第一篇：律師辦理離婚案件業(yè)務(wù)操作指引討論

（文件為他人起草，顏色體是我注釋的，僅為討論稿，也歡迎提出意見，其他訴訟程序所需

資料、范本等都可交流）

律師辦理離婚案件業(yè)務(wù)操作指引討論稿

一、律師提供法律咨詢

1、接待： 注重三點(diǎn)：

1.1若咨詢收費(fèi)，律師應(yīng)在客戶來訪前告之收費(fèi)依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)

1.2律師在接待咨詢開始前，應(yīng)先就咨詢收費(fèi)問題再與客戶確認(rèn)。（不是勢力而是保護(hù)自己權(quán)利）

1.3真誠、親切。

2、傾聽當(dāng)事人陳述，應(yīng)引導(dǎo)當(dāng)事人圍繞以下幾點(diǎn)陳述：

2.1當(dāng)事人雙方相識及戀愛的過程以及婚姻關(guān)系締結(jié)的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等。判斷是合法婚姻還是同居，自由戀愛還是介紹的，結(jié)婚幾年了等

2.2當(dāng)事人雙方婚后感情變化過程以及具體事例，目前雙方婚姻生活狀況、是否分居等。

產(chǎn)生感情破裂的原因是什么。

2.3當(dāng)事人生育子女的時(shí)間、子女的撫育過程等。

2.4共同財(cái)產(chǎn)及債務(wù)。房子、車、股票、基金債權(quán)債務(wù)等，注意那些是婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

2.5離婚問題有無協(xié)商意見。是否協(xié)商過，雙方對協(xié)商的態(tài)度 當(dāng)事人的主要目的，要不要孩子，財(cái)產(chǎn)等。

二、案件受理、收費(fèi)：

收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及辦理過程中的費(fèi)用、發(fā)票等 律師代理離婚案件應(yīng)辦理委托手續(xù)：

1、律師事務(wù)所與委托人簽署簽訂委托代理合同。

2、由當(dāng)事人簽署授權(quán)委托書。身份證復(fù)印件

3、律師事務(wù)所同時(shí)出具公函，呈送受理案件的法院。

使用情況（可以向委托人出具案件辦理花費(fèi)表），在結(jié)案之前向委托人結(jié)清。

三、案件準(zhǔn)備階段：

1、了解和熟悉案情。

2、收集原、被告主體身份材料。2.1身份證復(fù)印件；

2.2戶口本復(fù)印件；如果家庭暴力不能取得原件可以去相關(guān)部門申請復(fù)印 2.3結(jié)婚證復(fù)印件；

2.4子女的出生證或戶口本復(fù)印件。如果沒有可以向相關(guān)部門去去取證，民政局、公安局等

3、收集相關(guān)證據(jù)。各種產(chǎn)權(quán)證明，證人證言，發(fā)票收據(jù)等。3.1夫妻感情破裂的證據(jù)

離婚案件中，夫妻感情破裂的證據(jù)相對其他方面證據(jù)而言是比較難收集的，尤其是涉及婚外情、第三者等一方存在過錯(cuò)的情形。

《中華人民共和國婚姻法》第32條規(guī)定的情形。如果不具備以上幾種情形，第一次起訴法院判離的希望就不大。離婚案件中，有關(guān)重婚、同居、婚外情等情感過錯(cuò)的證據(jù)最難收集。一般存在這種情形的當(dāng)事人都比較隱蔽，輕易不會暴露自己，許多受害方當(dāng)事人無奈地放棄了取證。

偷錄錄音要注意場合、時(shí)間、錄音的連續(xù)性并準(zhǔn)備錄音文本；

家庭暴力最好110報(bào)警，去醫(yī)院的就診證明，或者現(xiàn)場血跡照片等資料以便取證；如果施行的是軟暴力等可以進(jìn)行心理咨詢留下單據(jù)，記錄。

3.2夫妻共同財(cái)產(chǎn)的證據(jù)

3.21當(dāng)事人雙方婚前財(cái)產(chǎn)擁有情況。列詳細(xì)清單。3.22雙方有無財(cái)產(chǎn)約定。婚前財(cái)產(chǎn)公證。

3.23房產(chǎn)情況。律師調(diào)查取證，去房產(chǎn)部門調(diào)查該房屋的產(chǎn)權(quán)檔案，相關(guān)資料由房產(chǎn)部門蓋章確認(rèn)。需要什么材料，如果已經(jīng)立案要拿立案通知書等。注意房子是否還在還貸，是什么性質(zhì)，商品房還是公房等。

3.24存款情況。如果當(dāng)事人知道存款在哪個(gè)銀行，但不知道帳號及數(shù)額，可以申請法院去調(diào)查。

3.25股票情況。查詢一方當(dāng)事人在婚姻存續(xù)期間購買股票、基金方面的證據(jù)，也需要申請法院調(diào)取。

3.26家具電器情況。律師可以不必細(xì)問家具電器情況，只需了解家具電器 2 的大約市值，除非有特別貴重的相關(guān)財(cái)物。

3.27貴重金屬、物品情況。律師可以了解雙方持有貴重金屬、基金、貴重古玩字畫及其它有較大價(jià)值的動(dòng)產(chǎn)財(cái)物的情況。

3.28車輛擁有情況。律師調(diào)查取證，去車管所。車牌照，提前打電話詢問查詢需要什么手續(xù)。

3.29公司、企業(yè)股權(quán)擁有情況。法院確認(rèn)股權(quán)比例一般以工商登記為準(zhǔn)。所以，事先必須進(jìn)行工商查詢，將查詢結(jié)果打印并加蓋工商局印章。

3.30其它共同財(cái)產(chǎn)擁有情況。比如保險(xiǎn)權(quán)益。

4、分析案情，制訂代理策略。

四、案件訴前調(diào)解階段：

律師代理離婚案件，應(yīng)在辦案過程中貫穿調(diào)解原則。應(yīng)建議委托人在訴前進(jìn)行調(diào)解。律師代理離婚案件進(jìn)行訴前調(diào)解，應(yīng)與委托人制訂調(diào)解方案和調(diào)解進(jìn)度計(jì)劃。

五、立案

1、立案的材料 離婚起訴材料包括： 1.1離婚起訴狀一式兩份； 1.2證據(jù)清單：

1.21身份證、戶口本、結(jié)婚證及復(fù)印件； 1.22夫妻共同財(cái)產(chǎn)；列清單 1.23一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)；說明

1.24子女基本情況；根據(jù)年齡2歲以下，10歲以上未成年應(yīng)征求孩子意見。1.25夫妻共同債權(quán)、共同債務(wù)；證明，合同書，債務(wù)人債務(wù)人債權(quán)人等證人及材料。

2、立案后相關(guān)工作注意事項(xiàng)：

2.1律師立案后，應(yīng)將代繳的訴訟費(fèi)單據(jù)原件交委托人保管，同時(shí)留好復(fù)印件。若原件需要代為保管，應(yīng)保存好原件。注意原件不能自己保管。

2.2律師立案后，留好聯(lián)系方式，方便與法官溝通。

2.3律師立案后，應(yīng)注意應(yīng)訴通知書上載明的案件受理通知書、舉證通知書 3

等相關(guān)法律文書，以上法律文書，應(yīng)向委托人轉(zhuǎn)交，留復(fù)印件存檔。

六、開庭

1、開庭前的準(zhǔn)備

1.1律師在收到開庭通知后，應(yīng)立即通知當(dāng)事人。

1.2在開庭前一天，與當(dāng)事人確認(rèn)攜帶身份證明和證據(jù)原件。確認(rèn)材料齊全 1.3開庭之前，應(yīng)與委托人講述開庭的程序、委托人應(yīng)注意的問題、法院、對方當(dāng)事人可能的發(fā)問。

1.4應(yīng)制訂好共同財(cái)產(chǎn)清單、婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)清單等表格。

1.5再次檢查卷宗材料是否完整、有否遺漏，各種文件是否復(fù)印齊備。1.6證據(jù)是否在舉證期限內(nèi)提交、證人是否已妥善安排。1.7律師注意攜帶執(zhí)業(yè)證。

1.8若有委托人親友旁聽，應(yīng)提示攜帶身份證明，并提前告之旁聽規(guī)則，并提醒委托人及其親友庭審時(shí)保持理智，避免由于雙方親友參加庭審釀成糾紛。

2、一審開庭審理

2.1宣布開庭，核對當(dāng)事人身份，宣布合議庭成員，告知當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)，詢問是否申請回避

2.2法庭調(diào)查：當(dāng)事人陳述案件事實(shí)。

2.3舉證質(zhì)證：告知證人的權(quán)利義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言，出示書證、物證和視聽資料；雙方當(dāng)事人就證據(jù)材料發(fā)表意見。

2.4法庭辯論：各方當(dāng)事人就有爭議的事實(shí)和法律問題，進(jìn)行辯駁和論證。2.5法庭調(diào)解：在法庭主持下，雙方當(dāng)事人協(xié)議解決糾紛。如果達(dá)成調(diào)解協(xié)議，制作調(diào)解書，雙方當(dāng)事人簽收后生效，當(dāng)事人履行調(diào)解書內(nèi)容或申請執(zhí)行；未達(dá)成調(diào)解協(xié)議，合議庭合議作出裁決(宣判)。

2.6宣判：同意判決，當(dāng)事人自動(dòng)履行裁判文書確定的義務(wù)或向我院告訴庭提出執(zhí)行申請；不同意裁判，需要分情形區(qū)分對待：服不服裁判，如不上訴只能等到6個(gè)月后起訴，應(yīng)提前告知風(fēng)險(xiǎn)。

裁定：送達(dá)之日起10日內(nèi)向上級人民法院提出上訴； 判決：送達(dá)之日起15日內(nèi)向上級人民法院提出上訴。3.律師開庭注意事項(xiàng)：

3.1律師舉證時(shí)，應(yīng)按法官指導(dǎo)，向法院逐項(xiàng)舉證，并說明證據(jù)名稱、證實(shí)內(nèi)容。

3.2律師質(zhì)證時(shí)，應(yīng)從證據(jù)真實(shí)性、合法性、與本案關(guān)聯(lián)性等方面質(zhì)證。3.3律師進(jìn)行法庭辯論，應(yīng)圍繞庭審爭議焦點(diǎn)，發(fā)表辯論意見。

3.4律師在傾聽對方當(dāng)事人、委托代理人發(fā)表辯論意見時(shí)，應(yīng)認(rèn)真仔細(xì)，并做記錄。

4.二審?fù)?/p>

4.1律師代理第二審案件，具體業(yè)務(wù)程序，在不沖突的情況下，盡量依照第一審辦案程序進(jìn)行。

4.2律師代理第二審案件，除仔細(xì)查閱委托人交付的資料外，應(yīng)與二審法院聯(lián)系，及時(shí)閱卷，全部復(fù)印相關(guān)證據(jù)材料及庭審筆錄，以了解案情。

4.3律師代理二審案件，應(yīng)注意有無新證據(jù)提交，并注意新證據(jù)提交的期限。4.4律師在二審開庭之前，應(yīng)仔細(xì)審閱一審判決書“本案查明”的事實(shí)部分。若有異議，應(yīng)作相應(yīng)標(biāo)記或另外注明。

4.5開庭結(jié)束后，律師應(yīng)該在三日之內(nèi)提交代理詞。

4.6二審判決書如果先由律師代簽后，律師應(yīng)立即轉(zhuǎn)交委托人，并讓委托人簽收法律文書轉(zhuǎn)交單并保存好快遞憑證。

七、庭審?fù)旰蟮墓ぷ?/p>

1、案件結(jié)束后，律師應(yīng)及時(shí)與當(dāng)事人進(jìn)行資金清算，移交相關(guān)證據(jù)材料原件。

2、案件結(jié)束后，律師可視委托人的意見，以及案件具體情況，決定是否接受與對方當(dāng)事人進(jìn)行訴外協(xié)商的代理委托，并辦理相關(guān)委托手續(xù)。

3、案件結(jié)束后，律師應(yīng)注意保留委托人聯(lián)系信息，對于法院沒有判決離婚的原告委托人，律師可在判決書生效六個(gè)月后，提醒委托人可再次向法院提起離婚訴訟。

附：處理離婚糾紛的主要法律依據(jù)：

1、憲法；

2、中華人民共和國婚姻法；

3、最高人民法院頒布的司法解釋；

3.1最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）3.2最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）3.3最高人民法院頒布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干意見》、3.4《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》、3.5《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》，4、行政法規(guī)和國務(wù)院所屬部門制定的有關(guān)規(guī)章如《婚姻登記管理?xiàng)l例》

5、地方性法規(guī)和民族自治地方的有關(guān)規(guī)定

6、我國締結(jié)和參加的國際條約

地方法院會有“關(guān)于離婚案件的指導(dǎo)意見”等文件，注意查詢。

第二篇：律師辦理法律援助案件業(yè)務(wù)操作指引

律師辦理法律援助案件業(yè)務(wù)操作指引

1總則

為了保障律師依法履行職責(zé)，規(guī)范律師辦理法律援助案件的執(zhí)業(yè)行為，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國律師法》、《法律援助條例》、《刑事訴訟法律援助工作的規(guī)定》（最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部）、《律師和基層法律服務(wù)工作者開展法律援助工作暫行管理辦法》（司法部）、《辦理法律援助案件程序規(guī)定》（司法部）、《上海市法律援助若干規(guī)定》的規(guī)定以及上海市相關(guān)法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，制定本業(yè)務(wù)指引。

1.1 律師應(yīng)積極支持并參加法律援助工作，接受上海市法律援助中心或其執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)所屬的區(qū)、縣法律援助中心指派辦理的案件。律師接受案件后無正當(dāng)理由不得拒絕、拖延或中止辦理案件，也不得擅自轉(zhuǎn)交給其他律師辦理。

1.2 律師在辦理案件過程中，必須嚴(yán)格遵守國家法律法規(guī)和各級司法行政機(jī)關(guān)以及中華全國律師協(xié)會和上海市律師協(xié)會的規(guī)定，堅(jiān)持以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，恪守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律。

1.3 律師辦理案件過程中，必須堅(jiān)持依法維護(hù)受援人的合法權(quán)益，維護(hù)法律的公正實(shí)施，忠于職守，認(rèn)真負(fù)責(zé)；保守在辦理法律援助案件中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密，不得泄露受援人的隱私，及時(shí)向受援人通報(bào)案件的進(jìn)展情況。

1.4 律師在辦理案件或咨詢的過程中，嚴(yán)禁其以交通費(fèi)、文印費(fèi)等任何名義向受援人或其家屬收取費(fèi)用，嚴(yán)禁接受受援人或其家屬的各類直接或間接利益。

1.5 律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對律師辦理的法律援助案件進(jìn)行業(yè)務(wù)指導(dǎo)，督

促律師在辦案過程中盡職盡責(zé)，做好工作。

1.6 律師在辦理法律援助事項(xiàng)時(shí)不得借機(jī)向受援人為自己、其他律師、本執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)或其他律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)承接有償法律業(yè)務(wù)。

2．律師辦理法律援助案件的范圍與代理申請法律援助

2.1 法律援助案件范圍

2.1.1 律師在法律援助機(jī)構(gòu)指派或者安排下，為受援人依法提供以下法律援助服務(wù)：

（1）征得民事案件、行政案件受援人的同意并與其或法定代理人簽署委托代理協(xié)議，擔(dān)任代理人，參加訴訟；

（2）征得刑事案件犯罪嫌疑人同意后，為其提供法律幫助，代理申訴、控告，申請取保候?qū)?；征得犯罪嫌疑人、被告人同意并接受委托后，?dān)任辯護(hù)人；接受自訴案件自訴人及其法定代理人、公訴案件被害人及其法定代理人或者其近親屬、刑事附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人的委托，擔(dān)任訴訟代理人，參加訴訟；

（3）依法擔(dān)任死刑（含死緩）復(fù)核案件被告人的辯護(hù)人，為其提供辯護(hù)；

（4）征得受援人的同意并與其或法定代理人簽署委托代理協(xié)議，擔(dān)任代理人，參加調(diào)解、仲裁活動(dòng)；

（5）征得受援人的同意并與其或法定代理人簽署委托代理協(xié)議，提供專項(xiàng)法律援助服務(wù)；

（6）征得受援人的同意并與其或法定代理人簽署委托代理協(xié)議，擔(dān)任由人民檢察院提起抗訴的案件的辯護(hù)人或代理人，參加訴訟；

（7）擔(dān)任強(qiáng)制醫(yī)療案件的被申請人或者被告人的代理人，為其提供法律幫助；

（8）法律援助機(jī)構(gòu)指派的其他案件。

2.2 律師代為申請法律援助范圍

2.2.1 律師可在法律援助機(jī)構(gòu)的指導(dǎo)、管理下，在法律援助范圍內(nèi)依法代為符合下列條件的當(dāng)事人提出法律援助申請：

1.公民具有以下法律事務(wù)，因經(jīng)濟(jì)困難而無法委托律師代理，需要向法律援助機(jī)構(gòu)申請法律援助的：

（1）依法請求國家賠償?shù)模?/p>

（2）請求給予社會保險(xiǎn)待遇或者最低生活保障待遇的；

（3）請求發(fā)給撫恤金、救濟(jì)金的；

（4）請求給付贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)的；

（5）請求支付勞動(dòng)報(bào)酬的；

（6）主張因見義勇為行為產(chǎn)生的民事權(quán)益的；

（7）在簽訂、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同過程中受到損害，主張權(quán)利的；

（8）因工傷、交通事故、醫(yī)療事故受到人身損害，主張權(quán)利的；（9）因遭受家庭暴力、虐待、遺棄，合法權(quán)益受到損害，主張權(quán)利的；

（10）有必要代為申請法律援助的其他情形。

2.刑事訴訟中有下列情形之一的，犯罪嫌疑人、被告人或其他當(dāng)事人因經(jīng)濟(jì)困難沒有委托辯護(hù)人或代理人，需要申請法律援助的：

（1）未被羈押的犯罪嫌疑人在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問后，因經(jīng)濟(jì)困難沒有聘請律師的；

（2）公訴案件中的被害人及其法定代理人或者近親屬，自案件移送審查起訴之日起，因經(jīng)濟(jì)困難沒有委托訴訟代理人的；

（3）自訴案件的自訴人及其法定代理人，自案件被人民法院受理之日起，因經(jīng)濟(jì)困難沒有委托訴訟代理人的；

（4）公訴人出庭公訴的案件，未被羈押的被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的；

（5）未被羈押的被告人是盲、聾、啞人或者未成年人而沒有委托辯護(hù)人的，無須提供經(jīng)濟(jì)困難的證據(jù)，即可以代為申請法律援助；

（6）未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人有智力殘疾或障礙且有證據(jù)證明的；

（7）共同犯罪案件中，其他犯罪嫌疑人、被告人已委托辯護(hù)人，而未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護(hù)人的；

（8）人民檢察院抗訴的案件；

（9）案件具有重大社會影響的；

（10）公訴案件中的被害人及其法定代理人、近親屬, 自訴案件中的自訴人及其法定代理人，刑事附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，因經(jīng)濟(jì)困難沒有委托訴訟代理人的；

（11）有必要代為申請法律援助的其他情形。

2.2.2 代為申請程序

1.律師在接受當(dāng)事人委托代理申請法律援助后，應(yīng)詳細(xì)詢問有關(guān)案情，并根據(jù)有關(guān)法律援助的規(guī)定，進(jìn)行逐步審查和判斷，是否符合法律援助條件。對不符合法律援助條件和范圍的，律師應(yīng)告知當(dāng)事人不能予以代理的理由，如當(dāng)事人有異議，應(yīng)告知直接向法律援助中心提出申請。

2.符合法律援助條件的，律師指導(dǎo)當(dāng)事人按照《上海市司法局關(guān)于法律援助工作的規(guī)定》第二十九條的規(guī)定填寫法律援助申請表。經(jīng)律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人審核同意后，將申請表連同有關(guān)證明材料在五個(gè)工作日內(nèi)報(bào)法律援助中心審批。

3.律師代為申請的民事、行政、仲裁、非訴訟法律服務(wù)代理和刑事辯護(hù)的法律援助應(yīng)當(dāng)收集并提交下列證件、證明材料：

（1）申請人的身份證或者其他有效的身份證明，代理申請人還應(yīng)當(dāng)提交有代理權(quán)的證明；

（2）經(jīng)濟(jì)困難的證明；

（3）與申請法律援助事項(xiàng)有關(guān)的案件材料。

2.2.3 受援人經(jīng)濟(jì)困難的標(biāo)準(zhǔn)

1.法律援助對象經(jīng)濟(jì)困難的標(biāo)準(zhǔn)，以上海市統(tǒng)計(jì)局公布的上一全市低收入家庭人均可支配收入金額為標(biāo)準(zhǔn)。

2.申請人住所地的經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)與受理申請的法律援助機(jī)構(gòu)所在地的經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)不一致的，按照受理申請的法律援助機(jī)構(gòu)所在地的經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

2.2.4 經(jīng)濟(jì)困難的證明

1.經(jīng)濟(jì)困難證明由法律援助申請人戶籍所在地或者居住地的街道辦事處、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府出具，并加蓋公章。經(jīng)濟(jì)困難證明的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括本人的勞動(dòng)能力、就業(yè)狀況以及家庭成員、家庭月（年）人均收入、家庭財(cái)產(chǎn)等內(nèi)容。

2.公民因見義勇為導(dǎo)致訴訟或者仲裁需要法律援助的，無需提供經(jīng)濟(jì)狀況證明。

3.農(nóng)民工申請支付勞動(dòng)報(bào)酬和工傷賠償法律援助的，不再審查其經(jīng)濟(jì)困難條件。

4.申請人持有下列證件、證明材料的，無需再遞交經(jīng)濟(jì)狀況證明：

（1）城市居民最低生活保障證或者農(nóng)村居民最低生活保障證；

（2）農(nóng)村特困戶救助證；

（3）農(nóng)村“五?！惫B(yǎng)證；

（4）人民法院給予申請人司法救助的決定；

（5）在社會福利機(jī)構(gòu)中由政府出資供養(yǎng)或者由慈善機(jī)構(gòu)出資供養(yǎng)的證明材料；

（6）殘疾證及殘疾申請人住所地或者經(jīng)常居住地的村民委員會、居民委員會出具的無固定生活來源的證明材料；

（7）依靠政府或者單位給付撫恤金生活的證明材料；

（8）因自然災(zāi)害等原因?qū)е律畛霈F(xiàn)暫時(shí)困難，正在接受政府臨時(shí)救濟(jì)的證明材料；

（9）法律、法規(guī)及省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定的能夠證明法律援助申請人經(jīng)濟(jì)困難的其他證件、證明材料。

2.2.5 法律援助機(jī)構(gòu)的選擇

1.律師代為申請法律援助，應(yīng)當(dāng)向義務(wù)人或者被請求人所在地的區(qū)、縣法律援助機(jī)構(gòu)提出申請；申請法律援助的案件屬于上海市高級或者中級人民法院管轄范圍的，應(yīng)當(dāng)向上海市法律援助機(jī)構(gòu)提出申請。

兩個(gè)以上法律援助機(jī)構(gòu)均可受理申請的，律師應(yīng)當(dāng)代為向其中一個(gè)法律援助機(jī)構(gòu)提出申請。

2.公安機(jī)關(guān)偵查階段的刑事法律援助案件，律師應(yīng)按下列情況代為向上海市各法律援助機(jī)構(gòu)申請：

（1）各區(qū)（縣）公安分局辦理的案件，向辦案機(jī)關(guān)所在區(qū)（縣）法律援助中心提出申請；

（2）上海市公安局經(jīng)偵總隊(duì)、刑偵總隊(duì)、水上公安局、上海港公安局辦理的案件，向上海市虹口區(qū)法律援助中心提出申請；

（3）上海市公安局治安總隊(duì)、網(wǎng)安總隊(duì)、文保分局、長航公安局辦理的案件，向上海市黃浦區(qū)法律援助中心提出申請；

（4）上海市公安局出入境管理局辦理的案件，向上海市浦東新區(qū)法律援助中心提出申請；

（5）上海市公安局交警總隊(duì)、消防局辦理的案件，向上海市長寧區(qū)法律援助中心提出申請；

（6）上海市公安局邊防局辦理的案件，根據(jù)案發(fā)地分別向上海市浦東新區(qū)或者長寧區(qū)法律援助中心提出申請；

（7）上海市公安局軌道公交總隊(duì)辦理的案件，根據(jù)案發(fā)地就近原則，分別向上海市黃浦區(qū)、靜安區(qū)或者閘北區(qū)法律援助中心提出申請；

（8）上海市公安局化工分局辦理的案件，向上海市奉賢區(qū)法律援助中心提出申請；

（9）上海市公安局機(jī)場分局辦理的案件，根據(jù)案發(fā)地分別向上海市浦東新區(qū)或者長寧區(qū)法律援助中心提出申請；

（10）上海市公安局農(nóng)場分局辦理的案件，向上海市寶山區(qū)法律援助中心提出申請；

（11）上海鐵路公安局、上海海關(guān)緝私局辦理的案件，向上海市法律援助中心提出申請；

（12）上海鐵路公安處辦理的案件，向上海市閘北區(qū)法律援助中心提出申請；

（13）海事公安局辦理的案件，向上海市楊浦區(qū)法律援助中心提出申請；

（14）勞教公安處辦理的案件，向上海市青浦區(qū)法律援助中心提出申請；

（15）上海市軍天湖農(nóng)場公安局辦理的案件，由上海市靜安區(qū)法律援助中心受理；上海市白茅嶺農(nóng)場公安局辦理的案件，向上海市長寧區(qū)法律援助中心提出申請。

3.審查起訴階段的刑事法律援助案件，律師應(yīng)按下列情況代為向上海市各法律援助機(jī)構(gòu)申請：

（1）上海市各區(qū)（縣）人民檢察院辦理的案件，由辦案機(jī)關(guān)所在區(qū)（縣）法律援助中心受理；

（2）上海鐵路運(yùn)輸檢察院辦理的案件，由上海市閘北區(qū)法律援助中心受理；

（3）上海市人民檢察院、上海市人民檢察院第一分院、上海市人民檢察院第二分院、上海市人民檢察院鐵路運(yùn)輸分院辦理的案件，由上海市法律援助中心受理。

4.審判階段的刑事法律援助案件，律師應(yīng)按下列情況代為向上海市各法律援助機(jī)構(gòu)申請：

（1）上海市各區(qū)（縣）人民法院辦理的案件，由辦案機(jī)關(guān)所在區(qū)（縣）法律援助中心受理；

（2）上海市各區(qū)（縣）人民法院辦理的未成年人或者知識產(chǎn)權(quán)案件，由提起公訴的人民檢察院所在地的區(qū)（縣）法律援助中心受理，也可以由審理法院所在地的區(qū)（縣）法律援助中心受理；

（3）海鐵路運(yùn)輸法院辦理的案件，由上海市閘北區(qū)法律援助中心受理；

（4）上海市高級人民法院、上海市第一中級人民法院、上海市第二中級人民法院、上海市鐵路運(yùn)輸中級法院辦理的案件，由上海市法律援助中心受理。

3.法律援助案件委托關(guān)系的建立

3.1 律師接受各級法律援助機(jī)構(gòu)指派后，應(yīng)在三個(gè)工作日內(nèi)與受援人取得聯(lián)系，并就委托的范圍、內(nèi)容、權(quán)限等事項(xiàng)協(xié)商一致后，以律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)名義與受援人或其法定代理人簽署委托代理協(xié)議，明確雙方的權(quán)利義務(wù)。委托代理協(xié)議應(yīng)一式二份，一份交由受援人或其法定代理人保存，一份由律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)歸檔保存。

3.2 律師接受法律援助指派后，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)告知指派案件的法律援助機(jī)構(gòu)，以便決定是否繼續(xù)由其辦理該項(xiàng)法律援助：

（1）與受援人利益沖突方是近親屬或其他利害關(guān)系人；

（2）與受援人利益沖突方已委聘的律師或者其他代理人是近親屬或其他利害關(guān)系人；

（3）其他與受援人利益有沖突的情況。

3.3 律師接受受援人委托后，無正當(dāng)理由的，不得轉(zhuǎn)委托他人辯護(hù)或者代理。確有特殊情況無法承辦該案件的，必須報(bào)案件指派法律援助機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后，由法律援助機(jī)構(gòu)另行指派，同時(shí)移交相關(guān)案件材料。

律師接受受援人委托后，無正當(dāng)理由的，不得拒絕辯護(hù)或者代理。但是，委托事項(xiàng)違法、委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)或者委托人故意隱瞞與案件有關(guān)的重要事實(shí)的，律師有權(quán)拒絕辯護(hù)或者代理。

3.4 律師接受指定辯護(hù)后，應(yīng)在開庭前會見被告人，詢問被告人是否同意法院指定辯護(hù)人為其辯護(hù)，被告人不同意的，律師應(yīng)當(dāng)記錄在案，并通知人民法院和法律援助機(jī)構(gòu)；被告人同意的，律師應(yīng)及時(shí)辦理有關(guān)辯護(hù)手續(xù)，履行辯護(hù)職責(zé)，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》的規(guī)定提供指定辯護(hù)服務(wù)。

3.5 律師辦理法律援助案件應(yīng)向人民法院或有關(guān)單位提交法律援助機(jī)構(gòu)或律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)的公函。

4．委托關(guān)系的終止

4.1 援助律師無正當(dāng)理由不得擅自終止法律援助事項(xiàng)。

4.2 由人民法院審理的法律援助案件，以人民法院制作的判決書、裁定書或調(diào)解書，作為結(jié)案依據(jù)；由仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的法律援助案件，以仲裁機(jī)構(gòu)制作的仲裁書或調(diào)解書，作為結(jié)案依據(jù)；其他的法律援助案件，在履行指派通知所規(guī)定的義務(wù)后，報(bào)案件指派法律援助機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后方可結(jié)案。

4.3 律師在承辦法律援助案件過程中，發(fā)現(xiàn)受援人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向案件指派法律援助機(jī)構(gòu)報(bào)告，法律援助機(jī)構(gòu)審查核實(shí)后，決定終止該項(xiàng)法律援助的，律師應(yīng)馬上終止該案的法律援助工作：

(1)受援人不再符合法律援助經(jīng)濟(jì)困難標(biāo)準(zhǔn)的；

(2)案件依法終止審理或者被撤銷的；

(3)受援人自行委托其他代理人或者辯護(hù)人的；

(4)受援人要求終止法律援助的；

(5)受援人利用法律援助從事違法活動(dòng)的；

(6)受援人故意隱瞞與案件有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假證據(jù)的；

(7)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)終止的其他情形。

4.4 律師在辦理法律援助案件過程中如出現(xiàn)下列情況，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向案件指派法律援助機(jī)構(gòu)報(bào)告。法律援助機(jī)構(gòu)審查核實(shí)后，決定終止該項(xiàng)法律援助的，律師應(yīng)立即終止其法律援助工作：

（1）律師被取消或者中止執(zhí)業(yè)資格的；

（2）發(fā)現(xiàn)不可克服的利益沖突的；

（3）律師的健康狀況不適合繼續(xù)代理的；

（4）繼續(xù)代理將違反法律或者執(zhí)業(yè)規(guī)范的；

（5）受援人堅(jiān)持追求律師認(rèn)為無法實(shí)現(xiàn)的或不合理、不合法的要求的。

4.5 律師以及所屬事務(wù)所接到法律援助機(jī)構(gòu)《終止法律援助決定書》后，應(yīng)當(dāng)與受援人解除委托代理協(xié)議，并函告相關(guān)司法機(jī)關(guān)。

4.6 律師根據(jù)法律援助機(jī)構(gòu)決定終止該項(xiàng)法律援助的，應(yīng)當(dāng)向受援人說明理

由并制作筆錄作為歸檔材料。同時(shí)律師應(yīng)寫出辦案小結(jié)，說明原因，并附上相關(guān)

手續(xù)，整理案卷歸檔。

4.7 提前終止法律援助案件代理的，律師應(yīng)當(dāng)盡量不使受援人的合法利益受到影響，并提前向受援人發(fā)出書面通知，使其有充分時(shí)間再委聘其他法律服務(wù)人員、收回各類材料的原件等。

5.律師辦理各類法律援助案件的基本要求

5.1 律師承辦法律援助案件應(yīng)當(dāng)接受案件指派法律援助機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督，遵守其制定的行為規(guī)范和規(guī)則。

5.2 律師在辦理法律援助案件時(shí)，應(yīng)與案件指派法律援助機(jī)構(gòu)保持聯(lián)系，如實(shí)填寫法律援助機(jī)構(gòu)要求的相關(guān)文書。律師應(yīng)當(dāng)于刑事案件指派后3日內(nèi)、民事、行政案件指派后10日內(nèi)，向法律援助機(jī)構(gòu)指派人員遞交《法律援助辦案計(jì)劃》。對于時(shí)間較緊的案件，律師可口頭報(bào)送《法律援助辦案計(jì)劃》，由法律援助機(jī)構(gòu)工作人員記錄在案。因客觀原因需要變更《法律援助辦案計(jì)劃》的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知法律援助機(jī)構(gòu)。

《刑事法律援助辦案計(jì)劃》內(nèi)容包括法援編號、案件承辦單位、案件承辦人員、預(yù)計(jì)閱卷日期、預(yù)計(jì)會見日期、法院開庭日期、預(yù)計(jì)結(jié)案日期。

《民事（行政）法律援助辦案計(jì)劃》內(nèi)容包括法援編號、案件承辦單位、案件承辦人員、預(yù)計(jì)會見受援人日期、預(yù)計(jì)完成調(diào)查取證日期、預(yù)計(jì)遞交起訴狀（答辯狀）日期、預(yù)計(jì)開庭日期（憑辦案經(jīng)驗(yàn)、法院排案規(guī)律進(jìn)行預(yù)測）、預(yù)計(jì)結(jié)案時(shí)間。

5.3 法律援助案件必須由律師親自辦理，未經(jīng)法律援助機(jī)構(gòu)同意，嚴(yán)禁以承辦人名義接受案件后交由其他律師辦理。

5.4 律師接受指派后，應(yīng)及時(shí)與案件承辦機(jī)關(guān)取得聯(lián)系，向其提交《法律援助指派通知書》、《律師事務(wù)所函》、《授權(quán)委托書》，并出示律師執(zhí)業(yè)證。

5.5 律師應(yīng)當(dāng)在法律援助案件結(jié)案后30天內(nèi)，向法律援助機(jī)構(gòu)遞交結(jié)案材料。

結(jié)案材料包括：《法律援助辦案補(bǔ)貼申請表》、《法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表》、辦案卷宗。

5.6 案件辦理過程中，受援人撤訴或另行委托辯護(hù)人致使案件終止的，應(yīng)及時(shí)向法律援助機(jī)構(gòu)遞交詳細(xì)的書面情況說明。

5.7 刑事法律援助案件

5.7.1 律師接受指派后，應(yīng)及時(shí)向案件承辦機(jī)關(guān)了解受援人的羈押情況，在最快的時(shí)間內(nèi)會見受援人。律師會見受援人時(shí)，應(yīng)當(dāng)征詢其是否同意本律師為其辯護(hù)。受援人表示同意的，應(yīng)在《會見筆錄》上簽字確認(rèn)；受援人不同意的，則應(yīng)記錄在案并在《會見筆錄》簽字確認(rèn)，律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)將該情況反饋給法律援助機(jī)構(gòu)。

5.7.2 律師會見受援人，事先應(yīng)準(zhǔn)備會見提綱，會見時(shí)，應(yīng)認(rèn)真聽取受援人的陳述和辯解，發(fā)現(xiàn)、核實(shí)、澄清案件事實(shí)和證據(jù)材料中的矛盾和疑點(diǎn)。律師會見受援人應(yīng)制作會見筆錄，并交受援人閱讀（不認(rèn)字者向其宣讀）。如果記錄有遺漏或者差錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)允許受援人補(bǔ)充或者改正。在受援人確認(rèn)無誤后要求其在筆錄上簽名。

5.7.3

律師在案件偵查階段的工作

5.7.3.1 律師接受指派后，應(yīng)及時(shí)與偵查機(jī)關(guān)取得聯(lián)系，向其提交《法律援助指派通知書》、《律師事務(wù)所函》，并出示律師執(zhí)業(yè)證。

5.7.3.2 偵查階段，律師可以為受援人提供法律幫助；代理申訴、控告；申請變更強(qiáng)制措施；向偵查機(jī)關(guān)了解受援人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況，提出辯護(hù)意見。

5.7.3.3 律師應(yīng)當(dāng)會見在押的受援人。會見時(shí)，應(yīng)向關(guān)看守所提交《律師執(zhí)業(yè)證》、《法律援助指派通知書》、《律師事務(wù)所會見介紹信》。

5.7.3.4 律師會見受援人時(shí)可為其提供法律咨詢，告知以下法律規(guī)定以及享有的權(quán)利：

（1）有關(guān)強(qiáng)制措施的條件、期限、適用程序的法律規(guī)定；

（2）有關(guān)偵查人員、檢察人員及審判人員回避的法律規(guī)定；

（3）對偵查人員的提問有如實(shí)回答的義務(wù)及對與本案無關(guān)的問題有拒絕回答的權(quán)利；

（4）有要求自行書寫供述的權(quán)利，對偵查人員制作的訊問筆錄有核對、補(bǔ)充、改正、附加說明的權(quán)利以及在承認(rèn)筆錄沒有錯(cuò)誤后應(yīng)當(dāng)簽名或蓋章的義務(wù)；

（5）享有偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證據(jù)的鑒定結(jié)論向他告知的權(quán)利及可以申請補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定的權(quán)利；

（6）享有的辯護(hù)權(quán)；

（7）享有的申訴權(quán)和控告權(quán)；

（8）《中華人民共和國刑法》關(guān)于受援人所涉嫌的罪名的有關(guān)規(guī)定；

（9）《中華人民共和國刑法》關(guān)于自首、立功及其他相關(guān)規(guī)定；

（10）《中華人民共和國刑事訴訟法》有關(guān)刑事案件偵查管轄的法律規(guī)定；

（11）其他有關(guān)法律問題。

5.7.3.5 律師根據(jù)向偵查機(jī)關(guān)了解的犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和向犯罪嫌疑人了解的案件情況，向偵查機(jī)關(guān)提出辯護(hù)意見。

5.7.4 律師在審查起訴階段的工作

5.7.4.1 審查起訴階段律師會見受援人的具體程序參照本指引在偵查階段的會見規(guī)定。

5.7.4.2 律師持《法律援助指派通知書》、《律師事務(wù)所函》及《律師執(zhí)業(yè)證》有權(quán)到人民檢察院查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、審訊筆錄、證人證言和技術(shù)性鑒定材料。訴訟文書包括立案決定書、拘留證、批準(zhǔn)逮捕決定書、逮捕決定書、逮捕證、搜查證、起訴意見書及其它文書；技術(shù)性鑒定材料包括法醫(yī)鑒定、司法精神病鑒定、物證技術(shù)鑒定等鑒定性文書。摘抄、復(fù)制時(shí)應(yīng)保證其準(zhǔn)確性、完整性。律師摘抄、復(fù)制的材料應(yīng)當(dāng)保密，并妥善保管。

5.7.4.3 審查起訴階段，律師可以根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》的規(guī)定，調(diào)查、收集與案件有關(guān)的材料。調(diào)查、收集時(shí)應(yīng)持律師事務(wù)所介紹信，出示律師執(zhí)業(yè)證，一般應(yīng)由二人進(jìn)行。

5.7.4.4 經(jīng)本人同意，律師可以向被害人或者其近親屬、被害人提供的證人收集與案件有關(guān)的材料，但事先應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》的規(guī)定，向公訴機(jī)關(guān)提出書面申請并取得同意。

5.7.4.5 律師可以向證人或者其他單位和個(gè)人收集與案件有關(guān)的材料，但應(yīng)事先征得本人同意，并在調(diào)查筆錄上記明。

5.7.4.6 律師認(rèn)為必要時(shí)，可以申請公訴機(jī)關(guān)收集、調(diào)取證據(jù)。

5.7.4.7 律師應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》的規(guī)定，向公訴機(jī)關(guān)提出關(guān)于本案的辯護(hù)意見。

5.7.5 律師在訴訟階段的工作

5.7.5.1 律師有權(quán)到審判機(jī)關(guān)查閱、摘抄、復(fù)制全部案件材料。

5.7.5.2 律師查閱案件材料應(yīng)當(dāng)著重了解以下事項(xiàng)：

（1）受援人的基本情況；

（2）受援人被指控犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、動(dòng)機(jī)、目的、手段、后果及其他可能影響定罪量刑的法定、酌定情節(jié)等；

（3）受援人無罪、罪輕的事實(shí)和材料；

（4）證人、鑒定人、勘驗(yàn)檢查筆錄制作人的基本情況；

（5）被害人的基本情況；

（6）偵查、審查起訴階段的各種法律手續(xù)和訴訟文書是否合法、齊備；

（7）技術(shù)性鑒定材料的來源、鑒定人是否具有鑒定資格、鑒定結(jié)論及其理由等；

（8）同案被告人的有關(guān)情況；

（9）有關(guān)證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性，證據(jù)之間及證據(jù)本身的矛盾和疑點(diǎn)；

（10）相關(guān)證據(jù)能否證明起訴書所指控的犯罪事實(shí)及情況，有無矛盾與疑點(diǎn)；

（11）其它與案件有關(guān)的材料。

5.7.5.3 律師會見在押受援人，應(yīng)當(dāng)攜帶人民檢察院的《起訴書》副本、《法律援助指派通知書》、《律師事務(wù)所會見專用介紹信》和《律師執(zhí)業(yè)證》。

5.7.5.4 律師會見受援人，事先應(yīng)準(zhǔn)備會見提綱。會見時(shí)，應(yīng)認(rèn)真聽取被告人的陳述和辯解，發(fā)現(xiàn)、核實(shí)、澄清案件事實(shí)和證據(jù)材料中的矛盾和疑點(diǎn)，重點(diǎn)了解以下情況：

（1）受援人的身份及其收到起訴書的時(shí)間；

（2）受援人是否承認(rèn)起訴書所指控的罪名；

（3）指控的事實(shí)、情節(jié)、動(dòng)機(jī)、目的是否清楚、準(zhǔn)確；

（4）起訴書指控的從重情節(jié)是否存在；

（5）受援人關(guān)于無罪辯解的理由；

（6）有無從輕、減輕、免予處罰的事實(shí)、情節(jié)和線索；

（7）是否有立功表現(xiàn)；

（8）是否存在超期羈押及合法權(quán)益是否受到傷害等情況。

5.7.5.5 律師會見受援人被告人時(shí)，應(yīng)向受援人介紹法庭審理程序，告知受援人在庭審中的訴訟權(quán)利、義務(wù)及應(yīng)注意的事項(xiàng)。

5.7.5.6 律師可以根據(jù)實(shí)際情況依法調(diào)查、收集與案件有關(guān)的證據(jù)材料。律師根據(jù)案件需要也可以申請審判機(jī)關(guān)收集、調(diào)取證據(jù)。

5.7.5.7 開庭前，律師應(yīng)將收集的證據(jù)材料進(jìn)行復(fù)制，舉證時(shí)將原件提交法庭。

5.7.5.8 法庭調(diào)查階段，律師可以請求法庭向公訴機(jī)關(guān)調(diào)取其收集的能夠證明受援人無罪或者罪輕的證據(jù)材料。

5.7.5.9 法庭辯論階段，律師應(yīng)認(rèn)真聽取公訴人發(fā)表的控訴意見，記錄要點(diǎn)，并做好下一輪辯論的準(zhǔn)備。

5.7.5.10 律師發(fā)表辯護(hù)意見應(yīng)針對公訴人的指控，從事實(shí)是否清楚、證據(jù)是否確實(shí)充分、適用法律是否準(zhǔn)確無誤、訴訟程序是否合法等不同方面進(jìn)行分析論證，并提出關(guān)于案件定罪量刑的意見和理由，提出受援人無罪、罪輕的辯護(hù)意見，以及對受援人從輕、減輕或者免除處罰等方面的辯護(hù)意見。

5.7.5.11 律師接到開庭通知書后應(yīng)按時(shí)出庭，因下列情形之一不能出庭的，應(yīng)及時(shí)與審判人員聯(lián)系，申請延期開庭：

（1）律師收到兩個(gè)以上開庭的通知，只能按時(shí)參加其中之一的；

（2）庭審前律師發(fā)現(xiàn)重大證據(jù)線索，需進(jìn)一步調(diào)查取證或申請新的證人出庭作證的；

（3）由于客觀原因律師無法按時(shí)出庭的。

5.7.5.12 律師申請延期開庭，未獲批準(zhǔn)，又確實(shí)不能出庭的，應(yīng)與法律援助機(jī)構(gòu)聯(lián)系，妥善解決。

5.7.6 律師辦理刑事法律援助案件，若經(jīng)調(diào)查閱卷及律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)三名資深律師出席的案件討論會討論后認(rèn)為受援人不構(gòu)成犯罪，準(zhǔn)備為其作無罪辯護(hù)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)指派案件的法律援助機(jī)構(gòu)備案。

5.7.7 對重大、復(fù)雜、疑難、涉及社會穩(wěn)定或有社會影響的法律援助案件，律師應(yīng)及時(shí)報(bào)告律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)的領(lǐng)導(dǎo)，并經(jīng)所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)案件討論會集體討論之后，確定案件辦理方案并向指派案件的法律援助機(jī)構(gòu)報(bào)告，確保辦案的質(zhì)量和社會效果。

5.7.8 對死刑法律援助案件，律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)應(yīng)召開至少有三名資深律師出席的案件討論會，針對案件基本情況、證據(jù)運(yùn)用及辯護(hù)思路進(jìn)行討論并做書面記錄。辯護(hù)詞應(yīng)圍繞案件討論會上形成的辯護(hù)關(guān)鍵點(diǎn)進(jìn)行展開，要求觀點(diǎn)明確、內(nèi)容詳細(xì)、具有個(gè)案針對性。

5.8 民事、行政法律援助案件

5.8.1 律師應(yīng)當(dāng)自接受指派之日起3個(gè)工作日內(nèi)將《民事法律援助辦案計(jì)劃》通過郵寄、傳真等方式呈報(bào)法律援助機(jī)構(gòu)。在案件承辦過程中，如遇情況變化不能按計(jì)劃實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告法律援助機(jī)構(gòu)。

5.8.2 律師應(yīng)當(dāng)自接受指派之日起5個(gè)工作日內(nèi)與受援人或者其法定代理人、近親屬簽訂委托代理協(xié)議，但因受援人的原因無法按時(shí)簽訂的除外。案件辦理過程中，法律援助機(jī)構(gòu)承擔(dān)的法律援助辦案人員的差旅費(fèi)、文印費(fèi)、交通通訊費(fèi)、調(diào)查取證費(fèi)、翻譯費(fèi)等必要開支，可以由受援人列入訴訟或者仲裁請求。

5.8.3 在與受援人第一次會面時(shí)，律師應(yīng)詳細(xì)了解案件當(dāng)前由司法程序處理情況、爭議焦點(diǎn)、受援人的訴求、證據(jù)的收集情況，告知受援人可以向?qū)徟袡C(jī)關(guān)申請司法救助并提供協(xié)助，為受援人提供初步的法律咨詢。律師會見受援人，應(yīng)當(dāng)制作談話筆錄。

5.8.4 律師應(yīng)當(dāng)與受援人充分溝通，及時(shí)向受援人通報(bào)案件辦理情況，答復(fù)受援人詢問。通報(bào)情況可根據(jù)具體情形通過面談、電話、短信、郵件等方式進(jìn)行。并制作通報(bào)情況記錄，必要時(shí)可采用錄音等方式記錄工作內(nèi)容。

5.8.5 律師承辦案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)需要依法在權(quán)限內(nèi)進(jìn)行調(diào)查取證。法律、法規(guī)規(guī)定只有律師有權(quán)限調(diào)查的證據(jù)及受援人因健康及其他原因不便收集、調(diào)取的證據(jù)，律師應(yīng)當(dāng)予以取證。與案件無關(guān)的證據(jù)，律師應(yīng)做好受援人的法律解釋工作，受援人仍堅(jiān)持要求取證的，律師應(yīng)向法律援助機(jī)構(gòu)及時(shí)報(bào)告情況。

5.8.6 律師代理受援人以和解或者調(diào)解方式解決糾紛的，應(yīng)當(dāng)事先征得受援人同意，并制作談話筆錄由受援人簽字確認(rèn)。在特殊情況下，可以先通過短信、郵件等形式由受援人確認(rèn)和解或者調(diào)解方案，事后制作談話筆錄由受援人簽字確認(rèn)。

5.8.7 民事、行政法律援助案件中有下列情形之一的，律師應(yīng)當(dāng)向法律援助機(jī)構(gòu)報(bào)告：主要證據(jù)認(rèn)定、適用法律等方面有重大疑義的；與受援人多次溝通不暢或受援人對律師有意見的；涉及群體性事件（10人以及10人以上的群體糾紛）的；有重大社會影響（政治敏感性強(qiáng)或社會關(guān)注度高）的；其他復(fù)雜、疑難情形。

5.8.8 因時(shí)間沖突或健康原因需由其他律師代為出庭參加庭審的，應(yīng)征得受援人同意，并報(bào)告法律援助機(jī)構(gòu)。

5.9 勞動(dòng)仲裁

5.9.1 勞動(dòng)仲裁法律援助案件的范圍：

1.請求支付勞動(dòng)報(bào)酬的糾紛；

2.勞動(dòng)用工糾紛；

3.因簽訂、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同，引起的糾紛；

4.因工傷事故引起的人身損害賠償糾紛。

5.9.2 勞動(dòng)仲裁法律援助案件需要收集的證據(jù):

1.請求支付勞動(dòng)報(bào)酬糾紛案件：（1）勞動(dòng)合同或退工單；

（2）用工單位工商登記信息（由工商管理部門出具）；

（3）其他需要提交的材料。

2.勞動(dòng)用工糾紛案件：

（1）申請人勞動(dòng)過程中，受到損害的證明材料；

（2）雇傭者基本信息；

（3）其他需要提交的材料。

3.勞動(dòng)合同糾紛案件：

（1）勞動(dòng)合同或退工單等；

（2）用工單位工商登記信息（由工商管理部門出具）；

（3）受援人簽訂、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同過程中，受到損害的證明材料；

（4）其他需要提交的材料。

4.工傷糾紛案件：

（1）工傷認(rèn)定書（區(qū)<縣>勞動(dòng)和社會保障局出具）；

（2）鑒定結(jié)論書（區(qū)<縣>勞動(dòng)能力鑒定委員會出具）或再次鑒定結(jié)論書（上海市勞動(dòng)能力鑒定委員會出具）；

（3）其他需要提交的材料。

5.10 法律援助調(diào)解

5.10.1 法律援助調(diào)解，是指由政府設(shè)立的法律援助機(jī)構(gòu)組織法律援助服務(wù)人員，以調(diào)解形式為經(jīng)濟(jì)困難的公民或特殊案件的當(dāng)事人提供免費(fèi)的法律服務(wù)。

5.10.2 法律援助調(diào)解的適用范圍：

1.凡涉及權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、當(dāng)事人之間今后需繼續(xù)相處并且有調(diào)解可能的均應(yīng)列為調(diào)解案件，即應(yīng)采用先調(diào)解后訴訟的程序辦案。此類案件一般包括：婚姻家庭、勞動(dòng)爭議、醫(yī)療事故、交通事故和涉及有關(guān)社會保障、優(yōu)撫規(guī)定的糾紛。對群體糾紛等特殊案件也應(yīng)積極采取先調(diào)解后訴訟的辦案程序。

2.不適宜法律援助調(diào)解的案件：

（1）仲裁、訴訟時(shí)效即將屆滿的案件。律師在接案后，應(yīng)首先注意審查該案的仲裁或訴訟時(shí)效，對于相關(guān)時(shí)效快到期的案件，不適宜采用非訴訟調(diào)解方式辦理，以免使受援人因超過仲裁、訴訟時(shí)效喪失勝訴權(quán)。

（2）確無調(diào)解可能的案件。對于已經(jīng)過有關(guān)組織及部門多次調(diào)解均無成效或者當(dāng)事人根本不愿接受調(diào)解的法律援助案件，律師應(yīng)放棄采用非訴訟調(diào)解方式辦案。

（3）易引發(fā)后續(xù)爭議的案件。對于一些執(zhí)行難度大、法律法規(guī)適用不明確等易引發(fā)后續(xù)爭議的案件，應(yīng)采取訴訟方式解決矛盾糾紛，以更好地維護(hù)受援人的長遠(yuǎn)利益。

（4）可能涉及侵害國家利益、社會公共利益、集體利益及第三人利益的案件。

（5）其他不適宜進(jìn)行調(diào)解的法律援助案件。

5.10.3 法律援助調(diào)解應(yīng)遵循的原則：

1.自愿原則。開展法律援助調(diào)解工作必須以征得受援人的同意為前提，不得為了節(jié)省辦案時(shí)間和辦案開支，強(qiáng)行逼迫受援人接受調(diào)解。

2.合法原則。即法律援助人員必須在查明事實(shí)、分清是非、明確責(zé)任的前提下開展調(diào)解工作，調(diào)解內(nèi)容不得違背法律規(guī)定和社會公共秩序。

3.保護(hù)受援人合法權(quán)益原則。法律援助調(diào)解必須在維護(hù)受援人合法權(quán)益的前提下進(jìn)行，受援人在調(diào)解時(shí)對其合法權(quán)益所作的讓步和放棄，必須是其真實(shí)的意思表示。如當(dāng)事人不愿調(diào)解、調(diào)解不成或不履行協(xié)議時(shí)，應(yīng)保護(hù)受援人的訴訟權(quán)利，及時(shí)幫助受援人提起訴訟。

5.10.4 法律援助調(diào)解的程序和方法

1.由法律援助機(jī)構(gòu)在受理申請時(shí)，對案情進(jìn)行分析，對適用調(diào)解的案件，向律師提出先調(diào)解后訴訟的要求。

2.應(yīng)告知受援人進(jìn)行調(diào)解的相關(guān)法律關(guān)系及后果，并通過談話筆錄、征詢意見書等方式書面征得受援人的同意。3.應(yīng)根據(jù)不同的調(diào)解形式，結(jié)合案件的具體情況，通過下列途徑開展調(diào)解工作：

（1）律師在與非受援方聯(lián)系并取得其書面同意調(diào)解的情況下，征求雙方意見，確定調(diào)解的時(shí)間、地點(diǎn)和相關(guān)事項(xiàng)。在進(jìn)行調(diào)解時(shí)，應(yīng)向雙方介紹相關(guān)法規(guī)、征詢雙方對解決矛盾糾紛的意見，在不違反相關(guān)法規(guī)的前提下，促成雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議。

（2）律師接受受援人的委托，依據(jù)相關(guān)法規(guī)，向非受援人就解決雙方的矛盾糾紛進(jìn)行交涉，并對當(dāng)事人雙方的意見進(jìn)行溝通協(xié)商，在確保受援人合法權(quán)益的前提下，促使雙方達(dá)成和解協(xié)議。

（3）律師接受受援人的委托，作為受援人的代理人，參與人民調(diào)解、行政調(diào)解和司法調(diào)解，依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)和事實(shí)，陳述受援人的主張和要求，在維護(hù)受援人合法權(quán)益的前提下，指導(dǎo)受援人簽訂相關(guān)的調(diào)解協(xié)議書。

（4）在調(diào)解成功的基礎(chǔ)上，律師應(yīng)及時(shí)根據(jù)雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示制作規(guī)范的相關(guān)協(xié)議書。

（5）律師在制作協(xié)議書時(shí)應(yīng)把握調(diào)解協(xié)議內(nèi)容的合法性、準(zhǔn)確性、規(guī)范性。

對于具有執(zhí)行物或錢財(cái)內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議書或者和解協(xié)議書，律師應(yīng)當(dāng)建議法律援助案件的受援人采取公證方式，賦予協(xié)議書條款的強(qiáng)制執(zhí)行效力。

6．結(jié)案手續(xù)

6.1 律師自法律援助案件辦結(jié)后15日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)向指派案件的法律援助機(jī)構(gòu)提交案卷材料及法律援助機(jī)構(gòu)要求的表格，接受法律援助機(jī)構(gòu)的審查；對于不符合要求的，應(yīng)當(dāng)自覺予以改正。

6.2 刑事法律援助案件案卷，律師應(yīng)按照不同委托階段歸檔。

6.2.1 偵察階段應(yīng)具備如下材料：

（1）法律援助指派通知書（指派函）；

（2）受援人權(quán)利義務(wù)告知書（需受援人簽字）；

（3）法律援助案件辦案計(jì)劃；

（4）授權(quán)委托書或者指定辯護(hù)人通知書；

（5）會見筆錄、律師事務(wù)所會見在押受援人專用介紹信存根聯(lián)；

（6）與案件有關(guān)的證據(jù)、材料；

（7）律師法律意見書（或調(diào)解協(xié)議書）；

（8）法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表（需要加蓋律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)公章）；

（9）當(dāng)事人回訪表（需受援人簽字）。

6.2.2 審查起訴階段應(yīng)具備如下材料：

（1）法律援助指派通知書（指派函）；

（2）受援人權(quán)利義務(wù)告知書（需受援人簽字）；

（3）法律援助案件辦案計(jì)劃；

（4）授權(quán)委托書或者指定辯護(hù)人通知書；

（5）起訴意見書（附帶民事賠償起訴書）；

（6）會見筆錄、律師事務(wù)所會見在押受援人專用介紹信存根聯(lián)；

（7）閱卷材料；

（8）其他與案件有關(guān)的證據(jù)、材料及文書；

（9）案件討論記錄表；

（10）辯護(hù)意見；

（11）法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表。（需要加蓋律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)公章）；

（12）當(dāng)事人回訪表（需受援人簽字）。

6.2.3 一審階段應(yīng)具備如下材料：

（1）法律援助指派通知書（指派函）；

（2）受援人權(quán)利義務(wù)告知書（需受援人簽字）；

（3）法律援助案件辦案計(jì)劃；

（4）授權(quán)委托書或者指定辯護(hù)人通知書；

（5）起訴書（附帶民事賠償起訴書）；

（6）會見筆錄、律師事務(wù)所會見在押受援人專用介紹信存根聯(lián)；

（7）閱卷材料；

（8）其他與案件有關(guān)的證據(jù)、材料以及文書；

（9）案件討論記錄表；

（10）出庭通知書；

（11）庭審記錄；

（12）辯護(hù)詞；

（13）判決書或裁定書；

（14）法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表（需要加蓋律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)公章）；

（15）當(dāng)事人回訪表（需受援人簽字）。

6.2.4 二審階段應(yīng)具備如下材料：

（1）法律援助指派通知書（指派函）；

（2）受援人權(quán)利義務(wù)告知書（需受援人簽字）；

（3）法律援助案件辦案計(jì)劃；

（4）授權(quán)委托書或者指定辯護(hù)人通知書；

（5）一審判決書或裁定書；

（6）上訴書；

（7）會見筆錄、律師事務(wù)所會見在押受援人專用介紹信存根聯(lián)；

（8）閱卷筆錄；

（9）其他與案件有關(guān)的證據(jù)、材料以及文書；

（10）案件討論記錄表；

（11）出庭通知書；

（12）庭審記錄；

（13）辯護(hù)詞

（14）判決書或裁定書；

（15）法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表（需要加蓋律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)公章）；

（16）當(dāng)事人回訪表（需受援人簽字）。

6.2.5 重審或再審案件除按一審審判階段或二審審判階段結(jié)案所需提交的材料外，還應(yīng)增加重審或再審裁定書。

6.2.6 刑事自訴、擔(dān)任被害人代理人案件應(yīng)具備如下材料：

（1）法律援助指派通知書（指派函）；

（2）受援人權(quán)利義務(wù)告知書（需受援人簽字）；

（3）法律援助案件辦案計(jì)劃；

（4）授權(quán)委托書或者指定辯護(hù)人通知書；

（5）起訴書或上訴狀；

（6）與受援人會見記錄；（7）閱卷筆錄；

（8）其他與案件有關(guān)的材料；

（9）出庭通知書；

（10）庭審記錄；

（11）代理詞；

（12）判決書或裁定書、調(diào)解書；

（13）法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表（需要加蓋律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)公章）；

（14）當(dāng)事人回訪表（需受援人簽字）。

6.2.7 律師在向法律援助機(jī)構(gòu)遞交刑事案件案卷的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)單獨(dú)遞交下列表格：

（1）《法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表》。該表中“案情及承辦情況報(bào)告”一欄填寫的內(nèi)容應(yīng)包括律師辦案工作簡述、案件辦理結(jié)果及自我評價(jià)；

（2）《法律援助案件辦案計(jì)劃》；

（3）《受援人權(quán)利義務(wù)告知書》（需受援人簽字）；

（4）《起訴意見書/起訴書/上訴書/附帶民事起訴書》；

（5）《會見筆錄》；

（6）《出庭通知書》；

（7）《庭審記錄》；

（8）《律師意見書/辯護(hù)詞》；

（9）《判決書/裁定書》；

（10）《當(dāng)事人回訪表》（需受援人簽字）；

（11）《法律援助辦案補(bǔ)貼申請表》。

6.3 民事、行政法律援助案件案卷，律師應(yīng)按不同階段歸檔。

6.3.1 一審階段應(yīng)具備如下材料：

（1）法律援助指派通知書（指派函）；

（2）授權(quán)委托書；

（3）《法律援助案件辦案計(jì)劃》；

（4）民事起訴書或答辯狀；

（5）與受援人會見記錄；

（6）閱卷筆錄；

（7）原、被告向法庭遞交的證據(jù)；

（8）其他與案件有關(guān)的材料；

（7）出庭通知書；

（8）庭審記錄；

（9）代理詞；

（10）判決書或裁定書、調(diào)解書；

（11）法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表（需要加蓋律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)公章）；

（12）當(dāng)事人回訪表（需受援人簽字）。

6.3.2 二審階段應(yīng)具備如下材料：

（1）法律援助指派通知書（指派函）；

（2）授權(quán)委托書；

（3）法律援助案件辦案計(jì)劃；（4）上訴書或答辯狀；

（5）與受援人會見記錄；

（6）原、被告遞交的新證據(jù)；

（7）閱卷筆錄或其他與案件有關(guān)的材料；

（8）出庭通知書；

（9）庭審記錄；

（10）代理詞；

（11）判決書或裁定書、調(diào)解書（或辦案小結(jié)）；

（12）法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表（需要加蓋律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)公章）；

（13）當(dāng)事人回訪表（需受援人簽字）。

6.3.3 重審或再審案件除按不同階段準(zhǔn)備案卷歸檔材料外，還應(yīng)增加重審或再審裁定書。

6.3.4 刑事附帶民事訴訟案件，按本條不同階段準(zhǔn)備案卷歸檔材料。

6.3.5 執(zhí)行階段法律援助案件案卷，律師歸檔應(yīng)具備如下材料：

（1）法律援助指派通知書（指派函）；

（2）授權(quán)委托書；

（3）判決書；

（4）執(zhí)行申請書；

（5）與受援人會見記錄；

（6）與案件執(zhí)行有關(guān)的調(diào)查材料；

（7）意見書以及與法官溝通的往來文書；

（8）執(zhí)行終止書；

（9）法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表（需要加蓋律師所在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)公章）；

（10）當(dāng)事人回訪表（需受援人簽字）。

6.3.6 律師在向法律援助機(jī)構(gòu)遞交民事案件案卷的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)單獨(dú)遞交下列表格：

（1）《法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表》。該表中“案情及承辦情況報(bào)告”一欄填寫的內(nèi)容應(yīng)包括律師辦案工作簡述、案件辦理結(jié)果及自我評價(jià)。

（2）《授權(quán)委托書》；

（3）《法律援助案件辦案計(jì)劃》；

（4）《與受援人會見記錄》；

（5）《民事起訴書》；

（6）《代理詞》；

（7）《民事判決書/調(diào)解書/裁定書》；

（8）《辦案小結(jié)》（如無民事判決書/調(diào)解書/裁定書）；

（9）《當(dāng)事人回訪表》（需受援人簽字）；

（10）《法律援助辦案補(bǔ)貼申請表》。

6.4 仲裁案件案卷歸檔材料，與民事案件一審階段相同。

6.5 非訴訟法律援助事務(wù)案件案卷，應(yīng)具備如下材料：

（1）法律援助指派通知書（指派函）；

（2）授權(quán)委托書；

（3）與受援人會見記錄；

（4）證據(jù)材料；

（5）調(diào)解協(xié)議或調(diào)查結(jié)論；

（6）法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表。

律師在向法律援助機(jī)構(gòu)遞交非訴訟案件案卷的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)單獨(dú)遞交《法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表》、《法律援助辦案補(bǔ)貼申請表》。

6.6 代擬法律文書、出具法律意見書案卷，應(yīng)具備如下材料：

（1）法律援助指派通知書（指派函）；

（2）授權(quán)委托書；

（3）與受援人會見記錄；

（4）證據(jù)材料；

（5）調(diào)解協(xié)議或調(diào)查結(jié)論；

（6）辦案小結(jié)；

（7）法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表（需要加蓋律師事務(wù)所公章）；

（8）當(dāng)事人回訪表（需受援人簽字）。

律師在向法律援助機(jī)構(gòu)遞交非訴訟案件案卷的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)單獨(dú)遞交《法律援助案件/事項(xiàng)結(jié)案報(bào)告表》、《辦案小結(jié)》、《當(dāng)事人回訪表》、《法律援助辦案補(bǔ)貼申請表》。

第三篇：律師辦理行政復(fù)議案件操作指引（范文）

（2008年12月27日市律協(xié)業(yè)務(wù)研究與職業(yè)培訓(xùn)委員會討論通過）

第一章 總則

第一條 為了保障律師依法履行職責(zé)，規(guī)范律師辦理行政訴訟業(yè)務(wù)及行政非訴執(zhí)行業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)行為，根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》、《中華人民共和國律師法》、《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》及其他相關(guān)的規(guī)定，上海市律師協(xié)會特下發(fā)本操作指引。

第二條 本指引是上海市律師協(xié)會制訂，其目的系為向律師提供辦理行政復(fù)議案件方面的借鑒、經(jīng)驗(yàn)，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。

第三條 律師代理行政復(fù)議案件，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則，勤勉盡責(zé)，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，不受行政機(jī)關(guān)、其他組織和個(gè)人的干涉，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益和法律的正確實(shí)施。

第四條 律師代理行政復(fù)議案件，依據(jù)當(dāng)事人的委托，在被委托的權(quán)限內(nèi)依法履行代理職責(zé)，不得損害委托人的合法權(quán)益。

第五條 律師代理行政復(fù)議案件，應(yīng)當(dāng)保守國家秘密和當(dāng)事人的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私。按有關(guān)規(guī)定須向主管司法行政機(jī)關(guān)通報(bào)案情及已失密或已解密時(shí)除外。律師將代理的案件在撰寫專業(yè)文章中引用時(shí)，需要公開當(dāng)事人的商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私內(nèi)容的，須事先征得當(dāng)事人的書面同意。

第二章 接受委托

第六條 律師可以接受委托，擔(dān)任行政復(fù)議案件的代理人。

第七條 律師承辦行政案件，由律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂書面委托合同，明確委托代理事項(xiàng)。律師不得私自接受委托。

第八條 律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)指派執(zhí)業(yè)律師承辦案件，不得指派無執(zhí)業(yè)資格的人員承辦，也不得指派實(shí)習(xí)律師單獨(dú)承辦案件。

第九條 律師事務(wù)所接受委托后，承辦律師無正當(dāng)理由，不得拒絕代理。但承辦律師發(fā)現(xiàn)委托事項(xiàng)違法，委托人隱瞞事實(shí)，或者委托人提出不合理要求，致使律師無法正常履行代理職責(zé)的除外。

第十條 承辦律師發(fā)生變更時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知委托人，委托人同意變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更委托手續(xù)。

第十一條 未經(jīng)委托人書面同意，律師事務(wù)所不得將案件轉(zhuǎn)委托給他所。第十二條 律師應(yīng)當(dāng)在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)行使代理權(quán)。

第三章 受案范圍

第十三條 律師應(yīng)依法審查確定申請的事項(xiàng)是否屬于行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議案件的范圍。有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議：

（一）對行政機(jī)關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的；

（二）對行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)等行政強(qiáng)制措施決定不服的；

（三）對行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的；

（四）對行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的；

（五）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯合法的經(jīng)營自主權(quán)的；

（六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán)益的；

（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、征收財(cái)物、攤派費(fèi)用或者違法要求履行其他義務(wù)的；

（八）認(rèn)為符合法定條件，申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書，或者申請行政機(jī)關(guān)審批、登記有關(guān)事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)沒有依法辦理的；

（九）申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、受教育權(quán)利的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)沒有依法履行的；

（十）申請行政機(jī)關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會保險(xiǎn)金或者最低生活保障費(fèi)，行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)放的；

（十一）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。

第十四條 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，申請行政復(fù)議，行政復(fù)議機(jī)關(guān)已經(jīng)依法受理的，在法定行政復(fù)議期限內(nèi)不得向人民法院提起行政訴訟。向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經(jīng)依法受理的，不得申請行政復(fù)議。

第十五條 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，依照法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議、對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，在法定行政復(fù)議期限內(nèi)不得向人民法院提起行政訴訟。第十六條 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的，可以依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。

第十七條 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，不服行政機(jī)關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。

第十八條 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人，行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復(fù)議時(shí)，可以一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請：

(一)國務(wù)院部門的規(guī)定；

(二)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；(三)鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

前款所列規(guī)定不含國務(wù)院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。

第四章 行政復(fù)議申請中的律師代理

第十九條 律師應(yīng)當(dāng)依法審查確定行政復(fù)議的申請期限。委托人認(rèn)為政府具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自其知道或應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請；但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外。因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計(jì)算。

第二十條 律師應(yīng)當(dāng)依法審查確定行政復(fù)議的申請人和被申請人。

（一）依照《中華人民共和國行政復(fù)議法》申請行政復(fù)議的公民、法人或者其他組織是申請人。

（二）有權(quán)申請行政復(fù)議的公民死亡的，其近親屬可以申請行政復(fù)議。

（三）有權(quán)申請行政復(fù)議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，其法定代理人可以代為申請行政復(fù)議。

（四）有權(quán)申請行政復(fù)議的法人或者其他組織終止的，承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議。

（五）同申請行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加行政復(fù)議。

（六）公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被申請人。

第二十一條 申請人的代理律師應(yīng)依法協(xié)助申請人審查確定行政復(fù)議機(jī)關(guān)。

（一）對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。

（二）對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復(fù)議。

（三）對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復(fù)議。

（四）對省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。

（五）對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復(fù)議。對行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國務(wù)院申請裁決，國務(wù)院依照本法的規(guī)定作出最終裁決。

第二十二條 委托人對上述規(guī)定以外的其他行政機(jī)關(guān)、組織的具體行政行為不服的，代理律師可按照下列規(guī)定申請行政復(fù)議：

（一）對縣級以上地方人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機(jī)關(guān)的人民政府申請行政復(fù)議；

（二）對政府工作部門依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，以自己的名義作出的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復(fù)議；

（三）對法律、法規(guī)授權(quán)的組織的具體行政行為不服的，分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務(wù)院部門申請行政復(fù)議；

（四）對兩個(gè)或者兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)以共同的名義作出的具體行政行為不服的，向其共同上一級行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議；

（五）對被撤銷的行政機(jī)關(guān)在撤銷前所作出的具體行政行為不服的，向繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。

有前款所列情形之一的，受托律師應(yīng)告知申請人也可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級地方人民政府提出行政復(fù)議申請，接受申請的縣級地方人民政府應(yīng)當(dāng)自接到該行政復(fù)議申請之日起七日內(nèi)，轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)，并告知申請人。

第五章 行政復(fù)議受理中的律師代理

第二十三條 申請人的律師應(yīng)代理申請人撰寫、提交行政復(fù)議申請書，協(xié)助申請人調(diào)取、收集、提交相關(guān)證據(jù)材料。

第二十四條 申請人的律師代理提交行政復(fù)議申請書的，代理律師在收到行政復(fù)議機(jī)關(guān)的書面告知后應(yīng)及時(shí)將審查結(jié)果及時(shí)告知申請人。

第二十五條 法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議、對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定不予受理或者受理后超過行政復(fù)議期限不作答復(fù)的，申請人自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)，可委托律師依法向人民法院提起行政訴訟。

第二十六條 對申請人依法提出的行政復(fù)議申請，行政復(fù)議機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由不予受理的，申請人的代理律師依法可請求行政復(fù)議機(jī)關(guān)的上級行政機(jī)關(guān)責(zé)令該行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理；或請求上級行政機(jī)關(guān)直接受理。

第二十七條 律師應(yīng)告知委托人，在行政復(fù)議期間，具體行政行為不停止執(zhí)行。但是，有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：

(一)被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；(二)行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

(三)申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的：(四)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。

第六章 行政復(fù)議中的律師代理

第二十八條 被申請人的代理律師應(yīng)當(dāng)自收到申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件之日起 l0日內(nèi)，協(xié)助被申請人向復(fù)議機(jī)關(guān)提出書面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。

第二十九條 行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，律師可以根據(jù)案件需要要求復(fù)議機(jī)關(guān)向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見。

第三十條 申請人的代理律師有權(quán)查閱被申請人提出的書面答復(fù)、做出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的，按本指引第五條辦理。

第三十一條 在行政復(fù)議過程中，被申請人及代理律師不得自行向申請人和其他有關(guān)組織或者個(gè)人收集證據(jù)。

第三十二條 律師應(yīng)當(dāng)注意，復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議程序中收集和補(bǔ)充的證據(jù)，或者做出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)在復(fù)議程序中未向復(fù)議機(jī)關(guān)提交的證據(jù)，不能作為人民法院認(rèn)定原具體行政行為合法的依據(jù)。

第三十三條 律師應(yīng)提醒申請人，在行政復(fù)議決定作出前，申請人可以要求撤回行政復(fù)議申請，經(jīng)說明理由，可以撤回；撤回行政復(fù)議申請的，行政復(fù)議終止。

第三十四條 被申請人具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)?，其代理律師?yīng)提請行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出維持原具體行政行為的決定。

第三十五條 被申請人不履行法定職責(zé)的，申請人的代理律師應(yīng)提請行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出責(zé)令其具體行政行為在一定期限內(nèi)履行的決定。

第三十六條 申請人的代理律師認(rèn)為具體行政行為有下列情形之一的，應(yīng)提請行政復(fù)議機(jī)關(guān)決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法并責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：

（一）主要事實(shí)不清、證據(jù)不足的；

（二）適用依據(jù)錯(cuò)誤的；

（三）違反法定程序的；

（四）超越或者濫用職權(quán)的；

（五）具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?/p>

行政復(fù)議機(jī)關(guān)責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人不得以同一的事實(shí)和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。

第三十七條 被申請人的代理人或者被申請人如不按照第二十九條規(guī)定提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，則將被視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為。

第三十八條 申請人的代理律師在申請行政復(fù)議時(shí)可以一并提出行政賠償請求，行政復(fù)議機(jī)關(guān)對符合國家賠償法的有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予賠償?shù)?，在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認(rèn)具體行政行為違法時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)決定被申請人依法給予賠償。

第三十九條 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人所代理案件的行政復(fù)議決定依法是否屬于最終裁決。根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。

第四十條 律師應(yīng)當(dāng)告知委托人所代理案件是否屬于應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議的案件。第四十一條 對于委托人不服行政復(fù)議決定的，律師可以代理委托人在法定期限內(nèi)向人民法院提起行政訴訟，或依法向國務(wù)院申請裁決，但作為最終裁決的行政復(fù)議決定除外。

第七章 執(zhí)行程序中的律師代理

第四十二條 申請人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，或不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的，被申請人的代理律師可以代理被申請人在法定期限內(nèi)向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

第四十三條 公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機(jī)關(guān)聘請律師代為申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)審查是否符合以下條件：

（一）具體行政行為依法可以由人民法院執(zhí)行；

（二）具體行政行為已經(jīng)生效并具有可執(zhí)行內(nèi)容；

（三）申請人是作出該具體行政行為的行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織；

（四）被申請人是該具體行政行為所確定的義務(wù)人；

（五）被申請人在具體行政行為確定的期限內(nèi)或者行政機(jī)關(guān)另行指定的期限內(nèi)未履行義務(wù)；

（六）申請人在法定期限內(nèi)提出申請。

律師代理申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行非訴具體行政行為，應(yīng)當(dāng)向申請人所在地的基層人民法院提出；執(zhí)行對象為不動(dòng)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)向不動(dòng)產(chǎn)所在地的基層人民法院提出。

第四十四條 律師代理行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其非訴具體行政行為，應(yīng)當(dāng)提交申請執(zhí)行書、據(jù)以執(zhí)行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料和被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)狀況及其他人民法院認(rèn)為必須提交的材料。

第四十五條 行政機(jī)關(guān)或者具體行政行為確定的權(quán)利人申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行前，代理律師可以根據(jù)委托人的要求代其申請人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施。律師應(yīng)當(dāng)告知行政機(jī)關(guān)或具體行政行為確定的權(quán)利人應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。

第八章 附則 第四十六條 律師可以代理行政許可、行政聽證、行政裁決等其他行政法律業(yè)務(wù)。在代理中應(yīng)當(dāng)遵循相應(yīng)的法律、行政法規(guī)和司法解釋。

第四十七條 律師代理行政侵權(quán)賠償案件、行政訴訟案件和代理參加聽證程序活動(dòng)的，應(yīng)分別按照《國家賠償法》和《行政訴訟法》等相關(guān)規(guī)定，并可以參照本操作指引的相關(guān)內(nèi)容辦理。

第四十八條 本操作指引由上海市律師協(xié)會行政法律研究委員會根據(jù)現(xiàn)有的法律法規(guī)擬定，僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考與借鑒，并非強(qiáng)制性規(guī)定。

第四篇：律師辦理道路交通事故案件操作指引DOC

律師辦理道路交通事故案件操作指引

1、受理?xiàng)l件

1.1不是所有的交通事故糾紛都是交通事故賠償糾紛。有的交通事故有人身損害結(jié)果及經(jīng)濟(jì)損失發(fā)生，有的交通事故沒有人身損害結(jié)果但有經(jīng)濟(jì)損失發(fā)生。在決定是否受理時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮以下情形：

⑴是否發(fā)生交通事故；⑵是否發(fā)生人身損害結(jié)果；⑶是否發(fā)生經(jīng)濟(jì)損失；⑷是否發(fā)生違法、違規(guī)行為；⑸肇事行為與受害人損害結(jié)果之間是否有直接的因果關(guān)系；⑹訴訟時(shí)效。

1.2交通事故是指車輛在道路上因過錯(cuò)或者意外造成人身傷亡或者財(cái)產(chǎn)損失的事件。

代理律師應(yīng)當(dāng)審查有什么證據(jù)可以證明受害者遭受多少損失的事實(shí)或者適用更高賠償標(biāo)準(zhǔn)的證據(jù)。

1.3人身損害結(jié)果是指交通事故造成受害人接受醫(yī)療、傷殘或死亡的結(jié)果。代理律師應(yīng)當(dāng)審查有什么證據(jù)可以證明受害者發(fā)生了多少損失的事實(shí)（包括醫(yī)療尚未終結(jié)，損害結(jié)果尚不能固定的。這通常是作賠償預(yù)算時(shí)考慮的問題，可以保留訴權(quán)，待損害結(jié)果可以量化的時(shí)候再進(jìn)行追加或另行起訴）。

1.4訴訟時(shí)效與其他人身損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效相同，人身損害的訴訟時(shí)效為一年。

2、風(fēng)險(xiǎn)告知

交通事故案件涉及交通事故認(rèn)定書、城鎮(zhèn)或農(nóng)村居民賠償標(biāo)準(zhǔn)、傷殘等級、誤工營養(yǎng)護(hù)理期限等，致使開庭次數(shù)多、審理周期長；加之各種人為因素影響因而訴訟風(fēng)險(xiǎn)難以預(yù)料。因此律師在受理案件時(shí)應(yīng)當(dāng)通過制作談話筆錄或與當(dāng)事人在《聘請律師合同》中訂立相應(yīng)條款，履行風(fēng)險(xiǎn)告知義務(wù)。

3、律師費(fèi)收取方式

其一，按件收費(fèi)。適用訴訟標(biāo)的較低的常規(guī)交通事故案件。其二，按照訴訟標(biāo)的收費(fèi)。適用訴訟標(biāo)的較高的交通事故案件。

其三，部分風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)。先收一部分基本辦案費(fèi)用，根據(jù)案件處理結(jié)果按照一定比例提成。適用于爭議焦點(diǎn)在于賠償標(biāo)準(zhǔn)即按照農(nóng)村或者城市居民標(biāo)準(zhǔn)賠償?shù)陌讣?/p>

4、簽訂《聘請律師委托合同》

交通事故案件委托代理合同有其特殊性，一般分為全過程事務(wù)委托代理和特定事務(wù)代理合同。特定事務(wù)代理包括但不限于：⑴代為調(diào)查、取證；⑵提供《個(gè)案分析咨詢報(bào)告》；⑶參與交警事故處理階段的督促；⑷辦理傷殘鑒定和“三期”鑒定申請；⑸提起對交通事故認(rèn)定書不服執(zhí)法監(jiān)督申請；⑹參加當(dāng)事人協(xié)商；⑺代為進(jìn)行“交通肇事罪”刑事控告；

5、當(dāng)事人提供案件線索及證據(jù)范圍

⑴案件線索包括但不限于事故發(fā)生時(shí)的事故經(jīng)過、事故現(xiàn)場勘測圖、當(dāng)事人陳述筆錄、證人證言、事故認(rèn)定書、車輛檢測報(bào)告、尸體檢驗(yàn)報(bào)告、傷殘鑒定書及其它與案件有關(guān)的重要信息情況；

⑵證據(jù)范圍包括但不限于就診資料（包括門、急診、住院病史、病假單、醫(yī)藥費(fèi)清單、出院小結(jié)等）、護(hù)理證明、誤工及收入證明、工作證明、居住證明、交通費(fèi)單據(jù)、住宿費(fèi)單據(jù)、死亡證明、喪葬費(fèi)單據(jù)、撫養(yǎng)/贍養(yǎng)/扶養(yǎng)證明、傷殘用具證明、身份及親屬關(guān)系證明（公信證據(jù)除外）。

6、審查事故認(rèn)定階段是否發(fā)生違規(guī)行為

6.1、認(rèn)定事實(shí)和程序違規(guī)行為,包括但不限于： ⑴未作當(dāng)事人筆錄的； ⑵未作現(xiàn)場勘測圖的；

⑶未對肇事車輛性能進(jìn)行檢測的； ⑷未作證人筆錄的；

⑸未查清當(dāng)事人身份信息的；

⑹未查清肇事車輛基本信息及車輛保險(xiǎn)情況的；

以上疏于履行法定交通事故處理的程序規(guī)定，有可能造成交通事故認(rèn)定書的錯(cuò)誤。

6.2、適用法律錯(cuò)誤違規(guī)行為,包括但不限于： ⑴適用法律不準(zhǔn)確；

⑵有違法行為，但是與交通事故產(chǎn)生沒有因果關(guān)系；

以上適用法律錯(cuò)誤的, 有可能造成交通事故認(rèn)定書的錯(cuò)誤。

7、起訴時(shí)應(yīng)注意的問題,包括但不限于： ⑴責(zé)任競合：交通如果發(fā)生在上下班途中，受害者可以同時(shí)提起交通事故人身損害民事賠償之訴或工傷賠償糾紛之訴。

⑵確定適格被告：駕駛員、車主、雇主、掛靠單位、擔(dān)保人等都有可能作為適格被告，其中保險(xiǎn)公司可以作為案件第三人參與訴訟，在強(qiáng)制保險(xiǎn)限額內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。⑶訴訟請求不宜一步到位：交通事故人身損害涉及的經(jīng)濟(jì)賠償范圍中有許多項(xiàng)目包括傷殘補(bǔ)助費(fèi)、營養(yǎng)、護(hù)理期限、休息期限、醫(yī)療依賴期限及費(fèi)用等需要鑒定后方可確定，代理律師應(yīng)根據(jù)鑒定結(jié)果適時(shí)變更訴訟請求。⑷事實(shí)與理由：根據(jù)證據(jù)審查情況或已獲取證據(jù)范圍決定書寫簡易訴狀或非簡易訴狀。書寫簡易訴狀的，應(yīng)當(dāng)證據(jù)充分或捕獲對方當(dāng)事人過錯(cuò)證據(jù)。

⑸遞交訴狀時(shí)應(yīng)一并提交財(cái)產(chǎn)保全申請、證據(jù)目錄、追加第三人申請書、經(jīng)濟(jì)損失賠償計(jì)算依據(jù)、相關(guān)司法鑒定申請這些步驟是不可或缺的，尤其是對代理受害方的律師而言。其中財(cái)產(chǎn)保全申請主要是對肇事方車輛沒有保險(xiǎn)，有可能逃避債務(wù)的情況。

8、當(dāng)事人舉證責(zé)任分配 8.1、受害方舉證責(zé)任

受害方就是否存在因果關(guān)系、損害結(jié)果及損害結(jié)果涉及經(jīng)濟(jì)賠償范圍、數(shù)額等承擔(dān)舉證責(zé)任。代理受害方的律師首當(dāng)完成因果關(guān)系、損害結(jié)果的舉證，在此基礎(chǔ)上，還要對經(jīng)濟(jì)賠償數(shù)額進(jìn)行舉證，舉證前應(yīng)當(dāng)注意確定合理的賠償預(yù)算，不能發(fā)生漏項(xiàng)。當(dāng)醫(yī)療尚未終結(jié)或情勢復(fù)雜造成預(yù)算困難時(shí)，當(dāng)可保留相應(yīng)的訴權(quán)，避免舉證不力。

8.2、肇事方舉證責(zé)任

代理肇事方的律師首當(dāng)確認(rèn)交通事故發(fā)生且未超過訴訟時(shí)效，而后決定對受害方提供的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，或者提供反證，證明受害方提供的證據(jù)不符合事實(shí)情況。

9、當(dāng)事人舉證期限

當(dāng)事人對舉證期限協(xié)商一致，并經(jīng)法院認(rèn)可；法院指定的舉證期限不得少于三十日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向法院提交證據(jù)材料，不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。

10、如何質(zhì)證交通事故傷殘鑒定書,包括但不限于： ⑴鑒定書依據(jù)的檢材（病史資料）是否真實(shí)、合法。⑵鑒定程序是否違反法律規(guī)定。

⑶鑒定結(jié)論是否與本案客觀病史（包括門診病歷、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、化驗(yàn)單（檢驗(yàn)報(bào)告）、醫(yī)學(xué)影像檢查資料、特殊檢查同意書、手術(shù)同意書、手術(shù)及麻醉記錄單、病理資料、護(hù)理記錄以及國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定的其他病歷資料）及《中華人民共和國藥典》、《藥物說明書》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》、《病史書寫規(guī)則》、醫(yī)學(xué)診療、護(hù)理規(guī)范、常規(guī)相抵觸。

11、如何避免或克服因匱乏道路交通知識而盲目采信交通事故認(rèn)定書現(xiàn)象,包括但不限于：

⑴證明交通事故認(rèn)定書缺乏真實(shí)、合法、準(zhǔn)確性特征而建議法律對認(rèn)定書不采信。⑵組織專家討論并向法院有關(guān)部門交換意見。

⑶向交通執(zhí)法部門或者交警總隊(duì)反映情況，建議執(zhí)法監(jiān)督糾正。

12、處理交通事故案件有關(guān)程序 12.1、事故認(rèn)定程序 由交警部門作出，對交通事故中各方的責(zé)任進(jìn)行認(rèn)定，分為全部責(zé)任、主要責(zé)任、同等責(zé)任、無責(zé)任。如果發(fā)生交通事故地點(diǎn)有交通信號燈，而事故時(shí)候信號燈狀況無法查證或者無事故現(xiàn)場的，應(yīng)當(dāng)作出事故無法認(rèn)定的認(rèn)定書。12.2、傷殘鑒定程序

受害方可以在醫(yī)療終結(jié)時(shí)候向交警部門提出傷殘鑒定申請，由交警部門指定有資質(zhì)的鑒定中心進(jìn)行鑒定；或者訴訟之后向法院提出傷殘鑒定申請，由法院指定有資質(zhì)的鑒定中心進(jìn)行鑒定；受害方也可以委托律師事務(wù)所，由律師事務(wù)所委托有資質(zhì)的鑒定中心進(jìn)行鑒定。12.3、雙方協(xié)商程序

當(dāng)事人協(xié)商解決交通事故賠償民事責(zé)任爭議，應(yīng)當(dāng)制作協(xié)議書。協(xié)議書應(yīng)當(dāng)載明雙方當(dāng)事人基本情況和交通事故責(zé)任、雙方當(dāng)事人共同認(rèn)定的傷殘等級、財(cái)產(chǎn)損失以及協(xié)商確定的賠償數(shù)額等，并由雙方當(dāng)事人在協(xié)議書上簽名。12.4、交警部門調(diào)解程序

交警部門應(yīng)交通事故爭議各方當(dāng)事人請求，進(jìn)行交通事故賠償調(diào)解。調(diào)解時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循當(dāng)事人雙方自愿原則，并應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定計(jì)算賠償數(shù)額。12.5、交通事故刑事訴訟程序

對交通事故當(dāng)事人涉嫌交通肇事罪的，依法可以向公安部門提請啟動(dòng)刑事訴訟程序。

12.6、交通事故民事訴訟程序 交通事故糾紛發(fā)生后，受害方產(chǎn)生人身損害或者財(cái)產(chǎn)損失的，向事故發(fā)生地法院或被告所在地法院提起道路交通事故人身損害賠償糾紛之訴的程序。12.7、訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請程序

為防止肇事方逃避債務(wù)、隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，在提起民事訴訟時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助當(dāng)事人向法院提出財(cái)產(chǎn)保全。

12.8、訴訟階段查閱并復(fù)制案卷程序 提起訴訟后，對訴前無法查閱或復(fù)制的交警處的檔案材料，可以在提起訴訟后申請法院調(diào)取或者申請調(diào)查令由律師前往調(diào)取。12.9、訴訟證據(jù)交換與質(zhì)證程序 民事訴訟必經(jīng)程序。12.10、傷殘等級鑒定程序

發(fā)生人身損害不論是否構(gòu)成傷殘等級，由此造成受害者者用于住院期間的醫(yī)療伙食或出院后的營養(yǎng)調(diào)理而發(fā)生的費(fèi)用，其計(jì)算期限必須針對具體的不良后果由鑒定部門作出鑒定。

12.11、營養(yǎng)、護(hù)理、休息期限鑒定程序（三期鑒定）發(fā)生不良反應(yīng)不論是否構(gòu)成傷殘等級，該不良反應(yīng)造成患者用于住院期間的醫(yī)療伙食或出院后的營養(yǎng)調(diào)理而發(fā)生的費(fèi)用，其計(jì)算期限必須針對具體的不良后果由鑒定部門作出鑒定。

13、處理交通事故有關(guān)交通法律規(guī)范、技術(shù)規(guī)范、地方性規(guī)定,包括但不限于： 13.1、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》 目前處理道路交通事故人身損失賠償糾紛案件主要適用法律依據(jù)。13.2、《中華人民共和國道路交通安全法》

13.3、《中華人民共和國道路交通安全法實(shí)施條例》 13.4、《交通事故處理程序規(guī)定》

13.5、《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》

13.6、《道路交通事故受傷人員傷殘?jiān)u定GB 18667－2002》

道路交通事故受傷人員的傷殘程度評定，傷殘?jiān)u定的原則、方法和內(nèi)容。13.7、各地地方性法律規(guī)定

是處理當(dāng)?shù)亟煌ㄊ鹿始m紛的規(guī)范性文件。

第五篇：律師辦理繼承法律業(yè)務(wù)操作指引

律師辦理繼承法律業(yè)務(wù)操作指引

第一章總 則

第1條 為了指導(dǎo)上海律師從事繼承法律服務(wù)業(yè)務(wù)，規(guī)范律師辦理繼承案件的執(zhí)業(yè)行為，根據(jù)中華人民共和國《律師法》及相關(guān)法律、法規(guī)，遵循國家司法行政機(jī)關(guān)和全國、上海市律師協(xié)會制定的律師執(zhí)業(yè)規(guī)則，特定制本指引。

第2條 律師辦理繼承案件，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩的原則，勤勉盡責(zé)，恪守律師執(zhí)業(yè)紀(jì)律及職業(yè)道德，維護(hù)法律的正確實(shí)施。

第3條 律師辦理繼承案件，應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人的委托，在委托權(quán)限內(nèi)依法履行職責(zé)，誠實(shí)守信，審慎及時(shí)地完成委托人交付的各項(xiàng)法律事務(wù)。

第4條 律師承辦繼承案件，應(yīng)當(dāng)依法保護(hù)當(dāng)事人的個(gè)人隱私，尊重當(dāng)事人的個(gè)人意愿，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

第5條 本指引旨在為上海律師辦理繼承案件提供法律服務(wù)的經(jīng)驗(yàn)及借鑒，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性的規(guī)定，僅供律師在辦理繼承案件中參考。

第二章律師接待遺囑咨詢

第6條 律師可以釋明的內(nèi)容

6．1律師可以向當(dāng)事人說明遺囑的含義。

遺囑是遺囑人生前在法律允許的范圍內(nèi)，按照法律規(guī)定的方式對其遺產(chǎn)或其他事務(wù)所做的個(gè)人處分，并于遺囑人死亡時(shí)才發(fā)生法律效力的法律行為。6．2律師可以向當(dāng)事人說明遺囑無效的情形。

當(dāng)事人所立遺囑不能違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和社會公序良俗。如果遺囑內(nèi)容與法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定抵觸，或者有指示他人從事違法犯罪活動(dòng)等違法情節(jié)，遺囑均無效。

6．3律師可以向當(dāng)事人說明遺囑涉及處分財(cái)產(chǎn)的范圍。

遺囑人立遺囑處分屬于國家、集體或他人所有的財(cái)產(chǎn)無效；[MS1]

6．4律師可以向當(dāng)事人說明遺囑涉及財(cái)產(chǎn)內(nèi)容變化的可能。

如果由于遺囑人生前的行為，使得遺囑處分的財(cái)產(chǎn)在繼承開始前滅失、部分滅失或所有權(quán)轉(zhuǎn)移、部分轉(zhuǎn)移的，遺囑視為被撤銷或部分被撤銷。6．5律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明遺囑的形式。

遺囑可以分為5種形式：公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、口頭遺囑和錄音遺囑。

律師可以向當(dāng)事人解釋5種遺囑形式不同而導(dǎo)致的法律結(jié)果及遺囑效力。6．6律師可以向當(dāng)事人說明遺囑繼承與法定繼承的區(qū)別：

法定繼承是指按法律規(guī)定的繼承人范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則進(jìn)行的繼承。遺囑繼承是指按被繼承人生前所立遺囑中指定的繼承人繼承其遺產(chǎn)所進(jìn)行的繼承。

6．7律師可以向委托人解釋遺產(chǎn)范圍，包括但不限于：（1）公民的收入；

（2）公民的房屋、儲蓄和生活用品；（3）公民的林木、牲畜和家禽；（4）公民的文物、圖書資料；

（5）法律允許公民所有的生產(chǎn)資料；（6）公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（7）公司、企業(yè)股權(quán)及收益；（8）個(gè)人承包應(yīng)得的個(gè)人收益；（9）公民的其他合法財(cái)產(chǎn)。

6．8律師可以提示立遺囑人，其可以通過立遺囑的方式，將其個(gè)人財(cái)產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承；也可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。

但對依靠遺囑人生活的人，應(yīng)酌情留一部分遺產(chǎn)加以照顧。

第7條 律師可以向當(dāng)事人詢問與案件相關(guān)的問題，包括但不限于：

7．1律師可以詢問當(dāng)事人是否有配偶，遺囑處理財(cái)產(chǎn)時(shí)是否考慮了配偶另一方的權(quán)益。

7．2律師應(yīng)當(dāng)提醒當(dāng)事人，不能擅自處分配偶另一方共有財(cái)產(chǎn)的份額。7．3律師可以詢問當(dāng)事人父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女的自然狀況。第8條 律師接受自書遺囑咨詢

8．1律師應(yīng)當(dāng)告之當(dāng)事人，一份有效自書遺囑的有效要件為：（1）由立遺囑人親筆書寫；

（2）由立遺囑人親筆簽名。若遺囑有2頁以上，需要遺囑人在每頁簽字確認(rèn)；（3）由立遺囑人在遺囑結(jié)尾使用公歷注明年、月、日；（4）[MS2]

8．2律師應(yīng)當(dāng)提醒當(dāng)事人，為防止日后爭議，自書遺囑一般不要用打印件，盡量親筆書寫。

8．3若當(dāng)事人身體原因不便、或不能書寫，可以建議當(dāng)事人制作公證遺囑或律師遺囑見證。

8．4律師應(yīng)當(dāng)提醒當(dāng)事人，遺囑應(yīng)當(dāng)對缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額。

8．5律師可以提醒當(dāng)事人，遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑。立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準(zhǔn)。

8．6律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人著重強(qiáng)調(diào)，自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。

8．7律師可以向當(dāng)事人說明，遺囑人以不同形式立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立公證遺囑為準(zhǔn)；沒有公證遺囑的，以最后所立的遺囑為準(zhǔn)。

第9條 律師接受口頭遺囑咨詢

9．1因口頭遺囑易引發(fā)爭議，律師可以建議當(dāng)事人一般不要以口頭形式訂立遺囑。

9．2律師應(yīng)當(dāng)告之當(dāng)事人，口頭遺囑必須符合以下幾個(gè)條件：（1）遺囑人必須是處在情況危急時(shí)刻；

（2）遺囑人立遺囑時(shí)必須具有民事行為能力；

（3）應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上的無利害關(guān)系的見證人在場見證；（4）遺囑人要以口述形式表示其處理遺產(chǎn)的真實(shí)意思。9．3律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明口頭遺囑場合的特殊性：

（1）口頭遺囑一般只適用于因病情危急、或因其它原因?qū)е律鼧O度危險(xiǎn)的時(shí)刻所立；（2）口頭遺囑須有兩名無利害關(guān)系人在場見證方可有效。

9．4律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明口頭遺囑的失效情形，即危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。第10條 律師接受錄音遺囑咨詢

10．1律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人，可以優(yōu)先采用自書遺囑、公證遺囑、律師見證方式訂立遺囑，或采用以上方式和錄音方式相結(jié)合的形式訂立遺囑，以避免日后產(chǎn)生爭議。

10．2律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人立遺囑時(shí)，所用錄音設(shè)備應(yīng)當(dāng)注意檢查是否完好、錄音效果是否清晰，以及應(yīng)當(dāng)注意保存錄音電子源文件或磁帶原件。

10．3律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人以錄音方式訂立遺囑時(shí)，應(yīng)當(dāng)由兩個(gè)以上無利害關(guān)系人在場見證。

10．4錄音遺囑應(yīng)當(dāng)由遺囑人親自口述所立遺囑的全部內(nèi)容，遺囑人口述的遺囑應(yīng)當(dāng)將其財(cái)產(chǎn)名稱、規(guī)格、數(shù)量、存放處所講清楚。

10．5律師可以建議當(dāng)事人以錄音方式訂立遺囑時(shí)，在錄音內(nèi)應(yīng)當(dāng)做出遺囑的時(shí)間和地址的相關(guān)內(nèi)容，以便確認(rèn)錄音遺囑的效力。

10．6律師可以提示當(dāng)事人，在錄音時(shí)，可以由立遺囑人說明在場見證人姓名和其與自己的關(guān)系。并可以讓見證人在錄音中陳述自己的身份情況。

10．7律師可以建議當(dāng)事人在錄音遺囑錄制完畢、經(jīng)回放校對無誤后將錄音遺囑的載體封存，并由遺囑人、見證人共同驗(yàn)證、簽名，并注明封存的年、月、日，交見證人保存。

10．8律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人，除訂立遺囑人為聾啞人外，不能用旁人的提問、遺囑人所作的搖頭或者點(diǎn)頭來表示遺囑內(nèi)容，或者是以手勢的形式來表達(dá)所訂立遺囑的內(nèi)容，以避免日后有所爭議。

第三章律師代書遺囑

第11條 律師代書遺囑的含義

11．1律師代書遺囑，是指律師接受立遺囑人申請，為其代書遺囑的行為。第12條 律師代書責(zé)任的明確

12．1律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人，代書律師除與當(dāng)事人有明確書面約定外，律師僅根據(jù)當(dāng)事人的陳述及意愿是否符合法律規(guī)定撰寫遺囑內(nèi)容。而對于遺囑所涉及財(cái)產(chǎn)是否客觀存在、以及該財(cái)產(chǎn)是否為當(dāng)事人所有，沒有審核的義務(wù)。第13條 律師代書前的準(zhǔn)備

13．1律師代書遺囑前，應(yīng)當(dāng)詢問：（1）立遺囑人及被繼承人的身份；（2）立遺囑人立遺囑的原因；

（3）立遺囑人的配偶、父母、子女等第一、二順序繼承人的自然狀況；（4）立遺囑人之前有無遺囑或遺贈扶養(yǎng)協(xié)議；

（5）立遺囑人處分的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容、財(cái)產(chǎn)有無擔(dān)保、抵押等他項(xiàng)權(quán)利情況；（6）其它律師認(rèn)為需要了解的情況；（7）以上詢問內(nèi)容，律師應(yīng)記入談話筆錄。13．2律師代書遺囑前，應(yīng)觀察：

（1）遺囑人設(shè)立遺囑時(shí)有無遺囑能力，是否具有完全民事行為能力。（2）立遺囑人的意思表示是否真實(shí)，是否有受欺詐、誘騙、脅迫的情形。13．3律師只有在確認(rèn)立遺囑人可以正常表達(dá)自己意見并且能領(lǐng)會律師意見的情況下才可以做遺囑代書。

13．4律師為身患嚴(yán)重疾病的當(dāng)事人代書遺囑，可建議由當(dāng)事人及其家屬從醫(yī)院開具其“神智清醒、有認(rèn)知力”或類似的證明。第14條律師與當(dāng)事人的談話。

14.1律師可以向當(dāng)事人介紹我國《繼承法》的規(guī)定和詢問當(dāng)事人基本情況。14.2律師可以了解當(dāng)事人及其配偶、親屬的基本情況、處理遺囑涉及財(cái)產(chǎn)的情況以及所立遺囑的原因。

第15條律師應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人就律師代書遺囑訂立書面聘請合同。合同條款及操作可見《上海律師簽訂民事聘請合同操作指引》。第16條律師代書遺囑，應(yīng)當(dāng)簽訂與當(dāng)事人的談話筆錄。談話筆錄內(nèi)容包括但不限于： 16．1立遺囑人的自然身份狀況；

16．2立遺囑人聘請律師代書遺囑的意思表示； 16．3欲立遺囑的主要內(nèi)容；

16．4對于立遺囑的法律后果是否理解的表述。16．5筆錄制作的時(shí)間、地點(diǎn)、律師及立遺囑人在談話筆錄上確認(rèn)的簽字。第17條 律師對遺囑的代書。17．1律師代書應(yīng)當(dāng)注意：

（1）代書時(shí)，應(yīng)當(dāng)由立遺囑人提供兩名以上與立遺囑人無利害關(guān)系人在場見證；

（2）代書由二名律師在場；

（3）代書完畢后，代書律師必須向立遺囑人宣讀遺囑內(nèi)容；（4）遺囑人審閱全文至完整理解和無異議；（5）注明年、月、日和立遺囑的地點(diǎn)；（6）由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。

17．2律師應(yīng)當(dāng)注意提醒立遺囑人，下列人員不能作為遺囑見證人：（1）無行為能力人、限制行為能力人；（2）繼承人、受遺贈人；

（3）與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系的人。17．3律師代書遺囑一般包括以下幾部分內(nèi)容：

（1）遺囑人及遺囑受益人的姓名、性別、出生日期、住址；（2）遺囑人與受益人、繼承人的關(guān)系；（3）所處分的財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量、地點(diǎn)等；（4）對財(cái)產(chǎn)的分配和有關(guān)事務(wù)的處理決定；

（5）如果有遺囑執(zhí)行人的還應(yīng)當(dāng)寫明執(zhí)行人的姓名、性別、出生日期、住址及身份信息；

（6）遺囑制作日期和立遺囑人本人簽名。

17．4若由于文化水平原因，當(dāng)事人不能書寫自己的姓名，遺囑應(yīng)當(dāng)由律師署名后，當(dāng)事人親手按指印確認(rèn)，并注明是哪一個(gè)手指所按。

17．5律師代書過程以及當(dāng)事人簽名按指印過程，律師可以安排攝像、錄音以便核對。

第四章律師遺囑見證與遺囑公證

第一節(jié) 律師遺囑見證

第18條 律師遺囑見證的含義。18．1律師遺囑見證，是指律師應(yīng)當(dāng)事人（立遺囑人）的申請，根據(jù)自己的親身所見，以律師事務(wù)所及見證律師的名義，對所立遺囑真實(shí)性予以證明的一種活動(dòng)。

18．2律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明，除非另有約定，律師僅對當(dāng)事人身份、以及當(dāng)事人立遺囑的過程、以及當(dāng)事人在遺囑落款上簽字確認(rèn)這一法律行為的真實(shí)性見證，而對于遺囑所涉及財(cái)產(chǎn)是否客觀存在、以及該財(cái)產(chǎn)是否存在瑕疵、是否為當(dāng)事人所有沒有審核的義務(wù)。

第19條律師應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人見證人的條件。

19．1律師應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人，無行為能力人、限制行為能力人、繼承人、受遺贈人、與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系的人不能作為見證人。

19．2律師應(yīng)當(dāng)提醒立遺囑人確定見證人與立遺囑人及遺囑所涉及財(cái)產(chǎn)沒有利害關(guān)系。

第20條 律師見證書制作程序。

20.1律師向當(dāng)事人介紹中國繼承法的規(guī)定和聽取當(dāng)事人的基本情況； 20.2接受當(dāng)事人委托的律師應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂聘請律師合同。20.3律師應(yīng)當(dāng)與委托人制作談話筆錄。

20.4律師應(yīng)當(dāng)整理、書面列明當(dāng)事人提交財(cái)產(chǎn)清單等文件。20.5律師應(yīng)當(dāng)審核當(dāng)事人人身關(guān)系基本情況。

20.6如果聘請合同是有約定的，律師可對遺囑要處分的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行必要的調(diào)查審核。

20.7如果對立遺囑人在立遺囑時(shí)的精神狀態(tài)產(chǎn)生爭議的，律師可以請立遺囑人出具神志清醒，能夠立遺囑的醫(yī)學(xué)證明。

20．8由立遺囑人提供遺囑基本意愿，指定遺囑執(zhí)行人等。

20．9可以由立遺囑人提供兩名與繼承無利害關(guān)系的自然人作為現(xiàn)場見證人。20．10律師可以要求現(xiàn)場見證人簽署與立遺囑人及遺囑繼承人、受益人無利害關(guān)系的聲明或說明。

20．11當(dāng)場由立遺囑人書寫遺囑、或代書遺囑。

20．12遺囑書寫完畢后，律師應(yīng)當(dāng)詢問立遺囑人是否理解，是否系其真實(shí)意思表示。20．13由立遺囑人、見證人、見證律師簽字。

20．14律師制作見證書，由當(dāng)場見證的律師簽字、蓋章，按律師事務(wù)所規(guī)定審核后，加蓋律師事務(wù)所公章。

20．15按合同約定，見證書交當(dāng)事人或遺囑執(zhí)行人保存。20．16律師事務(wù)所審查見證書及工作底稿，歸檔保存。第21條律師見證過程可進(jìn)行全程錄音錄像。第22條律師遺囑見證書的內(nèi)容：

律師遺囑見證書一般包括以下4個(gè)部分： 22．1首部，寫明委托人的基本情況。

22．2正文，寫明見證事項(xiàng)、見證材料、見證結(jié)論。

22．3尾部，立遺囑人、見證人、見證律師簽名并加蓋所在的事務(wù)所印章。22．4附項(xiàng)。

第23條 律師可以向當(dāng)事人解釋律師遺囑見證與遺囑公證的區(qū)別。

第24條律師辦理遺囑見證的其它注意事項(xiàng)，可參照《上海市律師見證業(yè)務(wù)操作指引（2008年版）》處理。第二節(jié)遺囑的公證

第25條遺囑公證是公證處按照法定程序證明遺囑人設(shè)立遺囑行為真實(shí)、合法的活動(dòng)。

第26條律師可以提示當(dāng)事人公證遺囑的含義及遺囑效力。

第27條律師可以提示當(dāng)事人，在辦理遺囑公證時(shí)一般需攜帶的材料包括： 27．1境內(nèi)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供居民身份證、戶口簿；境外的，應(yīng)當(dāng)提供護(hù)照或其他境外身份證件。

27．2立遺囑涉及的財(cái)產(chǎn)憑證（如：房地產(chǎn)權(quán)證、存款證明、股權(quán)證明等）。27．3立遺囑人的親屬關(guān)系證明及相關(guān)的婚姻狀況證明。27．4遺囑人已寫好的遺囑（草本）。

27．5遺囑中指定遺囑執(zhí)行人的，應(yīng)提交執(zhí)行人的身份證明。27．6根據(jù)受理公證處的規(guī)定要提交的其它材料。

第28條 律師應(yīng)當(dāng)詢問當(dāng)事人是否有先前做的遺囑公證。

原來已在公證處辦過遺囑公證的，現(xiàn)要變更或撤銷原遺囑公證的，律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人提交原來的遺囑公證書并到原公證處辦理。

第五章律師處理繼承事務(wù)及糾紛

第一節(jié)律師作為遺囑執(zhí)行人

第29條律師可以接受委托，作為立遺囑人的遺囑執(zhí)行人。

律師作為遺囑執(zhí)行人執(zhí)行遺囑時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照遺囑人的意愿忠實(shí)地履行自己的職責(zé)。

第30條律師作為遺囑執(zhí)行人的依據(jù)。

30．1被繼承人在遺囑中指定律師作為遺囑執(zhí)行人。

30．2被繼承人雖然在遺囑中沒有指定律師作為遺囑執(zhí)行人，但在繼承過程中，全體繼承人對遺囑沒有爭議、且共同委托律師作為遺囑執(zhí)行人。第31條律師作為遺囑執(zhí)行人的工作職責(zé)。

31．1律師作為遺囑執(zhí)行人，其主要任務(wù)是使立遺囑人的遺囑依法得以完全實(shí)現(xiàn)，同時(shí)可以使遺產(chǎn)的分割得以順利進(jìn)行，避免紛爭。

31．2除遺囑中另有特別規(guī)定外，遺囑執(zhí)行人可執(zhí)行下列事務(wù)：（1）查明遺囑是否合法真實(shí)；（2）清理遺產(chǎn)、登記造冊；（3）管理遺產(chǎn)；（4）訴訟代理；

（5）召集全體遺囑繼承人和受遺贈人，公開遺囑內(nèi)容；

（6）按照遺囑內(nèi)容將遺產(chǎn)最終轉(zhuǎn)移給遺囑繼承人和受遺贈人；（7）排除各種執(zhí)行遺囑的妨礙；

（8）請求繼承人及他人賠償因執(zhí)行遺囑受到的意外損害。

31．3若律師為尚健在的立遺囑人提供遺囑執(zhí)行法律事務(wù)，須與立遺囑人訂立相關(guān)工作方式及立遺囑人因故死亡后的工作開展方式和流程。第32條 律師應(yīng)當(dāng)注意繼承開始的時(shí)間

32．1繼承從被繼承人生理死亡或被宣告死亡時(shí)開始。

32．2失蹤人被宣告死亡的，以法院判決中確定的失蹤人的死亡日期為繼承開始的時(shí)間。

第33條 律師應(yīng)當(dāng)注意確認(rèn)繼承人的范圍

33．1遺囑繼承，除法律另有規(guī)定外，按遺囑內(nèi)容確定繼承人范圍。

33．2法定繼承，或遺囑中有明確按法定繼承處理的財(cái)產(chǎn)，律師按《繼承法》的規(guī)定確定繼承人范圍。

第二節(jié) 律師處理法定繼承事務(wù)中注意的問題 第34條 法定繼承的含義

34．1法定繼承，是指被繼承人死亡時(shí)沒有留下遺囑，其個(gè)人合法遺產(chǎn)的繼承由法律規(guī)定的繼承人范圍、順序和分配原則進(jìn)行遺產(chǎn)繼承的一種法律活動(dòng)。34．2法定繼承的順序?yàn)椋?/p>

（1）第一順序繼承人：配偶、子女、父母；

（2）第二順序繼承人：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

34．3喪偶的兒媳對公婆、喪偶的女婿對岳父、岳母盡了法定贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。

第35條 律師應(yīng)當(dāng)注意，在遺產(chǎn)繼承出現(xiàn)下列情況時(shí)，適用法定繼承：

1、沒有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，又沒有合法遺囑；

2、遺囑的繼承人、受贈人先于遺囑人死亡，遺囑失去效力；

3、遺囑的繼承人表示放棄繼承；

4、遺囑繼承人喪失繼承權(quán)；

5、遺囑的受贈人表示放棄贈與；

6、遺囑的受贈人喪失受贈權(quán)；

7、遺囑不合法或因故而全部無效；

8、遺囑部分無效情況下無效部分的遺產(chǎn)；

9、未涉及遺產(chǎn)處理的遺囑，繼承人對遺產(chǎn)的處理；

10、遺囑指定的繼承人或受贈人不履行遺囑中的合法義務(wù)，被人民法院決定取消繼承或受贈權(quán)；

11、遺囑中為胎兒保留的特定遺產(chǎn)份額，出生時(shí)是死胎，其為胎兒保留的份額適用法定繼承。

第36條 律師處理法定繼承事務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)詢問的內(nèi)容：

1、詢問委托人與繼承有關(guān)的事實(shí)。

2、詢問被繼承人死亡的時(shí)間、地點(diǎn)、原因。

3、詢問可供繼承的遺產(chǎn)及現(xiàn)有狀況。

4、詢問遺產(chǎn)是否屬夫妻或者家庭成員共有財(cái)產(chǎn)。

5、詢問全體法定繼承人對遺產(chǎn)的權(quán)屬、范圍有無異議。

6、繼承人以外的人對遺產(chǎn)的權(quán)屬有無爭議。

7、繼承人之間就繼承事宜是否達(dá)成了一致意見。

8、詢問繼承人的范圍。

9、詢問被繼承人有無養(yǎng)父母和養(yǎng)子女、有無有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女和繼父母、有無非婚生子女和遺腹胎兒、有無代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的情況、以及代位繼承人和轉(zhuǎn)繼承人與被繼承人之間的關(guān)系。

10、詢問被繼承人生前是否簽訂過遺贈撫養(yǎng)協(xié)議和立有遺囑，告知遺囑和遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的法律效力；

11、其它應(yīng)當(dāng)詢問的事項(xiàng)。

第37條 若遺產(chǎn)為共有，律師應(yīng)當(dāng)告知委托人先析產(chǎn)、后繼承。第38條 有繼承關(guān)系的人在同一事件中死亡的繼承程序。

38．1律師應(yīng)當(dāng)注意，相互有繼承關(guān)系的幾個(gè)人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時(shí)間的，推定沒有繼承人的人先死亡。

38．2死亡人各自都有繼承人的，如幾個(gè)死亡人輩份不同，推定長輩先死亡。38．3幾個(gè)死亡人輩份相同，推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。

第39條 法定繼承的一般程序。

39．1析產(chǎn)，即指將共有財(cái)產(chǎn)中屬于個(gè)人的份額分割出來。39．2被繼承人債務(wù)的清償。39．3遺產(chǎn)的分割。

39．4按“有利于生產(chǎn)和生活需要，不損害遺產(chǎn)的效用”的原則進(jìn)行遺產(chǎn)分割。39．5律師處理繼承事務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意提示當(dāng)事人保留胎兒的繼承份額。為胎兒保留的遺產(chǎn)份額，如胎兒出生后死亡的，由其繼承人繼承；如胎兒出生時(shí)就是死體的，由被繼承人的繼承人繼承。

第40條 律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人注意被繼承人配偶的權(quán)益。

律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的共同所有的財(cái)產(chǎn)，除有約定的以外，如果分割遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)先將共同所有的財(cái)產(chǎn)的一半分出為配偶所有，其余的為被繼承人的遺產(chǎn)。第41條 律師應(yīng)當(dāng)注意遺囑繼承與法定繼承的關(guān)系。

遺囑繼承人在按照遺囑繼承后，不影響其作為法定繼承人繼承其應(yīng)得的法定繼承份額。

第42條 律師應(yīng)當(dāng)注意遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺囑的關(guān)系。

如果律師發(fā)現(xiàn)被繼承人生前與他人訂有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，同時(shí)又立有遺囑的，繼承開始后，如果遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺囑沒有抵觸，遺產(chǎn)分別按協(xié)議和遺囑處理；如果有抵觸，按協(xié)議處理，與協(xié)議抵觸的遺囑全部或部分無效。第43條 繼承人繼承權(quán)的放棄。

有繼承人放棄繼承權(quán)的，律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人在遺產(chǎn)處理前作出明確放棄繼承的表示。

第44條 受遺贈人受贈權(quán)的放棄。

有受遺贈人放棄受贈的，律師應(yīng)當(dāng)提示其應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個(gè)月內(nèi)，作出接受或者放棄受贈的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。第45條 律師應(yīng)當(dāng)注意胎兒的“必留份”。

44．1律師在處理遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意依法提示當(dāng)事人保留胎兒的繼承份額。44．2胎兒出生時(shí)是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。第46條 被繼承人稅款和債務(wù)的處理。

律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人，繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)，繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值為限。超過遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分，繼承人可不與清償，但繼承人自愿償還的不在此限。

第六章附則

第47條 律師辦理繼承訴訟案件的其它事項(xiàng)，可參照中華全國律師協(xié)會《律師辦理民事訴訟案件規(guī)范》、《律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)操作指引》辦理。第48條 本指引根據(jù)2010年1月1日之前的法律、法規(guī)等規(guī)定，結(jié)合相關(guān)司法操作實(shí)踐編寫。若本指引公布后，法律、法規(guī)、司法解釋有新規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)以新的規(guī)范為依據(jù)。

上海市律師協(xié)會 民事法律研究會 二OO九年十二月二十日