(chuàng)新以后，應(yīng)以分權(quán)制衡的公司治理文化取代領(lǐng)導(dǎo)被領(lǐng)導(dǎo)的傳統(tǒng)國有企業(yè)文化，應(yīng)以和諧發(fā)展文化取代內(nèi)耗斗爭文化。

第六節(jié)

工商登記

第23條 律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助改制后的企業(yè)嚴(yán)格按照改制方案、《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》及工商行政管理部門的有關(guān)規(guī)定，完成新公司設(shè)立的各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。

第24條 資格。

第25條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)；設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。律師協(xié)助設(shè)立公司辦理申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：

25.1 有限責(zé)任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請書；

25.2 全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明； 25.3工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。第26條 件：

26.1 公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書； 申請?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助設(shè)立企業(yè)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文 16 26.2 全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明； 26.3 公司章程；

26.4 依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外； 26.5 股東首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

26.6 股東的主體資格證明或者自然人身份證明；

26.7 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；

26.8 公司法定代表人任職文件和身份證明； 26.9 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書； 26.10 公司住所證明；

26.11工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。

法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，律師可以協(xié)助設(shè)立企業(yè)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。

第27條 申請?jiān)O(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。律師可以協(xié)助設(shè)立企業(yè)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

27.1 公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書； 27.2 董事會指定代表或者共同委托代理人的證明； 27.3 公司章程；

27.4 依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；

27.5 發(fā)起人首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

27.6 發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明；

27.7 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明； 27.8 公司法定代表人任職文件和身份證明； 27.9 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書； 27.10 公司住所證明；

27.11 工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。第28條 律師可以協(xié)助新公司召開公司創(chuàng)立大會、登記注冊與變更有關(guān)手續(xù)。律師依照有關(guān)規(guī)定，可以協(xié)助新公司辦理公司登記、稅務(wù)、土地、房屋、車輛等相關(guān)手續(xù)。

第三章 相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)

第29條 律師承辦相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)、參與公司治理制度建設(shè)，應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)“以保護(hù)股東利益為基本價值取向”的公司治理理念，深入了解企業(yè)文化背景、整體發(fā)展規(guī)劃、股東需求、管理層與職工構(gòu)成、企業(yè)所在地及所在產(chǎn)業(yè)的實(shí)際狀況，堅(jiān)持實(shí)事求是、依法創(chuàng)新、規(guī)范操作，以律師的職業(yè)素養(yǎng)和一般人的謹(jǐn)慎注意，誠信從事公司治理業(yè)務(wù)，避免損害的發(fā)生。

第30條 公司治理的主要目標(biāo)：

30.1 保障改制企業(yè)的平穩(wěn)過渡，推動改制后新公司的規(guī)范發(fā)展和防止公司僵局的出現(xiàn)； 30.2 協(xié)助新公司的國有股東代表、管理層、職工及其他相關(guān)人員，轉(zhuǎn)變固有的“上下級指導(dǎo)”、“大股東拍板”、“等、靠、要”等經(jīng)營管理思路，按公司法的規(guī)定和市場經(jīng)濟(jì)的要求，理解與完善公司治理；

30.3 使得控股與非控股股東的權(quán)利和利益達(dá)到有效平衡，在公司法框架下股東均得以有效保護(hù)，實(shí)現(xiàn)股東價值和長期投資回報最大化，增強(qiáng)投資者的信心；

30.4 規(guī)范股東、董事、經(jīng)理、監(jiān)事、職工、債權(quán)人等公司參與各方的權(quán)利和義務(wù)，降低公司運(yùn)作成本；

30.5 建立風(fēng)險管理的總體框架，在公司治理層面對公司的組織、資源、資產(chǎn)、投資和整個公司的運(yùn)作進(jìn)行有效控制，對管理層、骨干職工的活動和業(yè)績進(jìn)行監(jiān)督和保持必要的激勵，提高公司整體運(yùn)作效率。

第31條 公司治理操作應(yīng)堅(jiān)持的基本原則：

31.1 根據(jù)公司的實(shí)際需求進(jìn)行公司治理設(shè)計(jì)，在法律框架下，平衡公司參與各方的利益，保障公司穩(wěn)定發(fā)展；

31.2 明確股東、董事、經(jīng)理和監(jiān)事的權(quán)利與責(zé)任，公平地對待所有股東，強(qiáng)化董事與股東之間的有效溝通機(jī)制；

31.3 強(qiáng)化單個董事及整個董事會的責(zé)任，包括完善董事會的結(jié)構(gòu)與決策程序，確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導(dǎo)和對管理人員的有效監(jiān)督，并確保董事會對公司和股東負(fù)責(zé)，使董事會的決策和運(yùn)作真正符合全體股東的根本利益，避免內(nèi)部人控制或大股東操縱；

31.4 保持董事會應(yīng)有的獨(dú)立性，根據(jù)企業(yè)實(shí)際需要設(shè)計(jì)董事會下屬各專業(yè)委員會，并明確其職責(zé)。

31.5 強(qiáng)化對管理層、職工的業(yè)績和行為的監(jiān)督與考核機(jī)制，有效運(yùn)用薪酬設(shè)計(jì)激發(fā)個人潛能,促進(jìn)企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展。

第32條 股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置與公司治理密切相關(guān)，不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)會導(dǎo)致不同的公司治理設(shè)計(jì)模式。律師承辦國有企業(yè)改制后的相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)時，對股權(quán)設(shè)置問題應(yīng)注意以下幾個 18 方面的問題：

32.1 結(jié)合股權(quán)重組具體情況、公司發(fā)展戰(zhàn)略，適時向重組相關(guān)方提出公司性質(zhì)界定與股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置建議；

32.2 對于眾多職工擬參與增資擴(kuò)股、職工僅傾向于獲取股權(quán)分紅的改制后企業(yè)，為避免股東會決策效率降低等后果，律師可以提出信托持股建議，并制作信托持股的法律文件；

32.3 對于因種種原因不參與企業(yè)管理、僅獲取股權(quán)分紅的股東，律師了解其合法需求后，可以提供股東表決權(quán)信托的法律文件，由該股東與其他相關(guān)股東簽署；

32.4 對于需要限制管理層股東變化的公司，律師可以提出管理權(quán)與股權(quán)掛鉤的建議，當(dāng)管理層成員退出時，對其股權(quán)做退股處理，并在公司章程等文件中明確有關(guān)管理層股權(quán)退出的內(nèi)容，如規(guī)定：退股方式、退股條件、退股時間、受讓方的確定、受讓價格的計(jì)算等。

第33條 律師可以協(xié)助改制后企業(yè)修訂完善公司章程，特別注意區(qū)分哪些是公司法中的強(qiáng)制性條款，不得隨意變動；哪些是任意性條款，可以自由約定。公司章程修訂完善應(yīng)注意以下幾個方面的問題：

33.1 向公司所在地工商行政管理部門進(jìn)行詢問，如果工商部門要求提交統(tǒng)一格式的章程，或存在固定的章程簽署格式等要求，律師首先應(yīng)取得該章程文本，再在其基礎(chǔ)上予以設(shè)計(jì)、完善，避免因格式問題造成章程不被工商部門接收；

33.2 根據(jù)公司有關(guān)情況，向其所在地工商、稅務(wù)等職能部門核實(shí)對公司性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營資質(zhì)、營業(yè)期限、出資方式、最低出資額等方面的限制性規(guī)定及程序性安排，依政策法規(guī)進(jìn)行章程制作。

33.3 向公司股東等相關(guān)人員充分披露、分析講解公司法規(guī)定的公司章程可自由約定事項(xiàng)、特別限制性條款等內(nèi)容，根據(jù)公司各方利益主體的實(shí)際需求進(jìn)行章程設(shè)計(jì)。就有限公司章程而言，列舉如下：

33.3.1 公司的法定代表人可以由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任；

33.3.2 經(jīng)全體股東約定，可以不按出資比例分取紅利；公司章程可以約定，股東表決權(quán)不按出資比例行使；股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓事宜可以自由約定；

33.3.3 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，可以由董事會或者股東會決議；對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額；公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會決議；前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決，該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

33.3.4 公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所，可以由股東會或者董事會決定。

33.3.5 監(jiān)事會中應(yīng)有職工代表，職工代表的比例不得低于三分之一，由公司職工通過職工（代表）大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

33.4 根據(jù)改制企業(yè)實(shí)際情況，合理安排股東會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會的職權(quán)，將“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”與相關(guān)各方溝通后，落到實(shí)處。

33.5 注意公司章程的內(nèi)部一致性，避免前后沖突，特別是單獨(dú)約定事項(xiàng)與整體約定事項(xiàng)的沖突；注意公司章程與公司議事規(guī)則、工作制度、管理辦法等公司內(nèi)部規(guī)定的一致性，避免實(shí)際操作障礙。

第34條 公司議事規(guī)則與工作制度是公司章程的操作細(xì)則，根據(jù)公司情況，律師可以協(xié)助設(shè)計(jì)股東會議事規(guī)則、董事會議事規(guī)則、董事會專業(yè)委員會（如薪酬委員會、提名委員會、投資決策委員會等）議事規(guī)則、監(jiān)事會議事規(guī)則、監(jiān)事巡視制度、經(jīng)理工作制度等文件。議事規(guī)則不能與公司章程相沖突，應(yīng)當(dāng)包括如下條款：

34.1 會議職權(quán)，需與公司章程保持一致，可以進(jìn)一步細(xì)化；

34.2 會議召開，包括：通知、議程、表決等內(nèi)容；其中要明確：會議有效召開需要多少適格成員的參加；經(jīng)過多大比例成員通過，會議決議方為有效；

34.3 參會與委托參會，對參加會議及表決的手續(xù)進(jìn)行規(guī)定； 34.4 提案的提出、審議、表決、決議等。第35條 從有效激勵、促進(jìn)公司長遠(yuǎn)發(fā)展的角度，律師可以根據(jù)改制后企業(yè)情況提出薪酬設(shè)計(jì)建議，協(xié)助公司建立與公司業(yè)績和個人工作表現(xiàn)掛鉤的薪酬制度。薪酬設(shè)計(jì)可以體現(xiàn)在基本工資、獎金，以及各種形式的股權(quán)激勵等方面，薪酬方案視不同情況，包括決策機(jī)構(gòu)、授予人員、涉及的股權(quán)總數(shù)、行權(quán)期限、行權(quán)價格、方案變更、操作程序等相關(guān)條款。

第36條 根據(jù)改制后新公司的委托，律師可以從事該公司的常年法律顧問或其他專項(xiàng)法律服務(wù)工作，從日常合同的審查修改、勞動關(guān)系的規(guī)范、經(jīng)營風(fēng)險的防范等諸多方面協(xié)助做好公司治理工作。

第37條 律師可以根據(jù)改制后新公司的發(fā)展變化，協(xié)助其不斷完善治理機(jī)制，幫助其積極介入產(chǎn)品服務(wù)競爭市場、經(jīng)理人才市場、董事市場、債權(quán)人市場、勞動力市場、控制權(quán)市場等外部治理市場，實(shí)現(xiàn)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和外部治理市場的良性互動，通過市場約束幫助公司不斷提升治理水平。

第38條 律師應(yīng)當(dāng)通過業(yè)務(wù)實(shí)踐發(fā)現(xiàn)公司法律、法規(guī)存在的空白、缺陷，從理論上不斷總結(jié)公司治理業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，提出立法建議，不斷完善公司法律、行政法規(guī)體系。

第四章 法律意見書

第39條 法律意見書，是指律師應(yīng)當(dāng)事人的委托或要求，針對某一特定的法律事實(shí)、法律行為或法律文書，根據(jù)自己所掌握的事實(shí)和材料，正確運(yùn)用法律作出分析、判斷，據(jù)此向當(dāng)事人出具的載有正式律師意見的書面法律文件。

法律意見書一般以律師事務(wù)所的名義出具，由一至二名承辦律師簽字；簡易事項(xiàng)或其他需要僅以本所名義出具的，可以僅由本所蓋章出具；時間緊急或有其他特殊情況的，可以由本所合伙人律師簽字出具，事后補(bǔ)蓋律師事務(wù)所公章。

第40條 法律建議書，是指律師向當(dāng)事人提供的載有律師對該項(xiàng)問題的想法與處理意見的書面建議性法律文件，不具有法律意見書的效力，其出具可以參照本章相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。當(dāng)出現(xiàn)下列情形之一時，律師可以出具法律建議書：時間緊迫不能及時形成正式的法律意見書而當(dāng)事人需要律師的書面文件的；律師根據(jù)相關(guān)證明材料無法確定有關(guān)事實(shí)的；當(dāng)事人就專項(xiàng)問題的處理方式向律師提出法律咨詢的；當(dāng)事人有其他特別要求的。

第41條 律師就非國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理事宜出具法律意見書或法律建議書的，在無其他相關(guān)規(guī)定時，可參照本指引執(zhí)行。

第42條 律師在承辦國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)中，可以應(yīng)當(dāng)事人的委托或要求，就以下事項(xiàng)出具法律意見書：

42.1 整體或?qū)ｍ?xiàng)產(chǎn)權(quán)界定；

42.2 改制涉及的資產(chǎn)評估相關(guān)事項(xiàng)（該法律意見書應(yīng)僅從評估機(jī)構(gòu)的資格、評估備案的程序等方面發(fā)表意見）；

42.3 改制方案； 42.4 職工安置方案； 42.5 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案；

42.6 國有企業(yè)改制的操作及審批流程；

42.7 公司治理結(jié)構(gòu)、章程、議事規(guī)則、工作制度、薪酬計(jì)劃、股權(quán)變化、會議決議及其調(diào)整和安排等。

第43條 律師出具法律意見書要謹(jǐn)防業(yè)務(wù)風(fēng)險，在出具法律意見書之前，可以根據(jù)項(xiàng)目情況要求委托人出具《委托方承諾》，一般可以包括如下內(nèi)容：承諾所依據(jù)的法律服務(wù)委托關(guān)系；向律師提供材料的截止時間，材料原件與復(fù)印件是一致的；提供給律師的材料是真實(shí)、準(zhǔn)確且完整的；有關(guān)人員就相關(guān)事項(xiàng)的說明屬實(shí)；不干預(yù)法律意見書的出具等。

第44條 業(yè)能力： 在承接相關(guān)業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)考慮本所指派的律師是否具備下列方面的素質(zhì)和專 21 44.1 通過適當(dāng)?shù)呐嘤?xùn)和業(yè)務(wù)操作，已具備從事類似性質(zhì)和復(fù)雜程度業(yè)務(wù)的知識和實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)；

44.2 掌握與所出具的法律意見相關(guān)的法律、法規(guī)及規(guī)范性政策文件的規(guī)定； 44.3 對委托人所處的行業(yè)有適當(dāng)?shù)牧私?，能夠把握該行業(yè)所特有的法律問題； 44.4 具有相當(dāng)?shù)穆殬I(yè)判斷能力和執(zhí)業(yè)素養(yǎng)。第45條 律師在出具法律意見書時，應(yīng)參照本指引第二章第一節(jié)相關(guān)要求進(jìn)行盡職調(diào)查，以保證出具法律意見書所依據(jù)的相關(guān)資料的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性。

第46條 律師應(yīng)當(dāng)選擇相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性政策文件作為出具法律意見書的依據(jù)。如果引用的是部門規(guī)章、地方性法規(guī)或其他僅適用于特定主體或目的的文件，律師應(yīng)聲明法律意見書的使用應(yīng)僅限于該特定主體或目的。

第47條 當(dāng)律師出具法律意見僅服務(wù)于特定的使用者，或具有特定目的時，律師應(yīng)當(dāng)考慮在法律意見中聲明該意見的使用僅限于特定的使用者或特定目的。

第48條 法律意見書一般應(yīng)由首部、主文和結(jié)尾組成。

首部包括標(biāo)題和文件編號，標(biāo)題一般采用“XX律師事務(wù)所關(guān)于XX事項(xiàng)的法律意見書”的形式，編號可以采用本所編號規(guī)則；結(jié)尾供法律意見書的簽署之用，應(yīng)當(dāng)說明法律意見書的文本份數(shù)，加蓋律師事務(wù)所公章、由經(jīng)辦律師加蓋人名章（或采用打印律師姓名加律師簽字的形式），并注明出具日期。

主文是法律意見書的核心部分，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的事項(xiàng)確定其主要內(nèi)容。如有必要，法律意見書可附相應(yīng)附件，用以補(bǔ)充主文的相應(yīng)內(nèi)容；必要時，應(yīng)委托人的要求，法律意見書的出具律師可以出具法律意見書的補(bǔ)充說明，作為法律意見書的有效組成部分，補(bǔ)充說明的出具參照本章規(guī)定執(zhí)行。

第49條 法律意見書的主文部分一般應(yīng)包括引言、正文。

49.1 引言一般包括五部分內(nèi)容：

49.1.1 第一部分是律師事務(wù)所出具法律意見書所依據(jù)的委托關(guān)系表述。委托關(guān)系可基于律師事務(wù)所是委托人的常年法律顧問、本次委托事項(xiàng)的特聘專項(xiàng)法律顧問或其他委托關(guān)系，從而說明律師具有出具該法律意見書的合法身份。

49.1.2 第二部分是律師出具法律意見書所引用的法律依據(jù)。引用法律依據(jù)時律師應(yīng)當(dāng)注意適用法律、法規(guī)的準(zhǔn)確性，正確處理法律和法規(guī)的效力沖突等問題，使用司法解釋或法理以及規(guī)范性政策性文件作為依據(jù)時，應(yīng)當(dāng)作出適當(dāng)說明。

49.1.3 第三部分是律師出具法律意見書所引用的證據(jù)材料。該證據(jù)材料須是與出具法律意見書相關(guān)的如下材料：律師依法調(diào)查取得的文件；委托人或其他相關(guān)主體提供并證明其來源真實(shí)、合法的文件；經(jīng)被調(diào)查人簽字確認(rèn)的談話記錄；其他可以作為證據(jù)使用的材料。律師 22 應(yīng)當(dāng)對證據(jù)材料來源進(jìn)行說明。

49.1.4 第四部分是律師聲明事項(xiàng)。律師可以根據(jù)具體情況確定聲明事項(xiàng)，但不得作出違反律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神的免責(zé)聲明。對于律師出具法律意見過程中受到條件或資料等局限，以至可能影響法律意見的全面性或準(zhǔn)確性的，律師應(yīng)當(dāng)作出相應(yīng)的聲明。

49.1.5 第五部分是法律意見書的名詞釋義。當(dāng)法律意見書中使用簡稱、專業(yè)術(shù)語等表述時，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行名詞釋義，避免相關(guān)內(nèi)容的歧義。

49.2 在法律意見書的正文部分，律師應(yīng)根據(jù)出具法律意見書所針對的法律行為、法律事實(shí)或法律文書，就其所涉及的具體法律問題分別進(jìn)行表述。正文部分一般包括委托人或交易事項(xiàng)主體的法律資格的說明、法律意見書所述各種事項(xiàng)決定權(quán)的說明、委托人的決策機(jī)構(gòu)情況、委托人的財(cái)產(chǎn)情況、相關(guān)事項(xiàng)的合法性分析、總體結(jié)論性意見，以及律師認(rèn)為需要說明的其他事項(xiàng)。

49.2.1 對委托人或交易事項(xiàng)的雙方主體資格進(jìn)行說明時，應(yīng)查驗(yàn)其在有關(guān)登記機(jī)關(guān)登記注冊的事項(xiàng)，說明其是否為依法有效存續(xù)的企業(yè)法人或其他合法主體，是否具有處理相應(yīng)事項(xiàng)的主體資格，如審查：近期經(jīng)年檢的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記檢查表等。

49.2.2 關(guān)于各種事項(xiàng)決定權(quán)的說明，主要說明所述事項(xiàng)是否滿足外部（如法律要求）和內(nèi)部決策（如章程）程序。

在出具國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律意見書時，要注意其內(nèi)部審議程序有所不同：轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為國有獨(dú)資企業(yè)的，說明產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案是否為該企業(yè)總經(jīng)理辦公會審議，會議的審議程序和審議結(jié)果是否合法；轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為國有獨(dú)資公司的，說明產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案是否為該公司董事會審議，會議的審議程序和審議結(jié)果是否合法；轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為有限責(zé)任公司的，說明該國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是否已經(jīng)取得股東會同意。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及職工合法權(quán)益的，說明是否聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工（代表）大會的意見，職工安置事項(xiàng)是否已經(jīng)職工（代表）大會討論通過。若內(nèi)部審議的程序和結(jié)果均符合法律規(guī)定，說明該企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓尚需轉(zhuǎn)讓方或有權(quán)批準(zhǔn)的部門決定或?qū)徟?；若審批方已?jīng)審批通過，則需要核查并說明審批程序及有關(guān)文件是否齊備、合法。

49.2.3 關(guān)于相關(guān)事項(xiàng)的合法性分析，是律師根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定作出的合法性判斷。在出具國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的法律意見書時，律師一般應(yīng)就本所參與制作的相關(guān)方案中各項(xiàng)內(nèi)容逐項(xiàng)發(fā)表意見；對于本所前期并未參與相關(guān)方案制定的，出具法律意見書前，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行盡職調(diào)查，審查改制方案、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案、職工安置方案以及有關(guān)附屬文件。出具法律意見書時，特別注意如下幾點(diǎn)：說明方案中基本情況的介紹、轉(zhuǎn)讓行為的論證情況是否與律師查證的相關(guān)情況一致；職工安置方案與經(jīng)職工（代表）大會審議通過的方案內(nèi)容是否一致；企業(yè)拖欠 23 職工的各項(xiàng)費(fèi)用的解決方案和有關(guān)社會保險關(guān)系的接續(xù)方案是否合法；債權(quán)債務(wù)的處理方案是否合法；轉(zhuǎn)讓收益的處置方案是否合法；有關(guān)方案中的數(shù)值與資產(chǎn)評估報告中是否一致；轉(zhuǎn)讓底價的確定是否合法；期間損益、期后事項(xiàng)的處理是否合法；產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告的主要內(nèi)容是否合法等。

49.2.4 總體結(jié)論性意見，是律師根據(jù)委托事項(xiàng)進(jìn)行概括總結(jié)，發(fā)表明確的總體結(jié)論性意見，包括無保留意見、保留意見、否定意見三種基本形式。對不符合有關(guān)法律、法規(guī)和相關(guān)規(guī)定的事項(xiàng)，或已勤勉盡責(zé)仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準(zhǔn)確判斷的事項(xiàng)，律師應(yīng)發(fā)表保留意見，并說明相應(yīng)的理由。

第50條 律師應(yīng)及時、準(zhǔn)確、真實(shí)地制作工作底稿，工作底稿的質(zhì)量是判斷律師是否勤勉盡責(zé)的重要依據(jù)，也是律師防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險的重要保障。工作底稿是指律師在承辦國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)中，在出具法律意見書時形成的工作記錄及在工作中獲取的所有文件、會議紀(jì)要、談話記錄等資料。工作底稿與法律意見書一同歸檔留存，按本所檔案管理規(guī)定管理。

第51條 為避免原件丟失或造成其他不必要的誤解和責(zé)任，律師不應(yīng)留存有關(guān)材料的原件，委托方或有關(guān)主體提供的材料應(yīng)是經(jīng)核對的原始資料復(fù)印件（A4紙復(fù)印并加蓋提供方騎縫章，或特殊情況下經(jīng)有關(guān)人員齊縫簽字確認(rèn)）。律師的工作底稿應(yīng)包括但不限于以下內(nèi)容：

51.1 律師承擔(dān)項(xiàng)目的基本情況，包括委托單位的名稱、項(xiàng)目名稱、服務(wù)于項(xiàng)目的時間或期間、工作量統(tǒng)計(jì)；

51.2 為制作法律意見書制定的工作計(jì)劃及其操作程序的記錄，律師工作組會議記錄； 51.3 委托人或交易雙方設(shè)立及歷史沿革的有關(guān)資料，如設(shè)立批準(zhǔn)書、出資協(xié)議、合同、章程、營業(yè)執(zhí)照等文件（含變更文件）的復(fù)印件；

51.4 重大合同、協(xié)議、人員、財(cái)務(wù)資料，以及其他重要文件和會議記錄的摘要或副本； 51.5 與委托人及相關(guān)人員相互溝通情況的記錄，對其提供資料的檢查、調(diào)查訪問記錄、往來函件、現(xiàn)場勘查記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細(xì)說明；

51.6 委托人的書面承諾或聲明書的復(fù)印件； 51.7 對保留意見及疑難問題所作的說明； 51.8 其他相關(guān)的重要資料。第52條 律師應(yīng)當(dāng)要求委托人，在改制方案、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案或其他方案有任何變動時立即通知律師，并經(jīng)過委托人書面確認(rèn)，該書面確認(rèn)意見或就改動內(nèi)容出具的法律意見書補(bǔ)充說明，應(yīng)當(dāng)立即報送決定或有權(quán)批準(zhǔn)部門；但企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)批準(zhǔn)或決定后，如轉(zhuǎn)讓或受讓雙方調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案有重大變化的，應(yīng)當(dāng)重新出具法律意見書并按照規(guī)定程序重新報批。

第五章 附則

第53條 本指引下列用語的含義：

53.1改制企業(yè)，是指擬改制或正在進(jìn)行改制的國有企業(yè)； 53.2產(chǎn)權(quán)持有單位，是指國有企業(yè)出資人或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方；

53.3其他改制當(dāng)事人，是指國有企業(yè)債權(quán)人、國有企業(yè)職工組織、國有產(chǎn)權(quán)受讓人等。第54條 本指引由中華全國律師協(xié)會民事專業(yè)委員會組織起草并由中華全國律師協(xié)會常務(wù)理事會負(fù)責(zé)解釋。

第55條 本指引經(jīng)六屆全國律協(xié)七次常務(wù)理事會審議通過，自發(fā)布之日起施行。

附件二：

中華全國律師協(xié)會

律師承辦拆遷法律業(yè)務(wù)操作指引（六屆全國律協(xié)七次常務(wù)理事會審議通過）

目 錄

第一章 總則

第二章 房屋拆遷前期準(zhǔn)備中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 律師代理拆遷人、拆遷單位在房屋拆遷前期準(zhǔn)備階段的工作

第三節(jié) 律師代理被拆遷人、房屋承租人在房屋拆遷前期準(zhǔn)備階段的工作 第三章 房屋拆遷評估中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 拆遷估價機(jī)構(gòu)的確定

第三節(jié) 拆遷估價過程中律師法律業(yè)務(wù)的工作內(nèi)容 第四章 城市房屋拆遷補(bǔ)償與安置中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議

第三節(jié) 被拆遷房屋面積的確定 第四節(jié) 被拆遷房屋安置標(biāo)準(zhǔn) 第五節(jié) 特殊對象的補(bǔ)償與安置 第六節(jié) 貨幣補(bǔ)償款的分配

第五章 房屋拆遷行政裁決過程中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 裁決申請與受理階段 第三節(jié) 裁決審理階段 第四節(jié) 行政強(qiáng)制執(zhí)行階段 第六章 農(nóng)村房屋拆遷中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 集體土地的征收征用及補(bǔ)償 第三節(jié) 農(nóng)村房屋拆遷補(bǔ)償安置 第四節(jié) 農(nóng)村房屋拆遷評估 第七章 行政復(fù)議與訴訟的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

第二節(jié) 拆遷行政復(fù)議

第三節(jié) 拆遷訴訟

第四節(jié) 律師在拆遷訴訟中的舉證

第八章 附則

第一章 總則

1.制訂目的

為提高律師承辦房屋拆遷業(yè)務(wù)的服務(wù)水平，指導(dǎo)律師辦理與房屋拆遷相關(guān)的訴訟和非訴訟業(yè)務(wù)，依據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》《中華人民共和國土地管理法》等法律、法規(guī)、規(guī)章和最高人民法院相關(guān)司法解釋，結(jié)合拆遷業(yè)務(wù)操作流程和經(jīng)驗(yàn)，制定本指引。本指引供律師在辦理拆遷法律服務(wù)業(yè)務(wù)中參考和借鑒，并非強(qiáng)制性規(guī)定。

2.概念界定

2.1 城市房屋拆遷，是指經(jīng)依法許可，拆遷人對城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)國有土地上的房屋所有者或使用者給予補(bǔ)償安置的前提下予以遷出，對房屋及附屬物進(jìn)行拆除的法律行為。

2.2 農(nóng)村房屋拆遷，是指經(jīng)依法許可，拆遷人對城市規(guī)劃區(qū)外農(nóng)民集體所有土地上的房屋所有者或使用者給予補(bǔ)償安置的前提下予以遷出，對房屋及附屬物進(jìn)行拆除的法律行為。

2.3 拆遷人，是指依法取得房屋拆遷許可證的單位。2.4 拆遷單位：取得依法拆遷資質(zhì)的房屋拆遷企業(yè)。2.5 被拆遷人，是指被拆除房屋的所有人和使用人。

2.6 房屋承租人，是指與被拆遷人具有合法租賃關(guān)系的單位和個人。2.7 違章建筑，是指依法應(yīng)予以無償拆除的違法建筑物。3.律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)的基本原則

拆遷關(guān)系到社會穩(wěn)定和廣大被拆遷人的切身利益，律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)應(yīng)遵循如下原則：

3.1 忠誠負(fù)責(zé)原則。律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)，應(yīng)不受任何單位及其他組織和個人的非法干涉，依法維護(hù)國家法律的正確實(shí)施和委托人的合法權(quán)益。

3.2 專業(yè)精湛原則。律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)，應(yīng)掌握拆遷專業(yè)知識和業(yè)務(wù)操作的相應(yīng)能力和水平，以扎實(shí)的專業(yè)知識和技能為委托人提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。

3.3 勤勉敬業(yè)原則。律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)，應(yīng)勤于學(xué)習(xí)、勤于思考，恪盡職守，根據(jù) 27 委托人的要求，在與委托人約定的期限內(nèi)完成各項(xiàng)受托法律業(yè)務(wù)。

3.4 支持合理補(bǔ)償原則。律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)支持被拆遷人的合理補(bǔ)償要求，其合理補(bǔ)償?shù)牡拙€是：被拆遷人原有居住水平不因拆遷而降低。

4.律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)的前提和要求

4.1 律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)，應(yīng)在核實(shí)委托人的主體資格并充分了解受托事項(xiàng)的具體情況后，與委托人制作談話筆錄，分析利弊，告知法律風(fēng)險。

4.2 律師須與委托人簽訂委托協(xié)議，在取得委托人的合法授權(quán)后，在受托權(quán)限內(nèi)依法履行職責(zé)，不得損害委托人的合法權(quán)益。

4.3 律師辦理拆遷法律業(yè)務(wù)，應(yīng)把有利于社會穩(wěn)定作為自己的社會責(zé)任，把維護(hù)被拆遷人的合法權(quán)益、促進(jìn)矛盾化解、構(gòu)建和諧社會作為辦理拆遷法律業(yè)務(wù)的工作要求。

4.4 律師在辦理拆遷法律業(yè)務(wù)中應(yīng)保守所知悉的國家秘密、委托人的商業(yè)秘密和個人隱私。

5.本操作指引的業(yè)務(wù)適用范圍

本操作指引適用于律師代理與拆遷相關(guān)的訴訟和非訴訟法律業(yè)務(wù)。主要適用于律師在提供拆遷法律咨詢、受托調(diào)查、起草并修改拆遷計(jì)劃與方案、起草并修改各類法律文書、出具專項(xiàng)法律意見書、培訓(xùn)拆遷管理與實(shí)施人員、代理政府、拆遷人、拆遷單位、被拆遷人、房屋承租人、房屋同住人、房屋使用人參與拆遷評估活動、參與聽證及談判活動、參與行政裁決活動、參與強(qiáng)制拆遷活動、參與行政復(fù)議活動、參與仲裁活動、參與訴訟活動等法律服務(wù)。

涉及軍事設(shè)施、教堂、寺廟、文物古跡以及外國駐華使（領(lǐng)）館房屋的拆遷法律服務(wù)不適用本操作指引。

第二章 房屋拆遷前期準(zhǔn)備中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

本章所稱前期準(zhǔn)備階段是指截至房屋拆遷許可證公告之日前的階段。1．房屋拆遷的前提條件

國家法律規(guī)定，凡需要拆遷房屋的建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向擬拆遷房屋所在地的縣、市拆遷主管行政機(jī)關(guān)提出申請，取得行政許可后，方可實(shí)施拆遷房屋。其中在城市拆遷許可的形式為《房屋拆遷許可證》，農(nóng)村為拆遷許可證或征收批準(zhǔn)文件。

2．概念界定

2.1 搬遷期限，是指被拆遷人和拆遷人在拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議中約定或者行政裁決中規(guī)定的被拆遷人騰出房屋完成搬遷事宜的期限。

2.2 拆遷期限，是指拆遷許可證設(shè)立的實(shí)施拆遷活動的期限。

第二節(jié) 律師代理拆遷人、拆遷單位在房屋拆遷前期準(zhǔn)備階段的工作 1.律師代理拆遷人、拆遷單位在房屋拆遷前期準(zhǔn)備階段的工作：

1.1 核實(shí)擬拆遷地段的土地性質(zhì)，以確定是適用城市還是農(nóng)村房屋拆遷的程序。1.2 核實(shí)拆遷人、拆遷單位的主體資格與資質(zhì)，核實(shí)拆遷工作人員的上崗證并核實(shí)拆遷人與拆遷單位簽訂的拆遷委托合同。

1.3 核實(shí)拆遷人是否已合法取得國有土地使用權(quán)或土地征收征用批準(zhǔn)文件且是否依法公示。

1.4 核實(shí)拆遷人是否已合法取得建設(shè)項(xiàng)目批準(zhǔn)文件且是否依法公示。1.5 核實(shí)拆遷人是否已合法取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證且是否依法公示。

1.6 調(diào)查被拆遷人的基本情況（拆遷的四至范圍、房屋類型、面積、戶數(shù)、人口、老弱病殘?zhí)厥鈱ο蟮龋?/p>

1.7 核實(shí)在規(guī)劃管理部門核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證、確定拆遷范圍后，拆遷范圍內(nèi)的單位和個人有無進(jìn)行下列活動：

1.7.1 新建、改建和擴(kuò)建房屋及其附屬物； 1.7.2 改變房屋和土地用途； 1.7.3 建立新的房屋租賃關(guān)系； 1.7.4 分列房屋租賃戶名。

1.8 參與制定拆遷方案的聽證會，發(fā)表律師意見。

1.9 核實(shí)拆遷計(jì)劃與拆遷方案的合法性、完整性、可行性，拆遷方案應(yīng)載明如下事項(xiàng)： 1.9.1 拆遷四至范圍；

1.9.2 拆遷房屋總建筑面積（分別列出居住房屋與非居住房屋的具體數(shù)量及公房、私房、宗教產(chǎn)和代管產(chǎn)的具體數(shù)量）；

1.9.3 拆遷戶數(shù)； 1.9.4 拆遷期限；

1.9.5 拆遷范圍分期實(shí)施拆遷的情況； 1.9.6 拆遷補(bǔ)償安置資金總額的預(yù)算；

1.9.7 申請拆遷許可證時首期補(bǔ)償安置資金到位數(shù)額、產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋的面積量與價值量，及后續(xù)資金分期到位計(jì)劃；

1.9.8 實(shí)施拆遷的方式；

1.9.9 拆遷計(jì)劃是否已經(jīng)列入本地經(jīng)濟(jì)發(fā)展計(jì)劃和本?。ㄊ校┑牟疬w計(jì)劃。

1.9.10核實(shí)拆遷人是否有足額的拆遷補(bǔ)償安置資金專用存款賬戶，前述存款金額不得低于省市政府規(guī)定的補(bǔ)償安置資金總額的比例。該存款金額與安置用房價值之和不足補(bǔ)償安置資金總額的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在拆遷方案中明確資金分期到位的時間。

1.9.11 核實(shí)用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房源的產(chǎn)權(quán)是否清晰、無權(quán)利負(fù)擔(dān)。

1.9.12核實(shí)用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房源的數(shù)量是否達(dá)到拆遷范圍被拆遷人總戶數(shù)的70%，用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房源是否符合國家質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)及是否達(dá)到當(dāng)?shù)毓步ㄖO(shè)施配套要求。

2．律師代理拆遷人、拆遷單位在城市房屋拆遷前期準(zhǔn)備階段應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎注意的問題： 2.1 律師應(yīng)提示委托人，拆遷主管行政機(jī)關(guān)不得作為拆遷人，也不得接受委托實(shí)施拆遷。2.2 律師應(yīng)提示委托人，不得采用恐嚇、脅迫以及停水、停電、停止供氣、供熱等非法手段實(shí)施拆遷。

2.3 律師應(yīng)提示委托人，須按照房屋拆遷許可證確定的拆遷范圍實(shí)施拆遷，不得擅自擴(kuò)大或者縮小。確需擴(kuò)大或者縮小拆遷范圍的，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定辦理規(guī)劃、土地批準(zhǔn)手續(xù)，并向頒發(fā)該拆遷許可證的拆遷主管行政機(jī)關(guān)申請變更拆遷范圍。

2.4 律師須提示委托人，要在拆遷期限內(nèi)完成拆遷。確需延長拆遷期限的，應(yīng)當(dāng)在拆遷期限屆滿日的15日前，向拆遷主管行政機(jī)關(guān)提出延期拆遷申請，區(qū)、縣房地局應(yīng)當(dāng)在收到延期拆遷申請之日起10日內(nèi)給予答復(fù)。

2.5 律師應(yīng)提示委托人建設(shè)項(xiàng)目若在拆遷期限內(nèi)發(fā)生轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)經(jīng)拆遷主管行政機(jī)關(guān)同意后，辦理房屋拆遷許可證變更手續(xù)；拆遷主管行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將變更后的房屋拆遷許可證的相關(guān)內(nèi)容予以公告。建設(shè)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓人尚未將拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議或者裁決載明的有關(guān)權(quán)利、義務(wù)履行完畢的，由受讓人繼續(xù)履行；項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓人與受讓人應(yīng)當(dāng)書面通知被拆遷人、房屋承租人，并自轉(zhuǎn)讓合同簽訂之日起30日內(nèi)予以公告。

2.6 律師應(yīng)提示委托人，拆遷補(bǔ)償安置方案要符合黨的方針政策和國家法律規(guī)定的及本地的實(shí)際情況。如存在可能嚴(yán)重侵害被拆遷人合法權(quán)益的情況，經(jīng)提示，委托人拒絕調(diào)整的，30 律師應(yīng)解除委托。

第三節(jié) 律師代理被拆遷人、房屋承租人在城市房屋拆遷前期準(zhǔn)備階段的工作 1． 核實(shí)拆遷人、拆遷單位的主體資格與資質(zhì)，核實(shí)拆遷工作人員的上崗證。2．核實(shí)拆遷人是否已合法取得國有土地使用權(quán)批準(zhǔn)文件。3．核實(shí)拆遷人是否已合法取得建設(shè)項(xiàng)目批準(zhǔn)文件。4．核實(shí)拆遷人是否已合法取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證。

5．核實(shí)拆遷許可證是否載明拆遷人、拆遷范圍和拆遷期限等事項(xiàng)并準(zhǔn)確無誤，且委托人在該拆遷范圍內(nèi)。

6．參加制定拆遷方案或是否作出拆遷許可的聽證會，發(fā)表律師意見。

7．核實(shí)拆遷計(jì)劃與拆遷方案的合法性、合理性、完整性、可行性，拆遷計(jì)劃與方案除了說明拆遷依據(jù)之外，還應(yīng)說明如下事項(xiàng)：

7.1 拆遷四至范圍；

7.2 拆遷房屋總建筑面積（分別列出居住房屋與非居住房屋的具體數(shù)量，公房、私房、宗教產(chǎn)和代管產(chǎn)的具體數(shù)量）；

7.3 拆遷戶數(shù)； 7.4 拆遷期限；

7.5 拆遷范圍有無分期實(shí)施拆遷的情況； 7.6 拆遷補(bǔ)償安置資金總額的預(yù)算；

7.7申請拆遷許可證時首期補(bǔ)償安置資金到位數(shù)額、用于產(chǎn)權(quán)調(diào)整房屋的面積量與價值量，及后續(xù)資金分期到位計(jì)劃；

7.8 實(shí)施拆遷的方式。

8．核實(shí)拆遷人是否有足額的拆遷補(bǔ)償安置資金專用存款賬戶，前述存款金額不得低于省市政府關(guān)于應(yīng)占補(bǔ)償安置資金總額的比例，該存款金額與安置用房價值之和不足補(bǔ)償安置資金總額的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在拆遷方案中明確資金分期到位的時間。

9．核實(shí)用于產(chǎn)權(quán)調(diào)整房源的產(chǎn)權(quán)是否清晰、無權(quán)利負(fù)擔(dān)。

10．核實(shí)用于產(chǎn)權(quán)調(diào)整房源的數(shù)量是否達(dá)到拆遷范圍被拆遷人要求調(diào)換的數(shù)量，安置房源是否符合國家質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)及是否達(dá)到當(dāng)?shù)毓步ㄖO(shè)施配套要求。

11．獎勵措施。

12．對特殊問題的應(yīng)急方法。

第三章 房屋拆遷評估中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

概念界定

1.房屋拆遷估價，是指為確定被拆遷房屋貨幣補(bǔ)償金額，根據(jù)被拆遷房屋的區(qū)位、用途、建筑面積等因素，對房地產(chǎn)市場價格進(jìn)行的評估。

2.房屋拆遷估價時點(diǎn)為房屋拆遷許可證頒發(fā)之日（農(nóng)村房屋拆遷評估為征地公告發(fā)布之日）。拆遷分期實(shí)施的，以當(dāng)期房屋拆遷許可證頒發(fā)之日為房屋拆遷估價時點(diǎn)。3.房屋拆遷估價報告的有效期為房屋拆遷許可證的拆遷期限。

第二節(jié) 拆遷估價機(jī)構(gòu)的確定

1．房屋拆遷估價機(jī)構(gòu)的從業(yè)資格

律師應(yīng)提示委托人：從事房屋拆遷估價的房地產(chǎn)估價機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)拆遷主管機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)的房屋拆遷估價資格。未取得房屋拆遷估價資格的房地產(chǎn)估價機(jī)構(gòu)，不得接受房屋拆遷估價委托、出具估價報告或價格咨詢報告。跨省市從事房屋拆遷估價的房地產(chǎn)估價機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)夭疬w主管機(jī)關(guān)依法備案。

2．房屋拆遷估價機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，估價機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生有三種方式，一般采取被拆遷人投票的方式，也可以由拆遷當(dāng)事人通過協(xié)商一致或者抽簽方式確定估價機(jī)構(gòu)。

采取投票方式的，根據(jù)投標(biāo)結(jié)果，按照簡單多數(shù)的原則，一般情況下得票數(shù)第一位的為拆遷范圍的估價機(jī)構(gòu)，第二位的為重新估價機(jī)構(gòu)。拆遷人應(yīng)將投票結(jié)果進(jìn)行公告。采用協(xié)商或抽簽方式確定估價機(jī)構(gòu)的，可同時確定重新估價機(jī)構(gòu)。

3．拆遷估價委托

同一拆遷范圍內(nèi)，一般情況下只能委托一家估價機(jī)構(gòu)進(jìn)行估價，并與其簽訂書面的房屋拆遷估價委托合同。在簽訂房屋拆遷估價委托合同時律師應(yīng)核實(shí)如下內(nèi)容：

3.1 核實(shí)雙方當(dāng)事人的主體資格。

3.2 委托范圍是否是在房屋拆遷許可證確定的拆遷范圍內(nèi)。

3.3 委托估價的被拆遷房屋的性質(zhì)、用途、面積。3.4 估價的價值標(biāo)準(zhǔn)及估價方式。

3.5 需要雙方當(dāng)事人提供的資料及提供方式。3.6 估價報告的交付日期。3.7 酬金及支付方式。3.8 違約責(zé)任。3.9 爭議的解決方式。3.10 其他需要約定的事項(xiàng)。

第三節(jié) 拆遷估價過程中律師法律業(yè)務(wù)的工作內(nèi)容

1.拆遷估價過程中律師工作的一般內(nèi)容：

1.1 核實(shí)估價機(jī)構(gòu)及估價人員的資質(zhì)、綜合實(shí)力、社會信譽(yù)。

1.2 對估價機(jī)構(gòu)確定程序的合法性進(jìn)行核實(shí)。律師應(yīng)提示委托人投票確定估價機(jī)構(gòu)的，拆遷人有將投票結(jié)果進(jìn)行公告的義務(wù)。而拆遷主管機(jī)關(guān)可對投票、抽簽過程進(jìn)行監(jiān)督，并可以要求紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)和基層組織等共同監(jiān)督。

1.3 對拆遷估價委托合同的真實(shí)性、合法性進(jìn)行核實(shí)。

1.4核實(shí)估價機(jī)構(gòu)和估價人員與拆遷當(dāng)事人是否有利害關(guān)系，或者是否是拆遷當(dāng)事人。1.5 對估價報告的形式與內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)。包括履行拆遷估價委托合同的情況、估價內(nèi)容的真實(shí)性與合法性、房屋拆遷估價時點(diǎn)及估價報告的有效期限以及是否由專職注冊房地產(chǎn)估價師簽字。

1.6 對估價機(jī)構(gòu)公示初步估價結(jié)果和送達(dá)分戶估價報告的程序合法性進(jìn)行核實(shí)。1.7 如委托人對估價報告有疑問或異議的，協(xié)助委托人向原估價機(jī)構(gòu)詢問、申請復(fù)核，或者另行委托估價機(jī)構(gòu)重新評估。

1.8 對委托人就原估價機(jī)構(gòu)的估價結(jié)果、復(fù)核結(jié)果有異議，或者另行委托估價的結(jié)果與原估價結(jié)果有差異，且協(xié)商達(dá)不成一致意見時，律師可以協(xié)助委托人在收到估價報告、復(fù)估結(jié)論或重估報告后的15日內(nèi)向房地產(chǎn)價格評估專家委員會申請技術(shù)鑒定。

1.9 對房地產(chǎn)價格評估專家委員會成員是否與原估價機(jī)構(gòu)、拆遷當(dāng)事人有利害關(guān)系，或者是否是拆遷當(dāng)事人進(jìn)行核實(shí)。

1.10律師應(yīng)提示委托人，若房地產(chǎn)價格評估專家委員會認(rèn)為估價報告不合法、不規(guī)范、33 不合理的，由專家委員會指定其中一家估價單位進(jìn)行再估價；而拆遷當(dāng)事人對再估價仍有爭議的，可以重新向?qū)＜椅瘑T會申請鑒定。

2.拆遷估價過程中律師為拆遷人提供法律服務(wù)的注意事項(xiàng)：

2.1 律師應(yīng)提示委托人，須如實(shí)向估價機(jī)構(gòu)提供估價所需資料，協(xié)助估價機(jī)構(gòu)開展現(xiàn)場查勘等工作。

2.2 律師應(yīng)提示委托人，將分戶估價報告送交被拆遷人。

2.3 律師應(yīng)提示委托人，拆遷估價的價值標(biāo)準(zhǔn)為公開市場價值，不考慮房屋租賃、抵押、查封等因素的影響。委托拆遷估價，應(yīng)當(dāng)明確被拆遷房屋的性質(zhì)（包括用途，下同）和面積。

被拆遷房屋的性質(zhì)和面積一般以房屋權(quán)屬證書及權(quán)屬檔案的記載為準(zhǔn)；各地對被拆遷房屋的性質(zhì)和面積認(rèn)定有特別規(guī)定的，從其規(guī)定；拆遷人與被拆遷人對被拆遷房屋的性質(zhì)或者面積協(xié)商一致的，可以按照協(xié)商結(jié)果進(jìn)行評估。

對被拆遷房屋的性質(zhì)不能協(xié)商一致的，應(yīng)當(dāng)向城市規(guī)劃行政主管部門申請確認(rèn)。對被拆遷房屋的面積不能協(xié)商一致的，可以向依照《房產(chǎn)測繪管理辦法》設(shè)立的房屋面積鑒定機(jī)構(gòu)申請鑒定；沒有設(shè)立房屋面積鑒定機(jī)構(gòu)的，可以委托具有房產(chǎn)測繪資格的房產(chǎn)測繪單位測算。

2.4 律師應(yīng)提示委托人處理好與被拆遷人的關(guān)系切忌態(tài)度生硬，不得授意評估機(jī)構(gòu)作出偏離客觀公正的評估結(jié)果。

3.拆遷估價過程中律師為被拆遷人提供法律服務(wù)的注意事項(xiàng)：

3.1 律師應(yīng)提示委托人，須充分調(diào)查候選估價機(jī)構(gòu)的資質(zhì)與信譽(yù)，調(diào)查估價機(jī)構(gòu)及估價人員與拆遷人是否有利害關(guān)系或者是否是拆遷人，建議被拆遷人慎重選擇評估機(jī)構(gòu)。

3.2 律師應(yīng)提示委托人，如實(shí)向估價機(jī)構(gòu)提供估價所需資料，配合估價機(jī)構(gòu)開展現(xiàn)場查勘等工作。拆遷估價的價值標(biāo)準(zhǔn)為公開市場價值，不考慮房屋租賃、抵押、查封等因素的影響。

委托拆遷估價，應(yīng)當(dāng)明確被拆遷房屋的性質(zhì)（包括用途，下同）和面積。被拆遷房屋的性質(zhì)和面積一般以房屋權(quán)屬證書及權(quán)屬檔案的記載為準(zhǔn)；各地對被拆遷房屋的性質(zhì)和面積認(rèn)定有特別規(guī)定的，從其規(guī)定；拆遷人與被拆遷人對被拆遷房屋的性質(zhì)或者面積協(xié)商一致的，可以按照協(xié)商結(jié)果進(jìn)行評估。

對被拆遷房屋的性質(zhì)不能協(xié)商一致的，應(yīng)當(dāng)向城市規(guī)劃行政主管部門申請確認(rèn)。對被拆遷房屋的面積不能協(xié)商一致的，可以向依照《房產(chǎn)測繪管理辦法》設(shè)立的房屋面積鑒定機(jī)構(gòu)申請鑒定；沒有設(shè)立房屋面積鑒定機(jī)構(gòu)的，可以委托具有房產(chǎn)測繪資格的房產(chǎn)測繪單位測算。

3.3 律師應(yīng)提示委托人拒絕評估或拒絕申請重新評估、鑒定的法律后果。

4.拆遷估價過程中律師為估價機(jī)構(gòu)提供法律服務(wù)的注意事項(xiàng)：

4.1 對估價工作程序的合法性進(jìn)行核實(shí)。核實(shí)包括房地產(chǎn)估價人員是否持證上崗；對被拆遷房屋進(jìn)行實(shí)地查勘是否有實(shí)地查勘記錄、和被拆遷房屋狀況的照片及錄像；實(shí)地查勘記錄是否由實(shí)地查勘的估價人員、拆遷人、被拆遷人簽字認(rèn)可。

4.2 律師應(yīng)提示委托人接受房屋拆遷估價委托后，處理好與拆遷人、被拆遷人的關(guān)系，客觀公正評估。未經(jīng)許可不得轉(zhuǎn)讓、變相轉(zhuǎn)讓受托的估價業(yè)務(wù)。

4.3 核實(shí)委托人是否按照拆遷估價委托合同約定的時間和要求完成估價，向拆遷人出具估價報告（包括分戶估價報告）。律師應(yīng)提示委托人，如未按照約定的時間和要求完成估價，或者估價失實(shí)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

4.4 律師應(yīng)提示委托人，拆遷估價的價值標(biāo)準(zhǔn)為公開市場價值，不考慮房屋租賃、抵押、查封等因素的影響。估價一般應(yīng)當(dāng)采用市場比較法。不具備采用市場比較法條件的，可以采用其他估價方法，并在估價報告中充分說明原因。對拆遷人、被拆遷人就估價報告提出的疑問向其作充分解釋，解釋內(nèi)容包括拆遷估價的依據(jù)、原則、程序、方法、參數(shù)選取和估價結(jié)果產(chǎn)生的過程。

4.5 律師應(yīng)提示委托人，估價機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)配合專家委員會的鑒定工作，向?qū)＜椅瘑T會提供估價報告、估價技術(shù)報告及鑒定所需的其他有關(guān)資料。

4.6 律師應(yīng)提示委托人，拆遷當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)明確被拆遷房屋的性質(zhì)、用途和面積。被拆遷房屋的性質(zhì)和面積一般以房屋權(quán)屬證書及權(quán)屬檔案的記載為準(zhǔn)；拆遷人與被拆遷人對被拆遷房屋的性質(zhì)或者面積協(xié)商一致的，可以按照協(xié)商結(jié)果進(jìn)行評估。

第四章 房屋拆遷補(bǔ)償與安置中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

概念界定

本章所涉的下列詞語的定義分別為：

1． 房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，是指拆遷人與被拆遷人、房屋承租人依照法律規(guī)定，就補(bǔ)償安置和房屋拆除的有關(guān)問題所達(dá)成的協(xié)議。

2.價值標(biāo)準(zhǔn)房屋調(diào)換，是指實(shí)行與貨幣補(bǔ)償金額同等價值的產(chǎn)權(quán)房屋調(diào)換。

3． 面積標(biāo)準(zhǔn)房屋調(diào)換，是指拆遷居住房屋，實(shí)行以房屋建筑面積為基礎(chǔ)，在應(yīng)安置面 35 積內(nèi)不結(jié)算差價的產(chǎn)權(quán)房屋調(diào)換。

4． 異地安置，是拆遷人以拆遷范圍外的房屋與被拆遷人進(jìn)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換，所以又可稱為異地產(chǎn)權(quán)調(diào)換。

5． 就地安置，是指拆遷人以拆遷范圍內(nèi)的房屋與被拆遷房屋進(jìn)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換，所以又稱為回遷安置。

6． 最低補(bǔ)償單價標(biāo)準(zhǔn)，是指被拆除房屋同區(qū)域已購公有居住房屋上市交易的平均市場單價，本指引所稱的單價，是指每平方米建筑面積的價格。

適用范圍

本章適用于城市房屋拆遷補(bǔ)償與安置實(shí)務(wù)操作，集體土地的房屋拆遷補(bǔ)償與安置不適用本章。

第二節(jié) 拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議

1.拆遷補(bǔ)償?shù)姆绞?/p>

拆遷補(bǔ)償?shù)姆绞接袃煞N：既可以實(shí)行貨幣補(bǔ)償，也可以實(shí)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換；產(chǎn)權(quán)調(diào)換可以實(shí)行以房屋建筑面積為基礎(chǔ)，結(jié)算差價或不結(jié)算差價的就地安置或異地產(chǎn)權(quán)調(diào)換。

律師要提示委托人，被拆遷人可以選擇補(bǔ)償方式。但是選擇權(quán)要受到以下兩種條件的限制：一是拆遷非公益事業(yè)房屋的附屬物不作產(chǎn)權(quán)調(diào)換，拆遷時被拆遷人只能選擇貨幣補(bǔ)償；二是被拆遷人與房屋承租人對解除租賃關(guān)系達(dá)不成協(xié)議的，只能實(shí)行產(chǎn)權(quán)調(diào)換，被拆遷人不能選擇貨幣補(bǔ)償。

2.訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的主體

由于被拆遷房屋有私有房屋與公有房屋之區(qū)別，故拆遷私有房屋的，拆遷人應(yīng)當(dāng)與房屋所有人訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，而拆遷公有房屋的，拆遷人應(yīng)當(dāng)與房屋使用權(quán)人訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議。

拆遷租賃房屋的，拆遷人應(yīng)當(dāng)與被拆遷人、房屋承租人共同訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議；符合下列情形之一的，拆遷人應(yīng)當(dāng)與被拆遷人、房屋承租人分別訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議：

2.1 拆遷執(zhí)行政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)的公有出租房屋且被拆遷人選擇貨幣補(bǔ)償?shù)摹?.2 拆遷執(zhí)行政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)的私有居住房屋的。2.3 拆遷房管部門依法代管的房屋的。

2.4 拆遷宗教團(tuán)體委托房管部門代為經(jīng)租的房屋的。

上述所稱的執(zhí)行政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)的私有出租居住房屋，包括由房管部門代為經(jīng)租的私有居住房屋、落實(shí)私房政策后由房管部門代為經(jīng)租的居住房屋，以及1983年12月17日《城市私有房屋管理?xiàng)l例》實(shí)施前已經(jīng)建立租賃關(guān)系，執(zhí)行政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)，且租賃關(guān)系延續(xù)至今的私有出租居住房屋。

3.拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的內(nèi)容

簽訂拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，要注意協(xié)議應(yīng)包括以下內(nèi)容：

3.1 訂立協(xié)議的主體。

3.2 被拆除房屋的位置、性質(zhì)、建筑面積。3.3 補(bǔ)償安置方式。3.4 貨幣補(bǔ)償金額。3.5 搬遷期限。3.6 違約責(zé)任。3.7 爭議的處理。

3.8 需要約定的其他事項(xiàng)。

律師要注意，如果是實(shí)行房屋調(diào)換的，拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的內(nèi)容還應(yīng)當(dāng)包括調(diào)換房屋的價值金額、面積、地點(diǎn)、層次和房屋交付時間、是否補(bǔ)差價等事項(xiàng)，拆遷人應(yīng)當(dāng)向被拆遷人支付搬家補(bǔ)助費(fèi)、設(shè)備遷移費(fèi)。拆遷居住房屋以期房調(diào)換的，拆遷人應(yīng)當(dāng)與被拆遷人、房屋承租人在拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議中，根據(jù)建設(shè)情況約定過渡期，并遵守過渡期的約定。過渡期內(nèi)，由被拆遷人、房屋承租人自行安排住處的，拆遷人還應(yīng)支付過渡期內(nèi)的臨時安置補(bǔ)助費(fèi)。搬家補(bǔ)助費(fèi)、設(shè)備遷移費(fèi)和臨時安置補(bǔ)助費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)則由市價格主管部門會同市房地資源局制定。

如當(dāng)?shù)貙f(xié)議有備案要求的律師應(yīng)提示拆遷人應(yīng)當(dāng)按當(dāng)?shù)匾?guī)定將其訂立的所有拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議報拆遷主管機(jī)關(guān)備案。

第三節(jié) 被拆遷房屋面積的確定

1.被拆遷房屋面積的確定標(biāo)準(zhǔn)

被拆遷房屋建筑面積，一般以房地產(chǎn)權(quán)證記載的建筑面積為準(zhǔn)，實(shí)際面積與產(chǎn)權(quán)證不一致的，除違章建筑外，應(yīng)以實(shí)際為準(zhǔn)。無房地產(chǎn)權(quán)證的，以相關(guān)批準(zhǔn)文件記載的建筑面積為準(zhǔn)，實(shí)際建筑面積小于相關(guān)批準(zhǔn)文件記載的建筑面積的，以實(shí)際建筑面積為準(zhǔn)。相關(guān)批準(zhǔn)文件未記載建筑面積的，或者雖無批準(zhǔn)文件但在《城市規(guī)劃法》實(shí)施以前已經(jīng)建造用于居住的房屋，以 37 有資質(zhì)的房地產(chǎn)測繪機(jī)構(gòu)實(shí)地丈量的建筑面積為準(zhǔn)。房屋所在地的省市、自治區(qū)在《城市規(guī)劃法》實(shí)施以前對此作出明確規(guī)定的，從其規(guī)定。

2.面積爭議的處理

發(fā)生房屋面積爭議的，當(dāng)事人之間協(xié)商一致的按協(xié)商結(jié)果認(rèn)定。當(dāng)事人協(xié)商不一致的，以房產(chǎn)測繪機(jī)構(gòu)按國家規(guī)定測繪的結(jié)果為據(jù)。

第四節(jié) 被拆遷房屋補(bǔ)償安置標(biāo)準(zhǔn)

1.居住房屋的貨幣補(bǔ)償金額的確定

由于很多被拆遷人對居住房屋的貨幣補(bǔ)償金額如何確定并不清楚，因此，作為律師應(yīng)提示委托人，拆遷居住房屋，貨幣補(bǔ)償金額一般根據(jù)被拆除房屋的區(qū)位、建筑結(jié)構(gòu)、建筑面積等因素確定。當(dāng)事人對此應(yīng)先行協(xié)商，協(xié)商不成的可委托評估。估價的結(jié)果應(yīng)當(dāng)保證足以買到與被拆遷房屋相同水平的房屋。

被拆除房屋的房地產(chǎn)市場單價為房地產(chǎn)市場評估單價，房地產(chǎn)市場評估單價低于當(dāng)?shù)卣?guī)定的同類房屋補(bǔ)償單價標(biāo)準(zhǔn)的，按該補(bǔ)償單價標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

拆遷執(zhí)行政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)的公有出租居住房屋（含由房管部門代為經(jīng)租的宗教團(tuán)體房屋、由房管部門依法代管房屋），被拆遷人和承租人都選擇貨幣補(bǔ)償?shù)模赓U關(guān)系終止，承租人有權(quán)獲得省、市政府規(guī)定比例的貨幣補(bǔ)償款。出租人與承租人未達(dá)成解除租賃關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行按面積的產(chǎn)權(quán)調(diào)換，以保障承租人的居住水平不因拆遷而下降。

執(zhí)行政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)的私有出租居住房屋，按租賃合同的規(guī)定處理。

實(shí)行價值標(biāo)準(zhǔn)房屋調(diào)換的，律師應(yīng)提示委托人應(yīng)當(dāng)按照房地產(chǎn)市場評估價格確定貨幣補(bǔ)償金額，再將該金額與安置房屋的房地產(chǎn)市場價結(jié)算差價。需特別重視的是，被拆遷房屋和擬調(diào)換的房屋在評估時應(yīng)適用同一評估時點(diǎn)、同一評估方法和標(biāo)準(zhǔn)。

2.非住宅房屋的補(bǔ)償安置

拆遷非住宅房屋的，應(yīng)充分考慮拆遷和當(dāng)?shù)毓ど虡I(yè)水平和就業(yè)的問題。除國家產(chǎn)業(yè)政策確定屬于淘汰的行業(yè)外，不能因拆遷導(dǎo)致企業(yè)關(guān)閉和工人下崗。拆遷租賃非住宅房屋的，被拆遷人與房屋承租人協(xié)議解除租賃關(guān)系的，拆遷人對被拆遷人給予補(bǔ)償安置；被拆遷人與房屋承租人對解除租賃關(guān)系未達(dá)成協(xié)議的，拆遷人應(yīng)當(dāng)對被拆遷人實(shí)行房屋調(diào)換。調(diào)換后的房屋由原房屋承租人承租，被拆遷人應(yīng)當(dāng)與原房屋承租人重新訂立房屋租賃合同。

另外，拆遷非居住房屋，律師還應(yīng)提示委托人，拆遷人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償被拆遷人或者房屋承 38 租人下列費(fèi)用：

2.1 按國家和當(dāng)?shù)匾?guī)定的貨物運(yùn)輸價格、設(shè)備安裝價格計(jì)算的設(shè)備搬遷和安裝費(fèi)用。2.2 無法恢復(fù)使用的設(shè)備按重置價結(jié)合成新結(jié)算的費(fèi)用。

2.3 因拆遷造成停產(chǎn)、停業(yè)的適當(dāng)補(bǔ)償。這里的因拆遷造成停產(chǎn)、停業(yè)的適當(dāng)補(bǔ)償，是指拆遷非居住房屋中用于生產(chǎn)、經(jīng)營的房屋，由拆遷人給予被拆遷人或者房屋承租人的適當(dāng)補(bǔ)償。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)按被拆除房屋建筑面積每平方米300-400元，由拆遷當(dāng)事人協(xié)商確定。

3.可以按照非居住房屋補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定的情形

律師在實(shí)踐中應(yīng)提示委托人注意，以下幾種情形是可以按照非居住房屋補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)予以補(bǔ)償認(rèn)定：

3.1 原始設(shè)計(jì)為非居住房屋或房屋依法銷售時是非居住房屋的，可以認(rèn)定為非居住房屋。3.2 公房承租人與所有人簽訂了公有非居住房屋租賃合同，建立了公有非居住房屋租賃關(guān)系的，可以認(rèn)定為非居住房屋。

3.3 房地產(chǎn)權(quán)證記載的權(quán)利人為單位，可以認(rèn)定為非居住房屋，但原始設(shè)計(jì)為居住房屋以及實(shí)際用作職工或者職工家庭居住使用的除外。

3.4 原始設(shè)計(jì)為居住房屋，改變?yōu)榉蔷幼∮猛?，作為?jīng)營場所并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照照章納稅的，可以依據(jù)國務(wù)院和省級以上人民政府的規(guī)定并根據(jù)其經(jīng)營狀況、納稅情況，參照當(dāng)?shù)胤亲≌惙课莸氖袌鰞r值給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。

4.拆遷居住和非居住兼用房屋的補(bǔ)償安置

拆除居住和非居住兼用的房屋，被拆遷人或房屋承租人選擇貨幣補(bǔ)償?shù)?，可以按照居住用建筑面積和非居住用建筑面積分別計(jì)算貨幣補(bǔ)償款；被拆遷人或房屋承租人選擇房屋調(diào)換的，應(yīng)當(dāng)按照約定或行政裁決結(jié)算差價。

第五節(jié) 特殊對象的補(bǔ)償與安置

1.對低收入、居住困難戶的補(bǔ)償安置的特殊保護(hù)

實(shí)踐中，律師要注意的是拆遷廉租住房以及被拆遷人、房屋承租人屬于孤老、孤殘、孤幼的，拆遷人應(yīng)當(dāng)優(yōu)先給予面積標(biāo)準(zhǔn)房屋調(diào)換，并可適當(dāng)減免超過應(yīng)安置面積部分的房價款，使之達(dá)到當(dāng)?shù)刈畹妥》勘Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)。

2.拆遷宗教團(tuán)體所有房屋的處理

拆遷宗教團(tuán)體所有的房屋，律師應(yīng)提示拆遷人，應(yīng)當(dāng)事先征求宗教事務(wù)管理部門意見，39 并與宗教團(tuán)體簽訂拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議。

拆遷由房管部門代為經(jīng)租的宗教團(tuán)體的房屋，租賃關(guān)系終止。拆遷居住房屋的，補(bǔ)償安置方式與標(biāo)準(zhǔn)按照政府規(guī)定租金標(biāo)準(zhǔn)的私有出租居住房屋的規(guī)定執(zhí)行。拆遷非居住房屋的，被拆遷人和房屋承租人均可以選擇貨幣補(bǔ)償或者房屋調(diào)換。

3.拆遷公益事業(yè)房屋的處理

律師應(yīng)注意，如果拆遷用于公益事業(yè)的房屋及其附屬物，拆遷人應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定和城市規(guī)劃的要求，按照原性質(zhì)和規(guī)模予以重建或者按照房地產(chǎn)市場價補(bǔ)償。

4.拆遷公共設(shè)施的處理

需要拆除交通崗?fù)ぁ⒔煌?biāo)志、交通護(hù)欄、郵筒、廢物箱、車輛站點(diǎn)、消防栓、人防等公共設(shè)施以及樹木綠地的，拆遷人應(yīng)當(dāng)重建或者給予適當(dāng)補(bǔ)償。

因房屋拆遷需要遷移管線或鋪設(shè)臨時管線的費(fèi)用，由拆遷人負(fù)擔(dān)；但結(jié)合道路擴(kuò)建按規(guī)劃需要就位或新建、擴(kuò)建各種管線的費(fèi)用，拆遷人不予負(fù)擔(dān)。

5.拆遷由房管部門依法代管的房屋的處理

拆遷房管部門依法代管的房屋，拆遷人應(yīng)當(dāng)與代管人訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議。拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議應(yīng)當(dāng)經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證，拆遷房屋有關(guān)資料應(yīng)當(dāng)向公證機(jī)關(guān)辦理證據(jù)保全。

6.拆除違章建筑和臨時建筑的處理

律師應(yīng)提示委托人拆除違章建筑、超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑，現(xiàn)行規(guī)定是不予補(bǔ)償；拆除未超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑，應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。是否屬于違章建筑以及是否應(yīng)無償拆除，應(yīng)當(dāng)有法律依據(jù)并依法確定。

其中，《城市規(guī)劃法》實(shí)施后，未取得規(guī)劃許可證或違反規(guī)劃許可證規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，以及臨時建筑使用期限屆滿未拆除的為違法建筑。對違法建筑依據(jù)《城市規(guī)劃法》及地方城市規(guī)劃實(shí)施條例規(guī)定處理?！冻鞘幸?guī)劃法》實(shí)施前違法建筑的認(rèn)定，由縣級以上地方人民政府城市規(guī)劃行政主管部門根據(jù)歷史情況，依據(jù)所在省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定處理。

在拆遷公告依法發(fā)布后，或被拆遷人接到有關(guān)部門依法作出的停止建設(shè)通知后，繼續(xù)進(jìn)行房屋及其附屬物新建、改建、擴(kuò)建的部分，不予補(bǔ)償。

7.拆遷爭議房屋的處理

由于爭議房屋屬于“產(chǎn)權(quán)不明確的房屋”，為了保障建設(shè)項(xiàng)目的順利進(jìn)行，在拆遷人提出補(bǔ)償安置方案，報房屋拆遷管理部門依法核實(shí)同意，向公證機(jī)關(guān)辦理證據(jù)保全，并且將拆遷補(bǔ)償資金辦理提存或者提供符合國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的安置用房、周轉(zhuǎn)用房的，便可實(shí)施拆遷。

8.拆遷設(shè)有抵押權(quán)的房屋的處理 律師應(yīng)注意，首先要核實(shí)抵押的有效性。

其次，在拆遷前，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人關(guān)于拆遷房屋的相關(guān)事項(xiàng)。

再次，經(jīng)與抵押權(quán)人、被拆遷人協(xié)商，能解除抵押合同的，可達(dá)成一致意見，將拆遷補(bǔ)償款交付被拆遷人。

9.租賃期限未滿的房屋拆遷的處理

拆遷租賃房屋，被拆遷人與房屋承租人解除租賃關(guān)系的，或者被拆遷人對房屋承租人進(jìn)行安置的，拆遷人對被拆遷人給予補(bǔ)償。被拆遷人與房屋承租人對解除租賃關(guān)系達(dá)不成協(xié)議的，拆遷人應(yīng)當(dāng)對被拆遷人實(shí)行房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換。產(chǎn)權(quán)調(diào)換的房屋由原房屋承租人承租，被拆遷人應(yīng)當(dāng)與原房屋承租人重新訂立房屋租賃合同。

第六節(jié) 貨幣補(bǔ)償款的分配

1.公有房屋貨幣補(bǔ)償款的分配。

拆遷人給予房屋承租人的貨幣補(bǔ)償款、安置房屋歸房屋承租人及其同住人共有。承租人、同住人之間一般遵循一人一份、均等分割的原則取得拆遷補(bǔ)償款。但律師應(yīng)提示委托人注意，下列情況除外：

1.1 承租人或同住人屬于年老體弱，缺乏經(jīng)濟(jì)來源，且按均分所得的補(bǔ)償款，無法購得房屋保證其正常生活的。

1.2承租人或同住人在取得公房承租權(quán)時額外支付較多款項(xiàng)的。1.3 對公房內(nèi)居住的未成年人實(shí)際承擔(dān)監(jiān)護(hù)義務(wù)的。2.私有房屋補(bǔ)償款的分割

拆遷人給予被拆遷人的貨幣補(bǔ)償款、安置房屋歸被拆遷人所有。被拆遷人應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)安置房屋使用人。

3.房屋拆遷補(bǔ)償款之外的其他補(bǔ)償費(fèi)的處理

搬家補(bǔ)償費(fèi)、設(shè)備遷移費(fèi)、臨時安家補(bǔ)助費(fèi)，應(yīng)歸確因拆遷而搬家、設(shè)備遷移和臨時過渡的承租人、同住人等。獎勵費(fèi)和一次性補(bǔ)償費(fèi)，一般應(yīng)當(dāng)由拆遷時在被拆遷房屋內(nèi)實(shí)際居住的人之間予以分割。設(shè)備搬遷和安裝費(fèi)用、無法恢復(fù)使用的設(shè)備按重置價結(jié)合成新結(jié)算的費(fèi)用，應(yīng)歸設(shè)備所有人。因拆遷造成停產(chǎn)、停業(yè)損失的補(bǔ)償歸遭受實(shí)際損失的經(jīng)營人。

4.補(bǔ)償款由他人領(lǐng)取的處理

在實(shí)踐中，有時會遇到由于拆遷人的疏忽，導(dǎo)致房屋補(bǔ)償款由他人領(lǐng)取，律師應(yīng)提示委托人，補(bǔ)償款應(yīng)由領(lǐng)款人親自領(lǐng)取，委托他人領(lǐng)款的應(yīng)認(rèn)真審查委托書的真實(shí)性和內(nèi)容的準(zhǔn)確性。如拆遷人疏于審查，錯將拆遷款項(xiàng)支付給他人，仍應(yīng)對實(shí)際的被拆遷人或房屋承租人承擔(dān)補(bǔ)償安置的義務(wù)。對冒領(lǐng)或錯發(fā)，拆遷人可以依法要求返還不當(dāng)?shù)美?/p>

5.被拆遷人拒絕受領(lǐng)補(bǔ)償款的處理

拆遷補(bǔ)償安置爭議經(jīng)裁決后，被拆遷人如無法定理由在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議，也不提起行政訴訟，且拒絕受領(lǐng)補(bǔ)償款的，拆遷人可以向公證機(jī)關(guān)辦理提存。

6.售后公房拆遷維修資金的處理

因房屋拆遷等原因造成公有住宅售后房屋滅失的，由業(yè)主、房屋拆遷單位、原售房單位或物業(yè)管理單位持房屋滅失等有關(guān)證明文件，到該項(xiàng)資金保管單位辦理住宅維修資金交割手續(xù)，其中原個人繳納住宅維修資金中的剩余部分，由該項(xiàng)資金保管單位退還給業(yè)主，原房屋出售單位繳納三項(xiàng)維修資金的剩余部分，用于補(bǔ)貼社區(qū)公共設(shè)施維修資金的不足。

第五章 房屋拆遷行政裁決過程中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

概念界定

1.房屋拆遷裁決，是指房屋拆遷主管部門依據(jù)拆遷法律規(guī)定，對拆遷人和被拆遷人之間就房屋拆遷補(bǔ)償?shù)男问胶徒痤~、安置用房的面積和安置地點(diǎn)、搬遷過渡的方式和過渡期限等拆遷事宜作出的關(guān)于雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)的具體行政行為。

2.強(qiáng)制拆遷，是指被拆遷人或者房屋承租人在裁決規(guī)定的搬遷期限內(nèi)未搬遷的，由房屋所在地的市、縣人民政府責(zé)成有關(guān)部門強(qiáng)制執(zhí)行，或者由房屋拆遷管理部門依法申請人民法院予以強(qiáng)制執(zhí)行的行為。

適用范圍

本章主要針對城市房屋拆遷中的律師實(shí)務(wù)，集體土地上的房屋拆遷裁決，按各省、市的規(guī)定確定是否適用本章內(nèi)容。

第二節(jié) 裁決申請與受理階段

1.申請階段

律師在代理當(dāng)事人提請房屋拆遷裁決申請時，重點(diǎn)是把握按規(guī)定申請所必需的資料。為拆遷主管行政機(jī)關(guān)提供服務(wù)時應(yīng)審查申請資料是否符合要求。

1.1 拆遷人申請裁決應(yīng)提交的資料： 1.1.1 裁決申請書；

1.1.2 法定代表人的身份證明； 1.1.3 被拆遷房屋權(quán)屬證明材料； 1.1.4 被拆遷房屋的估價報告； 1.1.5 對被申請人的補(bǔ)償安置方案； 1.1.6 申請人與被申請人的協(xié)商記錄； 1.1.7 未達(dá)成協(xié)議的被拆遷人比例及原因； 1.1.8 其他與裁決有關(guān)的資料。

1.2 被拆遷人、房屋承租人申請裁決應(yīng)提交的資料： 1.2.1 裁決申請書； 1.2.2 申請人的身份證明； 1.2.3 被拆遷房屋的權(quán)屬證明；

1.2.4 申請裁決的理由及相關(guān)證明材料；

1.2.5房屋拆遷管理部門認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提供的與行政裁決有關(guān)的其他材料。1.3 裁決申請書應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：

1.3.1 申請人的名稱、地址、法定代表人及代理人的姓名、年齡、職業(yè)、住所； 1.3.2 被申請人名稱、地址等基本情況； 1.3.3 申請裁決的請求、事實(shí)和理由； 1.3.4 申請人簽名或蓋章、申請日期。

2.審查受理階段

律師在拆遷行政裁決階段，應(yīng)注意的重點(diǎn)是聽證和可能不被受理的情形。2.1 裁決聽證

裁決機(jī)關(guān)收到拆遷人的裁決申請后，應(yīng)當(dāng)對達(dá)成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的戶數(shù)占拆遷范圍總戶數(shù)的比例進(jìn)行審核，未達(dá)成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議戶數(shù)較多或比例較高的，房屋拆遷管理部門在受理裁決申請前，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行聽證。具體標(biāo)準(zhǔn)、程序按省、自治區(qū)、直轄市人民政府房屋拆遷管理部門規(guī)定執(zhí)行。

律師可代理委托人參與裁決受理前的聽證，并可結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)，以及委托人的合法權(quán)益發(fā)表律師意見。

2.2 不予受理的情形

有下列情形之一的，裁決機(jī)關(guān)不予受理裁決申請： 2.2.1 已超過房屋拆遷期限的；

2.2.2 申請人未在規(guī)定的日期內(nèi)補(bǔ)齊資料的；

2.2.3 申請人與被申請人達(dá)成房屋拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議后發(fā)生合同糾紛的； 2.2.4房屋已經(jīng)滅失的；

2.2.5 申請人主體資格不符合法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的； 2.2.6 申請人對拆遷許可證合法性申請裁決的；

2.2.7 裁決做出后，當(dāng)事人就同一理由再次申請裁決的。

對裁決申請不予受理的，裁決機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起5日內(nèi)書面通知申請人。律師對行政機(jī)關(guān)作出受理或不予受理的決定，均可為當(dāng)事人提供咨詢意見，確認(rèn)行政機(jī)關(guān)的決定是否符合法律規(guī)定。如確認(rèn)不符合法律規(guī)定，可接受委托代書復(fù)議申請書、訴狀或代理復(fù)議與行政訴訟。

第三節(jié) 裁決審理階段

在拆遷裁決的審理階段，律師的服務(wù)重點(diǎn)主要是以下幾方面： 1.對裁決審理的程序和內(nèi)容的核實(shí)。

1.1 裁決行政機(jī)關(guān)是否向申請人發(fā)出裁決受理通知書。

1.2裁決行政機(jī)關(guān)是否向被申請人送達(dá)裁決申請副本及答辯通知書。1.3 相關(guān)資料、程序的合法性。

1.4裁決機(jī)關(guān)是否組織拆遷當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解。注意未經(jīng)調(diào)解，不能作出裁決，而申請人經(jīng)兩次通知未參加裁決調(diào)解的，視為撤回裁決申請；被申請人經(jīng)兩次通知不出席裁決調(diào)解的，裁決機(jī)關(guān)可以缺席裁決。

1.5 核實(shí)補(bǔ)償安置標(biāo)準(zhǔn)是否符合法律規(guī)定與該案的實(shí)際情況。

在審理過程中，當(dāng)事人對評估結(jié)果有異議且未經(jīng)房屋拆遷估價專家委員會鑒定的，裁決機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)委托估價專家委員會進(jìn)行鑒定，并以鑒定后的估價結(jié)果作為裁決依據(jù)。

1.6 裁決機(jī)關(guān)是否及時合法地作出書面的裁決書。經(jīng)調(diào)解當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，裁決機(jī) 44 關(guān)應(yīng)自受理裁決申請之日起30日內(nèi)做出裁決。裁決書內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法、適當(dāng)。裁決須經(jīng)裁決機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)班子集體討論決定。

1.7 裁決書是否送達(dá)。裁決書應(yīng)當(dāng)送達(dá)當(dāng)事人，并留有送達(dá)的證據(jù)。裁決書可以按照直接送達(dá)、郵寄送達(dá)、留置送達(dá)、公告送達(dá)的順序以及實(shí)際情況，確定送達(dá)方式。無法直接送達(dá)、郵寄送達(dá)、留置送達(dá)的，可公告送達(dá)，將裁決書張貼于被拆除房屋的拆遷范圍公示欄內(nèi)，裁決書自張貼于公示欄內(nèi)之日起滿7天視作送達(dá)。

2.裁決中止的審查

在裁決審理過程中，可能出現(xiàn)中止裁決的情形。律師在此種情形下的服務(wù)重點(diǎn)是以下七個方面：

2.1 審查是否發(fā)現(xiàn)新的需要查證的事實(shí)。

2.2 審查是否是當(dāng)事人對評估結(jié)果有異議，需等待鑒定結(jié)論的。

2.3 審查是否是裁決需要以相關(guān)裁決或法院判決結(jié)果為依據(jù)的，而相關(guān)案件未結(jié)案的。2.4 審查是否是作為自然人的申請人死亡，需要等待繼受人表明是否愿意繼續(xù)裁決的。2.5 審查是否是作為自然人的被申請人死亡，需要變更被申請人的。2.6 審查是否是其他特殊情況需要中止的情形。

2.7 中止裁決的情形消除后，應(yīng)當(dāng)提請行政裁決機(jī)關(guān)恢復(fù)裁決。3.裁決終結(jié)的審查

裁決審理過程中，行政裁決機(jī)關(guān)可能會決定裁決終結(jié)，律師在這種情形下提供法律服務(wù)的重點(diǎn)是以下四個方面：

3.1 審查當(dāng)事人是否達(dá)成拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議； 3.2 審查申請人或被申請人是否是裁決當(dāng)事人； 3.3 審查申請人是否撤回裁決申請；

3.4審查作為自然人的申請人死亡，15日內(nèi)繼受人是否表示參加裁決或放棄參加裁決。4.裁決書內(nèi)容的審查 裁決書應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：

4.1申請人與被申請人(包括代理人)的姓名或單位名稱等基本情況。4.2 申請裁決的請求、爭議的事實(shí)和理由。

4.3 裁決機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律依據(jù)。

4.4補(bǔ)償安置方案(補(bǔ)償方式、補(bǔ)償金額、安置用房的面積和安置地點(diǎn)、搬遷日期、搬遷 45 過渡方式和過渡期限以及《實(shí)施細(xì)則》中規(guī)定的應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償?shù)捻?xiàng)目)。

4.5 告知當(dāng)事人行政復(fù)議、行政訴訟的權(quán)利及期限。4.6 裁決機(jī)關(guān)的名稱、裁決日期并加蓋公章。4.7 裁決規(guī)定的搬遷期限不得少于15日。

第四節(jié) 行政強(qiáng)制執(zhí)行階段

在行政決定的行政強(qiáng)制執(zhí)行階段，律師為當(dāng)事人以及行政機(jī)關(guān)提供法律服務(wù)的重點(diǎn)主要有以下四個方面：

1.審查行政強(qiáng)制執(zhí)行申請主體

房屋拆遷裁決書送達(dá)后，申請人與被申請人應(yīng)當(dāng)執(zhí)行裁決方案。被拆遷當(dāng)事人在裁決規(guī)定的搬遷期限內(nèi)未搬遷的，裁決機(jī)關(guān)可依法申請強(qiáng)制執(zhí)行。

2.審查申請強(qiáng)制拆遷前是否依法聽證

申請行政強(qiáng)制執(zhí)行前，裁決機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織拆遷當(dāng)事人對行政強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)、程序、補(bǔ)償安置方案及測算依據(jù)等內(nèi)容進(jìn)行聽證。同時，還應(yīng)邀請政府有關(guān)部門和具有社會公信力的人員參加。被拆遷當(dāng)事人拒絕參加聽證會的，裁決機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織召開調(diào)查會。律師可代理委托人參與聽證會及調(diào)查會，發(fā)表律師意見。

3.審查行政強(qiáng)制執(zhí)行申請應(yīng)提交的材料

申請行政強(qiáng)制執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)提交下列資料： 3.1 行政強(qiáng)制執(zhí)行申請書；

3.2 裁決調(diào)解記錄和裁決書； 3.3 安置用房或補(bǔ)償資金證明；

3.4 被拆遷當(dāng)事人拒絕接受補(bǔ)償資金的，應(yīng)當(dāng)提交補(bǔ)償資金的提存證明； 3.5 被拆遷當(dāng)事人不同意拆遷的有關(guān)材料； 3.6 聽證會或調(diào)查會記錄。

4.行政強(qiáng)制執(zhí)行其他應(yīng)注意的事項(xiàng)：

4.1申請行政強(qiáng)制執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)由裁決機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)班子集體討論決定；

4.2拆遷人未按裁決規(guī)定向被拆遷當(dāng)事人提供拆遷補(bǔ)償資金或者符合國家質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn)和產(chǎn)權(quán)清晰、無權(quán)利負(fù)擔(dān)的安置用房的，不得申請行政強(qiáng)制執(zhí)行；

4.3裁決機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提前15天通知被拆遷當(dāng)事人并做好宣傳解釋，動員被拆遷當(dāng)事人自行 46 搬遷；

4.4拆遷人應(yīng)當(dāng)對被拆除房屋以及房屋內(nèi)的物品向公證機(jī)關(guān)辦理證據(jù)保全；

4.5行政強(qiáng)制執(zhí)行時，裁決機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織街道辦事處、居(村)委會代表和公證人員到現(xiàn)場；

4.6 裁決機(jī)關(guān)是被拆遷當(dāng)事人的，由同級人民政府裁決的；

4.7行政強(qiáng)制執(zhí)行應(yīng)當(dāng)注意防止人身傷害的發(fā)生，要有應(yīng)對突發(fā)事件的預(yù)案； 4.8執(zhí)行的整個過程都要堅(jiān)持“以人為本”的原則，注重社會穩(wěn)定與和諧。

第六章 農(nóng)村房屋拆遷中的律師實(shí)務(wù)

第一節(jié) 一般規(guī)定

1．適用范圍

本章適用于指導(dǎo)律師辦理農(nóng)村房屋拆遷法律業(yè)務(wù)的實(shí)務(wù)操作。如有關(guān)省市地方性法規(guī)或規(guī)章規(guī)定集體土地上的房屋拆遷適用城市房屋拆遷程序的，從其規(guī)定。

2．本章所指的農(nóng)村房屋拆遷是指依法許可，拆遷人對城市規(guī)劃區(qū)外農(nóng)民集體所有土地上的房屋所有者或使用者給予合法補(bǔ)償安置的前提下予以遷出，對房屋及附屬物進(jìn)行拆除的法律行為。

3．律師為城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)農(nóng)民集體土地上的房屋拆遷提供法律服務(wù)也可參照本章規(guī)定。

第二節(jié) 集體土地的征收征用及補(bǔ)償

律師為農(nóng)村房屋拆遷提供法律服務(wù)應(yīng)當(dāng)掌握并向委托人宣傳下列有關(guān)法律知識： 1.征地的原則：

1.1 國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定的授權(quán)和程序?qū)r(nóng)民集體所有的土地實(shí)行征收或征用，并給予補(bǔ)償。

1.2 征收征用土地的，按照被征土地的原用途給予補(bǔ)償。

1.3 征收征用耕地的補(bǔ)償費(fèi)用包括土地補(bǔ)償費(fèi)、安置補(bǔ)助費(fèi)以及地上附著物和青苗的補(bǔ)償費(fèi)。征用耕地的土地補(bǔ)償費(fèi)，為該耕地被征用前三年平均年產(chǎn)值的六至十倍。

2.注意研究當(dāng)?shù)氐挠嘘P(guān)征地補(bǔ)償安置的具體規(guī)定：

由于我國城市土地實(shí)行國家所有，農(nóng)村土地實(shí)行集體所有，因此，城市化過程中對土地 47 的需求必然要通過行政機(jī)關(guān)對農(nóng)村集體所有土地的征收征用來滿足。律師在辦理此類案件時，不僅要了解國家的有關(guān)規(guī)定，還要注意研究當(dāng)?shù)氐木唧w規(guī)定。

3.征地補(bǔ)償安置的工作程序

3.1 在征地依法報批前，縣級土地管理部門應(yīng)當(dāng)將擬征地的用途、位置、補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、安置途徑等，以書面形式告知被征地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織和農(nóng)戶。在告知后，凡被征地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織和農(nóng)戶在擬征土地上搶栽、搶種、搶建的地上附著物和植物，征地時不予補(bǔ)償。3.2 縣級以上建設(shè)用地管理部門應(yīng)當(dāng)對擬征土地的權(quán)屬、地類、面積以及地上附著物權(quán)屬、種類、數(shù)量等現(xiàn)狀進(jìn)行調(diào)查，調(diào)查結(jié)果應(yīng)與被征地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)戶和地上附著物產(chǎn)權(quán)人共同確認(rèn)。

3.3 征地依法批準(zhǔn)后，縣級以上土地管理部門應(yīng)當(dāng)按照《征用土地公告辦法》規(guī)定公告征地批準(zhǔn)事項(xiàng)。除涉及國家保密規(guī)定等特殊情況外，征地批準(zhǔn)事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)網(wǎng)上公告。

3.4 縣級以上土地管理部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)征收土地的批準(zhǔn)文件，在征地公告之日起45日內(nèi)以被征用土地的所有權(quán)人為單位擬訂征地補(bǔ)償安置方案（含征地拆遷房屋補(bǔ)償安置標(biāo)準(zhǔn)），報當(dāng)?shù)厝嗣裾畬彶橥夂?，按照《征用土地公告辦法》規(guī)定公告。被征地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織和農(nóng)戶提出申請聽證的，土地管理部門應(yīng)當(dāng)按照《國土資源聽證》規(guī)定的程序和有關(guān)要求組織聽證。3.5 征地補(bǔ)償安置方案批準(zhǔn)后，當(dāng)?shù)厝嗣裾畱?yīng)組織縣級土地管理部門或委托有關(guān)單位與被征地單位協(xié)商簽訂征地補(bǔ)償安置協(xié)議。

單獨(dú)選址項(xiàng)目和分批次項(xiàng)目的征地補(bǔ)償安置費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)根據(jù)市、縣人民政府的征地補(bǔ)償安置方案支付，未按期全額支付的，不得核發(fā)建設(shè)用地批準(zhǔn)書，也不得使用土地。

3.6 征地中拆遷房屋補(bǔ)償安置的實(shí)施程序，按照各省市的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。征地拆遷房屋的補(bǔ)償安置需要估價的，也應(yīng)按照《房地產(chǎn)估價規(guī)范》進(jìn)行。

第三節(jié) 農(nóng)村房屋拆遷補(bǔ)償安置

1.一般規(guī)定

補(bǔ)償安置依據(jù)：被拆除房屋的用途和建筑面積，一般以房地產(chǎn)權(quán)證、農(nóng)村宅基地使用證或者建房批準(zhǔn)文件的記載為準(zhǔn)。如記載與實(shí)際不符的，除已依法確認(rèn)的違章建筑外，應(yīng)以實(shí)際面積為準(zhǔn)。

特別情況的處理：

1.1 征地公告時，被拆遷人已取得建房批準(zhǔn)文件且新房已建造完畢的，對新房予以補(bǔ)償，48 對應(yīng)當(dāng)拆除而未拆除的舊房不予補(bǔ)償。征地公告時，被拆遷人已取得建房批準(zhǔn)文件但新房尚未建造完畢的，被拆遷人應(yīng)當(dāng)立即停止建房，具體補(bǔ)償金額可以參照建房批準(zhǔn)文件內(nèi)容補(bǔ)償，也可由拆遷當(dāng)事人協(xié)商議定；

1.2 拆除未超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑，可以給予適當(dāng)補(bǔ)償。

1.3 違法并應(yīng)無償拆除的建筑、超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑，以及征地公告后擅自進(jìn)行房屋及其附屬物新建、改建、擴(kuò)建的部分，一般不予補(bǔ)償。

1.4 同一拆遷范圍內(nèi)，既有國有土地、又有集體土地的，國有土地范圍內(nèi)的拆遷房屋補(bǔ)償安置按城市房屋拆遷管理規(guī)定執(zhí)行；被征集體土地范圍內(nèi)的房屋拆遷補(bǔ)償安置按集體所有土地房屋拆遷補(bǔ)償安置的規(guī)定執(zhí)行，如當(dāng)?shù)匾?guī)定按城市房屋拆遷規(guī)定執(zhí)行的，從其規(guī)定。

2.征地中拆遷居住房屋的補(bǔ)償安置規(guī)定

2.1 被征地的村或者村民小組建制撤銷的補(bǔ)償安置

被拆遷人可以選擇貨幣補(bǔ)償，也可以選擇與貨幣補(bǔ)償金額同等價值的產(chǎn)權(quán)房屋調(diào)換。

貨幣補(bǔ)償金額計(jì)算公式一般為：（被拆除房屋建安重置單價結(jié)合成新＋同區(qū)域新建多層商品住房每平方米建筑面積的土地使用權(quán)基價＋價格補(bǔ)貼）×被拆除房屋的建筑面積。

被拆除房屋評估如選用重置法的，其建安重置單價結(jié)合成新，由建設(shè)單位委托具有房屋拆遷評估資格的房地產(chǎn)估價機(jī)構(gòu)評估；同區(qū)域新建多層商品住房每平方米建筑面積的土地使用權(quán)基價及價格補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)，由被拆除房屋所在地的市、縣人民政府根據(jù)土地市場的實(shí)際情況制定并公布。

2.2 被征地的村或者村民小組建制不撤銷的補(bǔ)償安置：

律師應(yīng)了解，現(xiàn)行規(guī)定拆遷人，對未轉(zhuǎn)為城鎮(zhèn)戶籍的被拆遷人應(yīng)當(dāng)按下列規(guī)定予以補(bǔ)償安置：

具備易地建房條件的區(qū)域，被拆遷人可以在鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）土地利用總體規(guī)劃確定的中心村或居民點(diǎn)范圍內(nèi)申請宅基地新建住房，并獲得相應(yīng)的貨幣補(bǔ)償；

貨幣補(bǔ)償金額計(jì)算公式為：（被拆除房屋建安重置單價結(jié)合成新＋價格補(bǔ)貼）×被拆除房屋的建筑面積；被拆遷人使用新宅基地所需的費(fèi)用，由建設(shè)單位支付給被征地的村或者村民小組。被拆遷人申請宅基地新建房屋的審批程序，按照國家和當(dāng)?shù)剞r(nóng)村住房建設(shè)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

不具備易地建房條件的區(qū)域，可以選擇貨幣補(bǔ)償，也可以選擇與貨幣補(bǔ)償金額同等價值的產(chǎn)權(quán)房屋調(diào)換。被拆遷人不得再申請宅基地新建住房。

2.3 其他補(bǔ)償：

律師應(yīng)了解并告知當(dāng)事人，拆遷人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償被拆遷人搬家補(bǔ)助費(fèi)、設(shè)備遷移費(fèi)、過渡期內(nèi)的臨時安置補(bǔ)助費(fèi)，并自過渡期逾期之日起增加臨時安置補(bǔ)助費(fèi)。

2.4 補(bǔ)償原則應(yīng)當(dāng)是使被拆遷人的居住水平不因拆遷而降低。3.拆遷非居住房屋的補(bǔ)償安置：

在辦理拆遷非居住房屋的補(bǔ)償?shù)姆?wù)中，律師應(yīng)提醒當(dāng)事人，這種拆遷及補(bǔ)償應(yīng)當(dāng)有利于當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)的發(fā)展，防止拆遷對當(dāng)?shù)卦泄ど虡I(yè)與就業(yè)的負(fù)面影響。

補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)一般為：

3.1 拆除農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織以土地使用權(quán)入股、聯(lián)營等形式與其他單位、個人共同舉辦的企業(yè)所有的非居住房屋，貨幣補(bǔ)償金額計(jì)算公式為：被拆除房屋的建安重置價＋相應(yīng)的土地使用權(quán)取得費(fèi)用

3.2 被拆除房屋的建安重置價、相應(yīng)的土地使用權(quán)取得費(fèi)用，當(dāng)事人協(xié)商不成時由房地產(chǎn)估價機(jī)構(gòu)評估。

3.3 其他補(bǔ)償：

3.3.1 按國家和當(dāng)?shù)匾?guī)定的貨物運(yùn)輸價格、設(shè)備安裝價格計(jì)算的設(shè)備搬遷和安裝費(fèi)用。

3.3.2無法恢復(fù)使用的設(shè)備按重置價結(jié)合成新結(jié)算的費(fèi)用。

3.3.3 因拆遷造成停產(chǎn)、停業(yè)的適當(dāng)補(bǔ)償。

3.3.4 其他非居住房屋、居住房屋附屬的棚舍，以及其他地上構(gòu)筑物的補(bǔ)償，按照當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)國家建設(shè)征地的財(cái)物補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

第四節(jié) 農(nóng)村房屋拆遷評估

農(nóng)村房屋拆遷當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商對被拆遷房屋價格達(dá)不成一致時，律師應(yīng)提醒委托人及時聘請?jiān)u估機(jī)構(gòu)依法評估。作為律師在提供服務(wù)時應(yīng)了解并可向當(dāng)事人介紹有關(guān)農(nóng)村房屋評估的一般規(guī)定。

1.一般規(guī)定

房屋重置價格，是指采用估價時點(diǎn)的建筑材料和建筑技術(shù)，按估價時點(diǎn)的價格水平，重新建造與被拆除房屋具有同等功能效用的全新狀態(tài)的房屋的正常價格。拆遷房屋的評估價格不包括房屋的裝飾價值。房屋裝飾應(yīng)單獨(dú)出具評估報告。

估價時點(diǎn)為房屋拆遷許可證頒發(fā)之日。

評估報告：估價機(jī)構(gòu)應(yīng)按《房地產(chǎn)估價規(guī)范》的規(guī)定格式出具評估報告，評估報告應(yīng)由 50

第三篇：中華全國律師協(xié)會律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引(三)

中華全國律師協(xié)會律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引

（三）時間:2008-12-05作者:瀏覽39次字體【大 中 小】

第四章法律意見書

第39條 法律意見書，是指律師應(yīng)當(dāng)事人的委托或要求，針對某一特定的法律事實(shí)、法律行為或法律文書，根據(jù)自己所掌握的事實(shí)和材料，正確運(yùn)用法律作出分析、判斷，據(jù)此向當(dāng)事人出具的載有正式律師意見的書面法律文件。

法律意見書一般以律師事務(wù)所的名義出具，由一至二名承辦律師簽字；簡易事項(xiàng)或其他需要僅以本所名義出具的，可以僅由本所蓋章出具；時間緊急或有其他特殊情況的，可以由本所合伙人律師簽字出具，事后補(bǔ)蓋律師事務(wù)所公章。

第40條 法律建議書，是指律師向當(dāng)事人提供的載有律師對該項(xiàng)問題的想法與處理意見的書面建議性法律文件，不具有法律意見書的效力，其出具可以參照本章相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。當(dāng)出現(xiàn)下列情形之一時，律師可以出具法律建議書：時間緊迫不能及時形成正式的法律意見書而當(dāng)事人需要律師的書面文件的；律師根據(jù)相關(guān)證明材料無法確定有關(guān)事實(shí)的；當(dāng)事人就專項(xiàng)問題的處理方式向律師提出法律咨詢的；當(dāng)事人有其他特別要求的。

第41條 律師就非國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理事宜出具法律意見書或法律建議書的，在無其他相關(guān)規(guī)定時，可參照本指引執(zhí)行。

第42條 律師在承辦國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)中，可以應(yīng)當(dāng)事人的委托或要求，就以下事項(xiàng)出具法律意見書：

42.1整體或?qū)ｍ?xiàng)產(chǎn)權(quán)界定；

42.2改制涉及的資產(chǎn)評估相關(guān)事項(xiàng)（該法律意見書應(yīng)僅從評估機(jī)構(gòu)的資格、評估備案的程序等方面發(fā)表意見）；

42.3改制方案；

42.4職工安置方案；

42.5國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案；

42.6國有企業(yè)改制的操作及審批流程；

42.7公司治理結(jié)構(gòu)、章程、議事規(guī)則、工作制度、薪酬計(jì)劃、股權(quán)變化、會議決議及其調(diào)整和安排等。

第43條 律師出具法律意見書要謹(jǐn)防業(yè)務(wù)風(fēng)險，在出具法律意見書之前，可以根據(jù)項(xiàng)目情況要求委托人出具《委托方承諾》，一般可以包括如下內(nèi)容：承諾所依據(jù)的法律服務(wù)委

托關(guān)系；向律師提供材料的截止時間，材料原件與復(fù)印件是一致的；提供給律師的材料是真實(shí)、準(zhǔn)確且完整的；有關(guān)人員就相關(guān)事項(xiàng)的說明屬實(shí)；不干預(yù)法律意見書的出具等。

第44條 在承接相關(guān)業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)考慮本所指派的律師是否具備下列方面的素質(zhì)和專業(yè)能力：

44.1通過適當(dāng)?shù)呐嘤?xùn)和業(yè)務(wù)操作，已具備從事類似性質(zhì)和復(fù)雜程度業(yè)務(wù)的知識和實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)；

44.2掌握與所出具的法律意見相關(guān)的法律、法規(guī)及規(guī)范性政策文件的規(guī)定；44.3對委托人所處的行業(yè)有適當(dāng)?shù)牧私?，能夠把握該行業(yè)所特有的法律問題；44.4具有相當(dāng)?shù)穆殬I(yè)判斷能力和執(zhí)業(yè)素養(yǎng)。

第45條 律師在出具法律意見書時，應(yīng)參照本指引第二章第一節(jié)相關(guān)要求進(jìn)行盡職調(diào)查，以保證出具法律意見書所依據(jù)的相關(guān)資料的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性。

第46條 律師應(yīng)當(dāng)選擇相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性政策文件作為出具法律意見書的依據(jù)。如果引用的是部門規(guī)章、地方性法規(guī)或其他僅適用于特定主體或目的的文件，律師應(yīng)聲明法律意見書的使用應(yīng)僅限于該特定主體或目的。

第47條 當(dāng)律師出具法律意見僅服務(wù)于特定的使用者，或具有特定目的時，律師應(yīng)當(dāng)考慮在法律意見中聲明該意見的使用僅限于特定的使用者或特定目的。

第48條 法律意見書一般應(yīng)由首部、主文和結(jié)尾組成。

首部包括標(biāo)題和文件編號，標(biāo)題一般采用“XX律師事務(wù)所關(guān)于XX事項(xiàng)的法律意見書”的形式，編號可以采用本所編號規(guī)則；結(jié)尾供法律意見書的簽署之用，應(yīng)當(dāng)說明法律意見書的文本份數(shù)，加蓋律師事務(wù)所公章、由經(jīng)辦律師加蓋人名章（或采用打印律師姓名加律師簽字的形式），并注明出具日期。

主文是法律意見書的核心部分，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的事項(xiàng)確定其主要內(nèi)容。如有必要，法律意見書可附相應(yīng)附件，用以補(bǔ)充主文的相應(yīng)內(nèi)容；必要時，應(yīng)委托人的要求，法律意見書的出具律師可以出具法律意見書的補(bǔ)充說明，作為法律意見書的有效組成部分，補(bǔ)充說明的出具參照本章規(guī)定執(zhí)行。

第49條 法律意見書的主文部分一般應(yīng)包括引言、正文。

49.1引言一般包括五部分內(nèi)容：

49.1.1第一部分是律師事務(wù)所出具法律意見書所依據(jù)的委托關(guān)系表述。委托關(guān)系可基于律師事務(wù)所是委托人的常年法律顧問、本次委托事項(xiàng)的特聘專項(xiàng)法律顧問或其他委托關(guān)系，從而說明律師具有出具該法律意見書的合法身份。

49.1.2第二部分是律師出具法律意見書所引用的法律依據(jù)。引用法律依據(jù)時律師應(yīng)當(dāng)注意適用法律、法規(guī)的準(zhǔn)確性，正確處理法律和法規(guī)的效力沖突等問題，使用司法解釋或法理以及規(guī)范性政策性文件作為依據(jù)時，應(yīng)當(dāng)作出適當(dāng)說明。

49.1.3第三部分是律師出具法律意見書所引用的證據(jù)材料。該證據(jù)材料須是與出具法律意見書相關(guān)的如下材料：律師依法調(diào)查取得的文件；委托人或其他相關(guān)主體提供并證明其來源真實(shí)、合法的文件；經(jīng)被調(diào)查人簽字確認(rèn)的談話記錄；其他可以作為證據(jù)使用的材料。律師應(yīng)當(dāng)對證據(jù)材料來源進(jìn)行說明。

49.1.4第四部分是律師聲明事項(xiàng)。律師可以根據(jù)具體情況確定聲明事項(xiàng)，但不得作出違反律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神的免責(zé)聲明。對于律師出具法律意見過程中受到條件或資料等局限，以至可能影響法律意見的全面性或準(zhǔn)確性的，律師應(yīng)當(dāng)作出相應(yīng)的聲明。

49.1.5第五部分是法律意見書的名詞釋義。當(dāng)法律意見書中使用簡稱、專業(yè)術(shù)語等表述時，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行名詞釋義，避免相關(guān)內(nèi)容的歧義。

49.2在法律意見書的正文部分，律師應(yīng)根據(jù)出具法律意見書所針對的法律行為、法律事實(shí)或法律文書，就其所涉及的具體法律問題分別進(jìn)行表述。正文部分一般包括委托人或交易事項(xiàng)主體的法律資格的說明、法律意見書所述各種事項(xiàng)決定權(quán)的說明、委托人的決策機(jī)構(gòu)情況、委托人的財(cái)產(chǎn)情況、相關(guān)事項(xiàng)的合法性分析、總體結(jié)論性意見，以及律師認(rèn)為需要說明的其他事項(xiàng)。

49.2.1對委托人或交易事項(xiàng)的雙方主體資格進(jìn)行說明時，應(yīng)查驗(yàn)其在有關(guān)登記機(jī)關(guān)登記注冊的事項(xiàng)，說明其是否為依法有效存續(xù)的企業(yè)法人或其他合法主體，是否具有處理相應(yīng)事項(xiàng)的主體資格，如審查：近期經(jīng)年檢的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記檢查表等。

49.2.2關(guān)于各種事項(xiàng)決定權(quán)的說明，主要說明所述事項(xiàng)是否滿足外部（如法律要求）和內(nèi)部決策（如章程）程序。

在出具國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律意見書時，要注意其內(nèi)部審議程序有所不同：轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為國有獨(dú)資企業(yè)的，說明產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案是否為該企業(yè)總經(jīng)理辦公會審議，會議的審議程序和審議結(jié)果是否合法；轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為國有獨(dú)資公司的，說明產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案是否為該公司董事會審議，會議的審議程序和審議結(jié)果是否合法；轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為有限責(zé)任公司的，說明該國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是否已經(jīng)取得股東會同意。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及職工合法權(quán)益的，說明是否聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工（代表）大會的意見，職工安置事項(xiàng)是否已經(jīng)職工（代表）大會討論通過。若內(nèi)部審議的程序和結(jié)果均符合法律規(guī)定，說明該企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓尚需轉(zhuǎn)讓方或有權(quán)批準(zhǔn)的部門決定或?qū)徟?；若審批方已?jīng)審批通過，則需要核查并說明審批程序及有關(guān)文件是否齊備、合法。

49.2.3關(guān)于相關(guān)事項(xiàng)的合法性分析，是律師根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定作出的合法性判斷。在出具國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的法律意見書時，律師一般應(yīng)就本所參與制作的相關(guān)方案中各項(xiàng)內(nèi)容逐項(xiàng)發(fā)表意見；對于本所前期并未參與相關(guān)方案制定的，出具法律意見書前，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行盡職調(diào)查，審查改制方案、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案、職工安置方案以及有關(guān)附屬文件。出具法律意見書時，特別注意如下幾點(diǎn)：說明方案中基本情況的介紹、轉(zhuǎn)讓行為的論證情況是否與律師查證的相關(guān)情況一致；職工安置方案與經(jīng)職工（代表）大會審議通過的方案內(nèi)容是否一致；企業(yè)拖欠職工的各項(xiàng)費(fèi)用的解決方案和有關(guān)社會保險關(guān)系的接續(xù)方案是否合法；債權(quán)債務(wù)的處理方案是否合法；轉(zhuǎn)讓收益的處置方案是否合法；有關(guān)方案中的數(shù)值與資產(chǎn)評估報告中是否一致；轉(zhuǎn)讓底價的確定是否合法；期間損益、期后事項(xiàng)的處理是否合法；產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告的主要內(nèi)容是否合法等。

49.2.4總體結(jié)論性意見，是律師根據(jù)委托事項(xiàng)進(jìn)行概括總結(jié)，發(fā)表明確的總體結(jié)論性意見，包括無保留意見、保留意見、否定意見三種基本形式。對不符合有關(guān)法律、法規(guī)和相關(guān)規(guī)定的事項(xiàng)，或已勤勉盡責(zé)仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準(zhǔn)確判斷的事項(xiàng)，律師應(yīng)發(fā)表保留意見，并說明相應(yīng)的理由。

第50條 律師應(yīng)及時、準(zhǔn)確、真實(shí)地制作工作底稿，工作底稿的質(zhì)量是判斷律師是否勤勉盡責(zé)的重要依據(jù)，也是律師防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險的重要保障。工作底稿是指律師在承辦國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)中，在出具法律意見書時形成的工作記錄及在工作中獲取的所有文件、會議紀(jì)要、談話記錄等資料。工作底稿與法律意見書一同歸檔留存，按本所檔案管理規(guī)定管理。

第51條 為避免原件丟失或造成其他不必要的誤解和責(zé)任，律師不應(yīng)留存有關(guān)材料的原件，委托方或有關(guān)主體提供的材料應(yīng)是經(jīng)核對的原始資料復(fù)印件（A4紙復(fù)印并加蓋提供方騎縫章，或特殊情況下經(jīng)有關(guān)人員齊縫簽字確認(rèn)）。律師的工作底稿應(yīng)包括但不限于以下內(nèi)容：

51.1律師承擔(dān)項(xiàng)目的基本情況，包括委托單位的名稱、項(xiàng)目名稱、服務(wù)于項(xiàng)目的時間或期間、工作量統(tǒng)計(jì)；

51.2為制作法律意見書制定的工作計(jì)劃及其操作程序的記錄，律師工作組會議記錄；51.3委托人或交易雙方設(shè)立及歷史沿革的有關(guān)資料，如設(shè)立批準(zhǔn)書、出資協(xié)議、合同、章程、營業(yè)執(zhí)照等文件（含變更文件）的復(fù)印件；

51.4重大合同、協(xié)議、人員、財(cái)務(wù)資料，以及其他重要文件和會議記錄的摘要或副本；51.5與委托人及相關(guān)人員相互溝通情況的記錄，對其提供資料的檢查、調(diào)查訪問記錄、往來函件、現(xiàn)場勘查記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細(xì)說明；

51.6委托人的書面承諾或聲明書的復(fù)印件；

51.7對保留意見及疑難問題所作的說明；

51.8其他相關(guān)的重要資料。

第52條 律師應(yīng)當(dāng)要求委托人，在改制方案、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案或其他方案有任何變動時立即通知律師，并經(jīng)過委托人書面確認(rèn)，該書面確認(rèn)意見或就改動內(nèi)容出具的法律意見書補(bǔ)充說明，應(yīng)當(dāng)立即報送決定或有權(quán)批準(zhǔn)部門；但企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)批準(zhǔn)或決定后，如轉(zhuǎn)讓或受讓雙方調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案有重大變化的，應(yīng)當(dāng)重新出具法律意見書并按照規(guī)定程序重新報批。

第五章附則

第53條 本指引下列用語的含義：

53.1改制企業(yè)，是指擬改制或正在進(jìn)行改制的國有企業(yè)；

53.2產(chǎn)權(quán)持有單位，是指國有企業(yè)出資人或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方；

53.3其他改制當(dāng)事人，是指國有企業(yè)債權(quán)人、國有企業(yè)職工組織、國有產(chǎn)權(quán)受讓人等。

第54條 本指引由中華全國律師協(xié)會民事專業(yè)委員會組織起草并由中華全國律師協(xié)會常務(wù)理事會負(fù)責(zé)解釋。

第55條 本指引經(jīng)六屆全國律協(xié)七次常務(wù)理事會審議通過，自發(fā)布之日起施行。

第四篇：國有企業(yè)改制重組律師業(yè)務(wù)操作規(guī)范(第四稿)--06.2.8tys

國有企業(yè)改制重組 律師業(yè)務(wù)操作規(guī)范（初次討論稿）

本稿僅為本委員會委員討論稿，請勿外傳

北 京 市 律 師 協(xié) 會

北京市國企改制法律事務(wù)專業(yè)委員會編制

二○○六年二月

目 錄

第一章 總 則......................................3 第二章 委托程序....................................4 第三章 服務(wù)方式.....................................4 第四章 工作原則.....................................5 第五章 工作內(nèi)容.....................................6 第一節(jié) 盡職調(diào)查.................................6 第二節(jié) 編制方案................................13 第三節(jié) 報批、備案和確認(rèn)........................16 第四節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和產(chǎn)權(quán)交易......................20 第五節(jié) 法律意見書..............................21 第六節(jié) 律師見證................................22 第六章 其 他.....................................23 第一節(jié) 職工安置和職工權(quán)益的保障................23 第二節(jié) 國有企業(yè)改制爭議的律師專家論證服務(wù)......28 第七章 附 則.....................................30

護(hù)改制企業(yè)的合法權(quán)益。

第四條 律師事務(wù)所可在改制相關(guān)業(yè)務(wù)外另行接受訴訟代理或仲裁代理的委托。如果涉及利益沖突的，應(yīng)遵守律師業(yè)務(wù)利益沖突相關(guān)規(guī)則。

第五條 律師從事與國有經(jīng)營性事業(yè)單位改制相關(guān)的法律服務(wù)時，可參照本操作規(guī)范。

第二章 委托程序

第六條 國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)以律師事務(wù)所的名義接受委托，律師不得私自受理。

第七條 律師事務(wù)所接受委托后應(yīng)與委托人訂立書面的《委托合同》，明確約定提供法律服務(wù)的方式和范圍、雙方的權(quán)利和義務(wù)等委托事項(xiàng)。

第八條 律師事務(wù)所與委托人訂立書面《委托合同》后，應(yīng)當(dāng)組建項(xiàng)目工作組，指定經(jīng)驗(yàn)豐富的律師作為主承辦律師。

律師事務(wù)所指派的主承辦律師應(yīng)當(dāng)取得委托人的認(rèn)可。第九條 律師收費(fèi)應(yīng)當(dāng)充分考慮改制企業(yè)規(guī)模、資產(chǎn)標(biāo)的、服務(wù)內(nèi)容及創(chuàng)新性等方面的相關(guān)情況。

第三章 服務(wù)方式

第十條

律師可以以下方式為委托人提供法律服務(wù)：

1、進(jìn)駐改制企業(yè)，現(xiàn)場提供法律服務(wù)；

第十三條 律師從事國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵守律師職業(yè)道德和職業(yè)規(guī)范，誠實(shí)守信、勤勉盡責(zé)。

第十四條 律師從事國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持保密原則，保守國家秘密和委托人的商業(yè)秘密。

第十五條 律師從事國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)協(xié)助改制企業(yè)維護(hù)社會穩(wěn)定，保證企業(yè)改制工作順利進(jìn)行。

第十六條 律師從事國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持和遵循事前法律風(fēng)險防范、事中法律風(fēng)險控制和事后法律風(fēng)險補(bǔ)救的工作原則。

第十七條 律師從事與國有企業(yè)改制重組相關(guān)的業(yè)務(wù)活動時，應(yīng)當(dāng)尊重同行，同業(yè)互助，自覺維護(hù)律師行業(yè)的社會聲譽(yù)，不得開展不正當(dāng)競爭。

第五章 工作內(nèi)容

第一節(jié) 盡職調(diào)查

第十八條 盡職調(diào)查是國有企業(yè)改制重組業(yè)務(wù)中律師為委托人提供的最基本的法律服務(wù)，也是律師對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案出具《法律意見書》的依據(jù)。

盡職調(diào)查的目的包括但不限于：

1、委托方為產(chǎn)權(quán)主體時，盡職調(diào)查的主要目的是為了考察投資方的資信情況，通過對投資方的財(cái)務(wù)分析，提出投資方有無投資能力等結(jié)論性意見；

8、股東會、董事會的會議記錄和決議；

9、企業(yè)分支機(jī)構(gòu)和企業(yè)對外投資證明；

10、稅務(wù)登記證以及有關(guān)稅收優(yōu)惠情況說明及批文；

11、外匯登記證；

12、海關(guān)登記證明；

13、公司已經(jīng)取得的優(yōu)惠待遇的相關(guān)證明文件。第二十二條 律師需要調(diào)查改制企業(yè)基本運(yùn)營結(jié)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：

1、企業(yè)目前的股本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況；

2、企業(yè)目前的管理體系、薪酬制度；

3、企業(yè)內(nèi)部管理制度與風(fēng)險控制制度。

第二十三條 律師需要調(diào)查改制企業(yè)有形資產(chǎn)情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列文件，包括但不限于：

1、企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)房屋產(chǎn)權(quán)及重要設(shè)備的清單；

2、企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)的有關(guān)房屋及重要設(shè)備租賃的文件；

3、企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)的其它有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件。

第二十四條 律師需要調(diào)查改制企業(yè)及其關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)簽署的重大合同的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：

于：

1、企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)對各項(xiàng)軟件、產(chǎn)品所擁有的知識產(chǎn)權(quán)清單，包括專利、商標(biāo)、版權(quán)、商譽(yù)及其他知識產(chǎn)權(quán)；

2、提供所有與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊登記證明及協(xié)議；

3、企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)土地使用權(quán)證、租賃土地的協(xié)議；

4、企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的重大知識產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)相關(guān)協(xié)議。

第二十六條 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所涉及的重大法律糾紛、行政處罰等情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：

1、企業(yè)現(xiàn)存的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調(diào)查或質(zhì)詢的詳細(xì)情況；

2、企業(yè)違反或被告知違反衛(wèi)生、防火、建筑、規(guī)劃、安全等方面之法律、法規(guī)、通知或訴訟的情況；

3、企業(yè)所知道的將來可能使之涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調(diào)查或質(zhì)詢的事實(shí)。

第二十七條 律師需要調(diào)查改制企業(yè)聘用人員基本情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：

1、企業(yè)高級管理人員的基本情況；

2、企業(yè)和員工簽訂的勞動合同樣本；

3、企業(yè)工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協(xié)

長期保存，一般包括以下內(nèi)容：

1、與改制企業(yè)設(shè)立及歷史沿革有關(guān)的資料，如設(shè)立批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照、合同、章程及歷次重大變更的相關(guān)文件等資料的復(fù)印件；

2、重大合同、協(xié)議及其他重要文件、會議記錄的摘要或復(fù)印件；

3、與委托人以及調(diào)查對象相互溝通情況的記錄，對委托人與調(diào)查對象提供資料的檢查、調(diào)查訪問記錄、往來函件、現(xiàn)場勘察記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細(xì)說明；

4、委托人、調(diào)查對象及相關(guān)人員的書面保證或聲明書的復(fù)印件；

5、律師對有關(guān)人員的保留意見及疑難問題所作的說明；

6、其他與出具盡職調(diào)查報告相關(guān)的重要資料。

第三十五條 律師制作的盡職調(diào)查報告應(yīng)該包括以下內(nèi)容：

1、報告的制作目的：明確律師是依據(jù)委托人的明確委托事項(xiàng)開展盡職調(diào)查工作并出具盡職調(diào)查報告的。

2、報告的制作準(zhǔn)則：律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)委托人的授權(quán)，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具盡職調(diào)查報告。

3、報告的制作程序：律師在開展盡職調(diào)查工作過程中的主

2、企業(yè)改制的必要性和可行性；

3、企業(yè)改制的基本原則；

4、資產(chǎn)評估、債權(quán)保全和債務(wù)的處置、資產(chǎn)處置方式；

5、人員分流安置；

6、股權(quán)設(shè)置；

7、法人治理結(jié)構(gòu)；

8、發(fā)展前景和規(guī)劃；

9、改制的組織領(lǐng)導(dǎo)；

11、改制實(shí)施程序、步驟和時間安排；

12、需要協(xié)調(diào)解決的有關(guān)問題及其他需要申報的內(nèi)容。第三十九條 改制方案中涉及國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案（股權(quán)形式產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)形式產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓）的編制應(yīng)當(dāng)符合《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第29條及其他相關(guān)規(guī)定。

第四十條 涉及國有產(chǎn)權(quán)《轉(zhuǎn)讓合同》的法律服務(wù)：

1、律師可以依據(jù)委托人的委托，起草、修改涉及國有產(chǎn)權(quán)的《轉(zhuǎn)讓合同》；

2、律師根據(jù)《公司法》、《中華人民共和國合同法》和《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定起草《轉(zhuǎn)讓合同》；

3、《轉(zhuǎn)讓合同》的主要條款應(yīng)符合《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第19條的規(guī)定。

第四十一條 改制方案中涉及股權(quán)設(shè)置和法人治理結(jié)構(gòu)的編制，應(yīng)按照下列規(guī)范操作：

留意見，律師應(yīng)說明該項(xiàng)金融債權(quán)對本次改制的影響。

4、律師編制債權(quán)債務(wù)處置方案時，應(yīng)要求改制企業(yè)如實(shí)告知正在進(jìn)行的有關(guān)債權(quán)債務(wù)的訴訟、仲裁和執(zhí)行情況，重點(diǎn)指出訴訟、仲裁事項(xiàng)對本次改制的影響。

5、涉及企業(yè)或有負(fù)債的處理。

第四十三條

律師接受委托，為企業(yè)改制重組中的其他法律文件的編制提供法律服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)范操作：

1、為編制職工安置方案提供法律服務(wù)，應(yīng)依據(jù)本規(guī)范第六章第二節(jié)的要求。

2、編制決議類法律文件、公告類法律文件、協(xié)議類法律文件、當(dāng)事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審批、核準(zhǔn)或備案的申請報告時，應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定的程序，在充分聽取產(chǎn)權(quán)主體、改制企業(yè)或其他改制當(dāng)事人的意見基礎(chǔ)上進(jìn)行。

3、在編制公司章程的同時，為改制企業(yè)編制新的規(guī)章制度（草案），應(yīng)符合改制企業(yè)建立法人治理結(jié)構(gòu)的需要和要求。

4、編制《集體勞動合同書》和《勞動合同書》，應(yīng)依據(jù)《中華人民共和國勞動法》及其配套規(guī)章、地方性法規(guī)。

第三節(jié) 報批、備案和確認(rèn)

第四十四條 律師接受委托，依法協(xié)助或代理改制方案的報批工作。對報批程序提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法，并報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門備案。

3、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中轉(zhuǎn)讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)報同級人民政府批準(zhǔn)。

4、產(chǎn)權(quán)主體決定其出資的子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)。

5、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)批準(zhǔn)或決定后，如轉(zhuǎn)讓和受讓雙方需調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案發(fā)生重大變化的，產(chǎn)權(quán)主體應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定程序重新報批。

6、產(chǎn)權(quán)主體向改制企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，必須嚴(yán)格執(zhí)行國家的有關(guān)規(guī)定，履行審批手續(xù)。

7、轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價款原則上應(yīng)當(dāng)一次結(jié)清。一次結(jié)清確有困難的，經(jīng)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商一致，依法報請批準(zhǔn)國有企業(yè)改制或批準(zhǔn)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，并在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署之日起5個工作日內(nèi)支付；其余價款應(yīng)當(dāng)由受讓方提供合法擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過一年。

第四十六條 律師接受委托，依法協(xié)助改制企業(yè)與債權(quán)金融部門辦理改制確認(rèn)手續(xù)。對確認(rèn)手續(xù)所涉及的法律問題提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

1、產(chǎn)權(quán)主體擬利用外資改組國有企業(yè)的，除應(yīng)向國有資產(chǎn)管理部門提出申請，還應(yīng)參考國家有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄及商務(wù)部的有關(guān)規(guī)定。

2、產(chǎn)權(quán)主體轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)、債權(quán)或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應(yīng)當(dāng)憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準(zhǔn)文件及有關(guān)文件報外匯管理部門批準(zhǔn)后結(jié)匯。

3、利用外資改組的改制企業(yè)通過增資擴(kuò)股方式吸收外國投資者投資進(jìn)行改組的，經(jīng)外匯管理部門批準(zhǔn)，可以開立外匯資本金賬戶，保留外國投資者投入的外匯資金。

第四節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和產(chǎn)權(quán)交易

第四十九條 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)實(shí)施國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容，完成交易掛牌的相關(guān)準(zhǔn)備工作。

第五十條 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)組織簽訂《委托出讓代理協(xié)議》，對協(xié)議內(nèi)容和條款提出修改意見。

第五十一條 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)向產(chǎn)權(quán)交易所提交產(chǎn)權(quán)交易必備的各類法律文件。

第五十二條 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)交易受讓人訂立《產(chǎn)權(quán)交易合同》，并對合同內(nèi)容和各項(xiàng)條款提出修改意見。

第五十三條 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)取得產(chǎn)權(quán)交易所簽發(fā)的產(chǎn)權(quán)交割單，配合產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)辦理產(chǎn)權(quán)交割

第五十八條 律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，一般包括以下內(nèi)容：

1、出具法律意見書的法律法規(guī)依據(jù)；

2、律師應(yīng)當(dāng)聲明的事項(xiàng)；

3、律師接受委托人的委托進(jìn)行盡職調(diào)查的情況；

4、律師針對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案具體內(nèi)容的合法性意見（以方案涉及和法規(guī)要求的項(xiàng)目為準(zhǔn)，逐項(xiàng)發(fā)表意見）；

5、律師對改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的整體性結(jié)論意見；

6、律師認(rèn)為需要說明的其他問題（包括律師認(rèn)為需要提出的保留意見及其依據(jù)）。

第五十九條 律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》應(yīng)當(dāng)符合國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的規(guī)定和要求。如雖已勤勉盡責(zé)但仍然不能作出明確判斷，或者已經(jīng)明確向產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)表示不同觀點(diǎn)的有關(guān)事項(xiàng)或法律問題，應(yīng)當(dāng)發(fā)表保留意見。

第六十條 律師在出具《法律意見書》時，應(yīng)注意其發(fā)表意見所適用的法律、法規(guī)的準(zhǔn)確性，正確處理法律和法規(guī)的效力問題、沖突問題，使用司法解釋或法理作為依據(jù)時應(yīng)作出適當(dāng)說明。

第六十一條 律師對方案中存在合法性障礙的事項(xiàng)，可以另行發(fā)表有關(guān)依法處置方式的意見。

第六十八條 職工安置是國有企業(yè)改制工作中的難點(diǎn)和重點(diǎn)。律師在參與國有企業(yè)改制重組過程中，應(yīng)嚴(yán)格按照《勞動法》等相關(guān)法律法規(guī)、部門規(guī)章和規(guī)范性文件的要求為委托人提供法律服務(wù)。

第六十九條 律師在參與國有企業(yè)改制重組過程中，要建議改制企業(yè)按照《勞動法》的有關(guān)規(guī)定確立與職工之間的勞動關(guān)系，建立企業(yè)自主用工、勞動者自主擇業(yè)的市場化機(jī)制，妥善安置富余職工。

第七十條 律師在參與國有企業(yè)改制重組過程中，應(yīng)注意防范借改制之機(jī)侵害職工利益的情況，維護(hù)職工的合法權(quán)益。

第七十一條 律師在接受產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)委托后，凡是涉及職工合法權(quán)益的問題，均應(yīng)建議委托人聽取工會或企業(yè)職工代表大會的意見。

第七十二條 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)編制改制、重組方案以前應(yīng)盡可能地要求進(jìn)行有關(guān)職工問題的盡職調(diào)查。盡職調(diào)查過程中，應(yīng)按照第五章第一節(jié)的要求，排除各種干擾，認(rèn)真收集、審核各項(xiàng)資料，保證盡職調(diào)查工作的獨(dú)立性、真實(shí)性和準(zhǔn)確性。

第七十三條 律師在設(shè)計(jì)有關(guān)職工安置問題的盡職調(diào)查清單前，應(yīng)首先了解企業(yè)對改制事項(xiàng)的初步意見，并據(jù)此確定盡職調(diào)查的重點(diǎn)，應(yīng)了解的事項(xiàng)包括但不限于以下方面：

1、改制后是否將導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位。如轉(zhuǎn)讓方

第七十五條 律師在對改制企業(yè)提供的職工基本情況的盡職調(diào)查中，應(yīng)具體了解如下內(nèi)容，并應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，向委托人出具盡職調(diào)查報告。

1、職工人數(shù)、職工參加工作時間以及在改制企業(yè)連續(xù)工作時間、工資以及職務(wù)、職位的基本情況；

2、不在崗（包括下崗、內(nèi)退、退養(yǎng)、勞務(wù)、培訓(xùn)、借調(diào)、留職停薪或以其他任何形式分流的）職工的基本情況；

3、改制企業(yè)與職工之間簽訂的勞動合同或協(xié)議是否有違反法律規(guī)定的內(nèi)容或條款；

4、改制企業(yè)是否存在拖欠職工工資或欠繳社會保險以及住房公積金等情況；

5、職工工傷、職業(yè)病及患病或非因工負(fù)傷情況；

6、職工與改制企業(yè)之間是否有已發(fā)生或可能發(fā)生的仲裁或訴訟；

7、改制后有可能受到影響或發(fā)生變更的有關(guān)福利待遇；

8、改制企業(yè)的勞動紀(jì)律和規(guī)章制度是否符合《勞動法》的有關(guān)規(guī)定。

第七十六條 律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上幫助改制企業(yè)起草員工安置方案。對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)，特別是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的企業(yè)，律師應(yīng)督促企業(yè)將員工安置方案提交職工代表大會或職工大會討論，并按法定要求表決通過。律師在起草改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，應(yīng)包含員工安置方案，-

補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)時，應(yīng)在《勞動法》的基礎(chǔ)上，參照地方政府、行業(yè)以及企業(yè)內(nèi)部的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行計(jì)算。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)可以高于但不應(yīng)低于法定標(biāo)準(zhǔn)。

第八十一條 在改制企業(yè)中，除了接受補(bǔ)償同意進(jìn)行身份置換的員工外，律師應(yīng)特別關(guān)注下列弱勢群體，并在安置方案中對他們的實(shí)際困難和安置方式予以重點(diǎn)考慮：

1、協(xié)保人員；

2、內(nèi)退人員；

3、距退休時間不到5年的在職人員；

4、下崗人員；

5、因公負(fù)傷、職業(yè)病、患病或非因工負(fù)傷，喪失或部分喪失勞動能力的人員；

6、職工遺屬；

7、征地農(nóng)民工等。

第八十二條 國有企業(yè)在改制過程中如將現(xiàn)金補(bǔ)償轉(zhuǎn)為股權(quán)補(bǔ)償，律師在設(shè)計(jì)改制方案時應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

1、防止以保留工作崗位為條件強(qiáng)迫員工選擇股權(quán)補(bǔ)償；

2、防止打折后的現(xiàn)金補(bǔ)償侵犯員工合法權(quán)益的情況；

3、防止強(qiáng)迫以債轉(zhuǎn)股的情況；

4、職工持股應(yīng)符合法律規(guī)定，并應(yīng)持有相應(yīng)的股權(quán)憑證。第二節(jié) 國有企業(yè)改制中律師服務(wù)爭議的專家論證

家論證報告》并由律師專家論證組成員簽名，如發(fā)生持不同意見的情形時，持有不同意見的律師專家論證組成員可以只在代表自己意見的《律師專家論證報告》上簽名。

6、律師專家論證組出具的《律師專家論證報告》應(yīng)載明如下事項(xiàng)：

（1）委托方及委托事項(xiàng)；（2）爭議雙方的主要爭議要點(diǎn)；（3）咨詢事實(shí)工作的主要過程；

（4）對爭議事項(xiàng)所涉基本事實(shí)的敘述及其依據(jù)；（5）爭議處理的建議、意見及其主要依據(jù)；（6）與爭議事項(xiàng)相關(guān)需要說明的其他事項(xiàng)。

7、《律師專家論證報告》由北京市律師協(xié)會國企改制法律事務(wù)專業(yè)委員會向爭議申請方出具并簽收?！堵蓭煂＜艺撟C報告》及律師專家論證組的討論會議記錄統(tǒng)一由北京市律師協(xié)會國企改制法律事務(wù)專業(yè)委員會備案。

第八十六條 后續(xù)事項(xiàng)

1、《律師專家論證報告》提交給申請方后，律師專家論證組應(yīng)當(dāng)跟蹤爭議事項(xiàng)的發(fā)展情況，并根據(jù)申請方的要求提供后續(xù)法律服務(wù)。

2、律師專家論證組成員應(yīng)當(dāng)對在論證工作中獲得的除已公知的信息以外的信息承擔(dān)保密義務(wù)。

第七章 附 則

第五篇：國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引(全國律協(xié))

律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)操作指引

（六屆全國律協(xié)七次常務(wù)理事會審議通過）

目 錄

第一章 總則......................................2 第二章 國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)............................4 第一節(jié) 盡職調(diào)查與編制《盡職調(diào)查報告》...............4 第二節(jié) 編制《改制方案》與《職工安臵方案》..........11 第三節(jié) 報批備案...................................16 第四節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易.........................20 第五節(jié) 政策文件的制定與改制輔導(dǎo)....................25 第六節(jié) 工商登記...................................27 第三章 相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)...........................29 第四章 法律意見書................................34 第五章 附則.....................................42

第一章 總則

第1條 宗旨

為指導(dǎo)律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為，保障律師依法履行職責(zé)，充分發(fā)揮律師在國有企業(yè)改制與公司治理中的作用，依據(jù)《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“公司法”)、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實(shí)施意見》(以下簡稱“60號文”)、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》(以下簡稱“3號令”)及其他相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和國家關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制的規(guī)范性政策文件(以下簡稱“規(guī)范性政策文件”)的規(guī)定，制定本指引。

第2條 定義及業(yè)務(wù)范圍

2.1本指引所稱律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，是指律師事務(wù)所接受改制企業(yè)、產(chǎn)權(quán)持有單位、其他改制當(dāng)事人的委托，指派律師為委托人提供與國有企業(yè)改制相關(guān)的法律服務(wù)，協(xié)助改制后的企業(yè)建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度及法人治理結(jié)構(gòu)。

2.2 律師承辦國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)包括但不限于下列范圍： 2.2.1開展盡職調(diào)查，編制《盡職調(diào)查報告》；

2.2.2協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)完成國有產(chǎn)權(quán)界定的工作，代理產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)處理國有產(chǎn)權(quán)方面的糾紛;2.2.3制作《改制方案》、《職工安臵方案》，涉及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，制作《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》；

2.2.4編制各類規(guī)范性法律文書，參與談判，審核其他交易方提供的材料或法律文件；

2.2.5依法對產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)報批的《改制方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》出具《法律意見書》，涉及職工安臵的，一并發(fā)表意見；

2.2.6對改制企業(yè)的職工（代表）大會、董事會、股東（大）會進(jìn)行見證并出具見證意見，協(xié)助完成國有企業(yè)各項(xiàng)內(nèi)部審核與批準(zhǔn)程序；

2.2.7協(xié)助改制方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實(shí)施和完成產(chǎn)權(quán)交易工作，協(xié)助公司或企業(yè)辦理工商變更登記手續(xù)。

2.3 律師承辦相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)包括但不限于下列內(nèi)容： 2.3.1協(xié)助改制后公司制企業(yè)完善公司治理結(jié)構(gòu)； 2.3.2協(xié)助改制后的公司制企業(yè)建立規(guī)章制度； 2.3.3協(xié)助改制后的公司制企業(yè)健全激勵約束機(jī)制； 2.3.4協(xié)助改制后的公司制企業(yè)完善公司董事誠信體系建設(shè)； 2.3.5協(xié)助改制后的公司制企業(yè)完善外部治理體系，有效防范法律風(fēng)險。

第3條 特別事項(xiàng)

3.1 本指引旨在向律師提供辦理國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)方面的經(jīng)驗(yàn)，而非強(qiáng)制性規(guī)定，供律師在實(shí)踐中參考。

3.2 律師從事國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)，獨(dú)立進(jìn)行工作。

3.3 律師以律師事務(wù)所名義與委托人訂立書面的《法律服務(wù)合同》，明確約定委托事項(xiàng)、承辦人員、提供服務(wù)的方式和范圍、雙方 的權(quán)利和義務(wù)以及收費(fèi)金額等事項(xiàng)。

律師可以主協(xié)調(diào)人身份全程參與國企改制與公司治理過程，依據(jù)委托人的授權(quán)，全面主導(dǎo)改制工作組的活動，安排會計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)的相關(guān)工作，協(xié)調(diào)各中介機(jī)構(gòu)的活動，以充分發(fā)揮律師在國企改制與公司治理中的作用。

3.4 律師從事與國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)有關(guān)的法律服務(wù)時，可參照本指引執(zhí)行。

第二章 國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)

第一節(jié) 盡職調(diào)查與編制《盡職調(diào)查報告》

第4條 本指引所稱盡職調(diào)查，專指法律盡職調(diào)查，即在國有企業(yè)改制過程中，律師依據(jù)改制企業(yè)的改制、產(chǎn)權(quán)交易等計(jì)劃，通過對相關(guān)資料、文件、信息以及其他事實(shí)情況的收集，從法律或規(guī)范性政策文件的角度進(jìn)行調(diào)查、研究、分析和判斷。

第5條 律師開展盡職調(diào)查應(yīng)當(dāng)遵循三個基本原則：

5.1 獨(dú)立性原則。律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于委托人意志，獨(dú)立于審計(jì)、評估等其他中介機(jī)構(gòu)。

5.2 審慎原則。在盡職調(diào)查過程中，律師應(yīng)持審慎的態(tài)度，保持合理懷疑。

5.3 專業(yè)性原則。在盡職調(diào)查過程中，律師應(yīng)當(dāng)結(jié)合自身優(yōu)勢從法律角度作出專業(yè)的判斷。

5.4避免利益沖突原則。律師應(yīng)履行利益沖突審查義務(wù)，在提供服務(wù)過程中或服務(wù)結(jié)束后不應(yīng)利用獲悉的相關(guān)信息獲取任何利益，也不應(yīng)在提供服務(wù)過程中，代理與產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)有直接或間接利益沖突關(guān)系的單位或個人的任何訴訟或非訴訟事務(wù)。

第6條 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)要求被調(diào)查對象在合理或約定時間內(nèi)向律師提供真實(shí)、完整的資料原件或與原件審核一致的復(fù)印件。律師通過對相關(guān)被調(diào)查人進(jìn)行口頭詢問，或?qū)Ρ徽{(diào)查事項(xiàng)進(jìn)行現(xiàn)場勘查等方式了解情況。律師制作的談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄等文件材料，除非有相關(guān)人員或部門的書面保證或書面證明，否則不能作為制作《盡職調(diào)查報告》的依據(jù)。

第7條 律師開展盡職調(diào)查，一般應(yīng)當(dāng)涉及下列事項(xiàng)：

7.1 對“設(shè)立、沿革和變更情況”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件（必要時需要輔之以企業(yè)工商登記的查詢資料）：

7.1.1改制企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照；

7.1.2改制企業(yè)歷次變更的章程及目前有效的章程； 7.1.3與改制企業(yè)設(shè)立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文； 7.1.4與業(yè)務(wù)經(jīng)營相關(guān)的批準(zhǔn)、許可或授權(quán)；

7.1.5企業(yè)取得的資格認(rèn)定證書，如業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等； 7.1.6企業(yè)變更登記事項(xiàng)的申請與批準(zhǔn)文件； 7.1.7審計(jì)、評估報告；

7.1.8股東會、董事會的會議記錄和決議； 7.1.9企業(yè)分支機(jī)構(gòu)和企業(yè)對外投資證明；

7.1.10稅務(wù)登記證以及有關(guān)稅收優(yōu)惠情況說明及批文； 7.1.11外匯登記證； 7.1.12海關(guān)登記證明；

7.1.13企業(yè)已經(jīng)取得的優(yōu)惠政策的相關(guān)證明文件； 7.1.14其他相關(guān)證明文件。

7.2 對“基本運(yùn)營結(jié)構(gòu)”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件： 7.2.1企業(yè)目前的股本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況的說明； 7.2.2有關(guān)企業(yè)目前的管理結(jié)構(gòu)、薪酬體系的文件； 7.2.3有關(guān)企業(yè)內(nèi)部管理制度與風(fēng)險控制制度的文件。7.3 對“股權(quán)情況”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件： 7.3.1有關(guān)企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其演變過程的證明文件； 7.3.2股權(quán)有無質(zhì)押或其他形式權(quán)利行使障礙的證明文件； 7.3.3有關(guān)股東出資方式、出資金額的證明文件；

7.3.4股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬證明文件及權(quán)屬變更登記文件。

7.4對“有形資產(chǎn)情況”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件： 7.4.1企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)房屋產(chǎn)權(quán)及重要設(shè)備的清單； 7.4.2企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)有關(guān)房屋及重要設(shè)備租賃的文件； 7.4.3企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)有關(guān)海關(guān)免稅的機(jī)械設(shè)備(車輛)的證明文件；

7.4.4企業(yè)其他有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件。

7.5 對“土地使用權(quán)及其他無形資產(chǎn)情況”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

7.5.1企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)對各項(xiàng)軟件、產(chǎn)品等無形資產(chǎn)所擁有的知識產(chǎn)權(quán)清單，包括專利、商標(biāo)、版權(quán)及其他知識產(chǎn)權(quán)；

7.5.2所有與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊登記證明及協(xié)議； 7.5.3企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)土地使用權(quán)證、租賃土地的協(xié)議； 7.5.4企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的重大知識產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)相關(guān)協(xié)議。

7.6 對改制企業(yè)所簽署或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的“重大合同情況”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

7.6.1任何與企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)股權(quán)有關(guān)的合同；

7.6.2任何在企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)的動產(chǎn)或不動產(chǎn)設(shè)定的所有抵押、質(zhì)押、留臵權(quán)等擔(dān)保權(quán)益或其他與權(quán)益限制相關(guān)的合同；

7.6.3企業(yè)及其關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關(guān)合同；

7.6.4企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重要服務(wù)協(xié)議；

7.6.5企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重要許可協(xié)議、特許安排及附有條件的買賣合同；

7.6.6企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重要能源與原材料或必需品的供應(yīng)合同；

7.6.7企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的重大保險合同；

7.6.8企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)改制前簽署的任何與合并、聯(lián)合、重組、收購或出售有關(guān)的重要文件；

7.6.9企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)與主要客戶簽訂的其他與其經(jīng)營有重大影響的合同；

7.6.10其他重要合同，如聯(lián)營合同、征用土地合同、大額貸款或拆借合同、重大承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同或投資參/控股及利潤共享的合同或協(xié)議等等。

7.7 對改制企業(yè)“重大債權(quán)債務(wù)”的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

7.7.1有關(guān)公司應(yīng)收款、其他應(yīng)收款的真實(shí)性及完整性； 7.7.2應(yīng)付款項(xiàng)是否與業(yè)務(wù)相關(guān)，有無異常負(fù)債； 7.7.3有無其他或有事項(xiàng)；

7.7.4有無提供抵押擔(dān)保的債權(quán)債務(wù)及具體情況； 7.7.5有無因債權(quán)債務(wù)事項(xiàng)而可能引發(fā)的糾紛等。

7.8 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所涉及的“重大法律糾紛、行政處罰等情況”的，應(yīng)包括但不限于下列文件：

7.8.1企業(yè)未了結(jié)的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調(diào)查或質(zhì)詢的詳細(xì)情況；

7.8.2企業(yè)違反或被告知違反衛(wèi)生、防火、建筑、規(guī)劃、安全、環(huán)保等方面之法律、法規(guī)、通知的情況；

7.8.3企業(yè)所知曉的將來可能涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調(diào)查或質(zhì)詢的事實(shí)。

7.9 律師需要調(diào)查改制企業(yè)“人員基本情況”的，應(yīng)包括但不限于下列文件：

7.9.1企業(yè)高級管理人員的基本情況； 7.9.2企業(yè)和職工簽訂的勞動合同樣本；

7.9.3企業(yè)工會組織的情況和與工會簽訂的集體勞動合同或協(xié)議；

7.9.4企業(yè)職工福利政策； 7.9.5企業(yè)繳納社會保險費(fèi)的情況。

7.10 律師還可以依據(jù)改制計(jì)劃、特點(diǎn)與要求的不同，要求委托人以及被調(diào)查對象提供其他各類相關(guān)文件或信息。

第8條 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)注意下列問題：

8.1 律師應(yīng)當(dāng)保持與委托人以及被調(diào)查對象的良好溝通，以便將律師在調(diào)查過程中所發(fā)現(xiàn)的問題及解決問題的方法及時反饋給委托人。

8.2 律師應(yīng)當(dāng)注意同其他中介機(jī)構(gòu)的配合。律師在工作中應(yīng)當(dāng)同其他中介機(jī)構(gòu)相互配合，確保改制項(xiàng)目順利完成。

8.3 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審核、比對相關(guān)資料。如果發(fā)現(xiàn)相關(guān)資料存在矛盾或者不一致，應(yīng)當(dāng)要求委托人予以核實(shí)，也可以商請其他中介機(jī)構(gòu)協(xié)助調(diào)查，或由律師再次調(diào)查，以保證盡職調(diào)查的準(zhǔn)確性。

8.4 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)注意收集完整的調(diào)查資料，對于因客觀原因無法獲得與改制或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有重大關(guān)系的文件和證據(jù)的，應(yīng)

當(dāng)在有關(guān)法律文件中明確說明。

8.5律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)制作工作底稿以防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險。工作底稿應(yīng)當(dāng)真實(shí)、完整、記錄清晰并適宜長期保存。

8.6未經(jīng)產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)同意，律師在提供服務(wù)過程中或服務(wù)結(jié)束后均不應(yīng)將獲悉的相關(guān)信息透露給任何第三方，履行保密義務(wù)。

第9條 編制《盡職調(diào)查報告》 《盡職調(diào)查報告》一般包括下列內(nèi)容：

9.1.1范圍與目的。明確律師開展盡職調(diào)查工作的范圍，出具盡職調(diào)查報告的目的；

9.1.2律師的工作準(zhǔn)則。律師是否根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，根據(jù)委托人的授權(quán)，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具工作報告；

9.1.3律師的工作程序。律師在開展盡職調(diào)查過程中的主要工作方式、工作時間以及工作流程；

9.1.4相關(guān)依據(jù)。律師獲取的各項(xiàng)書面材料和文件、談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄等；

9.1.5正文。正文內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與律師的工作程序以及律師出具的調(diào)查清單所涉及的范圍保持一致，如公司概況、經(jīng)營情況、資產(chǎn)狀況、知識產(chǎn)權(quán)、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對每一個具體問題進(jìn)行確認(rèn)、分析與解釋；

9.1.6結(jié)尾。律師對盡職調(diào)查的結(jié)果發(fā)表結(jié)論性意見。

第二節(jié) 編制《改制方案》與《職工安臵方案》

第10條 編制《改制方案》

10.1 律師編制改制方案應(yīng)當(dāng)依據(jù)國家法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，處理好改革、發(fā)展與穩(wěn)定的關(guān)系，妥善解決改制過程中遇到的問題。

10.2 改制方案一般包括下列內(nèi)容：

10.2.1改制企業(yè)及擬出資各方的基本情況(歷史沿革、主營業(yè)務(wù)、人員結(jié)構(gòu)、財(cái)務(wù)狀況、近幾年的經(jīng)營情況、組織結(jié)構(gòu)圖等)；

10.2.2改制的目的、必要性和可行性； 10.2.3改制后企業(yè)的發(fā)展前景和規(guī)劃； 10.2.4改制的基本原則； 10.2.5擬采取的改制形式；

10.2.6國有產(chǎn)權(quán)受讓、資產(chǎn)及債務(wù)處臵的方式和條件； 10.2.7職工安臵；

10.2.8黨、工、團(tuán)組織關(guān)系的處理； 10.2.9股權(quán)設(shè)臵及法人治理結(jié)構(gòu)； 10.2.10改制工作的組織和領(lǐng)導(dǎo)； 10.2.11改制實(shí)施程序和步驟。

10.3改制方案中涉及股權(quán)設(shè)臵的，根據(jù)是否處于國家重點(diǎn)行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域決定國有控股、參股還是退出時，律師應(yīng)注意下列問題：

10.3.1涉及國家安全和經(jīng)濟(jì)安全的行業(yè)、自然壟斷行業(yè)、提供重要公共產(chǎn)品和服務(wù)的行業(yè)、資源性行業(yè)和兩類企業(yè)即支柱產(chǎn)業(yè)和高

新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的骨干企業(yè)的主業(yè)部分，國有經(jīng)濟(jì)應(yīng)繼續(xù)發(fā)揮其控制力、影響力，進(jìn)行股權(quán)重組時，國有股原則上應(yīng)占到相對控股地位；

10.3.2根據(jù)規(guī)模大小決定應(yīng)當(dāng)采取整體改制還是主輔分離輔業(yè)改制。實(shí)施輔業(yè)改制后的國有大股東持股比例原則上不能超過75%，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助改制企業(yè)在聽取國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其所出資企業(yè)、擬出資各方和改制企業(yè)職工意見的基礎(chǔ)上，編制股權(quán)重組方案。

10.4 改制方案中涉及“資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處臵”的，律師應(yīng)注意下列問題：

10.4.1接受委托，在清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)的基礎(chǔ)上，根據(jù)產(chǎn)權(quán)持有單位的改制目的和改制企業(yè)的具體情況制定債權(quán)債務(wù)處臵方案；

10.4.2要求改制企業(yè)如實(shí)告知各項(xiàng)未結(jié)債權(quán)債務(wù)，如果債權(quán)人中的金融機(jī)構(gòu)持反對或保留意見，應(yīng)說明該項(xiàng)金融債權(quán)對本次改制的影響；

10.4.3如涉及或有負(fù)債或正在進(jìn)行的有關(guān)債權(quán)債務(wù)的訴訟、仲裁和執(zhí)行情況，應(yīng)重點(diǎn)指出或有負(fù)債及訴訟、仲裁事項(xiàng)對本次改制的影響。

10.5 國有企業(yè)在改制過程中如將現(xiàn)金補(bǔ)償轉(zhuǎn)為股權(quán)補(bǔ)償，律師應(yīng)注意下列事項(xiàng)：

10.5.1選擇股權(quán)補(bǔ)償必須自愿，不得以保留工作崗位為條件強(qiáng)迫職工選擇；

10.5.2 職工入股采用自然人持股形式，若人數(shù)眾多，應(yīng)建議采取信托方式將職工的表決權(quán)和分紅權(quán)分開，強(qiáng)化分紅權(quán)，淡化表決權(quán)，通過受托人實(shí)現(xiàn)表決權(quán)的集中，以提高公司治理水平和決策效率。

第11條 編制《職工安臵方案》

11.1律師在參與國有企業(yè)的改制與重組過程中，應(yīng)熟悉《勞動法》以及相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件。

11.2律師應(yīng)幫助改制企業(yè)按照《勞動法》的有關(guān)規(guī)定確立和職工之間的勞動關(guān)系，建立企業(yè)自主用工、勞動者自主擇業(yè)的市場化機(jī)制，妥善安臵職工。

11.3律師應(yīng)防止有關(guān)各方借改制之機(jī)侵害職工利益的不法行為出現(xiàn)。同時律師也應(yīng)謹(jǐn)慎處理改制中發(fā)生的各種問題，避免激化矛盾，協(xié)助企業(yè)和各級政府機(jī)關(guān)維護(hù)社會穩(wěn)定。

11.4 律師在接受產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)委托后，凡是涉及職工合法權(quán)益的問題，應(yīng)建議委托人聽取工會或企業(yè)職工（代表）大會的意見。

11.5 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)編制有關(guān)改制方案以前應(yīng)盡可能要求進(jìn)行有關(guān)職工問題的盡職調(diào)查。律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)按照本指引第二章第一節(jié)的相關(guān)要求，排除各種干擾，認(rèn)真收集、審核各項(xiàng)資料，保證盡職調(diào)查工作的獨(dú)立性、真實(shí)性和準(zhǔn)確性。

11.6 律師應(yīng)首先了解企業(yè)對改制事項(xiàng)的初步意見，并據(jù)此尋找盡職調(diào)查的重點(diǎn)：

11.6.1律師應(yīng)當(dāng)了解企業(yè)改制后是否將導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位。如國有股在改制或重組后的企業(yè)中不占控股地位，律師對有關(guān)職工情況進(jìn)行盡職調(diào)查時，應(yīng)特別注意了解拖欠工資、醫(yī)藥費(fèi)、挪

用職工住房公積金以及欠繳社會保險費(fèi)等債務(wù)情況；

11.6.2律師應(yīng)當(dāng)了解改制企業(yè)準(zhǔn)備采取何種方式安臵職工。如轉(zhuǎn)讓方希望通過一次性補(bǔ)償臵換職工的全民所有制企業(yè)職工身份，律師在進(jìn)行盡職調(diào)查時，應(yīng)要求改制企業(yè)整理并列明全體職工的基本情況，特別是職工在改制企業(yè)連續(xù)工作時間的情況，以便下一步測算職工安臵費(fèi)用。

11.7 律師在盡職調(diào)查時應(yīng)注意搜集和研究改制企業(yè)原有的政策文件和規(guī)章制度；查閱職工（代表）大會的會議記錄及決議；審閱集體合同、勞動合同以及相關(guān)協(xié)議的樣本；審閱已有或正在進(jìn)行的勞動爭議糾紛調(diào)解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業(yè)提供職工基本情況以及為職工繳納社會保險及住房公積金情況的說明。

11.8 律師在對改制企業(yè)提供的職工基本情況的盡職調(diào)查中，應(yīng)具體了解下列內(nèi)容：

11.8.1職工人數(shù)、職工參加工作時間以及在改制企業(yè)連續(xù)工作時間、工資以及職務(wù)、職位的基本情況；

11.8.2不在崗（包括內(nèi)退、借調(diào)、留職停薪或以其他任何形式分流的）職工的基本情況；

11.8.3改制企業(yè)與職工之間簽訂的勞動合同是否有違反法律規(guī)定的內(nèi)容或條款；

11.8.4改制企業(yè)是否存在拖欠職工工資或欠繳社會保險以及住房公積金的情況；

11.8.5職工工傷及職業(yè)病情況；

11.8.6職工與改制企業(yè)之間是否有已發(fā)生或可能發(fā)生的仲裁或訴訟；

11.8.7改制后有可能受到影響或發(fā)生變更的有關(guān)福利制度； 11.8.8改制企業(yè)的勞動紀(jì)律和規(guī)章制度是否符合勞動法的有關(guān)規(guī)定。

11.9 律師對于改制企業(yè)違反勞動法律、法規(guī)的情況，應(yīng)建議企業(yè)及時糾正。

11.10 律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上幫助改制企業(yè)起草職工安臵方案。職工安臵方案一般應(yīng)包括下列內(nèi)容：

11.10.1制定職工安臵方案的指導(dǎo)思想、原則和政策依據(jù)； 11.10.2企業(yè)的人員狀況及分流安臵意見；

11.10.3職工勞動合同的變更、解除及重新簽訂辦法； 11.10.4解除勞動合同職工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付辦法； 11.10.5社會保險關(guān)系接續(xù)情況；

11.10.6拖欠職工的工資、集資款等債務(wù)和企業(yè)欠繳的社會保險費(fèi)處理辦法等。

11.11對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)，特別是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后國有股不再擁有控股地位的企業(yè)，律師應(yīng)督促企業(yè)將職工安臵方案提交職工（代表）大會討論，并要求企業(yè)協(xié)助職工（代表）大會按法定要求表決通過職工安臵方案。律師在起草改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，應(yīng)將職工安臵方案的內(nèi)容包含在內(nèi)，并將職工（代表）大會通過的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報有關(guān)部門批準(zhǔn)。

11.12 律師在對國有企業(yè)改制方案出具《法律意見書》時，應(yīng)對職工安臵方案明確提出自己的意見。如果律師認(rèn)為改制企業(yè)在職工安臵過程中有任何違法或不當(dāng)之處，應(yīng)在保留意見中予以陳述或說明。11.13 國有企業(yè)在改制過程中如對職工安臵采取支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金方式，律師應(yīng)對該方式是否合法合規(guī)進(jìn)行認(rèn)真審核，其中包括：

11.13.1經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)是否達(dá)到法定最低要求； 11.13.2經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方式是否有合法依據(jù)等。

11.14律師在幫助改制企業(yè)確定方案時應(yīng)遵守勞動法律、法規(guī)和政策，不得損害職工權(quán)益。

11.15 律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方式時，除非改制企業(yè)確有困難，應(yīng)首先考慮現(xiàn)金即時兌付方式。如果必須選擇其他補(bǔ)償方式時，應(yīng)以雙方自愿協(xié)商，特別是職工一方自愿接受為前提。

11.16 在改制企業(yè)中，下列弱勢群體，需要律師在工作中予以特別關(guān)注，并在安臵方案中予以考慮其實(shí)際困難和安臵方式：

11.16.1內(nèi)部退養(yǎng)人員；

11.16.2距法定退休年齡不到5年的在職人員；

11.16.3因公負(fù)傷或患職業(yè)病，喪失或部分喪失勞動能力的人員； 11.16.4職工遺屬； 11.16.5征地農(nóng)民工等等。

第三節(jié) 報批備案

第12條 律師接受委托，依法協(xié)助《改制方案》的報批工作。對 16

報批程序提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列問題：

12.1 國有企業(yè)改制方案存在下述情況的不得實(shí)施：

12.1.1未按照《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》的規(guī)定履行決定或批準(zhǔn)程序；

12.1.2未按照國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或省、市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定履行決定或批準(zhǔn)程序。

12.2 國有企業(yè)改制涉及財(cái)政、勞動保障事項(xiàng)的，需預(yù)先報經(jīng)同級人民政府有關(guān)部門審核，批準(zhǔn)后報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)審批。

12.3 國有企業(yè)改制涉及政府社會公共管理審批事項(xiàng)的，依照國家有關(guān)法律法規(guī)，報經(jīng)政府有關(guān)部門審批。

12.4 國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的企業(yè)改制為非國有企業(yè)的，改制方案需報同級人民政府批準(zhǔn)。

12.5 國有企業(yè)改制涉及職工安臵的，其職工安臵方案須經(jīng)改制企業(yè)所在地勞動保障行政部門核準(zhǔn)。

12.6 國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓上市公司國有股權(quán)的，其審批程序按國資委和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定辦理。

12.7 國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓銀行資產(chǎn)的，其審批程序按國資委和銀監(jiān)會及中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定辦理。

第13條 律師接受委托，依法協(xié)助《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的報批、備案工作。律師對報批、備案程序提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

13.1 國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的企業(yè)，其國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)應(yīng)報同級人民政府批準(zhǔn)。

13.2 產(chǎn)權(quán)持有單位應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定，制定所屬企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法，并報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。

13.3 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中轉(zhuǎn)讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)報同級人民政府批準(zhǔn)。

13.4 產(chǎn)權(quán)持有單位決定其出資的子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

13.5 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)批準(zhǔn)或決定后，如轉(zhuǎn)讓和受讓雙方需調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案發(fā)生重大變化的，產(chǎn)權(quán)持有單位應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定程序重新報批。

13.6 產(chǎn)權(quán)持有單位向改制企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，必須嚴(yán)格執(zhí)行國家3號令和《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》等有關(guān)規(guī)定。

13.7 轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價款原則上應(yīng)當(dāng)一次結(jié)清。一次結(jié)清確有困難的，經(jīng)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商一致，依法報請批準(zhǔn)國有企業(yè)改制或批準(zhǔn)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，并在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署之日起5個工作日內(nèi)支付；其余價款應(yīng)當(dāng)由受讓方提供合法擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過一

年。上市公司母公司轉(zhuǎn)讓控股股權(quán)導(dǎo)致股權(quán)性質(zhì)發(fā)生變化的，受讓方應(yīng)當(dāng)一次付清。

第14條 律師依法協(xié)助改制企業(yè)與金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人辦理改制確認(rèn)手續(xù)。律師對確認(rèn)手續(xù)所涉及的法律問題提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

14.1轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，改制企業(yè)應(yīng)與債權(quán)金融機(jī)構(gòu)訂立書面的債權(quán)債務(wù)處臵協(xié)議，或取得債權(quán)金融部門簽發(fā)的同意改制確認(rèn)書。

14.2 國有企業(yè)改制審批時，改制企業(yè)未征得金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人同意，未提交書面協(xié)議或確認(rèn)書，不得進(jìn)行改制。

第15條 律師可以對改制企業(yè)的清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評估工作提供法律服務(wù)。律師對所涉及的核準(zhǔn)或備案程序問題提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

15.1 產(chǎn)權(quán)持有單位出讓國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)在清產(chǎn)核資和財(cái)務(wù)審計(jì)的基礎(chǔ)上委托具有資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評估。評估報告依法報經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)部門同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。

15.2 企業(yè)改制中涉及資產(chǎn)損失認(rèn)定與處理的，改制企業(yè)必須依據(jù)有關(guān)規(guī)定履行批準(zhǔn)程序。

第16條 律師接受委托，依法協(xié)助“利用外資改組國有企業(yè)”有關(guān)事項(xiàng)的報批工作。律師對報批程序提供咨詢意見時，應(yīng)注意下列操

作規(guī)范：

16.1 產(chǎn)權(quán)持有單位擬利用外資改組國有企業(yè)的，除應(yīng)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出申請，還應(yīng)參考國家有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄及商務(wù)部的有關(guān)規(guī)定。

16.2 產(chǎn)權(quán)持有單位轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)、債權(quán)或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應(yīng)當(dāng)憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準(zhǔn)文件及有關(guān)文件報外匯管理部門批準(zhǔn)后結(jié)匯。

16.3 利用外資改組的改制企業(yè)通過增資擴(kuò)股方式吸收外國投資者投資進(jìn)行改組的，經(jīng)外匯管理部門批準(zhǔn)，可以開立外匯資本金賬戶，保留境外投資者投入的外匯資金。

第四節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易

第17條 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易概述

17.1 本指引所稱國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、產(chǎn)權(quán)持有單位將所持有的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織（以下簡稱受讓方）的活動。

17.2 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取拍賣、招投標(biāo)、網(wǎng)絡(luò)競價、協(xié)議轉(zhuǎn)讓以及國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進(jìn)行。涉及上市公司國有股或企業(yè)法人股應(yīng)在規(guī)定的證券交易市場進(jìn)行；破產(chǎn)企業(yè)所持有的國有股權(quán)除非債務(wù)人會議另有決議，由受理破產(chǎn)案件的法院委托拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行拍賣。

17.3 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn) 20

行，其中涉及國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)在北京產(chǎn)權(quán)交易所、上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所、天津產(chǎn)權(quán)交易中心進(jìn)行。律師介入產(chǎn)權(quán)交易應(yīng)當(dāng)遵循下列原則：

17.3.1有利于國有資產(chǎn)的保值增值，防止國有資產(chǎn)流失；

17.3.2 使交易各方在等價有償和誠實(shí)信用的前提下完成交易； 17.3.3 符合國家產(chǎn)業(yè)政策，有利于資源的優(yōu)化配臵； 17.3.4 有利于引進(jìn)國內(nèi)外資金、先進(jìn)科學(xué)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)； 17.3.5 不受地區(qū)、行業(yè)、隸屬關(guān)系、企業(yè)性質(zhì)的限制。17.4律師可以接受委托，協(xié)助委托方選擇經(jīng)紀(jì)會員。產(chǎn)權(quán)交易所一般實(shí)行會員代理交易制度，從事產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方應(yīng)當(dāng)委托具有產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)資質(zhì)的交易所經(jīng)紀(jì)會員（以下簡稱“經(jīng)紀(jì)會員”）代理進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易。在同一宗產(chǎn)權(quán)交易項(xiàng)目中，除下述情況外，一家經(jīng)紀(jì)會員不得同時接受出讓方和受讓方的委托：

17.4.1國有獨(dú)資企業(yè)、事業(yè)法人下屬的全資企業(yè)（事業(yè)）法人之間的產(chǎn)權(quán)交易；

17.4.2其他經(jīng)產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)同意的產(chǎn)權(quán)交易。

第18條 律師可以接受委托，協(xié)助企業(yè)完成國有產(chǎn)權(quán)交易流程： 18.1 律師可以協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)向產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)提交以下文件：

18.1.1《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請書》；

18.1.2轉(zhuǎn)讓方和轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照； 18.1.3轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證；

18.1.4轉(zhuǎn)讓方的內(nèi)部決策文件；

18.1.5產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有權(quán)批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復(fù)或決議； 18.1.6轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為有限責(zé)任公司的，提交轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的股東會決議和公司章程；轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為中外合資或中外合作企業(yè)的，提交轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的董事會決議和公司章程；

18.1.7涉及職工安臵的，提交轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工（代表）大會決議；

18.1.8轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)評估報告及其核準(zhǔn)表或備案表； 18.1.9轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)審計(jì)報告； 18.1.10律師事務(wù)所出具的法律意見書；

18.1.11擬向轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)法定代表人轉(zhuǎn)讓的，提交法定代表人的經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)報告；

18.1.12《產(chǎn)權(quán)交易委托合同》。

18.2 轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)提交文件齊備后，產(chǎn)權(quán)交易所對文件進(jìn)行形式審查，審查通過的，向轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)出具《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請受理通知書》。

18.3 產(chǎn)權(quán)交易項(xiàng)目掛牌公示不少于20個工作日。通過產(chǎn)權(quán)交易所網(wǎng)站、電子顯示屏及指定的各類媒體對外披露產(chǎn)權(quán)交易信息。信息披露內(nèi)容以《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請書》內(nèi)容為主；如項(xiàng)目屬于向管理層轉(zhuǎn)讓，還需披露《管理層擬受讓國有產(chǎn)權(quán)申請表》。

18.4 掛牌期間，律師可以接受意向受讓方的委托，協(xié)助受讓方向產(chǎn)權(quán)交易所提交以下文件：《產(chǎn)權(quán)受讓申請書》、受讓方的資格證明、機(jī)構(gòu)法人的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本復(fù)印件、自然人的身份證復(fù)印件、機(jī)構(gòu)法人的近期資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、《產(chǎn)權(quán)交易委托合同》、有關(guān)此次收購的內(nèi)部決議及批準(zhǔn)情況、符合受讓條件的相關(guān)文件或證明，以及按照交易規(guī)則應(yīng)提交的其他文件、材料。

18.5 掛牌期滿，只產(chǎn)生一個意向受讓方的，律師應(yīng)協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方與對方簽訂《產(chǎn)權(quán)交易合同》；產(chǎn)生兩個及以上意向受讓方，采取競價轉(zhuǎn)讓的方式，如拍賣、招投標(biāo)、網(wǎng)絡(luò)競價、評審或其他競價程序。律師應(yīng)協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方組織或參加競價程序。

18.6 律師可以協(xié)助委托方辦理產(chǎn)權(quán)交易結(jié)算交割，受讓方將產(chǎn)權(quán)交易價款交產(chǎn)權(quán)交易所。如最終受讓方屬于管理層，價款應(yīng)來源于管理層本人銀行帳戶。

18.7 交易價款到帳后，產(chǎn)權(quán)交易所審核并出具產(chǎn)權(quán)交易憑證。交易雙方將產(chǎn)權(quán)交易手續(xù)費(fèi)統(tǒng)一交納至產(chǎn)權(quán)交易所并領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)交易憑證。

18.8 律師可以代理交易的一方制作工商登記所要求的規(guī)范性文件并代理完成工商登記；向產(chǎn)權(quán)交易所出具工商部門變更后的公司法人營業(yè)執(zhí)照和工商部門核準(zhǔn)的公司章程，協(xié)助轉(zhuǎn)讓方領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)交易價款。

第19條 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)完成實(shí)施國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容，完成交易掛牌的相關(guān)準(zhǔn)備工作，主要包括：

19.1 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)完成申請或參加產(chǎn)權(quán)交易前，依據(jù)法律、公司章程及3號令的規(guī)定應(yīng)當(dāng)完成的內(nèi)部決策、清產(chǎn)

核資、審計(jì)和資產(chǎn)評估、審批或備案等相關(guān)手續(xù)。

19.2 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)對受讓方的資質(zhì)、商業(yè)信譽(yù)、經(jīng)營情況、財(cái)務(wù)狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必要的受讓條件，但所提出的受讓條件不得出現(xiàn)具有明確指向性或違反公平競爭的內(nèi)容。

19.3在產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方按照產(chǎn)權(quán)交易規(guī)則確定的交易方式成交后，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)交易受讓方訂立《產(chǎn)權(quán)交易合同》，并對合同內(nèi)容和各項(xiàng)條款提出修改意見?！懂a(chǎn)權(quán)交易合同》一般應(yīng)當(dāng)包括下列主要內(nèi)容：

19.3.1轉(zhuǎn)讓與受讓雙方的名稱與住所； 19.3.2轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的基本情況； 19.3.3轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)涉及的職工安臵方案； 19.3.4轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)涉及的債權(quán)債務(wù)處理方案； 19.3.5轉(zhuǎn)讓方式及付款條件； 19.3.6產(chǎn)權(quán)交割事項(xiàng)；

19.3.7轉(zhuǎn)讓涉及的有關(guān)稅費(fèi)負(fù)擔(dān)； 19.3.8合同爭議的解決方式； 19.3.9合同各方的違約責(zé)任； 19.3.10合同變更和解除的條件；

19.3.11轉(zhuǎn)讓和受讓雙方認(rèn)為必要的其他條款。

19.4轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同時，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方

協(xié)商提出企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工的優(yōu)先安臵方案。

19.5采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方草簽《產(chǎn)權(quán)交易合同》并按照內(nèi)部決策程序進(jìn)行審議，形成書面決議通過后方可正式簽訂合同。國有獨(dú)資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由總經(jīng)理辦公會議審議；國有獨(dú)資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由董事會審議；沒有設(shè)立董事會的，由總經(jīng)理辦公會議審議。涉及職工合法權(quán)益的，律師應(yīng)當(dāng)建議改制企業(yè)必須聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工（代表）大會的意見，對職工安臵等事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工（代表）大會討論通過。

19．6 通過增資擴(kuò)股方式提高非國有股比例實(shí)施國企改制的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)通過產(chǎn)權(quán)交易所等公開方式擇優(yōu)選擇擬出資方。

第五節(jié)

政策文件的制定與改制輔導(dǎo)

第20條 律師除可以為改制企業(yè)編制《改制方案》和《職工安臵方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》外，還可以根據(jù)改制企業(yè)的實(shí)際情況協(xié)助制定其他規(guī)范性政策文件，如土地處臵方案、債權(quán)債務(wù)處臵方案以及用于安臵人員的資產(chǎn)委托管理等相關(guān)方案。

第21條 律師為企業(yè)改制擬定、編制其他規(guī)范性政策文件，應(yīng)注意下列問題：

21.1擬定決議類法律文件、公告類法律文件、協(xié)議類法律文件、當(dāng)事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審 25

批、核準(zhǔn)或備案的申請報告時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)范性政策文件規(guī)定的程序，在充分聽取產(chǎn)權(quán)持有單位、改制企業(yè)或其他改制當(dāng)事人意見的基礎(chǔ)上進(jìn)行。

21.2 在擬定公司章程的同時，為改制企業(yè)擬定新的規(guī)章制度，應(yīng)符合改制企業(yè)建立法人治理結(jié)構(gòu)的需要和要求。

21.3 擬定《集體勞動合同書》和《勞動合同書》，應(yīng)依據(jù)《勞動法》等法律、法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性政策文件。

第22條 律師應(yīng)當(dāng)為改制企業(yè)提供改制輔導(dǎo)，改制輔導(dǎo)目的是通過對《公司法》和國有企業(yè)改革政策的宣傳同步實(shí)現(xiàn)觀念更新，觀念更新包含四項(xiàng)主要內(nèi)容：培養(yǎng)股份制意識；形成公司治理文化；樹立市場經(jīng)濟(jì)的理念；控股股東或出資人代表的平等意識等。改制輔導(dǎo)一般包括下列內(nèi)容：

22.1 協(xié)助改制企業(yè)組織職工認(rèn)真學(xué)習(xí)國家和所處地區(qū)有關(guān)國企改革的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，通過會議動員、宣傳培訓(xùn)、座談討論等形式，統(tǒng)一思想，形成共識。

22.2幫助職工培養(yǎng)股份制意識是指實(shí)現(xiàn)權(quán)利意識、法律意識、財(cái)務(wù)意識、風(fēng)險意識四種意識的合一。公司治理文化是一種分權(quán)制衡為核心的和諧發(fā)展文化。制度創(chuàng)新以后，應(yīng)以分權(quán)制衡的公司治理文化取代領(lǐng)導(dǎo)被領(lǐng)導(dǎo)的傳統(tǒng)國有企業(yè)文化，應(yīng)以和諧發(fā)展文化取代內(nèi)耗斗爭文化。

第六節(jié) 工商登記

第23條 律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助改制后的企業(yè)嚴(yán)格按照改制方案、《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》及工商行政管理部門的有關(guān)規(guī)定，完成新公司設(shè)立的各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。

第24條 公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。

第25條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)；設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。律師協(xié)助設(shè)立公司辦理申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：

25.1 有限責(zé)任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請書；

25.2 全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；

25.3工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。

第26條 申請?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助設(shè)立企業(yè)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

26.1 公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書； 26.2 全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明； 26.3 公司章程；

26.4 依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明，法律、行政法規(guī)另

有規(guī)定的除外；

26.5 股東首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

26.6 股東的主體資格證明或者自然人身份證明；

26.7 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；

26.8 公司法定代表人任職文件和身份證明； 26.9 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書； 26.10 公司住所證明；

26.11工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。

法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，律師可以協(xié)助設(shè)立企業(yè)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。

第27條 申請?jiān)O(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。律師可以協(xié)助設(shè)立企業(yè)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

27.1 公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請書； 27.2 董事會指定代表或者共同委托代理人的證明； 27.3 公司章程；

27.4 依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；

27.5 發(fā)起人首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

27.6 發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明；

27.7 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；

27.8 公司法定代表人任職文件和身份證明； 27.9 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書； 27.10 公司住所證明；

27.11 工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。

第28條 律師可以協(xié)助新公司召開公司創(chuàng)立大會、登記注冊與變更有關(guān)手續(xù)。律師依照有關(guān)規(guī)定，可以協(xié)助新公司辦理公司登記、稅務(wù)、土地、房屋、車輛等相關(guān)手續(xù)。

第三章 相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)

第29條 律師承辦相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)、參與公司治理制度建設(shè)，應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)“以保護(hù)股東利益為基本價值取向”的公司治理理念，深入了解企業(yè)文化背景、整體發(fā)展規(guī)劃、股東需求、管理層與職工構(gòu)成、企業(yè)所在地及所在產(chǎn)業(yè)的實(shí)際狀況，堅(jiān)持實(shí)事求是、依法創(chuàng)新、規(guī)范操作，以律師的職業(yè)素養(yǎng)和一般人的謹(jǐn)慎注意，誠信從事公司治理業(yè)務(wù)，避免損害的發(fā)生。

第30條 公司治理的主要目標(biāo)：

30.1 保障改制企業(yè)的平穩(wěn)過渡，推動改制后新公司的規(guī)范發(fā)展和防止公司僵局的出現(xiàn)；

30.2 協(xié)助新公司的國有股東代表、管理層、職工及其他相關(guān)人員，轉(zhuǎn)變固有的“上下級指導(dǎo)”、“大股東拍板”、“等、靠、要”等經(jīng)營管理思路，按公司法的規(guī)定和市場經(jīng)濟(jì)的要求，理解與完善公司治理；

30.3 使得控股與非控股股東的權(quán)利和利益達(dá)到有效平衡，在公司法框架下股東均得以有效保護(hù)，實(shí)現(xiàn)股東價值和長期投資回報最大化，增強(qiáng)投資者的信心；

30.4 規(guī)范股東、董事、經(jīng)理、監(jiān)事、職工、債權(quán)人等公司參與各方的權(quán)利和義務(wù)，降低公司運(yùn)作成本；

30.5 建立風(fēng)險管理的總體框架，在公司治理層面對公司的組織、資源、資產(chǎn)、投資和整個公司的運(yùn)作進(jìn)行有效控制，對管理層、骨干職工的活動和業(yè)績進(jìn)行監(jiān)督和保持必要的激勵，提高公司整體運(yùn)作效率。

第31條 公司治理操作應(yīng)堅(jiān)持的基本原則：

31.1 根據(jù)公司的實(shí)際需求進(jìn)行公司治理設(shè)計(jì)，在法律框架下，平衡公司參與各方的利益，保障公司穩(wěn)定發(fā)展；

31.2 明確股東、董事、經(jīng)理和監(jiān)事的權(quán)利與責(zé)任，公平地對待所有股東，強(qiáng)化董事與股東之間的有效溝通機(jī)制；

31.3 強(qiáng)化單個董事及整個董事會的責(zé)任，包括完善董事會的結(jié)構(gòu)與決策程序，確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導(dǎo)和對管理人員的有效監(jiān)督，并確保董事會對公司和股東負(fù)責(zé)，使董事會的決策和運(yùn)作真正符合全體股東的根本利益，避免內(nèi)部人控制或大股東操縱；

31.4 保持董事會應(yīng)有的獨(dú)立性，根據(jù)企業(yè)實(shí)際需要設(shè)計(jì)董事會下屬各專業(yè)委員會，并明確其職責(zé)。

31.5 強(qiáng)化對管理層、職工的業(yè)績和行為的監(jiān)督與考核機(jī)制，有效運(yùn)用薪酬設(shè)計(jì)激發(fā)個人潛能,促進(jìn)企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展。

第32條 股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)臵與公司治理密切相關(guān)，不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)會導(dǎo)致不同的公司治理設(shè)計(jì)模式。律師承辦國有企業(yè)改制后的相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)時，對股權(quán)設(shè)臵問題應(yīng)注意以下幾個方面的問題：

32.1 結(jié)合股權(quán)重組具體情況、公司發(fā)展戰(zhàn)略，適時向重組相關(guān)方提出公司性質(zhì)界定與股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)臵建議；

32.2 對于眾多職工擬參與增資擴(kuò)股、職工僅傾向于獲取股權(quán)分紅的改制后企業(yè)，為避免股東會決策效率降低等后果，律師可以提出信托持股建議，并制作信托持股的法律文件；

32.3 對于因種種原因不參與企業(yè)管理、僅獲取股權(quán)分紅的股東，律師了解其合法需求后，可以提供股東表決權(quán)信托的法律文件，由該股東與其他相關(guān)股東簽署；

32.4 對于需要限制管理層股東變化的公司，律師可以提出管理權(quán)與股權(quán)掛鉤的建議，當(dāng)管理層成員退出時，對其股權(quán)做退股處理，并在公司章程等文件中明確有關(guān)管理層股權(quán)退出的內(nèi)容，如規(guī)定：退股方式、退股條件、退股時間、受讓方的確定、受讓價格的計(jì)算等。

第33條 律師可以協(xié)助改制后企業(yè)修訂完善公司章程，特別注意區(qū)分哪些是公司法中的強(qiáng)制性條款，不得隨意變動；哪些是任意性條款，可以自由約定。公司章程修訂完善應(yīng)注意以下幾個方面的問題：

33.1 向公司所在地工商行政管理部門進(jìn)行詢問，如果工商部門要求提交統(tǒng)一格式的章程，或存在固定的章程簽署格式等要求，律師首先應(yīng)取得該章程文本，再在其基礎(chǔ)上予以設(shè)計(jì)、完善，避免因格式問題造成章程不被工商部門接收；

33.2 根據(jù)公司有關(guān)情況，向其所在地工商、稅務(wù)等職能部門核實(shí)對公司性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營資質(zhì)、營業(yè)期限、出資方式、最低出資額等方面的限制性規(guī)定及程序性安排，依政策法規(guī)進(jìn)行章程制作。

33.3 向公司股東等相關(guān)人員充分披露、分析講解公司法規(guī)定的公司章程可自由約定事項(xiàng)、特別限制性條款等內(nèi)容，根據(jù)公司各方利益主體的實(shí)際需求進(jìn)行章程設(shè)計(jì)。就有限公司章程而言，列舉如下：

33.3.1 公司的法定代表人可以由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任；

33.3.2 經(jīng)全體股東約定，可以不按出資比例分取紅利；公司章程可以約定，股東表決權(quán)不按出資比例行使；股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓事宜可以自由約定；

33.3.3 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，可以由董事會或者股東會決議；對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額；公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會決議；前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決，該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

33.3.4 公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所，可

以由股東會或者董事會決定。

33.3.5 監(jiān)事會中應(yīng)有職工代表，職工代表的比例不得低于三分之一，由公司職工通過職工（代表）大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

33.4 根據(jù)改制企業(yè)實(shí)際情況，合理安排股東會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會的職權(quán)，將“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”與相關(guān)各方溝通后，落到實(shí)處。

33.5 注意公司章程的內(nèi)部一致性，避免前后沖突，特別是單獨(dú)約定事項(xiàng)與整體約定事項(xiàng)的沖突；注意公司章程與公司議事規(guī)則、工作制度、管理辦法等公司內(nèi)部規(guī)定的一致性，避免實(shí)際操作障礙。

第34條 公司議事規(guī)則與工作制度是公司章程的操作細(xì)則，根據(jù)公司情況，律師可以協(xié)助設(shè)計(jì)股東會議事規(guī)則、董事會議事規(guī)則、董事會專業(yè)委員會（如薪酬委員會、提名委員會、投資決策委員會等）議事規(guī)則、監(jiān)事會議事規(guī)則、監(jiān)事巡視制度、經(jīng)理工作制度等文件。議事規(guī)則不能與公司章程相沖突，應(yīng)當(dāng)包括如下條款：

34.1 會議職權(quán)，需與公司章程保持一致，可以進(jìn)一步細(xì)化； 34.2 會議召開，包括：通知、議程、表決等內(nèi)容；其中要明確：會議有效召開需要多少適格成員的參加；經(jīng)過多大比例成員通過，會議決議方為有效；

34.3 參會與委托參會，對參加會議及表決的手續(xù)進(jìn)行規(guī)定； 34.4 提案的提出、審議、表決、決議等。

第35條 從有效激勵、促進(jìn)公司長遠(yuǎn)發(fā)展的角度，律師可以根據(jù)改制后企業(yè)情況提出薪酬設(shè)計(jì)建議，協(xié)助公司建立與公司業(yè)績和個人

工作表現(xiàn)掛鉤的薪酬制度。薪酬設(shè)計(jì)可以體現(xiàn)在基本工資、獎金，以及各種形式的股權(quán)激勵等方面，薪酬方案視不同情況，包括決策機(jī)構(gòu)、授予人員、涉及的股權(quán)總數(shù)、行權(quán)期限、行權(quán)價格、方案變更、操作程序等相關(guān)條款。

第36條 根據(jù)改制后新公司的委托，律師可以從事該公司的常年法律顧問或其他專項(xiàng)法律服務(wù)工作，從日常合同的審查修改、勞動關(guān)系的規(guī)范、經(jīng)營風(fēng)險的防范等諸多方面協(xié)助做好公司治理工作。

第37條 律師可以根據(jù)改制后新公司的發(fā)展變化，協(xié)助其不斷完善治理機(jī)制，幫助其積極介入產(chǎn)品服務(wù)競爭市場、經(jīng)理人才市場、董事市場、債權(quán)人市場、勞動力市場、控制權(quán)市場等外部治理市場，實(shí)現(xiàn)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和外部治理市場的良性互動，通過市場約束幫助公司不斷提升治理水平。

第38條 律師應(yīng)當(dāng)通過業(yè)務(wù)實(shí)踐發(fā)現(xiàn)公司法律、法規(guī)存在的空白、缺陷，從理論上不斷總結(jié)公司治理業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，提出立法建議，不斷完善公司法律、行政法規(guī)體系。

第四章 法律意見書

第39條 法律意見書，是指律師應(yīng)當(dāng)事人的委托或要求，針對某一特定的法律事實(shí)、法律行為或法律文書，根據(jù)自己所掌握的事實(shí)和材料，正確運(yùn)用法律作出分析、判斷，據(jù)此向當(dāng)事人出具的載有正式律師意見的書面法律文件。

法律意見書一般以律師事務(wù)所的名義出具，由一至二名承辦律師簽字；簡易事項(xiàng)或其他需要僅以本所名義出具的，可以僅由本所蓋章出具；時間緊急或有其他特殊情況的，可以由本所合伙人律師簽字出具，事后補(bǔ)蓋律師事務(wù)所公章。

第40條 法律建議書，是指律師向當(dāng)事人提供的載有律師對該項(xiàng)問題的想法與處理意見的書面建議性法律文件，不具有法律意見書的效力，其出具可以參照本章相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。當(dāng)出現(xiàn)下列情形之一時，律師可以出具法律建議書：時間緊迫不能及時形成正式的法律意見書而當(dāng)事人需要律師的書面文件的；律師根據(jù)相關(guān)證明材料無法確定有關(guān)事實(shí)的；當(dāng)事人就專項(xiàng)問題的處理方式向律師提出法律咨詢的；當(dāng)事人有其他特別要求的。

第41條 律師就非國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理事宜出具法律意見書或法律建議書的，在無其他相關(guān)規(guī)定時，可參照本指引執(zhí)行。

第42條 律師在承辦國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)中，可以應(yīng)當(dāng)事人的委托或要求，就以下事項(xiàng)出具法律意見書：

42.1 整體或?qū)ｍ?xiàng)產(chǎn)權(quán)界定；

42.2 改制涉及的資產(chǎn)評估相關(guān)事項(xiàng)（該法律意見書應(yīng)僅從評估機(jī)構(gòu)的資格、評估備案的程序等方面發(fā)表意見）；

42.3 改制方案； 42.4 職工安臵方案； 42.5 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案；

42.6 國有企業(yè)改制的操作及審批流程；

42.7 公司治理結(jié)構(gòu)、章程、議事規(guī)則、工作制度、薪酬計(jì)劃、股權(quán)變化、會議決議及其調(diào)整和安排等。

第43條 律師出具法律意見書要謹(jǐn)防業(yè)務(wù)風(fēng)險，在出具法律意見書之前，可以根據(jù)項(xiàng)目情況要求委托人出具《委托方承諾》，一般可以包括如下內(nèi)容：承諾所依據(jù)的法律服務(wù)委托關(guān)系；向律師提供材料的截止時間，材料原件與復(fù)印件是一致的；提供給律師的材料是真實(shí)、準(zhǔn)確且完整的；有關(guān)人員就相關(guān)事項(xiàng)的說明屬實(shí)；不干預(yù)法律意見書的出具等。

第44條 在承接相關(guān)業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)考慮本所指派的律師是否具備下列方面的素質(zhì)和專業(yè)能力：

44.1 通過適當(dāng)?shù)呐嘤?xùn)和業(yè)務(wù)操作，已具備從事類似性質(zhì)和復(fù)雜程度業(yè)務(wù)的知識和實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)；

44.2 掌握與所出具的法律意見相關(guān)的法律、法規(guī)及規(guī)范性政策文件的規(guī)定；

44.3 對委托人所處的行業(yè)有適當(dāng)?shù)牧私?，能夠把握該行業(yè)所特有的法律問題；

44.4 具有相當(dāng)?shù)穆殬I(yè)判斷能力和執(zhí)業(yè)素養(yǎng)。

第45條 律師在出具法律意見書時，應(yīng)參照本指引第二章第一節(jié)相關(guān)要求進(jìn)行盡職調(diào)查，以保證出具法律意見書所依據(jù)的相關(guān)資料的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性。

第46條 律師應(yīng)當(dāng)選擇相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性政策文件作為出具法律意見書的依據(jù)。如果引用的是部門規(guī)章、地方性法規(guī)或其他僅

適用于特定主體或目的的文件，律師應(yīng)聲明法律意見書的使用應(yīng)僅限于該特定主體或目的。

第47條 當(dāng)律師出具法律意見僅服務(wù)于特定的使用者，或具有特定目的時，律師應(yīng)當(dāng)考慮在法律意見中聲明該意見的使用僅限于特定的使用者或特定目的。

第48條 法律意見書一般應(yīng)由首部、主文和結(jié)尾組成。首部包括標(biāo)題和文件編號，標(biāo)題一般采用“XX律師事務(wù)所關(guān)于XX事項(xiàng)的法律意見書”的形式，編號可以采用本所編號規(guī)則；結(jié)尾供法律意見書的簽署之用，應(yīng)當(dāng)說明法律意見書的文本份數(shù)，加蓋律師事務(wù)所公章、由經(jīng)辦律師加蓋人名章（或采用打印律師姓名加律師簽字的形式），并注明出具日期。

主文是法律意見書的核心部分，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的事項(xiàng)確定其主要內(nèi)容。如有必要，法律意見書可附相應(yīng)附件，用以補(bǔ)充主文的相應(yīng)內(nèi)容；必要時，應(yīng)委托人的要求，法律意見書的出具律師可以出具法律意見書的補(bǔ)充說明，作為法律意見書的有效組成部分，補(bǔ)充說明的出具參照本章規(guī)定執(zhí)行。

第49條 法律意見書的主文部分一般應(yīng)包括引言、正文。49.1 引言一般包括五部分內(nèi)容：

49.1.1 第一部分是律師事務(wù)所出具法律意見書所依據(jù)的委托關(guān)系表述。委托關(guān)系可基于律師事務(wù)所是委托人的常年法律顧問、本次委托事項(xiàng)的特聘專項(xiàng)法律顧問或其他委托關(guān)系，從而說明律師具有出具該法律意見書的合法身份。

49.1.2 第二部分是律師出具法律意見書所引用的法律依據(jù)。引用法律依據(jù)時律師應(yīng)當(dāng)注意適用法律、法規(guī)的準(zhǔn)確性，正確處理法律和法規(guī)的效力沖突等問題，使用司法解釋或法理以及規(guī)范性政策性文件作為依據(jù)時，應(yīng)當(dāng)作出適當(dāng)說明。

49.1.3 第三部分是律師出具法律意見書所引用的證據(jù)材料。該證據(jù)材料須是與出具法律意見書相關(guān)的如下材料：律師依法調(diào)查取得的文件；委托人或其他相關(guān)主體提供并證明其來源真實(shí)、合法的文件；經(jīng)被調(diào)查人簽字確認(rèn)的談話記錄；其他可以作為證據(jù)使用的材料。律師應(yīng)當(dāng)對證據(jù)材料來源進(jìn)行說明。

49.1.4 第四部分是律師聲明事項(xiàng)。律師可以根據(jù)具體情況確定聲明事項(xiàng)，但不得作出違反律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神的免責(zé)聲明。對于律師出具法律意見過程中受到條件或資料等局限，以至可能影響法律意見的全面性或準(zhǔn)確性的，律師應(yīng)當(dāng)作出相應(yīng)的聲明。

49.1.5 第五部分是法律意見書的名詞釋義。當(dāng)法律意見書中使用簡稱、專業(yè)術(shù)語等表述時，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行名詞釋義，避免相關(guān)內(nèi)容的歧義。

49.2 在法律意見書的正文部分，律師應(yīng)根據(jù)出具法律意見書所針對的法律行為、法律事實(shí)或法律文書，就其所涉及的具體法律問題分別進(jìn)行表述。正文部分一般包括委托人或交易事項(xiàng)主體的法律資格的說明、法律意見書所述各種事項(xiàng)決定權(quán)的說明、委托人的決策機(jī)構(gòu)情況、委托人的財(cái)產(chǎn)情況、相關(guān)事項(xiàng)的合法性分析、總體結(jié)論性意見，38

以及律師認(rèn)為需要說明的其他事項(xiàng)。

49.2.1 對委托人或交易事項(xiàng)的雙方主體資格進(jìn)行說明時，應(yīng)查驗(yàn)其在有關(guān)登記機(jī)關(guān)登記注冊的事項(xiàng)，說明其是否為依法有效存續(xù)的企業(yè)法人或其他合法主體，是否具有處理相應(yīng)事項(xiàng)的主體資格，如審查：近期經(jīng)年檢的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記檢查表等。

49.2.2 關(guān)于各種事項(xiàng)決定權(quán)的說明，主要說明所述事項(xiàng)是否滿足外部（如法律要求）和內(nèi)部決策（如章程）程序。

在出具國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律意見書時，要注意其內(nèi)部審議程序有所不同：轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為國有獨(dú)資企業(yè)的，說明產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案是否為該企業(yè)總經(jīng)理辦公會審議，會議的審議程序和審議結(jié)果是否合法；轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為國有獨(dú)資公司的，說明產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案是否為該公司董事會審議，會議的審議程序和審議結(jié)果是否合法；轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為有限責(zé)任公司的，說明該國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是否已經(jīng)取得股東會同意。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及職工合法權(quán)益的，說明是否聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工（代表）大會的意見，職工安臵事項(xiàng)是否已經(jīng)職工（代表）大會討論通過。若內(nèi)部審議的程序和結(jié)果均符合法律規(guī)定，說明該企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓尚需轉(zhuǎn)讓方或有權(quán)批準(zhǔn)的部門決定或?qū)徟?；若審批方已?jīng)審批通過，則需要核查并說明審批程序及有關(guān)文件是否齊備、合法。

49.2.3 關(guān)于相關(guān)事項(xiàng)的合法性分析，是律師根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定作出的合法性判斷。

在出具國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的法律意見書時，律師一般應(yīng)就本所參

與制作的相關(guān)方案中各項(xiàng)內(nèi)容逐項(xiàng)發(fā)表意見；對于本所前期并未參與相關(guān)方案制定的，出具法律意見書前，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行盡職調(diào)查，審查改制方案、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案、職工安臵方案以及有關(guān)附屬文件。出具法律意見書時，特別注意如下幾點(diǎn)：說明方案中基本情況的介紹、轉(zhuǎn)讓行為的論證情況是否與律師查證的相關(guān)情況一致；職工安臵方案與經(jīng)職工（代表）大會審議通過的方案內(nèi)容是否一致；企業(yè)拖欠職工的各項(xiàng)費(fèi)用的解決方案和有關(guān)社會保險關(guān)系的接續(xù)方案是否合法；債權(quán)債務(wù)的處理方案是否合法；轉(zhuǎn)讓收益的處臵方案是否合法；有關(guān)方案中的數(shù)值與資產(chǎn)評估報告中是否一致；轉(zhuǎn)讓底價的確定是否合法；期間損益、期后事項(xiàng)的處理是否合法；產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告的主要內(nèi)容是否合法等。

49.2.4 總體結(jié)論性意見，是律師根據(jù)委托事項(xiàng)進(jìn)行概括總結(jié)，發(fā)表明確的總體結(jié)論性意見，包括無保留意見、保留意見、否定意見三種基本形式。對不符合有關(guān)法律、法規(guī)和相關(guān)規(guī)定的事項(xiàng)，或已勤勉盡責(zé)仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準(zhǔn)確判斷的事項(xiàng)，律師應(yīng)發(fā)表保留意見，并說明相應(yīng)的理由。

第50條 律師應(yīng)及時、準(zhǔn)確、真實(shí)地制作工作底稿，工作底稿的質(zhì)量是判斷律師是否勤勉盡責(zé)的重要依據(jù)，也是律師防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險的重要保障。工作底稿是指律師在承辦國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)中，在出具法律意見書時形成的工作記錄及在工作中獲取的所有文件、會議紀(jì)要、談話記錄等資料。工作底稿與法律意見書一同歸檔留存，按本所檔案管理規(guī)定管理。

第51條 為避免原件丟失或造成其他不必要的誤解和責(zé)任，律師

不應(yīng)留存有關(guān)材料的原件，委托方或有關(guān)主體提供的材料應(yīng)是經(jīng)核對的原始資料復(fù)印件（A4紙復(fù)印并加蓋提供方騎縫章，或特殊情況下經(jīng)有關(guān)人員齊縫簽字確認(rèn)）。律師的工作底稿應(yīng)包括但不限于以下內(nèi)容：

51.1 律師承擔(dān)項(xiàng)目的基本情況，包括委托單位的名稱、項(xiàng)目名稱、服務(wù)于項(xiàng)目的時間或期間、工作量統(tǒng)計(jì)；

51.2 為制作法律意見書制定的工作計(jì)劃及其操作程序的記錄，律師工作組會議記錄；

51.3 委托人或交易雙方設(shè)立及歷史沿革的有關(guān)資料，如設(shè)立批準(zhǔn)書、出資協(xié)議、合同、章程、營業(yè)執(zhí)照等文件（含變更文件）的復(fù)印件；

51.4 重大合同、協(xié)議、人員、財(cái)務(wù)資料，以及其他重要文件和會議記錄的摘要或副本；

51.5 與委托人及相關(guān)人員相互溝通情況的記錄，對其提供資料的檢查、調(diào)查訪問記錄、往來函件、現(xiàn)場勘查記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細(xì)說明；

51.6 委托人的書面承諾或聲明書的復(fù)印件； 51.7 對保留意見及疑難問題所作的說明； 51.8 其他相關(guān)的重要資料。

第52條 律師應(yīng)當(dāng)要求委托人，在改制方案、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案或其他方案有任何變動時立即通知律師，并經(jīng)過委托人書面確認(rèn)，該書面確認(rèn)意見或就改動內(nèi)容出具的法律意見書補(bǔ)充說明，應(yīng)當(dāng)立即報送決

定或有權(quán)批準(zhǔn)部門；但企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)批準(zhǔn)或決定后，如轉(zhuǎn)讓或受讓雙方調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案有重大變化的，應(yīng)當(dāng)重新出具法律意見書并按照規(guī)定程序重新報批。

第五章 附則

第53條 本指引下列用語的含義：

53.1改制企業(yè)，是指擬改制或正在進(jìn)行改制的國有企業(yè)； 53.2產(chǎn)權(quán)持有單位，是指國有企業(yè)出資人或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方； 53.3其他改制當(dāng)事人，是指國有企業(yè)債權(quán)人、國有企業(yè)職工組織、國有產(chǎn)權(quán)受讓人等。

第54條 本指引由中華全國律師協(xié)會民事專業(yè)委員會組織起草并由中華全國律師協(xié)會常務(wù)理事會負(fù)責(zé)解釋。

第55條 本指引經(jīng)六屆全國律協(xié)七次常務(wù)理事會審議通過，自發(fā)布之日起施行。