第一篇：對破產(chǎn)企業(yè)欠繳養(yǎng)老保險費債權(quán)清理和追繳

江蘇省勞動和社會保障廳關(guān)于對破產(chǎn)企業(yè)欠繳養(yǎng)老保險費債權(quán)清理和追繳工作的通知

(蘇勞社險管[2002]12號)

各市勞動和社會保障局：

為進一步貫徹勞動和社會保障部、國家經(jīng)貿(mào)委、財政部《關(guān)于清理收回企業(yè)欠繳社會保險費有關(guān)問題的通知》(勞社部發(fā)［1999］36號)、勞動和社會保障部《關(guān)于完善城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險政策有關(guān)問題的通知》(勞社部發(fā)［2001］20號)精神，規(guī)范對破產(chǎn)企業(yè)欠繳養(yǎng)老保險費的清理追繳工作，避免或減少養(yǎng)老保險基金的流失或損失，針對目前清理企業(yè)欠費工作中存在的問題，現(xiàn)在就做好破產(chǎn)企業(yè)欠繳養(yǎng)老保險費債權(quán)清理和追繳工作的有關(guān)問題通知如下：

一、認(rèn)真清理破產(chǎn)企業(yè)欠費情況，及時提出債權(quán)申報。各市、縣社會保險經(jīng)辦機構(gòu)在收到法院宣告轄地參保企業(yè)破產(chǎn)的通知后，要對該企業(yè)自參加養(yǎng)老保險以來至法院宣告破產(chǎn)之月止，養(yǎng)老保險費征收、養(yǎng)老金撥付等情況進行全面清理，根據(jù)清理結(jié)果及時向受理法院提出債權(quán)申報。申報前要處理好以下問題：

（一）破產(chǎn)前發(fā)生過拆分、合并的企業(yè)，要全面清理本企業(yè)和關(guān)聯(lián)企業(yè)的養(yǎng)老保險業(yè)務(wù)、財務(wù)數(shù)據(jù)，防止出現(xiàn)債權(quán)遺漏造成基金損失；

(二)社會化發(fā)放前墊付企業(yè)離退休人員的養(yǎng)老金；(三)離退休人員醫(yī)療費用；

(四)對距離法定退休年齡不足5年的職工，經(jīng)批準(zhǔn)實行內(nèi)部退養(yǎng)的，破產(chǎn)企業(yè)應(yīng)預(yù)繳其到達法定退休年齡時的養(yǎng)老保險費。

二、嚴(yán)格執(zhí)行國家政策，確保養(yǎng)老保險基金的債權(quán)落實。破產(chǎn)企業(yè)清算期間，當(dāng)?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機構(gòu)要指定專人，加強同破產(chǎn)清算組的工作聯(lián)系，隨時掌握破產(chǎn)企業(yè)情況變化和進展，根據(jù)國家法律和相關(guān)政策的規(guī)定，及時維護基金安全，最大限度地減少因企業(yè)破產(chǎn)造成的基金損失。為了規(guī)范相關(guān)業(yè)務(wù)的操作，必須嚴(yán)格執(zhí)行有關(guān)政策規(guī)定：

（一）納入國家和當(dāng)?shù)卣媱澠飘a(chǎn)的企業(yè)，包括國有劃撥土地使用權(quán)在內(nèi)的全部破產(chǎn)財產(chǎn)處置所得，按《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第三十七條的規(guī)定，首先用于支付破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費。

(二)未納入國家和當(dāng)?shù)卣媱澠飘a(chǎn)的企業(yè)，養(yǎng)老保險費的清償也必須按《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》執(zhí)行。非國有獨資企業(yè)破產(chǎn)，養(yǎng)老保險費的清償必須按《中華人民共和國民事訴訟法》執(zhí)行。

(三)破產(chǎn)清算期間，企業(yè)再就業(yè)服務(wù)中心結(jié)存的下崗職工的養(yǎng)老保險費由再就業(yè)服務(wù)中心代繳納。留守人員和其他未進中心職工在留守期間或解除勞動關(guān)系前應(yīng)繳納的養(yǎng)老保險費，職工的生活費從破產(chǎn)清算費中支付。

三、關(guān)于按法定清償順序破產(chǎn)財產(chǎn)處置所得的剩余部分確不足以清償養(yǎng)老保險欠費余額的處理。根據(jù)勞社部發(fā)［2001］20號文件第五條規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)欠繳的養(yǎng)老保險費，按有關(guān)規(guī)定在資產(chǎn)變現(xiàn)收入中予以清償。清償欠費確有困難的企業(yè)，其欠繳的養(yǎng)老保險費包括長期掛帳的欠費，除企業(yè)繳費中應(yīng)劃入職工個人帳戶部分外，經(jīng)當(dāng)?shù)厣鐣ｋU機構(gòu)同意，勞動保障、財政部門審核，報省勞動保障部門復(fù)核，省級人民政府批準(zhǔn)后可以核銷。但在操作中必須嚴(yán)格遵循以下原則：

(一)提出核銷申請報告必須同時滿足下列條件：

1.在養(yǎng)老保險費清償順序以前的資產(chǎn)處置符合國家相關(guān)法律和政策規(guī)定；

2.各級財政注入的專項補助金已按規(guī)定用于補歷年欠繳養(yǎng)老保險費后仍有欠繳；

(二)對破產(chǎn)企業(yè)歷年欠繳養(yǎng)老保險費的清償采取由前向后、逐年填平的方法，從1996年開始逐年填齊。其中，個人帳戶的欠費部分，由職工按規(guī)定的個人繳費比例，企業(yè)繳費中按規(guī)定應(yīng)劃入職工個人帳戶的資金全部補足后，才能申報核銷。

(三)核銷申請報告在法院作出破產(chǎn)終結(jié)裁定后提出，提交報告的同時需附法院下達的終結(jié)裁定書、破產(chǎn)財產(chǎn)清償清單、職工補繳養(yǎng)老保險費花名冊，同時填報《破產(chǎn)企業(yè)養(yǎng) 老保險費債務(wù)清理表》(見附表)。

(四)核銷申請經(jīng)勞動保障和財政部門受理并獲省人民政府批準(zhǔn)后，由當(dāng)?shù)厣鐣ｋU機構(gòu)對企業(yè)欠費按規(guī)定進行核銷。企業(yè)和職工按規(guī)定的繳費比例補足個人帳戶資金后，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)要按規(guī)定及時記錄，職工的繳費年限予以承認(rèn)。

附件：破產(chǎn)企業(yè)欠繳養(yǎng)老保險費債務(wù)清理表(略)4

第二篇：企業(yè)欠繳社會養(yǎng)老保險費問題調(diào)研思考

對企業(yè)欠繳社會養(yǎng)老保險費問題的淺思

養(yǎng)老保險涉及職工切身利益，事關(guān)企業(yè)發(fā)展乃至社會穩(wěn)定大局。企業(yè)欠繳社會養(yǎng)老保險費(以下簡稱“欠?！?易造成社會養(yǎng)老保險系統(tǒng)功能障礙、影響社會穩(wěn)定等嚴(yán)峻問題。近日，筆者走企業(yè)、訪職工，對我縣企業(yè)欠保問題的基本情況、成因進行了實

地調(diào)查，并就如何破解欠?，F(xiàn)象作了一些思考。

一、主要問題

一是欠?，F(xiàn)象由來已久。據(jù)調(diào)查，我縣從1994年開始就出現(xiàn)了參保企業(yè)欠保的現(xiàn)象。之后，欠保企業(yè)逐年增多，欠保金額逐年增大。截止xxxx年12月底，企業(yè)欠保金額累計已達834萬元。二是欠?，F(xiàn)象較為普遍。從企業(yè)數(shù)量上看，我縣已繳但未繳足保費的企業(yè)有51戶，占568戶已參保企業(yè)的9％；從企業(yè)行業(yè)上看，商貿(mào)、文化、農(nóng)業(yè)、工礦等行業(yè)都有涉及；從企業(yè)性質(zhì)上看，公有、私有企業(yè)都存在欠保問題。三是欠保問題較為嚴(yán)重。我縣目前正常納稅企業(yè)共1103戶，其中注冊資金在5000萬元以上的有117戶。有58戶注冊資金在1000萬元以上的企業(yè)未參加企業(yè)職工養(yǎng)老保險。

二、原因分析

原因之一：企業(yè)責(zé)任意識淡薄，“無心”繳納保費。部分企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)受年齡、文化程度和地域條件的限制，在社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和完善過程中無所適從。他們認(rèn)為市場經(jīng)濟的核心就是一個字——錢，所有的工作都圍繞著“錢”轉(zhuǎn)，忽略了當(dāng)前利益與長遠利益、局部利益與整體利益之間的關(guān)系，尤其忽略了社會保險制度對經(jīng)濟發(fā)展的重要保障作用，沒有把參保繳費工作擺到維護職工合法權(quán)益、解決職工老有所養(yǎng)、維護社會穩(wěn)定的高度去認(rèn)識?；谶@一認(rèn)識上的錯誤，體現(xiàn)在行動上就是惡意拖欠養(yǎng)老保險費。個體私營企業(yè)老板認(rèn)為繳納職工養(yǎng)老保險金加重了他們的經(jīng)濟負擔(dān)，出于利益考慮，對繳納“養(yǎng)老保險金”持消極、觀望態(tài)度，得過且過，致使擴面征繳步履維艱。加之部分單位把應(yīng)負擔(dān)的部分轉(zhuǎn)嫁到繳費職工個人身上，加重了職工的負擔(dān)，收繳過程中有一定的抵觸情緒。

原因之二：企業(yè)經(jīng)濟效益滑坡，“無力”承擔(dān)保費。隨著市場化日漸深入，市場競爭日益加劇，一些企業(yè)難以適應(yīng)新的社會經(jīng)濟環(huán)境，在發(fā)展中舉步維艱，企業(yè)效益滑坡，繳納保費壓力加大。我縣主要參保企業(yè)屬電解金屬錳行業(yè)，xxxx年5月31日環(huán)保整治至今，多數(shù)企業(yè)處于停產(chǎn)狀態(tài)，導(dǎo)致停保、斷保，直接涉及參保企業(yè)55家，參保人數(shù)2000多名，間接影響其它行業(yè)達10萬人。還有部分企業(yè)因市場減小、生產(chǎn)效率低下等原因而陷入經(jīng)營困境，甚至面臨停產(chǎn)、破產(chǎn)，以致無力繳納企業(yè)職工養(yǎng)老保險費。如我縣絲綢公司屬原蠶桑局下屬國有企業(yè)，成立于1989年4月，由于生產(chǎn)經(jīng)營不景氣，于2001年8月宣告破產(chǎn)，企業(yè)負債2311.1萬元，無力繳納職工養(yǎng)老保險費，累計欠保約210萬元，涉及職工81人。

原因之三：缺乏有效機制措施，“無法”征繳保費。一方面，雖然社會保障部門對養(yǎng)老保險政策進行了大量的宣傳，但仍然有部分職工沒有完全明白養(yǎng)老保險與自己老年生活之間的緊密關(guān)系和保險權(quán)利與義務(wù)之間的對應(yīng)關(guān)系。特別是部分效益較差企業(yè)的職工，由于工資收入偏低，目前生活困難，加之所在單位的誘導(dǎo)性宣傳，在繳納養(yǎng)老保險費上表現(xiàn)消極，甚至產(chǎn)生抵觸情緒?；蛘J(rèn)為打一天工就拿一天的工資，只要暫時有錢收入腰包，哪還管得著以后有無養(yǎng)老待遇；或認(rèn)為老板永遠處于主動地位，哪敢督促老板為自己繳納養(yǎng)老保險費，從思想上剝奪了自己應(yīng)有權(quán)利，更談不上維權(quán)，甚至為了眼前多一點收入反而支持幫助欠保企業(yè)規(guī)避政策，千方百計拖欠養(yǎng)老保險費。另一方面，雖然《社會保險法》規(guī)定了企業(yè)有為職工繳納養(yǎng)老保險的義務(wù)，也有對不按時繳納養(yǎng)老保險的處罰規(guī)定，但在實際操作中，存在“執(zhí)行難”的問題。目前，正值我縣大力發(fā)展經(jīng)濟的關(guān)鍵時期，部分企業(yè)在享受優(yōu)惠政策的同時，也鉆我們發(fā)展環(huán)境寬松的空子，拒不與勞動者簽訂勞動合同，拒不為職工繳納養(yǎng)老保險費。部分企業(yè)法制意識淡薄，投機鉆營意識強，動則以增加企業(yè)負擔(dān)、企業(yè)生存環(huán)境差為借口，軟拖硬磨，拒不參保，導(dǎo)致征繳機構(gòu)即使摸清了情況，納入征繳計劃，依然無法收繳保金，強制執(zhí)行困難，局面十分被動。

三、工作建議

(一)強化政策宣傳，擴大養(yǎng)老保險影響面。充分利用電視、廣播、報紙、互聯(lián)網(wǎng)等各種媒體宣傳養(yǎng)老保險政策法規(guī)，向社會公開咨詢和監(jiān)督電話，對公眾關(guān)心的熱點、難點問題要及時給予解答，切實提高廣大職工對相關(guān)政策法規(guī)的認(rèn)識程度，提高他們的維權(quán)意識。人社部門要加強與企事業(yè)單位之間的溝通與交流，全面了解參保單位經(jīng)營狀況，特別是對各單位負責(zé)人的宣傳工作要做實做細，增加參保單位的繳費自覺性。相關(guān)部門可以共同組織召開欠費單位負責(zé)人和勞資負責(zé)人座談會，擴大養(yǎng)老保險的影響面，協(xié)調(diào)保費繳納事宜?？梢越⒔y(tǒng)籌地區(qū)養(yǎng)老保險指標(biāo)定時通報制度，對

繳費自覺性差和欠繳情況嚴(yán)重的單位要抓典型，定期在各種新聞媒體上予以曝光、通報批評，把各單位的繳費信息及時向社會反饋，利用社會監(jiān)督來促進繳費。

(二)采取有效措施，全面加強清欠工作。摸清單位經(jīng)營狀況，進一步了解欠費信息，全面開展企業(yè)養(yǎng)老保險清欠工作。堅持分類實施和重點突破原則相結(jié)合，對不同的欠費單位采取不同的措施，將工作重點

放在欠費數(shù)額多、欠費時間長的大戶、難戶上。對于一次性補繳確有困難的單位，可按規(guī)定讓欠費單位作出清欠計劃，按計劃分期、分批補繳欠費；欠費單位當(dāng)年應(yīng)繳金額必須足額繳納，爭取把往年的壞帳、死帳盤活，不得發(fā)生新的拖欠。對欠費時間超過6個月或未按計劃補繳欠費的單位，按規(guī)定收繳或暫時停供發(fā)票，待按要求補繳欠費后再予辦理。建立多項監(jiān)督制約措施，把按時足額繳納養(yǎng)老保險費列入各級政府或上級主管單位的考核內(nèi)容，規(guī)范各參保單位的繳費行為。如：欠費單位不得參加各種先進評選，惡意欠保的不得享受政府給予的優(yōu)惠政策等。采取多種措施、多管齊下，做到有針對性的清理欠費，使清欠工作有大的突破，切實提高養(yǎng)老保險基金的保障能力。

(三)明確工作職責(zé)，完善部門聯(lián)動機制。地稅部門要嚴(yán)格按《社會保險費征繳暫行條例》的規(guī)定依法征繳，與勞動監(jiān)察部門密切配合，嚴(yán)格執(zhí)法程序，加大執(zhí)法力度。對有實際繳納能力而屢催不交、繳納意識淡薄的單位堅決進行行政處罰；對欠費情節(jié)嚴(yán)重、惡意拖欠者，要排除各種阻力、納入法律程序，落實兌現(xiàn)滯納金制度，給欠費企業(yè)以應(yīng)有的壓力。人力社保部門和稅收征管部門要大力開展執(zhí)法檢查，對有繳費能力的企業(yè)要依法做出行政處罰決定，申請人民法院強制征繳。在實際工作中，要嚴(yán)格按照有關(guān)法規(guī)規(guī)定履行義務(wù)、行使職能，努力做到執(zhí)法必嚴(yán)、違法必糾。同時，也應(yīng)采取柔性手段，做好服務(wù)工作，適時收回欠費。對暫無繳費能力的企業(yè)，不宜適用強硬手段，以免造成“殺雞取卵”的悲劇。面對這類企業(yè)，要在對企業(yè)情況進行全面分析的基礎(chǔ)上制定可行的補繳費計劃，并要為企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動提供盡可能的幫助，從各方面幫扶企業(yè)，使之盡快走出困境，恢復(fù)繳費能力。

(四)加強隊伍建設(shè)，提高工作效率和質(zhì)量。社保部門要倡導(dǎo)為社會保險事業(yè)作出貢獻的敬業(yè)精神，深入實際了解所管轄企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營狀況，掌握其經(jīng)濟運行的規(guī)律性，變被動為主動，使保費的征繳做到有的放矢。促進企業(yè)繳費的實現(xiàn)，關(guān)鍵在于企業(yè)經(jīng)營者。政府有關(guān)部門有必要采取切實有效的行政措施，把督促企業(yè)繳納養(yǎng)老保險費作為考核部門及相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)政績的重要內(nèi)容。將保費繳納作為評比先進單位、優(yōu)秀企業(yè)家和先進工作者，特別是優(yōu)惠政策兌現(xiàn)與否的必備條件。落實養(yǎng)老保險費擴面征繳目標(biāo)責(zé)任制等有效措施，使養(yǎng)老保險費征繳工作形成良好的激勵和制約機制，確保養(yǎng)老保險費按時足額收繳。同時，從健全社會保障制度，?；?、廣覆蓋角度考慮，核銷破產(chǎn)欠繳企業(yè)的養(yǎng)老保險費，并簡化相應(yīng)辦理程序給予及時辦理落實。

第三篇：關(guān)于清理收回企業(yè)欠繳社會保險費有關(guān)問題的通知

關(guān)于清理收回企業(yè)欠繳社會保險費有關(guān)問題的通知

勞社部發(fā)[1999]36號

各省、自治區(qū)、直轄市勞動（勞動和社會保障）廳（局）、經(jīng)貿(mào)委、財政廳（局）： 國務(wù)院《社會保險費征繳暫行條例》（以下簡稱《征繳條例》）發(fā)布以來，社會保險費的征繳工作取得積極進展，但企業(yè)欠繳情況仍然相當(dāng)嚴(yán)重。目前，全國企業(yè)欠繳養(yǎng)老保險費共383億元，其中1000萬元以上的欠費大戶有200余家，嚴(yán)重削弱了社會保險基金的支撐能力，加重了中央和地方財政負擔(dān)，對確保養(yǎng)老金按時足額發(fā)放、維護社會穩(wěn)定產(chǎn)生了不利影響。黨的十五屆四中全會決定明確提出，要強化社會保險費的征繳，提高收繳率，清理追繳企業(yè)拖欠的社會保險費。為貫徹《征繳條例》，加大清理回收欠費工作力度，經(jīng)商人事部、人民銀行、國家工商局、中國證監(jiān)會和最高人民法院同意，現(xiàn)就有關(guān)問題通知如下：

一、建立清欠目標(biāo)責(zé)任制。各地要結(jié)合貫徹《征繳條例》，全面清理企業(yè)欠費。對長期欠繳社會保險費的企業(yè)，要逐戶審核，建立專門的欠費記錄，并進行動態(tài)跟蹤。欠費100萬元以上的企業(yè)由省級勞動保障部門直接監(jiān)控；欠費1000萬元以上的企業(yè)，省級勞動保障部門要報勞動和社會保障部備案，同時向財政、經(jīng)貿(mào)等有關(guān)部門通報情況。對生產(chǎn)正常運行、工資能夠正常發(fā)放的欠費企業(yè)，要逐戶制定補繳計劃，在2000年年底前基本補清欠繳的社會保險費。要層層建立目標(biāo)責(zé)任制，把清欠責(zé)任落實到有關(guān)機構(gòu)和人員，并根據(jù)指標(biāo)完成情況進行年終考評和獎罰。

二、加大執(zhí)法檢查力度，嚴(yán)格依法清欠。

要逐月檢查企業(yè)補繳計劃完成情況，對有資金能力但未完成補繳任務(wù)的企業(yè)，依法作出行政處理決定，責(zé)令其補繳社會保險費；拒不補繳的，依照《征繳條例》第二十六條和最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)法工作若干問題的規(guī)定（試行）》第二條第二款，向人民法院申請強制執(zhí)行。

三、改進服務(wù)，規(guī)范管理。

各級社會保險經(jīng)辦機構(gòu)要加強清理收回企業(yè)欠費工作，改進服務(wù)，規(guī)范管理，積極做好企業(yè)社會保險登記、申報繳費、建立繳費記錄等工作。繳費單位和繳費個人應(yīng)當(dāng)以貨幣形式全額繳納社會保險費，嚴(yán)禁任何形式的“協(xié)議繳費”，不得以承兌匯票或其他形式繳費。要廣泛開展對企業(yè)和職工個人有關(guān)社會保險問題的咨詢，通過定期發(fā)布基本養(yǎng)老保險和基本醫(yī)療保險個人帳戶通知書等形式，使廣大職工關(guān)心繳費情況，督促用人單位按時足額繳費。要及時宣傳積極繳費企業(yè)的事跡，增強用人單位和職工的社會保險意識，努力營造良好的社會氛圍。

四、嚴(yán)禁以物抵費，妥善處理原抵費實物。

對實施《征繳條例》前企業(yè)抵頂應(yīng)繳社會保險費的實物，各級社會保險經(jīng)辦機構(gòu)要妥善保管，經(jīng)依法設(shè)立的評估機構(gòu)評估后，盡快予以拍賣處理；拍賣過程要公開、透明，嚴(yán)禁任何單位和個人從中謀取私利；拍賣收入全部并入基金。原實物抵費金額與實際拍賣收入之間的差額，由勞動保障部門會同財政部門核定，報當(dāng)?shù)厝嗣裾夂螅枰院虽N。今后，各類參保單位一律不得以物抵費。

五、認(rèn)真處理兼并、破產(chǎn)等企業(yè)的欠費問題。企業(yè)實行兼并的，對于實施兼并后不再保留法人資格的被兼并企業(yè)，其欠繳的社會保險費由兼并方負責(zé)補繳。企業(yè)分立的，由分立各方按所達成的協(xié)議分別補繳。企業(yè)被拍賣、出售或?qū)嵭凶赓U的，其欠費不得免除，并應(yīng)在拍賣、出售、租賃協(xié)議或合同中明確補繳欠費的辦法。破產(chǎn)的企業(yè)，其欠費按《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定，在資產(chǎn)變現(xiàn)收入中予以清償；無法完全清償欠費的部分，經(jīng)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)提出，勞動保障部門審核，財政部門復(fù)核，報當(dāng)?shù)厝嗣裾鷾?zhǔn)后可以核銷。實行公司制改造的企業(yè)，改造前應(yīng)對欠費進行清理，整體改造的，應(yīng)由改造后的企業(yè)負責(zé)補繳；分立式改造的，應(yīng)根據(jù)企業(yè)分離和資產(chǎn)分離的性質(zhì)劃分補繳欠費的責(zé)任，分別予以補繳。

六、各有關(guān)部門要密切配合，共同完成清欠任務(wù)。對經(jīng)調(diào)查確認(rèn)有繳費能力但不按規(guī)定繳費的企業(yè)，除按《征繳條例》的規(guī)定予以處罰外，可采取以下行政措施：勞動保障行政部門通過新聞媒體向社會公布；證券監(jiān)督管理機構(gòu)不予批準(zhǔn)企業(yè)上市；企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員管理部門將國有企業(yè)繳費情況納入企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人業(yè)績考核的重要內(nèi)容，對不依法繳費的國有企業(yè)的法定代表人、總會計師除不能晉級、評選先進和獲得年終獎金外，拖欠當(dāng)年還要給予警告，次年仍拒繳納的，給予撤職處分；工商行政管理部門不予核準(zhǔn)其獨資、參股設(shè)立新企業(yè)，不予核準(zhǔn)設(shè)立分支機構(gòu)及增加經(jīng)營范圍。

勞動和社會保障部 國家經(jīng)貿(mào)委 財政部

一九九九年十一月二十五日

第四篇：勞動和社會保障部、國家經(jīng)貿(mào)委、財政部關(guān)于清理回收企業(yè)欠繳社會保險費有關(guān)問題的通知

勞動和社會保障部、國家經(jīng)貿(mào)委、財政部關(guān)于清理回收企業(yè)欠繳社會保

險費有關(guān)問題的通知

勞動部 國家經(jīng)貿(mào)委

勞動和社會保障部、國家經(jīng)貿(mào)委、財政部關(guān)于清理回收企業(yè)欠繳社會保險費有關(guān)問題的通知

勞動和社會保障部 國家經(jīng)貿(mào)委

各省、自治區(qū)、直轄市勞動（勞動和社會保障）廳（局）、經(jīng)貿(mào)委、財政廳（局）： 國務(wù)院《社會保險費征繳暫行條例》（以下簡稱《征繳條例》）發(fā)布以來，社會保險費的征繳工作取得積極進展，但企業(yè)欠繳情況仍然相當(dāng)嚴(yán)重。目前，全國企業(yè)欠繳養(yǎng)老保險費共383億元，其中1000萬元以上的欠費大戶有200余家，嚴(yán)重削弱了社會保險基金的支撐能力，加 重了中央和地方財政負擔(dān)，對確保養(yǎng)老金按時足額發(fā)放、維護社會穩(wěn)定產(chǎn)生了不利影響。黨的十五屆四中全會決定明確提出，要強化社會保險費的征繳，提高收繳率，清理追繳企業(yè)拖欠的社會保險費。為了貫徹《征繳條例》，加大清理回收欠費工作力度，經(jīng)商人事部、人民銀行、國家工商

局、中國證監(jiān)會和最高人民法院同意，現(xiàn)就有關(guān)問題通知如下：

一、建立清欠目標(biāo)責(zé)任制。各地要結(jié)合貫徹《征繳條例》，全面清理企業(yè)欠費。對長期欠繳社會保險費的企業(yè)，要逐戶審核，建立專門的欠費記錄，并進行動態(tài)跟蹤。欠費100萬元以上的企業(yè)由省級勞動保障部門直接監(jiān)控；欠費1000萬元以上的企業(yè)，省級勞動保障部門要報勞動

和社會保障部備案，同時向財政、經(jīng)貿(mào)等有關(guān)部門通報情況。對生產(chǎn)正常運行、工資能夠正常發(fā)放的欠費企業(yè)，要逐戶制定補繳計劃，在2000年年底前基本補清欠繳的社會保險費。要層層建立目標(biāo)責(zé)任制，把清欠責(zé)任落實到有關(guān)機構(gòu)和人員，并根據(jù)指標(biāo)完成情況進行年終考評和獎罰。

二、加大執(zhí)法檢查力度，嚴(yán)格依法清欠。要逐月檢查企業(yè)補繳計劃完成情況，對有資金能力但未完成補繳任務(wù)的企業(yè)，依法作出行政處理決定，責(zé)令其補繳社會保險費；拒不補繳的，依照《征繳條例》第二十六條和最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)法工作若干問題的規(guī)定（試行）》第二 條第二款，向人民法院申請強制執(zhí)行。

三、改進服務(wù)，規(guī)范管理。各級社會保險經(jīng)辦機構(gòu)要加強清理收回企業(yè)欠費工作，改進服務(wù)，規(guī)范管理，積極做好企業(yè)社會保險登記、申報繳費、建立繳費記錄等工作。繳費單位和繳費個人應(yīng)當(dāng)以貨幣形式全額繳納社會保險費，嚴(yán)禁任何形式的“協(xié)議繳費”，不得以承兌匯票或其他形 式繳費。要廣泛開展對企業(yè)和職工個人有關(guān)社會保險問題的咨詢，通過定期發(fā)布基本養(yǎng)老保險和基本醫(yī)療保險個人帳戶通知書等形式，使廣大職工關(guān)心繳費情況，督促用人單位按時足額繳費。要及時宣傳積極繳費企業(yè)的事跡，增強用人單位和職工的社會保險意識，努力營造良好的社會氛圍。

四、嚴(yán)禁以物抵費，妥善處理原抵費實物。對實施《征繳條例》前企業(yè)抵頂應(yīng)繳社會保險費的實物，各級社會保險經(jīng)辦機構(gòu)要妥善保管，經(jīng)依法設(shè)立的評估機構(gòu)評估后，盡快予以拍賣處理；拍賣過程要公開、透明，嚴(yán)禁任何單位和個人從中謀取私利；拍賣收入全部并入基金。原實物抵

費金額與實際拍賣收入之間的差額，由勞動保障部門會同財政部門核定，報當(dāng)?shù)厝嗣裾夂?，予以核銷。今后，各類參保單位一律不得以物抵費。

五、認(rèn)真處理兼并、破產(chǎn)等企業(yè)的欠費問題。企業(yè)實行兼并的，對于實施兼并后不再保留法人資格的被兼并企業(yè)，其欠繳的社會保險費由兼并方負責(zé)補繳。企業(yè)分立的，由分立各方按所達成的協(xié)議分別補繳。企業(yè)被拍賣、出售或?qū)嵭凶赓U的，其欠費不得免除，并應(yīng)在拍賣、出售、租賃

協(xié)議或合同中明確補繳欠費的辦法。破產(chǎn)的企業(yè)，其欠費按《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定，在資產(chǎn)變現(xiàn)收入中予以清償；無法完全清償欠費的部分，經(jīng)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)提出，勞動保障部門審核，財政部門復(fù)核，報當(dāng)?shù)厝嗣裾?/p>

府批準(zhǔn)后可以核銷。實行公司制改造的企業(yè)，改造前應(yīng)對欠費進行清理，整體改造的，應(yīng)由改造后的企業(yè)負責(zé)補繳；分立式改造的，應(yīng)根據(jù)企業(yè)分離和資產(chǎn)分離的性質(zhì)劃分補繳欠費的責(zé)任，分別予以補繳。

六、各有關(guān)部門要密切配合，共同完成清欠任務(wù)。對經(jīng)調(diào)查確認(rèn)有繳費能力但不按規(guī)定繳費的企業(yè)，除按《征繳條例》的規(guī)定予以處罰外，可采取以下行政措施：勞動保障行政部門通過新聞媒體向社會公布；證券監(jiān)督管理機構(gòu)不予批準(zhǔn)企業(yè)上市；企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員管理部門將國有企業(yè)繳費 情況納入企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人業(yè)績考核的重要內(nèi)容，對不依法繳費的國有企業(yè)的法定代表人、總會計師除不能晉級、評選先進和獲得年終獎金外，拖欠當(dāng)年還要給予警告，次年仍拒繳納的，給予撤職處分；工商行政管理部門不予核準(zhǔn)其獨資、參股設(shè)立新企業(yè)，不予核準(zhǔn)設(shè)立分支機構(gòu)及增加經(jīng)營范圍。

1999年11月25日

第五篇：淺析破產(chǎn)企業(yè)對外投資的清理

淺析破產(chǎn)企業(yè)對外投資的清理

一、企業(yè)對外投資的含義

所謂企業(yè)對外投資就是企業(yè)在其本身經(jīng)營的主要業(yè)務(wù)以外，以現(xiàn)金、實物、無形資產(chǎn)方式，或者以購買股票、債券等有價證券方式向境內(nèi)外的其他單位進行投資，以期在未來獲得投資收益的經(jīng)濟行為。對外投資是相對于對內(nèi)投資而言的，企業(yè)對外投資收益是企業(yè)總收益的組成部分。在市場經(jīng)濟特別是發(fā)展橫向經(jīng)濟聯(lián)合的條件下，企業(yè)對外投資已成為企業(yè)財務(wù)活動的重要內(nèi)容。

二、企業(yè)對外投資的形態(tài)

企業(yè)對外投資的形式多種多樣，按不同的標(biāo)準(zhǔn)有不同的分類，本文僅從資金實際投入的客體對象角度進行剖析，投資大致可分為項目投資、證券投資、股權(quán)投資等。

（一）項目投資

所謂項目投資，是指破產(chǎn)企業(yè)參與某些項目的運作、經(jīng)營并實際投入資金的行為。項目本身實際是企業(yè)資金所投入的客體對象的另一種表述。項目投資、通訊項目投資、環(huán)境污染治理項目投資、大型技術(shù)改造項目投資、舊城改造項目投資。項目投資在通常情況下都有兩個或兩個以上的投資方，破產(chǎn)企業(yè)只是其中之一，破產(chǎn)企業(yè)因投資該項目而形成的權(quán)益即投資權(quán)益，一般都約定在投資主體之間簽訂的投資協(xié)議中。

（二）證券投資 所謂證券投資，是指破產(chǎn)企業(yè)投資購買國家允許發(fā)行的各類有價證券的行為。證券可分為國債，即國家向社會發(fā)行的一定期限屆滿還本付息的債券，包括國庫券等，金融債券和公司債券，是指金融機構(gòu)或公司發(fā)行的在一定期限屆滿還本付息的債券，金融機構(gòu)發(fā)行的為金融債權(quán)，企業(yè)發(fā)行的叫企業(yè)債券；股票是指由國家批準(zhǔn)上市的公司公開向社會募集股份而發(fā)行的有價證券；投資基金是指國家允許向社會發(fā)行的并由投資基金公司管理并派發(fā)紅利的有價證券。涉及破產(chǎn)企業(yè)的證券投資，主要是指股票投資和債券投資。

（三）股權(quán)投資 所謂股權(quán)投資，是指破產(chǎn)企業(yè)投資設(shè)立新的企業(yè)法人，并擁有該企業(yè)法人一定比例的股權(quán)的行為。實踐中，破產(chǎn)企業(yè)的這種投資最為普遍。股權(quán)投資分兩種情形：一是破產(chǎn)企業(yè)與其他投資單位投資成立的企業(yè)法人，破產(chǎn)企業(yè)按投資比例擁有該企業(yè)法人的部分股權(quán)。二是破產(chǎn)企業(yè)投資成立的全資子公司，破產(chǎn)企業(yè)擁有子公司百分之百的股權(quán)；

將債務(wù)人的對外投資進行清理回收，歸入破產(chǎn)財產(chǎn)，并不是簡單地抽回投資，而是在清理后做出合理的處分，以確保破產(chǎn)財產(chǎn)的完整性，最大限度的保護債權(quán)人的利益；管理人要盡職盡責(zé)的完成清算工作，最大限度的保護債權(quán)人的利益，就要全面掌握破產(chǎn)企業(yè)對外投資情況，并按不同的投資形式分別進行清理。

三、管理人對破產(chǎn)企業(yè)項目投資的清理

管理人對破產(chǎn)企業(yè)項目投資的清理，應(yīng)建立在對整個項目全面了解的基礎(chǔ)上，然后再根據(jù)了解的情況進行處置。

（一）對項目投資的了解應(yīng)從以下幾方面進行

1、了解項目投資法律文件

主要是了解破產(chǎn)企業(yè)與其他投資主體簽訂的投資協(xié)議或合同，并掌握破產(chǎn)企業(yè)在項目投資中的權(quán)利義務(wù)。同時通過審閱項目投資法律文件，了解該項目的合法性。根據(jù)項目本身的法律效力，確認(rèn)有效項目投資和無效項目投資。

2、了解破產(chǎn)企業(yè)對項目的實際投資情況 首先要了解破產(chǎn)企業(yè)投資的形式，即是現(xiàn)金投入還是實物投入，還是土地使用權(quán)投入或?qū)＠夹g(shù)投入；其次了解投入的時間，再次要了解投入的金額，包括非現(xiàn)金投入如何作價。

3、了解項目本身的進展情況

進展情況是指項目接近完成的程度，還需要多少投入才能完成。再次要了解該項目的本身的市場前景和潛力，完成后獲得經(jīng)濟效益的情況；最后要了解該項目的法律手續(xù)情況，完全履行了法律手續(xù)還是部分履行了，尚未履行的法律手續(xù)能否補辦及補辦的時間、費用等。這些問題涉及清算時對該項目如何進行處理。

管理人在了解上述情況以后，應(yīng)委托專業(yè)評估機構(gòu)對該項目本身及破產(chǎn)企業(yè)在該項目中的投資權(quán)益進行評估。對項目本身進行評估，主要用意是弄清楚該項目的市場前景。為下一步管理人處置破產(chǎn)企業(yè)投資問題提供參考依據(jù)。

（二）管理人對破產(chǎn)企業(yè)投資的處理

管理人對破產(chǎn)企業(yè)投資的處理，分兩種途徑：一是對投資項目本身進行清算；二是對破產(chǎn)企業(yè)投資權(quán)益進行有償轉(zhuǎn)讓。

1、管理人對投資項目本身進行清算應(yīng)具備下列條件

（1）項目本身非法，無法繼續(xù)進行的，只能通過對項目進行清算，然后投資各方共同將項目已形成資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。再按投資協(xié)議及實際投資情況進行分配。在此情況下，管理人將代表破產(chǎn)企業(yè)參與投資主體對該項目的清算及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。（2）該項目本身合法，管理人在對投資權(quán)益進行評估的基礎(chǔ)上，對該投資權(quán)益進行拍賣或者公開變賣。（3）管理人對破產(chǎn)企業(yè)的投資權(quán)益轉(zhuǎn)讓不成，即無人承讓，包括其他項目投資主體也不承讓情況下，管理人只能申請人民法院對該項目進行清算。

2、管理人對投資權(quán)益進行有償轉(zhuǎn)讓應(yīng)具備以下條件（1）破產(chǎn)企業(yè)已實際投入資金；（2）破產(chǎn)企業(yè)所實際投資的項目屬合法項目，受法律保護；（3）破產(chǎn)企業(yè)所實際投資的項目雖欠缺某些形式要件，但經(jīng)補辦可以繼續(xù)存在和開發(fā)的，管理人有償轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)企業(yè)權(quán)益，投資他方在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。

投資權(quán)益轉(zhuǎn)讓價格的確定，是一個比較復(fù)雜的問題。決定轉(zhuǎn)讓價格的因素很多，管理人要著重考慮以下因素：一是破產(chǎn)企業(yè)實際投資因素，即實際投入多少、投資的時間；二是破產(chǎn)企業(yè)實際投入與應(yīng)該投入之差額情況、違約情況及應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任與賠償責(zé)任的情況。這個問題是有爭議的，因破產(chǎn)企業(yè)投資不到位，先行違約，導(dǎo)致其他投資主體的損失的，其他投資主體基于破產(chǎn)企業(yè)的違約責(zé)任和賠償責(zé)任是向人民法院申報債權(quán)，還是要求新的承讓方替破產(chǎn)企業(yè)承擔(dān)這種責(zé)任？這是其他投資主體的權(quán)利。由承讓方替破產(chǎn)企業(yè)承擔(dān)違約及賠償責(zé)任的，管理人在決定轉(zhuǎn)讓價格時必須充分考慮這一因素，但無論如何，有一點是肯定的，其他投資方因破產(chǎn)企業(yè)違約造成經(jīng)濟損失，在未得到有效補償情況下，是不會配合管理人轉(zhuǎn)讓投資權(quán)益的，管理人很難轉(zhuǎn)讓成功，因為新的承讓方是取代破產(chǎn)企業(yè)繼續(xù)與其他投資主體合作的，其他主體不配合，不承認(rèn)新的承讓方在醒目中的權(quán)益，又有誰會愿意冒如此風(fēng)險購買破產(chǎn)企業(yè)與其他投資主體的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。如果不顧這種關(guān)系，不顧破產(chǎn)企業(yè)違約給其他投資主體造成的損失，一味地強調(diào)并單獨處理破產(chǎn)企業(yè)的投資權(quán)益，是不現(xiàn)實的。

四、管理人對破產(chǎn)企業(yè)證券投資的清理

管理人在對破產(chǎn)企業(yè)證券投資進行清理時，應(yīng)注意以下工作環(huán)節(jié)和問題：

1、了解證券投資的憑證情況，包括投資股票的主要依據(jù)、投資債券的主要憑證等，以此來證明破產(chǎn)企業(yè)確實有證券投資。

2、了解證券投資的產(chǎn)權(quán)歸屬情況。一方面要了解已投資的證券歸誰所有，特別是政府曾禁止企業(yè)買賣股票，企業(yè)不得不采取規(guī)避的形式，即以企業(yè)個別職工的名義在證券公司開立戶頭，在登記公司開辦股東代碼卡，用企業(yè)都資金購買股票，此種情況下，我們不能機械地認(rèn)為，股票記載在誰的名下，就是誰的，而應(yīng)具體情況具體分析。尤其是作為名義購買人的職工或者其他自然人與提供資金的企業(yè)之間有協(xié)議，個人承認(rèn)其名下的股票為公司所有的，更應(yīng)認(rèn)定股票的所有權(quán)人是破產(chǎn)企業(yè)，而不是個人。

3、了解證券投資的現(xiàn)狀。投資股票的，要了解投股票的市場行情及大致走向。投資證券的，要了解發(fā)行債權(quán)的公司的效益情況及債權(quán)是否到期，這涉及管理人如何處理債券問題。

4、了解破產(chǎn)企業(yè)實際投資的數(shù)量及投入的時間，并責(zé)成管理人會計師對此項進行審計。在了解上述情況后，管理人應(yīng)對投資的證券進行處理。關(guān)于股票處理既不能采取拍賣的形式，也不能采取變賣的形式，只能按照國家關(guān)于股票交易規(guī)則在證券交易所掛牌交易，值得注意的是，管理人在對破產(chǎn)企業(yè)接管時，只要接收了股票、證券這類投資，應(yīng)立即申請法院采取查封、凍結(jié)等強制措施予以保全，以免個別人趁機轉(zhuǎn)讓。破產(chǎn)企業(yè)購買股票的，大都以個人名義登記和操作，管理人接管破產(chǎn)企業(yè)時，名義購買人或者根本不再露面或者不向管理人移交有關(guān)證券投資的資料或者對股票的所有權(quán)持有異議。在此情況下，管理人應(yīng)請求人民法院對股票的所有權(quán)進行確權(quán)，經(jīng)裁定歸破產(chǎn)企業(yè)所有，管理人可憑裁定書及協(xié)助執(zhí)行通知書到所開戶的證券公司辦理掛牌交易手續(xù)。裁定歸個人所有的，只要能證明該個人對破產(chǎn)企業(yè)有負債，人民法院仍可裁定變賣該個人名下的股票以清償破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)。

五、管理人對破產(chǎn)企業(yè)股權(quán)投資的清理

股權(quán)投資是破產(chǎn)企業(yè)投資的最為直接和普遍的形式。破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)投資有兩種形式：一種是與其他企業(yè)共同出資形成新的企業(yè)法人實體，另一種是破產(chǎn)企業(yè)獨資成立新的企業(yè)法人，破產(chǎn)企業(yè)擁有新企業(yè)法人百分之百的股權(quán)，這種新成立的企業(yè)法人實際是破產(chǎn)企業(yè)的全資企業(yè)。兩種不同的投資形式，管理人的清理做法也是不同的。

（一）管理人對破產(chǎn)企業(yè)擁有一定比例的股權(quán)投資的清理

管理人對破產(chǎn)企業(yè)擁有一定比例股權(quán)投資的清理應(yīng)先了解破產(chǎn)企業(yè)的情況，包括：

1、了解被投資企業(yè)的注冊登記情況。如被投資的企業(yè)何時成立，是否辦理工商注冊登記手續(xù)，是否正式領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)的法定代表人是誰，企業(yè)內(nèi)部組織管理模式怎樣，有無董事會及董事會成員情況，企業(yè)的股東是誰，企業(yè)的住所地、經(jīng)營方式及經(jīng)營范圍如何。

2、弄清楚股東投資情況。首先弄清楚破產(chǎn)企業(yè)與其他企業(yè)在合資合同或章程上約定或確認(rèn)的出資比例和數(shù)額及出資形式和時間，這是衡量股東出資是否到位，是否足額到位，是否按時到位，有無違約的主要依據(jù)。其次弄清楚股東各方包括破產(chǎn)企業(yè)的實際投資情況，投資的形式和數(shù)額，并要掌握實際投入的財務(wù)憑證和驗資報告。再次弄清楚被投資企業(yè)的注冊資本是多少，股東實際投資多少，是否繳足注冊資本。

3、弄清楚被投資企業(yè)的財務(wù)狀況及資產(chǎn)負債情況。這是管理人對破產(chǎn)企業(yè)股權(quán)投資清理必須著重做的工作。弄清楚這一情況，其意義在于（1）投資是風(fēng)險與效益并存的，究竟是風(fēng)險大還是效益大，很大程度上取決于被投資企業(yè)的經(jīng)濟效益情況、資產(chǎn)負債情況。當(dāng)被投資企業(yè)的經(jīng)濟效益差，資產(chǎn)小于負債，處于連年虧損狀態(tài)時，破產(chǎn)企業(yè)投資的股權(quán)本身也就不可能有經(jīng)濟效益，這時，投資真正出現(xiàn)了風(fēng)險。所以，破產(chǎn)企業(yè)投資的股權(quán)，有無效益，有無回報，是否仍有價值，關(guān)鍵取決于被投資企業(yè)的經(jīng)濟效益和資產(chǎn)負債情況。（2）破產(chǎn)企業(yè)對被投資企業(yè)擁有一定比例的股權(quán)，表明被投資企業(yè)是有限責(zé)任性質(zhì)的公司，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。弄清被投資企業(yè)的資產(chǎn)負債情況，對管理人界定破產(chǎn)企業(yè)所持股權(quán)的價值，能否收回投資能及能收回多少投資是有幫助的。一個不爭的事實是，被投資企業(yè)只有資產(chǎn)大于負債時，管理人才有實際可以轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)企業(yè)股權(quán)的可能。當(dāng)被投資企業(yè)資產(chǎn)小于負債，即資本抵債，表明破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)投資可收回的價值降為零。（3）按照我國《公司法》的規(guī)定，股東在公司成立后，不得抽回出資，管理人在對破產(chǎn)企業(yè)投資股權(quán)進行清算時，不能將破產(chǎn)企業(yè)與被投資企業(yè)之間的投資與被投資關(guān)系視為債權(quán)債務(wù)關(guān)系，也不能將被投資企業(yè)作為破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人看待，不能直接向被鉤子企業(yè)索債，不管破產(chǎn)企業(yè)投入被投資企業(yè)的資產(chǎn)是以什么形式表現(xiàn)的，即使是以土地使用權(quán)出資的，尚未辦理過戶手續(xù)，破產(chǎn)企業(yè)也不能認(rèn)為這個財產(chǎn)是自己的財產(chǎn)，而不是被投資企業(yè)的財產(chǎn)。劃分清楚破產(chǎn)企業(yè)投資的財產(chǎn)所有權(quán)的歸屬，對管理人清算破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)投資非常重要。破產(chǎn)企業(yè)所投資的財產(chǎn)，包括現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等，必須是歸破產(chǎn)企業(yè)所有的財產(chǎn)。但是破產(chǎn)企業(yè)一旦將這些財產(chǎn)以投資的形式投入到被投資企業(yè)，這些財產(chǎn)的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移，不再歸破產(chǎn)企業(yè)所有，而歸被投資企業(yè)所有。破產(chǎn)企業(yè)喪失對這些財產(chǎn)所有權(quán)的同時，取得對被投資企業(yè)的股權(quán)。破產(chǎn)企業(yè)對被投資企業(yè)財務(wù)的控制，實際是通過行使對被投資企業(yè)的股權(quán)的形式進行的，而不能以被投資企業(yè)財產(chǎn)所權(quán)人的身份進行處分。被投資企業(yè)的全部財產(chǎn)，包括股東投入的財產(chǎn)及自己經(jīng)營形成的財產(chǎn)，是其對外承擔(dān)民事責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。只有當(dāng)被投資企業(yè)經(jīng)清算，其全部財產(chǎn)用于承擔(dān)全部債務(wù)后有剩余，該余額部分才體現(xiàn)為破產(chǎn)企業(yè)投資股權(quán)的效益情況。

管理人了解了破產(chǎn)企業(yè)對外股權(quán)投資的情況后，應(yīng)根據(jù)實際情況對股權(quán)進行清理，實務(wù)中經(jīng)常遇到這樣或者那樣的問題，主要包括：

1、管理人的地位和身份

按照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)后，由管理人全面接管，這種接管應(yīng)是全方位的，既包括破產(chǎn)企業(yè)的實物，也包括破產(chǎn)企業(yè)的身份和地位。在涉及破產(chǎn)企業(yè)投資法律關(guān)系中，管理人對破產(chǎn)企業(yè)的身份的接管和取代是非常重要的。破產(chǎn)企業(yè)因投資而持有股權(quán)情況下，該企業(yè)是被投資企業(yè)的股東，并參加被投資企業(yè)董事會及經(jīng)營班子。一旦企業(yè)被宣告破產(chǎn)，被管理人接管，管理人即取代破產(chǎn)企業(yè)，并以股東的身份參加被投資企業(yè)的管理與經(jīng)營，出任董事會并參加董事會，這應(yīng)該是順理成章的事情。但在破產(chǎn)清算實務(wù)中，管理人真正承繼破產(chǎn)企業(yè)的地位和身份，并以股東的身份參加被投資企業(yè)的管理與經(jīng)營的很少，這一做法被嚴(yán)重忽視，筆者認(rèn)為，管理人及時機關(guān)破產(chǎn)企業(yè)的地位和身份，并確實負起責(zé)任，具有以下意義：（1）管理人可明正言順地以股東的身份介入被投資企業(yè)的經(jīng)營與管理，可以保證被投資企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的連續(xù)狀態(tài)，不致因企業(yè)破產(chǎn)而對投資企業(yè)產(chǎn)生負面影響甚至震動，也不致因企業(yè)破產(chǎn)，股東缺位而導(dǎo)致被投資企業(yè)時空或被其他股東操縱。（2）管理人以股東身份介入被投資企業(yè)的經(jīng)營與管理，可以全面了解被投資企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，資產(chǎn)負債狀況及經(jīng)濟效益狀況，從而為管理人對被投資企業(yè)的財務(wù)審計及破產(chǎn)企業(yè)擁有的股權(quán)的評估鋪平道路、奠定基礎(chǔ)。（3）管理人以股東的身份介入被投資企業(yè)的經(jīng)營與管理，對控制被投資企業(yè)的資產(chǎn)，保持被投資企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營，避免被投資企業(yè)的資產(chǎn)流失至為重要。這樣可以使破產(chǎn)企業(yè)股權(quán)最大限度地保值、增值，增強股權(quán)的變現(xiàn)能力和價值，從而最大限度地維護破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)人的合法權(quán)益。（4）管理人以股東的身份介入被投資企業(yè)的經(jīng)營與管理，對及時協(xié)調(diào)與其他股東的合作關(guān)系，以及對監(jiān)督其他股東對被投資企業(yè)的經(jīng)營與控制十分必要。

2、管理人處分破產(chǎn)企業(yè)投資股權(quán)的程序及形式

破產(chǎn)企業(yè)投資股權(quán)，作為一種權(quán)益，當(dāng)然可以變賣和拍賣。不過，股權(quán)的變賣或拍賣與一般財產(chǎn)的變賣和拍賣不同。一般財產(chǎn)，由于所有權(quán)關(guān)系清楚，且不影響他人的權(quán)益，所以變賣或拍賣比較易操作，沒有那么復(fù)雜的程序和手續(xù)。股權(quán)變賣或拍賣則截然不同，我國《公司法》第72條規(guī)定：“有限責(zé)任公司股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有有限購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定，從其規(guī)定?！暗?3條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！逼飘a(chǎn)程序是一種強制執(zhí)行程序，因此在破產(chǎn)程序中轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)企業(yè)對外投資股權(quán)時，根據(jù)上述《公司法》第72條73條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)遵循以下步驟：首先，按照在評估基礎(chǔ)上確定的價格，向公司其他股東發(fā)出關(guān)于轉(zhuǎn)讓股權(quán)的書面通知。其次，收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后二十日內(nèi)無股東答復(fù)受讓股權(quán)的，進行拍賣程序；若有一個股東答復(fù)受讓股權(quán)，則與該股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜；若多個股東要求受讓，則組織協(xié)商各自受讓比例，協(xié)商不成，按各股東出資比例分配股權(quán)轉(zhuǎn)讓份額，并分別簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議、辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜。

關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)投資股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題，除公司法以外，還涉及其他法律規(guī)定?！豆痉ā返?18條規(guī)定：“外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，使用其規(guī)定?！蔽覈吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第33條規(guī)定：下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：?

（三）合營企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓?換言之，破產(chǎn)企業(yè)擁有中外合資經(jīng)營企業(yè)股權(quán)的，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓須由出席董事會會議的董事一致通過。這個條件要比公司法規(guī)定的條件嚴(yán)格得多，增加了管理人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的難度。難度之一表現(xiàn)在難以召開董事會。合資企業(yè)在股東合作愉快的情況下，董事會的召開比較容易，一旦出現(xiàn)裂痕，互不配合，則很難召開董事會。另外，董事是由各股東派的，有的董事在國外等，或因其個人原因無法召開董事會，致使董事會無法按法定人數(shù)有效召開，顯然董事會不能召開，同意或不同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的董事會決議也就無法形成。難度之二表現(xiàn)在出席董事會會議的董事難以一致通過。有一個董事不同意，就不符合法律規(guī)定的條件，董事會就不能就此股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出有效的決議。難度之三在于法律沒有規(guī)定未一致通過的不就措施。對破產(chǎn)企業(yè)管理人而言，不管出席董事會會議的董事一致通過還是不一致通過，股權(quán)要轉(zhuǎn)讓要處分是必然的，在一致通過情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓會順利進行，一旦未一致通過，管理人怎么辦，顯然法律沒有規(guī)定這方面的補救措施。面對這些難點，管理人應(yīng)借助人民法院的審判權(quán)力予以克服。轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)企業(yè)擁有的股權(quán)，不僅是管理人的職責(zé)，也是人民法院審理破產(chǎn)案件中的內(nèi)容之一。當(dāng)這一轉(zhuǎn)讓行為因為上述難點無法處理下去時，勢必影響人民法院對破產(chǎn)案件的審理。此種情況下，管理人惟有依靠人民法院的審判職權(quán)，妥善解決股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題。

我國《中為合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第20條規(guī)定，合營一方如向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)，須經(jīng)合營他方同意。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)是條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。不難看出，合營企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不僅要由合資企業(yè)董事會一致通過，而且向第三者轉(zhuǎn)讓時須經(jīng)合營他方同意。這又給管理人出了一道難題，即合營他方不同意怎么辦。法律對此同樣沒有規(guī)定不就措施。但管理人不能因為合營他方不同意而不再轉(zhuǎn)讓，在此種情況下，筆者認(rèn)為公司關(guān)于股東不同意轉(zhuǎn)讓就應(yīng)當(dāng)購買該股權(quán)的規(guī)定的精神，應(yīng)當(dāng)作為管理人及人民法院轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)企業(yè)擁有的股權(quán)的依據(jù)。

3、管理人可否有償轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)企業(yè)持有的股權(quán)

只要認(rèn)定破產(chǎn)企業(yè)擁有股權(quán)，是不是在任何條件下，管理人都可以有償轉(zhuǎn)讓股權(quán)。從經(jīng)濟學(xué)意義上講，股權(quán)只有在有價值情況下，才存在有償轉(zhuǎn)讓問題。而股權(quán)究竟是有價值還是無價值，取決于被投資企業(yè)的財務(wù)狀況和資產(chǎn)負債情況，這是需要管理人以股東的身份建議對投資企業(yè)進行財務(wù)審計。經(jīng)審計，被投資企業(yè)的資產(chǎn)負債情況有三種：第一種是資不抵債；第二種是資產(chǎn)和復(fù)制相當(dāng)或出入不大；第三種是資產(chǎn)大于負債。在第一種情況下，如果被投資企業(yè)已沒有前景可言，并已停業(yè)或歇業(yè)，管理人不應(yīng)再進行股權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓，事實上也無人愿意有償承讓，而只能通過對被投資企業(yè)進行清算的形式了結(jié)對破產(chǎn)企業(yè)擁有股權(quán)的處分或不作處理，但要將被投資企業(yè)的資產(chǎn)負債情況書面報告?zhèn)鶛?quán)人會議。對此最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第78條規(guī)定：“債務(wù)人對外投資形成的股權(quán)及其收益應(yīng)當(dāng)予以追收。對該股權(quán)可以出售或者轉(zhuǎn)讓，出售、轉(zhuǎn)讓所得列入破產(chǎn)財產(chǎn)進行分配。股權(quán)價值為負值的清算組停止追收?！痹诘诙N情況下，由于被投資企業(yè)存在潛力，有發(fā)展的前景和機遇等，所以，雖然資產(chǎn)與負債相當(dāng)，但股權(quán)仍有一定的價值，可進行有償轉(zhuǎn)讓，但轉(zhuǎn)讓的價格不會太高。在第三種情況下，管理人可以對股權(quán)進行競價式有償轉(zhuǎn)讓。

（二）管理人對被投資企業(yè)擁有百分之百的股權(quán)投資的清理 破產(chǎn)企業(yè)對股權(quán)投資的另一形式，就是破產(chǎn)企業(yè)對被投資企業(yè)擁有百分之百的股權(quán)，即破產(chǎn)企業(yè)投資成立全資子公司。管理人對破產(chǎn)企業(yè)擁有的全資子公司的股權(quán)處理，應(yīng)注意以下問題:

1、了解子公司注冊登記情況，破產(chǎn)企業(yè)對子公司注資到位情況；

2、了解子公司資產(chǎn)負債情況，生產(chǎn)經(jīng)營情況及經(jīng)濟效益情況；

3、管理人應(yīng)對子公司進行全面的資產(chǎn)清理和財務(wù)審計；

4、管理人對子公司的前途命運必須作出反映。在子公司的上屬公司破產(chǎn)情況下，管理人對破產(chǎn)企業(yè)的清算，必然涉及對子公司如何處理的問題。但是，不管管理人如何處理，首先應(yīng)遵循的原則是，子公司有自己的債權(quán)債務(wù)，子公司必須用自己的全部財產(chǎn)對自己的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。這樣承擔(dān)的結(jié)果：一是子公司的資產(chǎn)與子公司的債務(wù)相當(dāng)；二是子公司的資產(chǎn)大于子公司的負債；三是子公司的資產(chǎn)小于子公司的債務(wù)，即資不抵債。這樣子公司的前途大致有兩種：一種是資產(chǎn)大于負債，管理人對子公司的整體產(chǎn)權(quán)進行轉(zhuǎn)讓后，子公司的“老板”由原來的破產(chǎn)企業(yè)變?yōu)樾碌恼w產(chǎn)權(quán)購買人，子公司的法人資格仍然保留。變賣整體產(chǎn)權(quán)所得價款并入破產(chǎn)財產(chǎn)。另一種是資產(chǎn)與負債相當(dāng)或者資本抵債，管理人可對子公司進行非破產(chǎn)清算，清算的資產(chǎn)首先用于清償子公司自己的債務(wù)，全部清償后仍有余額的并入破產(chǎn)財產(chǎn)，不足的，申請子公司破產(chǎn)，這一做法將導(dǎo)致子公司法人資格的消滅。對此，最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第77條規(guī)定：“債務(wù)人在其開辦的全資企業(yè)中的投資權(quán)益應(yīng)當(dāng)予以追收。全資企業(yè)資本抵債的，清算組停止追收。”

清算破產(chǎn)企業(yè)對外投資，尤其是股權(quán)投資涉及相關(guān)權(quán)益人及第三人的配合問題，是一項非常復(fù)雜的工作，雖然《企業(yè)破產(chǎn)法》對此沒有列出具體法條加以規(guī)定，但筆者認(rèn)為管理人要把握總的原則就是效益最大化，即破產(chǎn)企業(yè)的對外投資特別是股權(quán)投資，通過市場化的方式，最大限度的變現(xiàn)，收回權(quán)益。如果確實因為所投資企業(yè)虧損或處于資不抵債狀態(tài)，無法收回投資權(quán)益的，也只能是終止清理。這是市場的選擇，是管理人不得已而放棄權(quán)利，由于是放棄權(quán)利，管理人要履行報告手續(xù)。如果是在第一次債權(quán)人會議召開之前終止清理的，依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第26條規(guī)定，管理人要向人民法院報告，并經(jīng)人民法院許可。如果是在第一次債權(quán)人會議召開以后停止清理的，依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第69條規(guī)定，管理人應(yīng)道及時報告?zhèn)鶆?wù)人委員會。