第一篇：劉某尋釁滋事案法律意見(jiàn)書(shū)

法律意見(jiàn)書(shū)

韶關(guān)市武江區(qū)人民檢察院：

韶關(guān)市武江區(qū)法律援助處指派我擔(dān)任犯罪嫌疑人 尋釁滋事罪一案審查起訴階段的辯護(hù)人。本案被告人 涉嫌尋釁滋事罪，辯護(hù)人查閱了卷宗材料，會(huì)見(jiàn)了被告人，認(rèn)為被告人依法符合不起訴的條件，辯護(hù)人提出如下辯護(hù)意見(jiàn)書(shū)，供公訴機(jī)關(guān)參考。

被告人 符合免予刑事處罰的條件，故建議人民檢察院對(duì)被告人劉盛濤做出不起訴的決定。理由如下：

第一、被告人 系未成年人，依法可以免予刑事處罰。劉盛濤于2000年11月24日出生，2017年2月犯罪時(shí)未滿(mǎn)18周歲，系未成年人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條規(guī)定：“對(duì)未成年罪犯適用刑罰，應(yīng)當(dāng)充分考慮是否有利于未成年罪犯的教育和矯正。對(duì)未成年罪犯量刑應(yīng)當(dāng)依照刑法第六十一條的規(guī)定，并充分考慮未成年人實(shí)施犯罪行為的動(dòng)機(jī)和目的、犯罪時(shí)的年齡、是否初次犯罪、犯罪后的悔罪表現(xiàn)、個(gè)人成長(zhǎng)經(jīng)歷和一貫表現(xiàn)等因素。對(duì)符合管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰適用條件的未成年罪犯，應(yīng)當(dāng)依法適用管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰?！?/p>

第二、被告人 系從犯，依法應(yīng)免于刑事處罰。

在此起聚眾斗毆中被告人 沒(méi)有預(yù)謀，其屬于從犯，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二十七條規(guī)定：“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。” 《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十七條規(guī)定：“未成年罪犯根據(jù)其所犯罪行，可能被判處拘役、三年以下有期徒刑，如果悔罪表現(xiàn)好，并具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三十七條的規(guī)定免予刑事處罰：

（四）共同犯罪中從犯、脅從犯；

第三、被告人 的監(jiān)護(hù)人已對(duì)受害人給予賠償，所有受害人懇請(qǐng)司法機(jī)關(guān)給予 免予刑事處罰。

事發(fā)后，被告人 的母親能夠積極主動(dòng)對(duì)受害人 給予賠償，與受害人達(dá)成賠償協(xié)議，受害人 對(duì)被告人 作出諒解，承諾不再追究 的刑事責(zé)任，同時(shí)懇請(qǐng)司法機(jī)關(guān)給予免予刑事處罰。

第四、被告人 系初犯，沒(méi)有前科劣跡，給予免予刑事處罰，不至于再危害社會(huì)。

平時(shí)表現(xiàn)良好，此次犯罪是初犯，且沒(méi)有造成較嚴(yán)重的后果，屬于犯罪情節(jié)顯著輕微，不判處刑罰，更有利于對(duì)其本人的教育。完全符合《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定：審理未成年人刑事案件，應(yīng)貫徹“教育為主，懲罰為輔”的原則。

綜上，被告人 符合人民檢察院作出對(duì)其不起訴決定的條件，請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十三條第二款規(guī)定：“對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定?！奔啊度嗣駲z察院 刑事訴訟規(guī)則》第289條規(guī)定：“人民檢察院對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，經(jīng)檢察委員會(huì)討論決定，可以作出不起訴的決定?！敝?guī)定對(duì)被告人劉盛濤作出不起訴的決定。辯護(hù)人根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第35條、第170條之規(guī)定提出辯護(hù)意見(jiàn)，望人民檢察院審查起訴時(shí)予以重視并給予考慮。

律師事務(wù)所

辯護(hù)人：

年 月 日

第二篇：一起道路交通事故案的再審法律意見(jiàn)書(shū)

一起道路交通事故一案的

律師意見(jiàn)書(shū)

成都建新創(chuàng)展機(jī)械工程有限公司：

關(guān)于貴公司與龔文平、楊朝碧、廖小英等道路交通事故人身?yè)p害賠償一案，作為貴公司訴訟代理人，根據(jù)本案的發(fā)展，我們認(rèn)為貴公司很有必要立即向四川省高級(jí)人民法院依法申請(qǐng)?jiān)賹?，盡最大可能的維護(hù)貴公司的合法權(quán)益?，F(xiàn)，本律師根據(jù)代理本案的一些實(shí)際情況提出相關(guān)法律意見(jiàn)。

一、本案基本事實(shí)及審理情況。

貴公司做為一家剛起步不久的民營(yíng)企業(yè)，招聘了工作人員龔文平。在2011年1月28日，貴公司放假前一天，龔文平以春節(jié)回家不好買(mǎi)車(chē)票為由提出向公司借車(chē)。公司王總為了關(guān)心職工，在龔文平的車(chē)輛使用申請(qǐng)上簽字表示同意。2011年1月30日，龔文平駕駛公司車(chē)輛回家過(guò)春節(jié)期間發(fā)生交通事故，導(dǎo)致兩人死亡。為此，龔文平涉嫌犯罪被依法刑事拘留，隨即本案民事賠償訴訟產(chǎn)生。根據(jù)本案相關(guān)事實(shí)和證據(jù)，我們認(rèn)為雖然貴公司系車(chē)輛所有人，但是龔文平在車(chē)輛使用申請(qǐng)中明確是借用貴公司車(chē)輛，且所發(fā)生的道路交通事故貴公司未有任何過(guò)錯(cuò)和責(zé)任，依法不應(yīng)賠償。

本案一審中，前半部分是適用簡(jiǎn)易程序在審理，第一次庭審對(duì)貴

公司非常有利。而中途不知何故出現(xiàn)情況，在等待判決結(jié)果期間一審法院突然通知第二次開(kāi)庭，第二次庭審中出現(xiàn)了一些微妙的變化。而且，第二次開(kāi)庭時(shí)，一審法院將本案的簡(jiǎn)易程序轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ǔ绦?，合議庭組成人員當(dāng)庭提出了對(duì)貴公司不利的意見(jiàn)，認(rèn)為車(chē)輛使用關(guān)系是公司與職工的內(nèi)部關(guān)系，不影響對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。

我們將這些情況向貴公司反饋后，雖貴公司及時(shí)與承辦法官進(jìn)行了溝通，但判決結(jié)果仍對(duì)貴公司十分不利。一審判決貴公司承擔(dān)各種賠償費(fèi)用數(shù)十萬(wàn)元。

本案上訴后，我們針對(duì)一審判決做了大量的調(diào)查走訪(fǎng)工作，收集了一系列的證據(jù)，我們認(rèn)為已經(jīng)足以推翻一審判決了。而且，在二審的庭審過(guò)程中貴公司王總?cè)虆⑴c了庭審，從庭審來(lái)看對(duì)貴公司是非常有利的，對(duì)方當(dāng)事人和律師在庭上是手忙腳亂，無(wú)法應(yīng)對(duì)。庭審局勢(shì)對(duì)我們有百利而無(wú)一害，但是，受害人一方卻在法院使用了非正常手段，在法庭上倒地撒潑。。

雖然，經(jīng)我們反復(fù)建議，并通過(guò)各種渠道向有關(guān)部門(mén)和領(lǐng)導(dǎo)反映，但是遂寧市中級(jí)人民法院以“和諧”的大帽子，堅(jiān)持認(rèn)為貴公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。我們認(rèn)為，遂寧市中級(jí)人民法院的二審判決是不負(fù)責(zé)任的、草率判決，只是站在受害者一方在考慮，沒(méi)有考慮到貴公司的無(wú)過(guò)錯(cuò)和無(wú)辜，沒(méi)有考慮到龔文平的犯罪行為導(dǎo)致的本案的損害后果，更沒(méi)有站在外來(lái)投資者及民營(yíng)企業(yè)的生存、運(yùn)營(yíng)角度顧全大局，沒(méi)有做出公正的判決。

二、本案有申請(qǐng)?jiān)賹彽膬r(jià)值和必要。

首先，我國(guó)《侵權(quán)責(zé)任法》第四十九條規(guī)定：因租賃、借用等情形機(jī)動(dòng)車(chē)所有人與使用人不是同一人時(shí)，發(fā)生交通事故后屬于該機(jī)動(dòng)車(chē)一方責(zé)任的，由保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車(chē)強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機(jī)動(dòng)車(chē)使用人承擔(dān)賠償責(zé)任；機(jī)動(dòng)車(chē)所有人對(duì)損害的發(fā)生有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。根據(jù)這一法律規(guī)定，機(jī)動(dòng)車(chē)所有人只有在自己有過(guò)錯(cuò)的情況下才應(yīng)該自己承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，龔文平借車(chē)使用很明顯，貴公司也沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，依法本不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

其次，一審、二審判決的理由都是認(rèn)為龔文平是履行職務(wù)的行為造成本次交通事故，而事實(shí)上龔文平及受害人并沒(méi)有任何證據(jù)可以證明龔文平是在履行職務(wù)時(shí)出現(xiàn)交通事故。

第三，一審判決適用法律錯(cuò)誤，法律關(guān)系認(rèn)定混淆，二審沒(méi)有予以糾正，判決認(rèn)定貴公司承擔(dān)責(zé)任說(shuō)理不充分，判決結(jié)果顯失公平。

第四，如果申請(qǐng)?jiān)賹彛壳爸皇巧婕暗綆浊г穆蓭熧M(fèi)用，在四川省高級(jí)人民法院未決定再審前，不需繳納訴訟費(fèi)，用幾千元的律師費(fèi)去搏數(shù)十萬(wàn)元的賠償，其價(jià)值顯而易見(jiàn)。如果，四川省高級(jí)人民法院決定再審了，雖貴公司會(huì)承擔(dān)再審費(fèi)用，但是一旦啟動(dòng)再審則說(shuō)明一、二審判決有錯(cuò)誤，對(duì)貴公司維權(quán)更是百利而無(wú)一害。

第五，根據(jù)法律規(guī)定，雖然申請(qǐng)?jiān)賹彶煌Ｖ箞?zhí)行，但是可以申請(qǐng)執(zhí)行回轉(zhuǎn)。而且，只要四川省高級(jí)人民法院決定再審了，就會(huì)停止執(zhí)行。在這期間，如果對(duì)方申請(qǐng)執(zhí)行，貴公司可以提供執(zhí)行擔(dān)保，請(qǐng)求延緩執(zhí)行。

綜上，我們認(rèn)為貴公司對(duì)本案有必要申請(qǐng)?jiān)賹彛覒?yīng)當(dāng)盡快完善再審手續(xù)，收集相關(guān)新證據(jù)，比如，二審開(kāi)庭后，龔文平對(duì)甘心武所說(shuō)的話(huà)，還有安居區(qū)交警部門(mén)對(duì)本次道路交通事故的調(diào)查材料的調(diào)取等。本意見(jiàn)系個(gè)人意見(jiàn)，僅供貴公司參考。

此致

四川高揚(yáng)律師事務(wù)所

張洪

2011年11月8日

第三篇：法律意見(jiàn)書(shū)

勞動(dòng)合同解除的法律意見(jiàn)

根據(jù)我司人力資源部相關(guān)人員對(duì)我部門(mén)要求協(xié)助以某員工嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由解除勞動(dòng)合同的事項(xiàng)，結(jié)合我國(guó)《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》及相關(guān)規(guī)定，現(xiàn)提出以下內(nèi)容及相應(yīng)意見(jiàn)如下：

一、前提條件

如果勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，用人單位可以解除勞動(dòng)合同且無(wú)需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但是，適用這條規(guī)定的前提條件是：

1.行使解除權(quán)所依據(jù)的規(guī)章制度必須經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論； 2.行使解除權(quán)所依據(jù)的規(guī)章制度必須予以公示或者告知?jiǎng)趧?dòng)者；

3.勞動(dòng)者違反單位規(guī)章制度，并且違反規(guī)章制度的程度嚴(yán)重。對(duì)嚴(yán)重的判斷，由用人單位證明，且應(yīng)當(dāng)符合公平與公正的原則。

二、程序

因勞動(dòng)者嚴(yán)重違反規(guī)章制度，用人單位單方解除勞動(dòng)合同的主要程序如下： 1.用人單位依照合法的規(guī)章制度相關(guān)條款，按照嚴(yán)重違反規(guī)章制度人員違規(guī)事實(shí)、解除勞動(dòng)合同的理由，形成處理決定，通知工會(huì)，征求工會(huì)的意見(jiàn)；

2.工會(huì)提出意見(jiàn)；

3.用人單位研究工會(huì)的意見(jiàn)，形成書(shū)面處理決定，并將處理結(jié)果通知工會(huì)； 4.用人單位將處理結(jié)果以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者，為其出具解除勞動(dòng)合同的證明，并告知其按照規(guī)定享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇的權(quán)利；

5.將失業(yè)人員的名單自解除勞動(dòng)關(guān)系之日起7日內(nèi)報(bào)人社部門(mén)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)備案，并在15日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

三、風(fēng)險(xiǎn)

首先，規(guī)章制度內(nèi)容必須合法，如果直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正，給予警告；給勞動(dòng)者造成損害的，單位還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

其次，依此理由解除勞動(dòng)合同，必須保證解除合同所依據(jù)的規(guī)章制度合法有效，即一是內(nèi)容合法；二是經(jīng)民主程序或未予以公示、告知?jiǎng)趧?dòng)者，程序合法，否則存在違法解除的法律風(fēng)險(xiǎn)。用人單位違法解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

除此之外，用人單位在將處理結(jié)果通知?jiǎng)趧?dòng)者時(shí)，必須依法定方式送達(dá)，否則將可能導(dǎo)致處理結(jié)果被依法撤銷(xiāo)。

四、法律依據(jù)：

1.《勞動(dòng)合同法》

第四條用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)。

用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過(guò)程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過(guò)協(xié)商予以修改完善。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。

第三十九條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

第四十三條用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見(jiàn)，并將處理結(jié)果書(shū)面通知工會(huì)。

第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。第五十條用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模谵k結(jié)工作交接時(shí)支付。

用人單位對(duì)已經(jīng)解除或者終止的勞動(dòng)合同的文本，至少保存二年備查。第八十條用人單位直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正，給予警告；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.中華人民共和國(guó)工會(huì)法（修正）

第二十一條第二款企業(yè)單方面解除職工勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)，工會(huì)認(rèn)為企業(yè)違反法律、法規(guī)和有關(guān)合同，要求重新研究處理時(shí)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見(jiàn)，并將處理結(jié)果書(shū)面通知工會(huì)。

3.《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋

（一）》 第十九條用人單位根據(jù)《勞動(dòng)法》第四條之規(guī)定，通過(guò)民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的依據(jù)。

4.勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于通過(guò)新聞媒介通知職工回單位并對(duì)逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問(wèn)題的復(fù)函

按照《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》（國(guó)發(fā)〔1982〕59號(hào)）第十八條規(guī)定精神，企業(yè)對(duì)有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規(guī)定的條件并履行相應(yīng)的程序。因此，企業(yè)通知請(qǐng)假、放長(zhǎng)假、長(zhǎng)期病休職工在規(guī)定時(shí)間內(nèi)回單位報(bào)到或辦理有關(guān)手續(xù)，應(yīng)遵循對(duì)職工負(fù)責(zé)的原則，以書(shū)面形式直接送達(dá)職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)，以?huà)焯?hào)查詢(xún)回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。只有在受送達(dá)職工下落不明，或者用上述送達(dá)方式無(wú)法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，即張貼公告或通過(guò)新聞媒介通知。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)三十日，即視為送達(dá)。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)方可對(duì)曠工和違反規(guī)定的職工按上述法規(guī)做除名處理。能用直接送達(dá)或郵寄送達(dá)而未用，直接采用公告方式送達(dá)，視為無(wú)效。

五、建議

建議人力資源部在行使該權(quán)利時(shí)，應(yīng)先明確所依據(jù)的規(guī)則制度是否有效，并明確勞動(dòng)者的行為構(gòu)成嚴(yán)重違反規(guī)則制度。只有滿(mǎn)足了這兩個(gè)條件，我司才可以無(wú)負(fù)擔(dān)的行使該權(quán)利。如果前兩項(xiàng)條件不能被同時(shí)滿(mǎn)足，則建議不要行使該權(quán)利，而應(yīng)采取要求勞動(dòng)者自愿請(qǐng)辭的策略，這樣可避免產(chǎn)生勞動(dòng)仲裁或訴訟糾紛。

第四篇：法律意見(jiàn)書(shū)

法律意見(jiàn)書(shū)

致：B事業(yè)單位： 北京金臺(tái)律師事務(wù)所武漢分所受貴單位之委托，就貴單位“是否應(yīng)當(dāng)行使股東權(quán)利以及怎樣行使股東權(quán)利”之事宜（以下簡(jiǎn)稱(chēng)本案）進(jìn)行法律分析，并出具本律師意見(jiàn)書(shū)。出具本律師意見(jiàn)書(shū)的賀旭飛律師持有有效的《中華人民共和國(guó)律師執(zhí)業(yè)證》，有資格以執(zhí)業(yè)律師的身份，按照中國(guó)律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，根據(jù)貴公司提供的各份文件的復(fù)印件，依據(jù)我國(guó)現(xiàn)行相關(guān)的法律、法規(guī)和有關(guān)主管部門(mén)的文件，出具本律師意見(jiàn)書(shū)。本律師意見(jiàn)書(shū)以本意見(jiàn)書(shū)出具當(dāng)日有效的我國(guó)法律為限，但不排除與本法律意見(jiàn)書(shū)闡述的內(nèi)容存在有相關(guān)司法解釋和行政規(guī)定有尚未查詢(xún)到的可能，假設(shè)這些尚未查詢(xún)到的相關(guān)司法解釋或行政規(guī)定對(duì)本意見(jiàn)書(shū)內(nèi)表達(dá)的意見(jiàn)一概沒(méi)有影響。

我們?cè)趯忛喩衔乃龈鞣菸募Y料時(shí)，均是基于以下假設(shè)：

1.所有文件資料的署名、印鑒和圖章都是真實(shí)的，提交我所的所有文件復(fù)印件與原件都是一致的；

2.所有文件資料所陳述的所有事實(shí)都是確實(shí)存在的；

3.所有文件的各方的簽字締約人，均是有權(quán)或者獲得合法授權(quán)而簽署的。

一、為出具本律師意見(jiàn)書(shū)，我們審閱了貴公司提供給我們的以下列出的各份文件的復(fù)印件

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二、本案涉及的當(dāng)事人

1.湖北某商貿(mào)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“商貿(mào)公司”）； 2.A有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“A公司”）； 3.B事業(yè)單位

4.C有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“C公司”）； 5.D有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“D公司”）；

6.E有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“E公司”）。

三、商貿(mào)公司的基本背景資料

1.湖北某商貿(mào)股份有限公司注冊(cè)資金為人民幣9730萬(wàn)元，目前每年參加工商年檢。

2.湖北某商貿(mào)股份公司屬于發(fā)起設(shè)立形式的股份有限公司，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)了公司的9730萬(wàn)全部股份。

3.湖北某商貿(mào)股份公司有5個(gè)股東：A公司、B事業(yè)單位、C 公司、D公司、E公司。

4.湖北某商貿(mào)股份公司尚有部分優(yōu)良資產(chǎn)，土地和投資股權(quán)，但同時(shí)也負(fù)債，尚未出現(xiàn)資不抵債。

5.B事業(yè)單位從未參加過(guò)該股份公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理，也從未獲得公司分紅。

四、本案中商貿(mào)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)狀況

1.A有限責(zé)任公司實(shí)物出資價(jià)值人民幣4300萬(wàn)元，占股44%，雖然有驗(yàn)資出資到位報(bào)告，但在工商部門(mén)查不到實(shí)物出資清單的備案登記資料；

2.B事業(yè)單位實(shí)物出資價(jià)值人民幣3000萬(wàn)元，占股30%，有驗(yàn)資出資到位的報(bào)告，也在工商部門(mén)查到有實(shí)物出資的清單的備案登記資料；

3.C有限責(zé)任公司實(shí)物出資價(jià)值人民幣400萬(wàn)元，占股4%，此股權(quán)屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗(yàn)資出資到位報(bào)告，但在工商部門(mén)查不到實(shí)物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經(jīng)被工商部門(mén)吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照；

4.D有限責(zé)任公司實(shí)物出資價(jià)值人民幣400萬(wàn)元，占股4%，此股權(quán)屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗(yàn)資出資到位報(bào)告，但在工商部門(mén)查不到實(shí)物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經(jīng)被工商部門(mén)吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照；

5.E有限責(zé)任公司貨幣出資人民幣1630萬(wàn)元，占股17%。該公司已經(jīng)被工商部門(mén)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照；雖然有驗(yàn)資出資全部到位報(bào)告，可能有部分貨幣未實(shí)際出資。

五、貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）湖北商貿(mào)股份公司的利弊分析

1、貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份有限公司首先有利于控制實(shí)際有效運(yùn)營(yíng)，實(shí)現(xiàn)股權(quán)利益的最大化，如果經(jīng)營(yíng)恰當(dāng)，管理有效，實(shí)現(xiàn)商貿(mào)公司盈利，還可以取得股東紅利，為自己贏(yíng)得一定的額外投資收益；其次如果進(jìn)入公司后，公司日漸漸衰退，經(jīng)營(yíng)不善，負(fù)債累累，資不抵債，作為控股股東，也可以實(shí)際控制公司現(xiàn)有資產(chǎn)，保持公司資產(chǎn)不當(dāng)流失，即使將來(lái)公司解散，在公司有財(cái)產(chǎn)可分的情況下，也可以保證作為控股股東的一方分得應(yīng)該所分的財(cái)產(chǎn)，將自己的利益掌握在自己手中。但不利之處在于，由于委托方現(xiàn)占公司股份只有30%，沒(méi)有絕對(duì)控股權(quán)，其對(duì)公司的控制力是有限的，容易被其他大股東邊緣化，因此實(shí)質(zhì)進(jìn)入到實(shí)質(zhì)控制需要有一定的時(shí)間，要花費(fèi)大量的人力、物力和財(cái)力；另一方面，即使取得實(shí)際控制權(quán)以后，由于公司現(xiàn)處于虧損狀態(tài)，要想使公司扭虧為盈需要有做大量的工作，需要有一個(gè)懂得經(jīng)營(yíng)管理的人才，而這一點(diǎn)委托方是否有這樣的人選，尚處于不確定的狀態(tài)。

2、貴單位維持湖北商貿(mào)公司的現(xiàn)狀有利于保持持股股東的地位，擁有公司高層領(lǐng)導(dǎo)的推選權(quán)，而且對(duì)公司經(jīng)營(yíng)不需要作出更多人力資本投入，而且由于貴單位的出資已經(jīng)到位，也不需要承擔(dān)出資不實(shí)的責(zé)任，因此，即使公司面臨破產(chǎn)，公司也沒(méi)有必要承擔(dān)因出資不實(shí)而帶來(lái)的繼續(xù)補(bǔ)足出資的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。但是，維持現(xiàn)狀的不利之處在于，雖然貴單位擁有一定的股份，但一直為參與公司經(jīng)營(yíng)管理，對(duì)公司的資產(chǎn)狀況不甚了解，一旦出現(xiàn)公司解散的情況，容易造成對(duì)自我利益的損失，不利于保護(hù)單位資產(chǎn)；其次，由于單位長(zhǎng)時(shí)間為未參與管理，如果公司出現(xiàn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的情形，單位也無(wú)從知曉，因此維持現(xiàn)狀的不利就在于無(wú)法保護(hù)公司現(xiàn)有資產(chǎn)。

3、貴單位退出湖北商貿(mào)公司將會(huì)直接導(dǎo)致股東身份的喪失，其有利之處在于完全脫離與商貿(mào)公司的關(guān)系，清理貴單位的不良資產(chǎn)，其股份轉(zhuǎn)讓所得仍可為貴單位獲得一筆收益；不利之處在于如果現(xiàn)在將股份轉(zhuǎn)讓出去可能無(wú)法達(dá)到貴單位出資時(shí)候的數(shù)額，而且與出資時(shí)候的數(shù)額相比相距甚遠(yuǎn)，更有甚者由于找不到合適的買(mǎi)者，造成股份難以出售。

六、貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案可能遇到的困難與解決的辦法

1.貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案可能遇到的困難與解決的辦法

首先，派人進(jìn)入公司管理層是一件十分困難的事情，按照現(xiàn)有《公司法》的相關(guān)規(guī)定，公司董事、監(jiān)事有股東大會(huì)選出，因此要想在公司管理層中占有一席之地，必須在股東大會(huì)中獲得足夠的選舉權(quán)，而貴單位只占公司股份的30%，難以形成多數(shù)表決；解決這一問(wèn)題的辦法有二：一是聯(lián)絡(luò)其他股東，以期獲得其支持和幫助，在股東會(huì)中形成多數(shù)表決權(quán)；二是通過(guò)購(gòu)買(mǎi)其他股東的股份擴(kuò)充自己的股份，使自己擁有足夠的多數(shù)表決權(quán)，然后再以絕對(duì)表決權(quán)進(jìn)入公司管理層。其次，派人進(jìn)入公司之后維持公司的穩(wěn)定仍是一件困難的事情，由于貴單位長(zhǎng)期不參加公司管理經(jīng)營(yíng)，對(duì)公司的資產(chǎn)狀況、經(jīng)營(yíng)狀況不甚了解，要想進(jìn)入公司后順利的掌控公司顯得十分困難。要想解決這一問(wèn)題的有效辦法是采取循序漸進(jìn)的辦法，現(xiàn)拉攏公司現(xiàn)有主要管理人員，以維持公司的正常經(jīng)營(yíng)，并逐步更換公司部分管理人員、財(cái)務(wù)人員，然后再采取股東會(huì)議的形式，更換公司主要管理人員。

2.貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀實(shí)施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位如果維持公司現(xiàn)狀，最大的困難在于無(wú)法保持公司資產(chǎn)的穩(wěn)定和不被挪用，由于貴單位長(zhǎng)期不參加公司經(jīng)營(yíng)管理，在公司實(shí)際管理中也沒(méi)有一席之地，因此無(wú)法保證其它股東不利用在公司的職權(quán)，為自己謀取利益，作為公司的股東，貴單位無(wú)法對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行有效的監(jiān)管，以保護(hù)自身利益。解決這一問(wèn)題的辦法是派人進(jìn)駐公司，可以通過(guò)股東會(huì)議提名高級(jí)管理人員和監(jiān)事，或者聯(lián)合其它中小股東選舉新的董事長(zhǎng)，或者待發(fā)現(xiàn)公司不當(dāng)處理公司資產(chǎn)，侵犯自身利益之后，采取股東代表訴訟的方法撤銷(xiāo)公司所做的行為，以維護(hù)自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司的困難在于轉(zhuǎn)讓股份的困難，由于公司經(jīng)營(yíng)不散，公司日漸衰落，因此難以在市場(chǎng)上找到愿意購(gòu)買(mǎi)公司股份的出資者，即使找到可能與剛開(kāi)始貴單位的出資額相距甚遠(yuǎn)，造成貴單位的資產(chǎn)損失。解決辦法就在于先暗中調(diào)查有哪些股東打算獲取公司的控股權(quán)，然后通過(guò)其它人傳出貴單位想出賣(mài)公司股份的消息，最后與該股東談判，討價(jià)還價(jià)，以恰當(dāng)?shù)膬r(jià)格轉(zhuǎn)讓貴單位手中的股份。

七、貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）實(shí)施本方案的注意事項(xiàng)

1.貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案的注意事項(xiàng)

貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入公司應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：一是充分了解公司的經(jīng)營(yíng)狀況以及現(xiàn)實(shí)資產(chǎn)，以及充分獲取公司的財(cái)務(wù)資料，以全面掌握公司的狀況，貴單位的實(shí)質(zhì)進(jìn)入做好鋪墊；二是要充分了解現(xiàn)在公司股權(quán)分布狀況，到工商局查看公司股權(quán)的備案以及部分股東破產(chǎn)后的股權(quán)被分到誰(shuí)手中，有沒(méi)有出現(xiàn)股權(quán)分割的情況，總之，要找到公司股權(quán)的實(shí)際擁有人；三是要做好與其他股份持有人進(jìn)行長(zhǎng)期的談判準(zhǔn)備，建議同時(shí)與多位股東談判，把重點(diǎn)放在最想轉(zhuǎn)讓公司股份的股東上。

2.貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀實(shí)施的注意事項(xiàng)

貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀應(yīng)注意一下幾點(diǎn)：一是要充分關(guān)注公司動(dòng)態(tài)，尤其關(guān)注公司資產(chǎn)流轉(zhuǎn)狀況，對(duì)有公司暗中轉(zhuǎn)讓公司資產(chǎn)的情形要格外警惕；二是要盡可能參與公司的部門(mén)經(jīng)營(yíng)和管理，或在公司中留有比較信任的員工，以期掌握公司最新動(dòng)態(tài)；三是要保持與其它股東的密切聯(lián)系，加強(qiáng)溝通，當(dāng)遇到有侵害自身利益的情形，可以聯(lián)系其它中小股東共同維護(hù)自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案的注意事項(xiàng)

貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：一是要找到恰當(dāng)?shù)暮献骰锇椋绕涫菍?duì)公司的資產(chǎn)有投資需求的投資者，并與之進(jìn)行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的談判；二是保證現(xiàn)有股份的完整性，保存好重要的股權(quán)憑證、驗(yàn)資報(bào)告以及工商部門(mén)出具的有實(shí)物出資的清單的備案登記資料。

本律師意見(jiàn)書(shū)僅供貴公司參考，其律師建議并不一定完全正確，難免有一些尚未考慮周全之處，故僅供貴公司領(lǐng)導(dǎo)決策之參考。

北京金臺(tái)律師事務(wù)所武漢分所

號(hào):A20094201060691）

執(zhí)業(yè)律師（執(zhí)業(yè)證

第五篇：法律意見(jiàn)書(shū)

法律意見(jiàn)書(shū)

水礦企管部

關(guān)于貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部

與周嬋房屋、場(chǎng)地租賃的

法 律 意 見(jiàn) 書(shū)

水礦股份非訴（2014）第4號(hào)

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

法律意見(jiàn)書(shū)

水礦企管部

貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部：

我部門(mén)對(duì)你部門(mén)與周嬋將要簽訂的《房屋、場(chǎng)地租賃合同》進(jìn)行審查，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》、《工商登記管理?xiàng)l例》、《關(guān)于印發(fā)<貴州省國(guó)資委監(jiān)管企業(yè)實(shí)行法律意見(jiàn)書(shū)制度的若干規(guī)定（試行）>的通知（黔國(guó)資通法規(guī)[2012]151號(hào)）及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合我部的審查情況提出分析報(bào)告并提供相應(yīng)法律意見(jiàn)如下：

一、法律分析 1.合同主體不適格。

（1）合同的出租方為“貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部”，按照《合同法》第二條“本法所稱(chēng)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！奔粗挥凶匀蝗?、法人、其他組織才是適格的簽約主體。《合同法》第九條“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！焙笄谑聞?wù)管理部屬于管理部室，不是法人主體，不具有簽訂合同的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

（2）合同的承租方為自然人，無(wú)法以個(gè)人的名義獨(dú)立對(duì)外經(jīng)營(yíng)。應(yīng)成立公司，以公司的名義獨(dú)立對(duì)外經(jīng)營(yíng)。

2.合同內(nèi)容存在以下問(wèn)題：

（1）合同名稱(chēng)與合同內(nèi)容不符。本合同名義上雖為租賃合同，實(shí)質(zhì)上仍然是承包合同的內(nèi)容。而此種承包是法律上

法律意見(jiàn)書(shū)

水礦企管部

不允許的，在實(shí)際操作中也容易出現(xiàn)問(wèn)題。

（2）合同租賃方式違反法律規(guī)定?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第五十四條第一款規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)執(zhí)照。”第六十九條規(guī)定：“偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，由公司登記機(jī)關(guān)處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”本合同第六條“租賃期間六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動(dòng)車(chē)檢測(cè)有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照由乙方經(jīng)營(yíng)”違反了法律的禁止性規(guī)定。

（3）合同承包期限過(guò)長(zhǎng)。本合同承包期5年應(yīng)改為1年，1年期滿(mǎn)后如有意愿再續(xù)租。

（4）合同爭(zhēng)議方式約定不明確。本合同第十四條約定：“…如協(xié)商不成，向合同終訂管轄人民法院提起訴訟?！睉?yīng)先在合同中明確簽訂地點(diǎn)，將此條其改為“…如協(xié)商不成，向合同簽訂地有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟解決?！?/p>

（5）工資分配相關(guān)內(nèi)容屬于承包經(jīng)營(yíng)的內(nèi)容，建議刪除。

二、財(cái)務(wù)分析

1.乙方投入資金、資產(chǎn)的帳務(wù)處理問(wèn)題

乙方投入150萬(wàn)元新建“環(huán)保線(xiàn)”和投入資金對(duì)甲方的場(chǎng)地、道路進(jìn)行平整、現(xiàn)有部分安檢設(shè)備、業(yè)務(wù)辦證廳進(jìn)行改造和更新的資金，從確認(rèn)投資的要件來(lái)看，不符合投資者投入的法律形式，無(wú)法確認(rèn)投資主體，不能確認(rèn)為投資款。

法律意見(jiàn)書(shū)

水礦企管部

依據(jù)合同第五條約定，乙方投入資金對(duì)甲方的場(chǎng)地、道路進(jìn)行平整、現(xiàn)有部分安檢設(shè)備、業(yè)務(wù)辦證廳進(jìn)行改造和更新。（改造方案需甲方審核同意后方可進(jìn)行改造），如乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動(dòng)車(chē)檢測(cè)有限公司的名義經(jīng)營(yíng)，乙方投入的資金只能以甲方名義取得發(fā)票并納入甲方，收取的款項(xiàng)賬務(wù)上只能體現(xiàn)向乙方借款，掛其他應(yīng)付款。

2.債權(quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動(dòng)車(chē)檢測(cè)有限公司的名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，由于六枝多經(jīng)分公司是貴州水城礦業(yè)股份有限公司的分公司，其發(fā)生的安全、環(huán)保、行業(yè)監(jiān)管等經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)法律主體是股份公司，雖然合同約定由乙方負(fù)責(zé)，但是在任何對(duì)外法律事項(xiàng)方面，都不能改變股份公司的法律主體地位，其發(fā)生的任何法律風(fēng)險(xiǎn)仍由股份公司承擔(dān)。

3.租賃期間員工勞動(dòng)關(guān)系及社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)問(wèn)題

如乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動(dòng)車(chē)檢測(cè)有限公司的名義對(duì)外從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，因六枝多經(jīng)分公司是股份公司分公司，乙方其實(shí)是以股份公司名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，因此所有員工的勞動(dòng)關(guān)系承擔(dān)主體均為股份公司。租賃期間乙方安置或吸收六枝多經(jīng)分公司的員工其勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)延續(xù)股份公司的員工處理。新增資產(chǎn)的同時(shí)新增員工的勞動(dòng)管理處理可以有兩種方式：①吸收為水礦員工按股份公司的員工處理，②新增部分員工通過(guò)勞務(wù)公司委派按勞務(wù)費(fèi)列支并索取勞務(wù)費(fèi)發(fā)票。

勞務(wù)派遣只能適合于臨時(shí)性、輔助性的崗位，但從租賃

法律意見(jiàn)書(shū)

水礦企管部

合同來(lái)看5年的承包期，部分崗位可能會(huì)不適用勞務(wù)派遣的規(guī)定。且出租人撤走后，新增員工如何安置對(duì)股份公司來(lái)說(shuō)是一個(gè)沉重的負(fù)擔(dān)。

三、建議

合同提及的“租賃”模式存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，由于股份公司一直在為整體上市工作努力，而該種模式將會(huì)導(dǎo)致上述法律審查、財(cái)務(wù)核算和稅務(wù)處理上存在的一些比較重大的影響，將會(huì)給上市申報(bào)審查工作造成一定的負(fù)面影響，我部針對(duì)該項(xiàng)目提出另外兩種方案，供你部參考，具體如下。

（一）方案一——車(chē)間租賃模式

該模式為：對(duì)方投入資金和資產(chǎn)，以出租人名義搭建環(huán)保線(xiàn)購(gòu)買(mǎi)設(shè)備投產(chǎn)，所有資產(chǎn)發(fā)票主體為股份公司，產(chǎn)權(quán)權(quán)屬為股份公司，待建成投產(chǎn)后，由出租人出租，收取租賃費(fèi)。承租方以自己名義獨(dú)立生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，獨(dú)立核算，市場(chǎng)化運(yùn)作。租賃期滿(mǎn)或雙方協(xié)商終止租賃關(guān)系后，承租方撤出，全部資產(chǎn)歸股份公司所有。

優(yōu)點(diǎn)：車(chē)間租賃模式避免了因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)主體問(wèn)題引起的法律風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，也避免了終止運(yùn)營(yíng)后資產(chǎn)的后續(xù)處理問(wèn)題，能提前確認(rèn)投入資產(chǎn)的權(quán)屬問(wèn)題，承租人在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中產(chǎn)生的一切糾紛和法律責(zé)任均與出租人無(wú)關(guān)，由承租人自行承擔(dān)或解決，出租人不承擔(dān)任何法律風(fēng)險(xiǎn)和財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

缺點(diǎn)：該模式涉及到租賃場(chǎng)地、廠(chǎng)房和機(jī)器設(shè)備。在稅收方面，出租方按取得的土地、廠(chǎng)房租賃收入的5%繳納營(yíng)業(yè)稅，同時(shí)繳納營(yíng)業(yè)稅附加稅費(fèi)（城建稅、教育費(fèi)附加、地方教育費(fèi)附加、價(jià)格調(diào)節(jié)基金）；租賃廠(chǎng)房應(yīng)按廠(chǎng)房租金乘以

法律意見(jiàn)書(shū)

水礦企管部

12%的稅率繳納房產(chǎn)稅；租賃設(shè)備應(yīng)按設(shè)備租賃收入的17%繳納增值稅及相應(yīng)的附加稅費(fèi)（城建稅、教育費(fèi)附加、地方教育費(fèi)附加、價(jià)格調(diào)節(jié)基金）；同時(shí)還應(yīng)承擔(dān)每年的土地使用稅，稅負(fù)比較重。

（二）方案二——場(chǎng)地租賃模式

出租人只將場(chǎng)地租賃給承租人，承租人在該場(chǎng)地上以自己名義搭建車(chē)間和建設(shè)生產(chǎn)作業(yè)線(xiàn)，建設(shè)投產(chǎn)后，承租人以自己名義獨(dú)立開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，獨(dú)立核算，市場(chǎng)化運(yùn)作，出租人只收取場(chǎng)地租賃費(fèi)。租賃期滿(mǎn)或雙方協(xié)商終止租賃關(guān)系時(shí)，全部資產(chǎn)歸股份公司所有，承租人撤出。

優(yōu)點(diǎn)：場(chǎng)地租賃模式同樣避免了因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)主體問(wèn)題引起的法律風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，承租人在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中產(chǎn)生的一切糾紛和法律責(zé)任均與出租人無(wú)關(guān)，由承租人自行承擔(dān)或解決，出租人不承擔(dān)任何法律風(fēng)險(xiǎn)和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。在稅費(fèi)方面，只涉及場(chǎng)地租賃，只按場(chǎng)地租賃收入繳納營(yíng)業(yè)稅及其附加稅費(fèi)和每年應(yīng)繳納的土地使用稅，不繳納其他稅費(fèi)，稅負(fù)較輕。

缺點(diǎn)：實(shí)施該方案，只能在終止租賃關(guān)系后，廠(chǎng)房、機(jī)器設(shè)備、工具等資產(chǎn)才歸股份公司所有，不能取得該資產(chǎn)權(quán)屬屬于股份公司的規(guī)范票據(jù)，只能作為營(yíng)業(yè)外收入入賬。另外，新建廠(chǎng)房時(shí)是否涉及審批手續(xù)，股份公司在接收廠(chǎng)房后是否需要變更廠(chǎng)房的相關(guān)手續(xù)，手續(xù)是否容易變更，這些問(wèn)題尚不能確定。

綜上所述，比較方案一（車(chē)間租賃模式）和方案二（場(chǎng)地租賃模式），從經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)來(lái)看，方案一和方案二只存在是否能收到租金的風(fēng)險(xiǎn)，不存在其他經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)；從稅負(fù)情況來(lái)看，方案二的稅負(fù)最低，只涉及營(yíng)業(yè)稅和土地使用稅。因此，綜合法律風(fēng)險(xiǎn)、稅收風(fēng)險(xiǎn)、債權(quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和稅負(fù)情況等，方

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水礦企管部

案二為最佳方案。

貴州水城礦業(yè)股份有限公司企業(yè)管理部

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日