第一篇：企業(yè)商標(biāo)權(quán)保護(hù)的若干實(shí)務(wù)問題

企業(yè)商標(biāo)權(quán)保護(hù)的若干實(shí)務(wù)問題

作者：羅武章 律師 時(shí)間：2008年08月10日

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作者：羅武章律師

一、企業(yè)商標(biāo)的非訴訟實(shí)務(wù)

企業(yè)商標(biāo)的非訴訟實(shí)務(wù)主要包括商標(biāo)的注冊(cè)、使用許可、轉(zhuǎn)讓、續(xù)展與變更以及馳名商標(biāo)的申報(bào)等。

1、商標(biāo)的注冊(cè)

商標(biāo)注冊(cè)的程序主要包括提交申請(qǐng)，受理和審查，初審公告，商標(biāo)異議（有些商標(biāo)沒有），注冊(cè)公告，領(lǐng)取商標(biāo)注冊(cè)證等。注冊(cè)商標(biāo)的有效期限為十年，自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起計(jì)算，注冊(cè)商標(biāo)有效期滿，可以申請(qǐng)商標(biāo)續(xù)展注冊(cè)。

在商標(biāo)注冊(cè)之前，最好是進(jìn)行擬注冊(cè)的相關(guān)商標(biāo)的查詢。雖然，商標(biāo)查詢不是商標(biāo)注冊(cè)的必經(jīng)程序，但是可以極大地減少商標(biāo)注冊(cè)不成功的風(fēng)險(xiǎn)，提高商標(biāo)注冊(cè)的準(zhǔn)確性和把握。

商標(biāo)的注冊(cè)方式有兩種，一種是自己直接到國(guó)家商標(biāo)局辦理相關(guān)手續(xù)，另一種是委托具備相關(guān)經(jīng)驗(yàn)的商標(biāo)代理組織或律師提供商標(biāo)代理服務(wù)。自己直接辦理的優(yōu)點(diǎn)是可以省去代理費(fèi)，但是耗費(fèi)的時(shí)間和精力可能比較多，而且由于對(duì)相關(guān)實(shí)務(wù)操作不熟悉而容易走彎路。委托辦理需要收取一定費(fèi)用，但同時(shí)也可以節(jié)省大量時(shí)間和精力。

申請(qǐng)商標(biāo)需要準(zhǔn)備相關(guān)注冊(cè)資料。如果以自然人的身份注冊(cè)商標(biāo)需要提供身份證的復(fù)印件，如果以企業(yè)的身份注冊(cè)商標(biāo)需要提供《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》復(fù)印件，委托商標(biāo)代理組織或律師辦理的，還應(yīng)出具當(dāng)事人簽字或蓋章的相應(yīng)委托書。另外，需要準(zhǔn)備擬注冊(cè)的商標(biāo)圖樣每份10張，準(zhǔn)備相關(guān)的費(fèi)用（官費(fèi)為人民幣1000元/件，委托代理的還需要另外支付代理費(fèi)）。

一般而言，保守地預(yù)估，一件商標(biāo)從申請(qǐng)到發(fā)證至少需要一年半左右時(shí)間，其中申請(qǐng)受理和形式審查需要一個(gè)月左右的時(shí)間，實(shí)質(zhì)審查需要一年左右的時(shí)間，異議期為三個(gè)月左右，核準(zhǔn)公告到發(fā)證約兩個(gè)月。

注意事項(xiàng)：

（1）商標(biāo)查詢的結(jié)果不具有法律效力，只具有參考作用，因?yàn)槭軘?shù)據(jù)處理和相關(guān)商標(biāo)申請(qǐng)審查期間等因素的影響，部分?jǐn)?shù)據(jù)尚未進(jìn)入相關(guān)數(shù)據(jù)庫。

（2）我國(guó)《商標(biāo)法》執(zhí)行的是商標(biāo)國(guó)際分類，按照該分類，商標(biāo)共分為45類，其中商品商標(biāo)34類，服務(wù)商標(biāo)11類。一般而言，盡量要將和自己業(yè)務(wù)相關(guān)的商標(biāo)都注冊(cè)下來，以免別人搶注。有些知名企業(yè)或者商標(biāo)影響力和知名度潛力比較大的公司，比如華為公司，在整個(gè)45類商標(biāo)都注冊(cè)了“華為”商標(biāo)。有些公司將與自己的主要商標(biāo)拼音相同或文字拼寫相近似的文字與圖形都注冊(cè)了商標(biāo)。

2、商標(biāo)的使用許可 商標(biāo)使用許可的許可人必須是注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人，其他人均無權(quán)許可注冊(cè)商標(biāo)。

一般而言，商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)包括以下主要條款：（1）許可人和被許可人的名稱，地址，聯(lián)系方式；（2）許可使用的注冊(cè)商標(biāo)的名稱，注冊(cè)證號(hào)，注冊(cè)商標(biāo)的有效期限；（3）許可使用商標(biāo)的商品名稱，范圍；（4）許可使用的形式（排他許可，獨(dú)占許可還是普通許可）；（5）許可使用的期限，使用許可商標(biāo)的產(chǎn)品數(shù)量和產(chǎn)品銷售地區(qū)；（6）許可使用費(fèi)用及支付方式；（7）商標(biāo)質(zhì)量要求和質(zhì)量監(jiān)督辦法；（8）商標(biāo)標(biāo)識(shí)的印刷與供應(yīng)方式及標(biāo)準(zhǔn)要求；（9）合同的解除條件與終止；（10）違約責(zé)任；（11）適用法律和爭(zhēng)議解決方法；（12）生效與其他條款。注意事項(xiàng)：

（1）經(jīng)許可使用他人商標(biāo)的，被許可人必須在該注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明自己的名稱和商品產(chǎn)地，否則，可能受到相應(yīng)的行政處罰。

（2）商標(biāo)使用許可合同自許可使用合同簽定之日起三個(gè)月內(nèi)，將許可合同副本交送所在地縣級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)存查，由許可人報(bào)送商標(biāo)局備案，并由商標(biāo)局予以公告。除非當(dāng)事人另有約定，不進(jìn)行許可備案并不影響許可協(xié)議的成立與生效。但是，不進(jìn)行許可備案可能受到相應(yīng)的行政處罰。

（3）在簽定許可商標(biāo)使用合同的時(shí)候，一定要注意約定許可使用的方式，不同的使用許可方式的許可費(fèi)有很大差異，對(duì)雙方當(dāng)事人的權(quán)利享有及義務(wù)限制也有很大差異。獨(dú)占使用許可是指商標(biāo)注冊(cè)人在約定的期間、地域和已約定的方式，將該注冊(cè)商標(biāo)僅許可一個(gè)被許可人使用，商標(biāo)注冊(cè)人依約定不得使用該注冊(cè)商標(biāo)；排他使用許可是指商標(biāo)注冊(cè)人在約定的期間、地域和已約定的方式，將該注冊(cè)商標(biāo)許可一個(gè)被許可人使用，商標(biāo)注冊(cè)人依約定可以使用該商標(biāo)但不得另行許可他人使用該注冊(cè)商標(biāo)；普通使用許可是指商標(biāo)注冊(cè)人在約定的期間、地域和已約定的方式，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)，并可自行使用該注冊(cè)商標(biāo)和許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。

（4）自然人個(gè)人不能作為被許可人簽訂商標(biāo)使用許可合同。

（5）在人用藥品和煙草等受國(guó)家管制的商品上的商標(biāo)的許可使用，需要被許可人具備相應(yīng)資質(zhì)，且需報(bào)經(jīng)相關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

3、商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓

商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓主要可以分為合同轉(zhuǎn)讓和繼承轉(zhuǎn)讓。合同轉(zhuǎn)讓是指轉(zhuǎn)讓方和受讓方通過簽定合同的方式，無償或有償?shù)貙⑸虡?biāo)所有權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的一種方式。繼承轉(zhuǎn)讓是指原注冊(cè)的自然人因死亡，由遺囑繼承人或法定繼承人繼承其注冊(cè)商標(biāo)的一種方式。目前在生活中，較常見的注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓方式是合同轉(zhuǎn)讓。

商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同一般應(yīng)約定如下內(nèi)容：（1）轉(zhuǎn)讓方與受讓方的名稱、地址及聯(lián)系方式等；（2）商標(biāo)名稱、樣式、注冊(cè)國(guó)別、注冊(cè)號(hào)、轉(zhuǎn)讓價(jià)款及支付方式；（3）轉(zhuǎn)讓后受讓人的權(quán)利范圍；（4）如果轉(zhuǎn)讓人在一定期間后進(jìn)行回購，則應(yīng)約定具體的轉(zhuǎn)讓期限與回購方式；（5）轉(zhuǎn)讓方的承諾與保證。轉(zhuǎn)讓人應(yīng)保證自己是注冊(cè)商標(biāo)的所有人，說明在簽約前曾向哪些人發(fā)放過什么類型的商標(biāo)使用許可，以及該等使用許可中由轉(zhuǎn)讓人承受的責(zé)任和義務(wù)。轉(zhuǎn)讓人應(yīng)保證該注冊(cè)商標(biāo)免受第三方的權(quán)利主張或侵權(quán)指控，保證該商標(biāo)的有效性。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)保證使用該商標(biāo)的商品質(zhì)量（6）受讓方的承諾與保證。受讓方應(yīng)保證使用該商標(biāo)的商品質(zhì)量。（7）商業(yè)秘密的保護(hù)條款。雙方應(yīng)保守的商業(yè)秘密范圍及各自義務(wù)。（8）違約責(zé)任。（9）爭(zhēng)議解決辦法。

商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓需要經(jīng)過一定的法定程序，才能產(chǎn)生效力。繼承轉(zhuǎn)讓，由受讓方將依法繼承的事實(shí)與商標(biāo)名稱、種類及其他信息報(bào)送商共同標(biāo)局，經(jīng)商標(biāo)局審核同意，即可生效。在合同轉(zhuǎn)讓中，轉(zhuǎn)讓方和受讓方必須共同向商標(biāo)局提出轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)，填寫《轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)書》，并附送相關(guān)文件。商標(biāo)局對(duì)符合手續(xù)和要求的核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓，將原《商標(biāo)注冊(cè)證》加注發(fā)給受讓方，同時(shí)進(jìn)行相應(yīng)的公告；對(duì)不符合手續(xù)和要求的則予以駁回。注意事項(xiàng)：

（1）有些商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓需要提供有關(guān)部門的審核批準(zhǔn)文件，如人用藥品、煙草制品等。

（2）轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)必須是處于有效期內(nèi)的有效商標(biāo)。他人提出異議的商標(biāo)或已經(jīng)過期的商標(biāo)不得轉(zhuǎn)讓。

（3）轉(zhuǎn)讓商標(biāo)必須是商標(biāo)權(quán)整體轉(zhuǎn)讓，不允許割裂核定的商品和服務(wù)范圍進(jìn)行部分轉(zhuǎn)讓。如果轉(zhuǎn)讓方在同一種或類似商品與服務(wù)上注冊(cè)了相同或類似商標(biāo)，為防止消費(fèi)者混淆與誤認(rèn)，應(yīng)該一起轉(zhuǎn)讓。

（4）如果注冊(cè)商標(biāo)已經(jīng)許可他人使用，轉(zhuǎn)讓方只有在征得被許可人同意后，解除了原許可使用后，方能進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。如受讓方同意許可使用，則可以由受讓方與原被許可使用人另行簽定合同。

4、商標(biāo)的續(xù)展

商標(biāo)的續(xù)展是指注冊(cè)商標(biāo)所有人依法辦理相關(guān)手續(xù)，延長(zhǎng)注冊(cè)商標(biāo)的有效期。續(xù)展注冊(cè)可以無限制地申請(qǐng)，每續(xù)展一次的注冊(cè)商標(biāo)有效期為10年。商標(biāo)局對(duì)于商標(biāo)續(xù)展注冊(cè)，一般予以核準(zhǔn)，但是以下情況除外：（1）過了寬展期提出續(xù)展申請(qǐng)的；（2）自行變更商標(biāo)的文字、圖形的；（3）自行擴(kuò)大注冊(cè)商標(biāo)核定使用范圍的；（4）明顯違反相關(guān)法律規(guī)定的。注意事項(xiàng)：

（1）核準(zhǔn)續(xù)展的有效期應(yīng)與上一期的有效期相銜接。

（2）應(yīng)在注冊(cè)商標(biāo)有效期屆滿前6個(gè)月內(nèi)提出申請(qǐng)。如果在規(guī)定期限內(nèi)未提出申請(qǐng)的，在有效期滿后的6個(gè)月內(nèi)還可以提出申請(qǐng)，但應(yīng)當(dāng)按規(guī)定繳納遲延費(fèi)。如果在有效期滿后的6個(gè)月內(nèi)仍未提出續(xù)展注冊(cè)的申請(qǐng)，商標(biāo)局即注銷其注冊(cè)商標(biāo)并予以公告。

5、商標(biāo)的變更

商標(biāo)的變更僅僅指注冊(cè)商標(biāo)需要變更注冊(cè)人的名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)。

注意事項(xiàng)：

（1）如需改變商標(biāo)的文字、圖形或擴(kuò)大核定的使用范圍，不屬于變更，應(yīng)當(dāng)以新商標(biāo)重新提出申請(qǐng)。

（2）申請(qǐng)變更注冊(cè)人名義除應(yīng)向商標(biāo)局送交《變更商標(biāo)注冊(cè)人名義申請(qǐng)書》和繳納費(fèi)用之外，還應(yīng)報(bào)送相關(guān)主管部門的變更文件或批準(zhǔn)文件，交回原證。

（3）企業(yè)地址發(fā)生變更時(shí)，如不在規(guī)定期限內(nèi)及時(shí)提出變更申請(qǐng)，當(dāng)發(fā)生商標(biāo)侵權(quán)時(shí)，商標(biāo)權(quán)人的權(quán)益有可能難以得到法律的保護(hù)。

6、馳名商標(biāo)的申報(bào)

和我們平常在生活里對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)識(shí)不同，馳名商標(biāo)不是一經(jīng)認(rèn)定之后就永遠(yuǎn)有效，不是終身制的。馳名商標(biāo)采取個(gè)案認(rèn)定、被動(dòng)認(rèn)定，具體的說就是在侵權(quán)案件中由商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)或法院認(rèn)定。屆時(shí)由被侵權(quán)方主動(dòng)提出認(rèn)定的申請(qǐng)，并且僅在該案中有效。

申報(bào)馳名商標(biāo)所需要的文件：（1）關(guān)于申請(qǐng)認(rèn)定某馳名商標(biāo)為中國(guó)馳名商標(biāo)的報(bào)告；（2）馳名商標(biāo)認(rèn)定申請(qǐng)表；（3）公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照及相關(guān)資格證件（包括稅務(wù)登記證、代碼證等）及所申報(bào)商標(biāo)的注冊(cè)證；（4）公司簡(jiǎn)介；（5）產(chǎn)品的國(guó)內(nèi)外銷售情況，包括銷售網(wǎng)絡(luò)、銷售合同、銷售證明（發(fā)票）；（6）公司和產(chǎn)品所取得的榮譽(yù)及證書；（7）商標(biāo)在國(guó)內(nèi)外注冊(cè)情況、防御商標(biāo)的注冊(cè)證或在先申請(qǐng)的證明、聯(lián)合商標(biāo)的注冊(cè)證或在先申請(qǐng)的證明、國(guó)際商標(biāo)注冊(cè)的注冊(cè)證書及相關(guān)情況材料；（8）商標(biāo)在國(guó)內(nèi)外被侵權(quán)的情況；（9）商標(biāo)在國(guó)內(nèi)外廣告發(fā)布的情況，包括廣告合同、廣告證明（發(fā)票）、廣告樣稿；（10）近三年來公司資產(chǎn)負(fù)債表和審計(jì)報(bào)告；（11）公司產(chǎn)品管理的情況。以下材料可以作為證明商標(biāo)馳名的證據(jù)材料：（1）證明相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)知曉程度的有關(guān)材料；（2）證明該商標(biāo)使用持續(xù)時(shí)間的有關(guān)材料，包括該商標(biāo)使用、注冊(cè)的歷史和范圍的有關(guān)材料；（3）證明該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍的有關(guān)材料，包括廣告宣傳和促銷活動(dòng)的方式、地域范圍、宣傳媒體的種類以及廣告投放量等有關(guān)材料；（4）證明該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)記錄的有關(guān)材料，包括該商標(biāo)曾在中國(guó)或者其他國(guó)家和地區(qū)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的有關(guān)材料；（5）證明該商標(biāo)馳名的其他證據(jù)材料，包括使用該商標(biāo)的主要商品近三年的產(chǎn)量、銷售量、銷售收入、利稅、銷售區(qū)域等有關(guān)材料。

二、企業(yè)商標(biāo)的訴訟實(shí)務(wù)

企業(yè)商標(biāo)的訴訟主要包括商標(biāo)行政訴訟、一般商標(biāo)侵權(quán)訴訟、商標(biāo)侵權(quán)的刑事訴訟等。

1、商標(biāo)行政訴訟

商標(biāo)行政訴訟分為當(dāng)事人對(duì)工商行政機(jī)關(guān)處罰不服的行政訴訟和商標(biāo)評(píng)審行政訴訟。

當(dāng)事人對(duì)下列幾種行政處罰不服的，可以提起行政訴訟：（1）使用商標(biāo)的商品粗制濫造、以次充好，欺騙消費(fèi)者的；（2）國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品，沒有使用注冊(cè)商標(biāo)在市場(chǎng)上銷售的；（3）未注冊(cè)商標(biāo)冒充注冊(cè)商標(biāo)使用的；（4）使用的商標(biāo)屬于商標(biāo)法規(guī)定不得作為商標(biāo)使用的文字、圖形的；（5）侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，工商行政管理機(jī)關(guān)責(zé)令停止侵權(quán)行為、罰款的；（6）對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)且有毒、有害并且沒有使用價(jià)值的商品予以銷毀的；（7）封存或收繳商標(biāo)標(biāo)識(shí)的。

當(dāng)事人對(duì)于是否屬于商標(biāo)專用權(quán)以及是否撤銷注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行政處理決定，可以提起行政訴訟。當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的決定或裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。

2、一般商標(biāo)侵權(quán)訴訟

侵犯商標(biāo)專用權(quán)主要包括以下形式：（1）擅自在同一種商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)；（2）擅自在同一種商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)類似的商標(biāo)；（3）擅自在類似商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)；（4）擅自在類似商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)；（5）銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品；（6）偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)；（7）在同一種商品或類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的文字、圖形作為商品名稱或者商品裝潢使用，并且足以造成誤認(rèn)的；（8）故意為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)提供倉儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件；（9）給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。注意事項(xiàng)：

（1）管轄權(quán)問題。因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或被告住所地法院管轄，而侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實(shí)施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。被控侵權(quán)商品的制造者的銷售行為直接導(dǎo)致的商品到達(dá)地，被控侵權(quán)商品的銷售者的銷售行為直接導(dǎo)致的商品達(dá)到地，是該制造者、銷售者實(shí)施被控侵權(quán)行為的結(jié)果發(fā)生地。權(quán)利人可以從幾個(gè)有管轄權(quán)的法院中，選擇一個(gè)最有利于自己的法院提出訴訟。

（2）訴訟時(shí)效問題。由于商標(biāo)侵權(quán)行為一般處于持續(xù)狀態(tài)中，對(duì)權(quán)利人主張?jiān)V訟時(shí)效比較有利，權(quán)利人可以從發(fā)現(xiàn)之日起提出訴訟。但是建議盡早提出訴訟，因?yàn)榍址干虡?biāo)專用權(quán)的行為一般會(huì)給企業(yè)帶來很大的負(fù)面影響，盡早消除影響的方法之一就是提起訴訟，有可能化不利為有利，通過商標(biāo)侵權(quán)的訴訟打一個(gè)免費(fèi)的廣告。

（3）證據(jù)保全問題。為制止侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)（人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)）。人民法院接受申請(qǐng)后，必須在四十八小時(shí)內(nèi)做出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。申請(qǐng)人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。

3、涉及商標(biāo)的刑事訴訟

以下情形可以追究相關(guān)當(dāng)事人的刑事責(zé)任：（1）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任。（2）偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任。（3）銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任。（4）從事商標(biāo)注冊(cè)、管理和復(fù)審工作的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊，違法辦理商標(biāo)注冊(cè)、管理和復(fù)審事項(xiàng)，收受當(dāng)事人財(cái)物，牟取不正當(dāng)利益，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

由于涉及商標(biāo)的刑事訴訟與一般的刑事訴訟相比沒有特別的不同，故筆者不再在此贅述。

第二篇：八年級(jí)法制教案——依法保護(hù)商標(biāo)權(quán)

依法保護(hù)商標(biāo)權(quán)

學(xué)習(xí)目標(biāo)： 知識(shí)與技能：了解保護(hù)商標(biāo)權(quán)的意義，明確保護(hù)商標(biāo)權(quán)的概念及保護(hù)范圍、方式。過程與方法：掌握并能運(yùn)用商標(biāo)侵權(quán)行為的概念和構(gòu)成要件分析和解決實(shí)際問題，明確我國(guó)商標(biāo)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式和例外，明確商標(biāo)侵權(quán)行為的法律責(zé)任，掌握對(duì)馳名商標(biāo)的特別保護(hù)。

情感態(tài)度價(jià)值觀：通過學(xué)習(xí)商標(biāo)權(quán)的相關(guān)知識(shí)，使學(xué)生能知法懂法，知法用法。教學(xué)過程： 一． 閱讀材料，歸納總結(jié)。

（請(qǐng)同學(xué)閱讀課本，學(xué)習(xí)關(guān)于商標(biāo)權(quán)的相關(guān)知識(shí)。）

1、商標(biāo)侵權(quán)行為的概念和構(gòu)成要件

商標(biāo)侵權(quán)行為，是指侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為。

一般民事侵權(quán)行為的構(gòu)成要件有四：1侵權(quán)損害事實(shí)；2加害行為的違法性；3違法行為與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系；4行為人主觀上有過錯(cuò)。

一般情形下，商標(biāo)侵權(quán)行為的成立不以行為人已經(jīng)造成實(shí)質(zhì)損害為要件，也不強(qiáng)調(diào)行為人的主觀過錯(cuò)。

2、商標(biāo)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式 侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為包括： 使用侵權(quán)

未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；

根據(jù)最高人民法院的司法解釋：

（1）關(guān)于商標(biāo)相同和近似：商標(biāo)相同，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊(cè)商標(biāo)相比較，二者在視覺上基本無差別。

商標(biāo)近似，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊(cè)商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對(duì)商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來源與原告注冊(cè)商標(biāo)的商品有特定的聯(lián)系。

認(rèn)定商標(biāo)相同或者近似按照以下原則進(jìn)行：

A.以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)；

B.既要進(jìn)行對(duì)商標(biāo)的整體比對(duì)，又要進(jìn)行對(duì)商標(biāo)主要部分的比對(duì)，比對(duì)應(yīng)當(dāng)在比對(duì)對(duì)象隔離的狀態(tài)下分別進(jìn)行；

C.判斷商標(biāo)是否近似，應(yīng)當(dāng)考慮請(qǐng)求保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的顯著性和知名度。(2)關(guān)于商品相同或近似：

類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費(fèi)對(duì)象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。

類似服務(wù)，是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對(duì)象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務(wù)。

商品與服務(wù)類似，是指商品和服務(wù)之間存在特定聯(lián)系，容易使相關(guān)公眾混淆。

認(rèn)定商品或者服務(wù)是否類似，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾對(duì)商品或者服務(wù)的一般認(rèn)識(shí)綜合判斷；《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類表》、《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務(wù)的參考。

3、銷售侵權(quán)

銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的；原商標(biāo)法規(guī)定的是“銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的”，比較二者不同，主觀要件上的差別。

商標(biāo)法第56條第三款還規(guī)定：銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

4、標(biāo)識(shí)侵權(quán)

偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；

5、反向假冒侵權(quán)

未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的；所謂“商標(biāo)假冒”行為，一般是指未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可，以他人之商標(biāo)標(biāo)識(shí)自己的商品或服務(wù)。而所謂“反向假冒”則是指“未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)?！?“反向假冒”的情況在我國(guó)已屢見不鮮，如天津油漆廠的“燈塔”牌油漆就曾被人撤換上自己的商標(biāo)，用天津油漆廠價(jià)廉質(zhì)高的產(chǎn)品，為假冒者去“創(chuàng)牌子”。禁止這種行為已成為國(guó)際慣例。許多發(fā)達(dá)國(guó)家乃至發(fā)展中國(guó)家均明文規(guī)定：該種行為構(gòu)成對(duì)注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的侵犯。大多數(shù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)國(guó)際公約組織也認(rèn)為：“未經(jīng)許可而使用他人注冊(cè)商標(biāo)”與“未經(jīng)許可而中斷他人合法使用自己的注冊(cè)商標(biāo)”同屬違法使用。然而在這種行為頻頻發(fā)生的我國(guó)，這個(gè)問題一直未受到足夠的重視，留下了法律上的盲點(diǎn)。這次商標(biāo)法修訂，在第52條規(guī)定“反向假冒屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，從而使對(duì)商標(biāo)注冊(cè)權(quán)人的保護(hù)更加完善，特別是對(duì)鼓勵(lì)中國(guó)質(zhì)高價(jià)廉的產(chǎn)品創(chuàng)立出自己的品牌有重大的意義。

6、其他侵權(quán)

給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損失的。

根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，包括：

（1）在同一種或者類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的文字、圖形作為商品名稱或者商品裝璜使用，并足以造成誤認(rèn)的行為。

（2）故意為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的行為。

根據(jù)最高人民法院的司法解釋：下列行為屬于商標(biāo)法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的給他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為：

（1）將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號(hào)在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；

（2）復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊(cè)的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的；

（3）將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊(cè)為域名，并且通過該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。

教師出示案例一：（請(qǐng)同學(xué)分析）

1982年，某市麗源公司申請(qǐng)注冊(cè)了“光明”商標(biāo)，用于其生產(chǎn)的洗發(fā)香波，并設(shè)計(jì)了一女性頭像用于外包裝。1991年起，某市光明化妝品廠擅自將人頭圖像用于其產(chǎn)品“春寶”洗染香波上。1992年，麗源公司以人頭圖形申請(qǐng)注冊(cè)獲核準(zhǔn)。93年3月麗源公司開始在其產(chǎn)品的外包裝上為人頭加注冊(cè)標(biāo)記，94年?duì)罡婀饷鲝S侵權(quán)。光明廠辯稱：我廠用人頭只是做為裝璜使用，未做為商標(biāo)，麗源公司雖注冊(cè)但未加標(biāo)記，違反商標(biāo)法規(guī)定，不應(yīng)受保護(hù)，請(qǐng)求駁回訴訟請(qǐng)求。焦點(diǎn)：1.光明廠是否侵權(quán)。

2.麗源公司的注冊(cè)商標(biāo)使用中未加注冊(cè)標(biāo)記，對(duì)該商標(biāo)是否保護(hù)？ 案例二：“毛家”商標(biāo)是韶山毛家飯店申請(qǐng)注冊(cè)并被核準(zhǔn)的服務(wù)商標(biāo)。1997年12月，韶山毛家飯店向海南工商行政管理局投訴，反映海南毛家村酒店及其兩家分店在其企業(yè)名稱中使用與“毛家”商標(biāo)近似的“毛家村”字號(hào)，侵犯了“毛家”商標(biāo)專用權(quán)。經(jīng)查，海南毛家村酒店與1996年7月15日經(jīng)海南省工商局核準(zhǔn)登記，該酒店在大門上懸掛“ 海南毛家村酒店”招牌，并在其店外的廣告牌、路牌、停車場(chǎng)及服裝上均標(biāo)注“毛家酒店”。

處理：經(jīng)請(qǐng)示國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局，海南省工商行政管理局作出決定，海南毛家村酒店變更企業(yè)名稱。

提示：服務(wù)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)范圍包括將與服務(wù)商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識(shí)用作企業(yè)的名稱和字號(hào)，足以引起誤認(rèn)的行為。

案例三：北京市糖業(yè)煙酒公司1996年經(jīng)國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)“JING TANG”商標(biāo)，核定使用的商品為第30類，其中包括糖，“JING TANG”牌系列綿白糖先后被有關(guān)部門評(píng)定為知名商品。除自銷外，糖業(yè)煙酒公司還授權(quán)北京市豐臺(tái)糖業(yè)煙酒公司等其他糖業(yè)煙酒公司經(jīng)營(yíng)500克裝“JING TANG”牌精致綿白糖。

1999年10月以來，北京美廚食品公司（以下稱美廚公司）曾多次以每袋2.68元的價(jià)格，從北京市豐臺(tái)糖業(yè)煙酒公司購進(jìn)500克裝“JING TANG”牌精致綿白糖。美廚公司還分別從北京大陽宮批發(fā)市場(chǎng)和京西批發(fā)市場(chǎng)購進(jìn) 500克裝“JING TANG”牌精致綿白糖24300袋，其中紅色包裝的4300袋，每袋1.55元；綠色包裝的2萬袋，每袋1.7元，總計(jì)價(jià)款為40465元（至今尚未付款）。自1999年10月20日開始，美廚公司將上述綿白糖作為搭贈(zèng)品，裝入其生產(chǎn)的方便面包裝箱中，每箱一袋，并在方便面的包裝箱上注有“箱內(nèi)附有精美贈(zèng)品”字樣，共有8743袋隨方便面流入市場(chǎng)。經(jīng)查，美廚公司購進(jìn)的這批綿白糖的“JING TANG’商標(biāo)包裝袋系他人擅自制造。1999年11月16日，北京市工商局門頭溝分局認(rèn)定美廚公司購買的上述綿白糖系假冒糖業(yè)煙酒公司生產(chǎn)的商品，美廚公司以假冒的綿白糖搞促銷的行為屬虛假宣傳、誤導(dǎo)消費(fèi)者的行為。該分局決定沒收尚未被美廚公司裝箱投人市場(chǎng)的假冒“JING TANG”牌綿白糖15557袋，罰款1萬元。美廚公司對(duì)該處罰決定未提出異議。

糖業(yè)煙酒公司遂向北京市第二中級(jí)人民法院提起訴訟。訴稱：美廚公司的行為侵犯其商標(biāo)權(quán)和商業(yè)信譽(yù)，請(qǐng)求法院判令被告立即停止侵權(quán)、公開賠禮道歉并賠償損失。其中經(jīng)濟(jì)損失62.1萬元，商業(yè)信譽(yù)損失200萬元，其他損失94832元。

美廚公司答辯稱：其不知所購綿白糖是侵犯糖業(yè)煙酒公司注冊(cè)商標(biāo)的商品，也沒有直接銷售綿白糖，其行為不屬于侵權(quán)行為。故不同意糖業(yè)煙酒公司的訴訟請(qǐng)求。【審判】

北京市第二中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：美廚公司曾多次從正規(guī)渠道購買糖業(yè)煙酒公司生產(chǎn)的“JING TANG”牌綿白糖，對(duì)該商品的外觀包裝、產(chǎn)品質(zhì)量和價(jià)格均應(yīng)有所了解。工商行政管理部門查處的美廚公司購買的這批綿白糖在外觀包裝、產(chǎn)品質(zhì)量和價(jià)格等方面與正常商品均有顯著差異，因此，美廚公司在主觀上應(yīng)當(dāng)知道其購買的這批綿白糖是侵犯糖業(yè)煙酒公司注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品。在銷售自己商品時(shí)，搭贈(zèng)其他商品是經(jīng)營(yíng)者一種潛在銷售行為，其性質(zhì)不受商品售價(jià)是否提高、搭贈(zèng)品是否攤?cè)氤杀镜挠绊?，美廚公司的行為侵犯了糖業(yè)煙酒公司的商標(biāo)權(quán)。依照《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第三條、第三十七條、第三十八條第（四）項(xiàng)之規(guī)定，判決：美廚公司不得搭贈(zèng)侵犯糖業(yè)煙酒公司“JING TANG”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品；向糖業(yè)煙酒公司書面致歉；賠償糖業(yè)煙酒公司經(jīng)濟(jì)損失1萬元，商業(yè)信譽(yù)損失4萬元，因訴訟而支出的其他合理費(fèi)用2000元和部分案件受理費(fèi)13560元。

三、商標(biāo)侵權(quán)行為的法律責(zé)任

（一）商標(biāo)侵權(quán)行為民事責(zé)任：

1、停止侵害

2、消除影響

3、賠償損失

注冊(cè)商標(biāo)所有人因商標(biāo)侵權(quán)行為而遭受損失的，有權(quán)要求侵權(quán)人賠償其損失。商標(biāo)法第五十六條規(guī)定：“ 侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

前款所稱侵權(quán)人因侵權(quán)所得利益，或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五十萬元以下的賠償。

銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

最高院的司法解釋規(guī)定：人民法院確定侵權(quán)人的賠償責(zé)任時(shí)，可以根據(jù)權(quán)利人選擇的計(jì)算方法計(jì)算賠償數(shù)額。

侵權(quán)所獲得的利益，可以根據(jù)侵權(quán)商品銷售量與該商品單位利潤(rùn)乘積計(jì)算；該商品單位利潤(rùn)無法查明的，按照注冊(cè)商標(biāo)商品的單位利潤(rùn)計(jì)算。

因被侵權(quán)所受到的損失，可以根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成商品銷售減少量或者侵權(quán)商品銷售量與該注冊(cè)商標(biāo)商品的單位利潤(rùn)乘積計(jì)算。

侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失均難以確定的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求或者依職權(quán)適用商標(biāo)法第五十六條第二款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。

人民法院在確定賠償數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果，商標(biāo)的聲譽(yù)，商標(biāo)使用許可費(fèi)的數(shù)額，商標(biāo)使用許可的種類、時(shí)間、范圍及制止侵權(quán)行為的合理開支等因素綜合確定。

當(dāng)事人就賠償數(shù)額達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許

制止侵權(quán)行為所支付的合理開支，包括權(quán)利人或者委托代理人對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查、取證的合理費(fèi)用。

人民法院根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求和案件具體情況，可以將符合國(guó)家有關(guān)部門規(guī)定的律師費(fèi)用計(jì)算在賠償范圍內(nèi)。

（二）商標(biāo)侵權(quán)行為的行政責(zé)任

工商行政管理機(jī)關(guān)可以采取以下制裁措施：

1、責(zé)令被侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為；

2、沒收、銷毀侵權(quán)商品；

3、沒收、銷毀專門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的工具；

4、罰款；

在處理商標(biāo)侵權(quán)行為時(shí)，工商行政管理機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，可以就侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以向人民法院起訴。

（三）商標(biāo)侵權(quán)行為的刑事責(zé)任

對(duì)于情節(jié)嚴(yán)重、構(gòu)成犯罪之商標(biāo)侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)依法追究其刑事責(zé)任，通過經(jīng)予行為人以嚴(yán)厲的刑事制裁來打擊和預(yù)防商標(biāo)侵權(quán)行為，保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪具體分為以下幾種罪名：

1、假冒注冊(cè)商標(biāo)罪

2、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品罪

3、非法制造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪

4、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪

四、馳名商標(biāo)的特別保護(hù)

1.馳名商標(biāo)的概念：在市場(chǎng)上享有較高聲譽(yù)并為相關(guān)公眾所熟知的注冊(cè)商標(biāo)。

2.馳名商標(biāo)的認(rèn)定條件：

我國(guó)新修訂的商標(biāo)法14條規(guī)定：認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：

1、相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度；

2、該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間；

3、該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍；

4、該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；

5、該商標(biāo)馳名的其他因素。3.馳名商標(biāo)的認(rèn)定程序：

A 商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員認(rèn)定：

采取個(gè)案認(rèn)定和被動(dòng)認(rèn)定的方式

根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》的規(guī)定：在商標(biāo)注冊(cè)、商標(biāo)評(píng)審過程中產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)，有關(guān)當(dāng)事人認(rèn)為其商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)的，可以相應(yīng)向商標(biāo)局或者商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)請(qǐng)求認(rèn)定馳名商標(biāo)，駁回違反商標(biāo)法第十三條規(guī)定的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)或者撤銷違反商標(biāo)法第十三條規(guī)定的商標(biāo)注冊(cè)。有關(guān)當(dāng)事人提出申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交其商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)的證據(jù)材料。

商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求，在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上，依照商標(biāo)法第十四條的規(guī)定，認(rèn)定其商標(biāo)是否構(gòu)成馳名商標(biāo)。B人民法院認(rèn)定

最高院的司法解釋規(guī)定：人民法院在審理商標(biāo)糾紛案件中，根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求和案件的具體情況，可以對(duì)涉及的注冊(cè)商標(biāo)是否馳名依法作出認(rèn)定。

認(rèn)定馳名商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)依照商標(biāo)法第十四條的規(guī)定進(jìn)行。

當(dāng)事人對(duì)曾經(jīng)被行政主管機(jī)關(guān)或者人民法院認(rèn)定的馳名商標(biāo)請(qǐng)求保護(hù)的，對(duì)方當(dāng)事人對(duì)涉及的商標(biāo)馳名不持異議，人民法院不再審查。提出異議的，人民法院依照商標(biāo)法第十四條的規(guī)定審查。4.馳名商標(biāo)的保護(hù)：

我國(guó)商標(biāo)法新增了對(duì)馳名商標(biāo)保護(hù)的條款：

第13條：“就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用。”

二、學(xué)生小結(jié)本課知識(shí)

教學(xué)反思：本節(jié)課和學(xué)生的生活聯(lián)系不是很緊密，因此學(xué)生不是很理解，因此要在法律的條文中，強(qiáng)調(diào)學(xué)生應(yīng)該記住的知識(shí)很重要。

第三篇：談電子商務(wù)環(huán)境下企業(yè)商標(biāo)權(quán)保護(hù)的法律對(duì)策.

談電子商務(wù)環(huán)境下企業(yè)商標(biāo)權(quán)保護(hù)的【論文集】法律對(duì)策

電子商務(wù)，是指以互聯(lián)網(wǎng)為運(yùn)行平臺(tái)進(jìn)行的商事交易活動(dòng)，其基本交易流程與傳統(tǒng)的貨物或服務(wù)貿(mào)易相同，只是通過網(wǎng)絡(luò)這一媒介進(jìn)行。對(duì)于商家來說，網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)虛擬市場(chǎng)，具有巨大商業(yè)潛力。正因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)同樣具有信息媒介和市場(chǎng)等功能，所以現(xiàn)行商標(biāo)法規(guī)定的商標(biāo)權(quán)可以延伸到網(wǎng)絡(luò)上，而電子商務(wù)活動(dòng)中的商標(biāo)使用也與傳統(tǒng)商標(biāo)權(quán)使用存在相同之處，因此在網(wǎng)上發(fā)生的商標(biāo)權(quán)糾紛有一大部分亦是傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)行為。但電子商務(wù)活動(dòng)畢竟與現(xiàn)實(shí)中的商務(wù)活動(dòng)存在著區(qū)別，所以基于網(wǎng)絡(luò)的特殊性，電子商務(wù)環(huán)境下的企業(yè)商標(biāo)也出現(xiàn)了一些新問題新挑戰(zhàn)。

一、電子商務(wù)中的新型商標(biāo)侵權(quán)行為

(一)商標(biāo)的域名搶注

這是目前網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)最主要的表現(xiàn)形式。域名的沖突在于，雖然商標(biāo)的地域性和專屬性允許多個(gè)相同商標(biāo)在不同的國(guó)家不同的商品上和平共處，但在COM域下，一個(gè)域名在世界范圍內(nèi)只能為一個(gè)人所有。域名搶注包括兩種情況：一種是真正法律意義上的“域名搶注”，侵權(quán)人故意把知名或比較知名的商標(biāo)或商號(hào)大量注冊(cè)為域名，這些搶注者通常還將搶注的域名進(jìn)行出售、出租或讓商標(biāo)權(quán)人高價(jià)“贖回”；另一種則屬于域名注冊(cè)人與知識(shí)產(chǎn)權(quán)人之間的權(quán)利沖突，即域名注冊(cè)人并無故意“搶注”，是由于域名的唯一性和“先申請(qǐng)先注冊(cè)原則”，不可避免地與知識(shí)產(chǎn)權(quán)人發(fā)生權(quán)利沖突。這種情況雖有搶注的事實(shí)，但卻不構(gòu)成真正法律意義上的“域名搶注”。在國(guó)外，域名搶注行為的出現(xiàn)還要早上幾年，其中也不乏一些極具諷刺意味的事件，如域名制度創(chuàng)設(shè)之初負(fù)責(zé)全球域名注冊(cè)登記的機(jī)構(gòu)——全球互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(Inter2NIC)的域名就曾一度被人搶注。典型的案例有：紅塔山被菲律賓的一個(gè)廠商注冊(cè)，后來在當(dāng)?shù)卦O(shè)廠并生產(chǎn)了大量的香煙并銷售到亞洲的很多國(guó)家，甚至返銷中國(guó)。最近幾年搶注中國(guó)商標(biāo)比較嚴(yán)重的應(yīng)是中國(guó)香港地區(qū)，在大陸比較有名的商標(biāo)，例如“恒源祥”、“大寶”、“小護(hù)士”、“鎮(zhèn)江香醋”、“雪中飛”等都遭到搶注。

(二)網(wǎng)頁鏈接中的商標(biāo)侵權(quán)

在因特網(wǎng)上，處于不同服務(wù)器上的文件可以通過超文本標(biāo)記語言鏈接起來。只要上網(wǎng)瀏覽者在網(wǎng)頁上點(diǎn)擊超鏈接部分(又稱“錨”)，另一個(gè)網(wǎng)頁或者網(wǎng)頁的另一部分內(nèi)容就呈現(xiàn)在用戶的計(jì)算機(jī)屏幕上。合理設(shè)置的鏈接，在網(wǎng)絡(luò)上都是允許的，因?yàn)殒溄蛹夹g(shù)是互聯(lián)網(wǎng)存在的基礎(chǔ)。但是，如果在自己網(wǎng)頁上將他人注冊(cè)商標(biāo)或馳名商標(biāo)設(shè)為鏈接，采用深度鏈接或加框鏈接技術(shù)，繞開被鏈接網(wǎng)站的主頁，這種行為就有借他人商標(biāo)的知名度來增加自己點(diǎn)擊率和瀏覽量的“搭便車”的嫌疑。在一起涉及微軟公司的案件中，原告票務(wù)專家公司是一家在美國(guó)各地出售各類演出門票的公司，它的網(wǎng)站列舉了各類演出信息及相關(guān)服務(wù)，用戶可以通過電話或公司的網(wǎng)頁訂票或咨詢。微軟公司為在互聯(lián)網(wǎng)上拓展新的商機(jī)，開設(shè)了一個(gè)名為“西雅圖人行道”的網(wǎng)站，專門提供與西雅圖城市有關(guān)的各種服務(wù)，并且未經(jīng)票務(wù)專家公司的允許，就在自己的網(wǎng)頁上設(shè)計(jì)了一個(gè)以票務(wù)專家公司商標(biāo)為圖案的鏈接圖標(biāo)指針，通過該指針，用戶可繞過票務(wù)公司的主頁，直接鏈接到訂票頁面(即所謂的“縱深鏈接”)，享受其提供的各類服務(wù)。票務(wù)專家公司訴稱微軟的行為是“電子形式的剽竊”，尤其是繞過該公司的主頁的“縱深鏈接”使之大為惱火。所以在實(shí)踐中隨意使用他人的知名商標(biāo)、字號(hào)、商品名稱作鏈接標(biāo)志，這種鏈接行為必然會(huì)直接或間接地引發(fā)商標(biāo)侵權(quán)行為。

(三)搜索引擎中的商標(biāo)侵權(quán)

元標(biāo)記指萬維網(wǎng)超文本置標(biāo)語言的一種軟件參數(shù)，網(wǎng)主用以描述其網(wǎng)站，包括網(wǎng)主的基本情況、版權(quán)聲明及關(guān)鍵詞等這些信息訪問人是看不見的，但搜索引擎必須依靠它工作。將他人的商標(biāo)用作自己網(wǎng)頁的元標(biāo)記，將元標(biāo)記埋藏于自己網(wǎng)頁的關(guān)鍵詞中，雖然并沒有以可見的形式使用他人的商標(biāo)，但當(dāng)消費(fèi)者使用搜索引擎查找他人的商標(biāo)時(shí)，行為人的網(wǎng)頁則會(huì)從搜索結(jié)果中跳出來，因此，在網(wǎng)頁的元標(biāo)記中埋置他人的商標(biāo)，網(wǎng)民在通過搜索引擎尋找時(shí)就會(huì)不知不覺地訪問該網(wǎng)站。這種不經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可而使用商標(biāo)作為關(guān)鍵詞的行為明顯構(gòu)成對(duì)商標(biāo)合法權(quán)益的侵犯。

(四)電子商務(wù)中的其他商標(biāo)侵權(quán)行為

此外，電子商務(wù)中還存在通過網(wǎng)絡(luò)廣告、遠(yuǎn)程登錄數(shù)據(jù)庫查索、電子郵件帳戶以及在電子商務(wù)活動(dòng)中假冒、盜用他人的注冊(cè)商標(biāo)推銷、兜售自己的產(chǎn)品或服務(wù)或在網(wǎng)上隨意地詆毀他人商標(biāo)信譽(yù)等侵權(quán)行為。

二、電子商務(wù)環(huán)境下新型侵權(quán)行為產(chǎn)生的原因

(一)商標(biāo)的域名搶注行為

在傳統(tǒng)商標(biāo)法中除本國(guó)加入的國(guó)際條約另有規(guī)定外，商標(biāo)權(quán)只能依一定國(guó)家的法律產(chǎn)生，又只在依法產(chǎn)生的地域內(nèi)有效，只在該國(guó)范圍內(nèi)受到法律保護(hù)，任何國(guó)家都不承認(rèn)其他國(guó)家或地區(qū)保護(hù)的商標(biāo)權(quán)。但隨著網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來和電子商務(wù)的展開，商標(biāo)的這種固有的地域性在逐漸減弱。又因?yàn)橛蛎旧砭哂械膰?guó)際性，很多從事電子商務(wù)的商家企業(yè)，為了吸引用戶的注意力將他人的知名商標(biāo)注冊(cè)為域名從而產(chǎn)生了大量的域名搶注侵權(quán)案件。我國(guó)法律法規(guī)的不完善也對(duì)域名搶注起到了推波助瀾的作用。對(duì)于域名的管理和規(guī)制，我國(guó)目前主要通過《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)實(shí)施細(xì)則》和《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》來調(diào)節(jié)，但這兩部法規(guī)存在著明顯的缺陷，最突出的就是對(duì)域名的注冊(cè)采取了非常寬松的態(tài)度，域名的管理單位雖然要求用戶不得將他人已在中國(guó)注冊(cè)過的商標(biāo)或者企業(yè)名稱注冊(cè)為域名，但是這些單位并不負(fù)責(zé)向商標(biāo)注冊(cè)機(jī)關(guān)或者工商管理部門查詢用戶使用的域名是否與注冊(cè)商標(biāo)或企業(yè)名稱相沖突，這就給搶注者提供了非常大的空間。除此之外兩部法規(guī)都沒有提出一個(gè)完善的域名爭(zhēng)議解決機(jī)制，這也顯然不利于從根本上解決域名搶注問題。

(二)網(wǎng)頁鏈接中的商標(biāo)侵權(quán)行為

在互聯(lián)網(wǎng)上，雖然處于不同服務(wù)器上的文件可以通過超文本標(biāo)記語言鏈接起來，但通常，直接用被鏈接文件的網(wǎng)址作為圖標(biāo)的情形是很少的。設(shè)計(jì)者常用標(biāo)題、文字或標(biāo)志作圖標(biāo)的外表，因此，一些著名企業(yè)的名稱或商標(biāo)就被用來招引用戶，從而引發(fā)網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)。因?yàn)檫@種連接技術(shù)的簡(jiǎn)單易行，而且伴隨著電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)地域性和時(shí)間性的日趨淡薄，這種侵權(quán)行為也逐漸成為電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)的主要形式。除此之外，因這種侵權(quán)行為并不直接針對(duì)特定的商品或服務(wù)，而是直接針對(duì)特定的鏈接，所以現(xiàn)行的法律法規(guī)并沒有對(duì)這種行為做出明確的規(guī)定，目前只能通過《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中的相關(guān)條款勉強(qiáng)給予調(diào)節(jié)和規(guī)制。法律的滯后也是侵權(quán)行為增多的原因。

(三)搜索引擎中的商標(biāo)侵權(quán)行為

在電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)跨地域、跨行業(yè)類別的使用幾率擴(kuò)大，給商標(biāo)權(quán)的確認(rèn)、有償使用、侵權(quán)監(jiān)測(cè)及實(shí)施保護(hù)其專有權(quán)的實(shí)現(xiàn)帶來新的困難?；谶@種現(xiàn)狀在網(wǎng)頁的元標(biāo)記中做文章，將他人的商標(biāo)文字埋置于自己的元標(biāo)記中，通過埋置關(guān)鍵詞檢索，網(wǎng)民在通過搜索引擎查找他人商標(biāo)時(shí)就會(huì)不知不覺訪問 [1]

三、電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)權(quán)的保護(hù)策略

電子商務(wù)的健康發(fā)展，需要有一個(gè)相當(dāng)適合的法律、法規(guī)和政策環(huán)境。在我國(guó)現(xiàn)有法律體系中，對(duì)電子商務(wù)還沒有專門的立法。對(duì)此應(yīng)當(dāng)組織法律和電子商務(wù)方面的專家，根據(jù)我國(guó)電子商務(wù)和商標(biāo)權(quán)實(shí)際情況，對(duì)于現(xiàn)行法律、法規(guī)無能為力的部分，參照發(fā)達(dá)國(guó)家的成功做法加強(qiáng)立法，將其納入法律管制的范疇；對(duì)有缺陷的部分，進(jìn)行填補(bǔ)和修正。

(一)電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件分析

要打擊電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)行為，就要先確定什么樣的行為才算是電子商務(wù)環(huán)境下的商標(biāo)侵權(quán)行為，即電子商務(wù)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。本質(zhì)上講，電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)行為和傳統(tǒng)的商標(biāo)侵權(quán)行為認(rèn)定沒有根本的不同，相對(duì)于傳統(tǒng)商務(wù)而言，電子商務(wù)只是改變了一種交易形式。但是電子商務(wù)中的商標(biāo)侵權(quán)行為畢竟是一種新型的商標(biāo)侵權(quán)，其構(gòu)成要件主要除了侵害行為、損害結(jié)果、因果關(guān)系以外更應(yīng)該強(qiáng)調(diào)行為人的主觀過錯(cuò)。因?yàn)殡娮由虅?wù)中的商標(biāo)侵權(quán)的歸責(zé)原則主要是過錯(cuò)責(zé)任原則，因而在電子商務(wù)商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定中，過錯(cuò)要件是重要的必備要件之一，要求行為人主觀上具有故意或過失，即明知或應(yīng)當(dāng)知道其行為侵犯他人商標(biāo)權(quán)仍然實(shí)施或是為了牟取非法利益的，才能追究其法律責(zé)任。這樣做是為了保護(hù)電子商務(wù)合理使用商標(biāo)者的合法

權(quán)益，以促進(jìn)電子商務(wù)的快速發(fā)展。

(二)對(duì)規(guī)制電子商務(wù)環(huán)境下侵權(quán)行為的幾點(diǎn)建議

1．針對(duì)我國(guó)目前用于域名的管理和規(guī)制的《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)實(shí)施細(xì)則》和《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》的不足，可以作出以下調(diào)整

和補(bǔ)充：

首先，針對(duì)域名的搶注問題。域名注冊(cè)的主管單位在接到新域名注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)負(fù)責(zé)向商標(biāo)注冊(cè)機(jī)關(guān)或工商管理部門查詢用戶使用的域名是否與注冊(cè)商標(biāo)或企業(yè)名稱相沖突。其次，針對(duì)域名爭(zhēng)議的案件，可以借鑒美國(guó)的做法通過下面三種途徑解決：第一、當(dāng)先注冊(cè)方與爭(zhēng)議方都能提供各自的商標(biāo)注冊(cè)文件，證明其對(duì)該特定稱謂擁有合法使用權(quán)時(shí)，先注冊(cè)方可以繼續(xù)使用該域名，雙方可通過訴諸法律，按照法庭裁決對(duì)爭(zhēng)議進(jìn)行解決；第二、當(dāng)先注冊(cè)方不能提供、而爭(zhēng)議方能夠提供商標(biāo)注冊(cè)文件證明其對(duì)該域名擁有合法使用權(quán)時(shí)，互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)信息中心可以要求先注冊(cè)方于90天內(nèi)登記并啟用另一域名，而該爭(zhēng)議域名將不允許任何一方使用，直至雙方通過訴諸法庭并按照法庭裁決對(duì)爭(zhēng)議進(jìn)行解決；第三、雙方達(dá)成妥協(xié)，互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)信息中心按雙方同意的解決方案執(zhí)行。最后，對(duì)現(xiàn)行的法律、法規(guī)中有涉及電子商務(wù)中域名的侵權(quán)案件，可以明確推定適用。域名侵權(quán)往往和企業(yè)的商標(biāo)、商品、企業(yè)名稱相聯(lián)系，所以域名糾紛往往會(huì)和這些現(xiàn)存的知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)生聯(lián)系，從而轉(zhuǎn)化為商標(biāo)權(quán)案或不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案?？梢酝贫ㄟm用《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》。

2．對(duì)網(wǎng)頁鏈接中的商標(biāo)侵權(quán)和搜索引擎中的商標(biāo)侵權(quán)制定專門性的法律法規(guī)來規(guī)范，使合法與非法行為有一個(gè)明確的界定，減少法律法規(guī)“真空”狀態(tài)。其中非法行為應(yīng)符合前文所分析的商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。首先要有侵害行為，這種行為既包含作為方式也包含不作為方式。其次要有損害結(jié)果，即加害行為造成商標(biāo)所有人合法利益的減少或滅失，造成商標(biāo)的淡化和商標(biāo)價(jià)值的降低，最終將損害商標(biāo)所有人提供的商品或服務(wù)的價(jià)值。再次行為人的侵害行為與損害結(jié)果之間有內(nèi)在的、必然的聯(lián)系。最后要有侵權(quán)行為人的主觀過錯(cuò)。相對(duì)的短期內(nèi)對(duì)現(xiàn)有的涉及電子商務(wù)中網(wǎng)頁鏈接和搜索引擎中的商標(biāo)侵權(quán)案件，可以借鑒涉及電子商務(wù)中域名的侵權(quán)案件的解決方法，通過明確推定適用《民法通則》、《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》來解決。特別是網(wǎng)頁鏈接中的商標(biāo)侵權(quán)和搜索引擎中的商標(biāo)侵權(quán)的法律責(zé)任。具體說來應(yīng)包括：民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三類。其中民事責(zé)任參照《民法通則》應(yīng)包括：停止侵害行為；賠禮道歉、消除影響和賠償損失。行政責(zé)任可參照《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，即主管部門可以責(zé)令侵權(quán)人停止在電子商務(wù)活動(dòng)中的商標(biāo)侵權(quán)，并在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處以一定數(shù)額的罰款。刑事責(zé)任方面，因?yàn)槲覈?guó)并沒有具體規(guī)定商標(biāo)侵權(quán)行為人應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任，所以可以參考《中華人民共和國(guó)刑法》中關(guān)于“假冒、非法制造、銷售商標(biāo)標(biāo)識(shí)以及產(chǎn)品”的相關(guān)規(guī)定，對(duì)已構(gòu)成我國(guó)《刑法》所規(guī)定的商標(biāo)犯罪行為特征的商標(biāo)侵權(quán)行為人追究

刑事責(zé)任。

3．加強(qiáng)國(guó)際間的交流合作由于網(wǎng)絡(luò)傳播的特性，時(shí)空和地域的限制逐漸被打破。各國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度的制定和修改基本上都從早期的各行其是發(fā)展到后來的求同存異，再發(fā)展到今天的全面趨同。因此，在電子商務(wù)環(huán)境下為了更有效地保護(hù)企業(yè)的商標(biāo)權(quán)，必須協(xié)調(diào)各國(guó)韻相關(guān)立法，加強(qiáng)與國(guó)際組織的溝通和協(xié)調(diào)，積極參與商標(biāo)權(quán)國(guó)際保護(hù)規(guī)則的制訂和修改。

論文集

第四篇：域名與商標(biāo)權(quán)沖突問題研究

域名與商標(biāo)權(quán)沖突問題研究

摘要:隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，域名這一新生事物不可避免地與傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)―商標(biāo)權(quán)發(fā)生沖突。本文從法學(xué)視角對(duì)域名與商標(biāo)權(quán)的權(quán)利沖突這一問題進(jìn)行理論探討，以域名和商標(biāo)權(quán)兩者各自的概念和特征為出發(fā)點(diǎn)，對(duì)域名權(quán)和商標(biāo)權(quán)進(jìn)行深層次分析，并通過對(duì)我國(guó)解決二者沖突的現(xiàn)行法律進(jìn)行深入探究的基礎(chǔ)上，探尋其沖突解決的法律途徑。以期充實(shí)和完善我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的相關(guān)制度內(nèi)容，為立法和司法提供科學(xué)依據(jù)。

關(guān)鍵詞:域名;商標(biāo)權(quán);對(duì)策

一、域名與商標(biāo)權(quán)概述

1.域名的概念和特征

域名(Domain Name)是互聯(lián)網(wǎng)上識(shí)別和定位計(jì)算機(jī)的層次結(jié)構(gòu)的字符標(biāo)識(shí)，與該計(jì)算機(jī)的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議(IP)地址相對(duì)應(yīng)。20世紀(jì)中期，美國(guó)政府開始投資開發(fā)信息包交換技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)通訊。及至60年代，美國(guó)國(guó)防部高級(jí)研究計(jì)劃署建立了世界上最早的網(wǎng)絡(luò)一“阿帕網(wǎng)”(Arpanet)。后來，該網(wǎng)絡(luò)與美國(guó)政府部門、大學(xué)及研究機(jī)構(gòu)建立的其他網(wǎng)絡(luò)聯(lián)接在一起。在網(wǎng)絡(luò)的興建過程中，逐步產(chǎn)生了統(tǒng)管聯(lián)網(wǎng)的主機(jī)名、網(wǎng)址和網(wǎng)上文件的機(jī)構(gòu)國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)數(shù)碼分配當(dāng)局，它負(fù)責(zé)管理一個(gè)定位國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)上地址的國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議數(shù)碼?；ヂ?lián)網(wǎng)用戶在瀏覽器地址中鍵入域名后，計(jì)算機(jī)首先指向該域名相對(duì)應(yīng)的IP地址，每個(gè)IP地址由4個(gè)被實(shí)點(diǎn)分割的數(shù)字組成，類似普通的電話號(hào)碼。然后在數(shù)據(jù)庫中指向特定的計(jì)算機(jī)，從而了解到該網(wǎng)站中的各種信息。因此，從技術(shù)角度講，域名是“互聯(lián)網(wǎng)上的電子地址”，是用于解決互聯(lián)網(wǎng)上IP地址對(duì)應(yīng)的一種方法，是IP地址更形象更直觀的結(jié)構(gòu)化表達(dá)，具有唯一性、標(biāo)識(shí)性、價(jià)值性、國(guó)際性等特征。

2.商標(biāo)權(quán)的概念和特征

商標(biāo)被人們譽(yù)為“商品的臉”。是一種識(shí)別性標(biāo)記、商品信息載體，是一種藝術(shù)創(chuàng)造，可以被看作是一種文化象征。而商標(biāo)權(quán)是指一定的民事權(quán)利主體占有、使用、收益和處分某個(gè)特定商標(biāo)的資格或能力。按照《Trips協(xié)議》第16條第(1)款關(guān)于注冊(cè)產(chǎn)生權(quán)利的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)僅指注冊(cè)商標(biāo)權(quán)。我國(guó)使用商標(biāo)專用權(quán)的概念，雖然其含義較商標(biāo)權(quán)狹窄，但在實(shí)踐中并沒有造成什么混亂，實(shí)際的內(nèi)涵仍是商標(biāo)權(quán)。商標(biāo)權(quán)是一種與人身有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，可以通過使用、許可、轉(zhuǎn)讓等形式為其所有人帶來一定的經(jīng)濟(jì)效益。與一般的有形財(cái)產(chǎn)權(quán)相比，商標(biāo)財(cái)產(chǎn)價(jià)值主要是其收益能力。商標(biāo)權(quán)具有專有性、地域性和時(shí)效性等特點(diǎn)。

二、我國(guó)關(guān)于解決域名和商標(biāo)權(quán)沖突的相關(guān)立法及其評(píng)析

1.我國(guó)關(guān)于解決域名和商標(biāo)權(quán)沖突的立法現(xiàn)狀

(1)《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定

我國(guó)現(xiàn)行《商標(biāo)法》中列舉了侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的五種行為。

①未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的。

②銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的。

③偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的。

④未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的。

⑤給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。這五條起到了保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的作用。而在《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》中，并沒有涉及到域名的問題。

(2)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的有關(guān)規(guī)定

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二條將不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)界定為“經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序的行為”。該法第五條將“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝演或者使用與知名商標(biāo)近似的名稱、包裝、裝演造成與他人知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品”和“擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品”的行為認(rèn)定為不正當(dāng)手段。該法第九條規(guī)定經(jīng)營(yíng)者不得從事以下行為：“利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳”。該條同時(shí)特別規(guī)定廣告經(jīng)營(yíng)者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假廣告。據(jù)此，搶注域名構(gòu)成了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)此加以禁止。通過《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，不僅可以調(diào)整對(duì)馳名商標(biāo)及普通商標(biāo)的域名搶注，還可以限制針對(duì)商號(hào)等其他在先權(quán)的域名搶注。

(3)行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定

《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)域名注冊(cè)暫行管理辦法》中涉及域名注冊(cè)糾紛的規(guī)定，主要涵蓋以下幾個(gè)方面。

①在域名注冊(cè)時(shí)，只作形式性審查。也就是說，負(fù)責(zé)域名注冊(cè)工作的機(jī)關(guān)或者機(jī)構(gòu)，一般不負(fù)責(zé)查詢或檢查注冊(cè)人是否是商標(biāo)或商號(hào)的合法所有人，只要申請(qǐng)符合法定程序性規(guī)定和極少的強(qiáng)制性實(shí)體規(guī)定，申請(qǐng)人均能取得域名。

②在糾紛過程中，如果商標(biāo)所有人提出異議，則在確認(rèn)其擁有注冊(cè)商標(biāo)權(quán)或者企業(yè)名稱權(quán)之日起，各級(jí)域名管理單位為域名持有方保留30天域名服務(wù)，30天后域名服務(wù)自動(dòng)停止，其間的一切法律責(zé)任和經(jīng)濟(jì)糾紛均與域名管理單位無關(guān)。

③禁止注冊(cè)域名轉(zhuǎn)讓或買賣，此規(guī)定旨在阻止域名惡意搶注者從倒賣域名中謀取不正當(dāng)利益。如果域名惡意搶注者倒賣域名，域名管理機(jī)關(guān)以及人民法院可以認(rèn)定該轉(zhuǎn)讓行為無效，以保護(hù)有關(guān)權(quán)利人的民事權(quán)益。

2.我國(guó)關(guān)于解決域名和商標(biāo)權(quán)沖突的立法評(píng)析

(1)《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的立法適用范圍過窄

根據(jù)《商標(biāo)法》，對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)，局限于核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品，主要涉及于同種或類似商品的商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)之間的相同、近似問題，但并不涉及非類似商品商標(biāo)的相同或相近似問題，也不涉及商標(biāo)與非商標(biāo)標(biāo)識(shí)的相同或相似問題，其中包括商標(biāo)與域名相同或相似問題。而且就商標(biāo)使用的含義，《商標(biāo)法實(shí)施條例》認(rèn)為，它包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽及其他商業(yè)活動(dòng)中。該規(guī)定未能明確規(guī)定將商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)域名，并進(jìn)行商業(yè)經(jīng)營(yíng)的行為是否屬于商標(biāo)的商業(yè)使用。因此，即使商標(biāo)與域名的沖突足以導(dǎo)致社會(huì)公眾對(duì)商品、服務(wù)來源產(chǎn)生誤認(rèn)，商標(biāo)法對(duì)商標(biāo)的保護(hù)也不能自然擴(kuò)展至域名領(lǐng)域。

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》在調(diào)整域名與商標(biāo)沖突時(shí)有很大的局限性。

①反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法著重保護(hù)公平有序的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，其保護(hù)的權(quán)益具有社會(huì)性。理論上，只有在權(quán)利人證明行為人的不當(dāng)行為使自己的商品或服務(wù)在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中處于不利的地位，實(shí)際利益受到損害以及危害了市場(chǎng)公平競(jìng)爭(zhēng)秩序時(shí)，才構(gòu)成侵權(quán)。即此時(shí)侵權(quán)的舉證責(zé)任由被侵害的權(quán)益人承擔(dān)，但權(quán)益人往往舉證困難。

②適用《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，權(quán)利人除了證明被搶注的域名與其注冊(cè)商標(biāo)相同外，還需證明自己為商標(biāo)的知名度和影響力所做出的努力和成效被搶注者無償占有，或者能從反面證明搶注者通過所注冊(cè)的域名無償?shù)叵碛辛松虡?biāo)權(quán)人的利益，否則不能認(rèn)定為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。故依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》調(diào)整域名搶注行為雖有其合理性，但這種調(diào)整只能是部分的。這表明，依據(jù)現(xiàn)行法律調(diào)整網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的新問題的確有些勉為其難。

(2)行政法規(guī)規(guī)定不具體，操作性不強(qiáng)

根據(jù)《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》及其實(shí)施細(xì)則，域名一經(jīng)注冊(cè)成功，只要注冊(cè)人自己不放棄或域名沒有被依法撤銷，則該域名將一直有效，這種終身制與國(guó)際上的通行作法是相同的。但是有一個(gè)缺陷，它必將導(dǎo)致域名囤積現(xiàn)象。

(3)民事程序法缺乏解決相應(yīng)的救濟(jì)措施

隨著域名和商標(biāo)權(quán)的沖突越來越激烈，但我國(guó)的相關(guān)程序法對(duì)如何有效的解決與商標(biāo)權(quán)的沖突卻沒有相應(yīng)的對(duì)策，尤其是當(dāng)域名被他人惡意注冊(cè)但卻找不到域名注冊(cè)人時(shí)，該如何保護(hù)受害人的合法權(quán)益。這是一個(gè)急需解決的問題。

三、完善我國(guó)解決域名和商標(biāo)權(quán)沖突的法律思考

第五篇：關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題的幾點(diǎn)建議

關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題的幾點(diǎn)建議

一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題是企業(yè)參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)不可回避的問題。

在知識(shí)經(jīng)濟(jì)社會(huì)中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題是企業(yè)參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)不能回避的一個(gè)問題。無數(shù)成功或失敗的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)證明，如果企業(yè)在發(fā)展中不能擁有一定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，到頭來仍然可能會(huì)處于一種非常脆弱或者不安全的狀況中，不要說占領(lǐng)國(guó)際市場(chǎng)，恐怕在自己的家門口也會(huì)處于一種處處受制于人的尷尬境地。因此強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)，學(xué)會(huì)用各種手段增加企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)擁有量促其轉(zhuǎn)化，對(duì)提高企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)能力和科技實(shí)力，將是非常重要的。

二、我省企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的現(xiàn)狀和問題

為了掌握我省企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀，我們組織力量對(duì)我省企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)狀況進(jìn)行了調(diào)查與研究，其調(diào)查結(jié)果表明，近年來我省企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作有了長(zhǎng)足的進(jìn)步。主要表現(xiàn)在：

1、企業(yè)、企業(yè)各類人員及政府部門有關(guān)人員的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)有了明顯的進(jìn)步；

2、企業(yè)專利、注冊(cè)商標(biāo)的擁有量“九五”期間有了較大的提高；

3、部分大型企業(yè)制定了自己的企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展戰(zhàn)略(或者規(guī)劃和目標(biāo))和管理辦法，并且在知識(shí)產(chǎn)權(quán)取得和利用方面有較高的水平；

4、政府部門對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的重視程度有較大程度的提高。

但是，由于各方面的原因，我省企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作仍然與社會(huì)的要求存在比較大的差距，主要問題有以下幾點(diǎn)：

1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)擁有量不夠理想，與其他兄弟省市相比存在較大差距。例如專利、商標(biāo)均停留在中游偏下位置，且有滑坡的可能。

2、企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平普遍較低。例如大部分企業(yè)只涉及到專利和商標(biāo)，即使對(duì)專利、商標(biāo)的申請(qǐng)與利用，也停留在起步水平上。

3、管理制度的建立處于起步階段。我們抽樣調(diào)查結(jié)果表明，大部分企業(yè)并沒有制定出與企業(yè)發(fā)展相適應(yīng)的企業(yè)管理制度，技術(shù)人員知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息吸收、利用水平低。

4、政府企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的力度不夠。與兄弟省市相比，地方法規(guī)和政策的制定均比較滯后，還存在對(duì)企業(yè)的投入不足、相應(yīng)的服務(wù)體系的建立不夠完善等問題。例如在全國(guó)大部分省市都建立了“專利申請(qǐng)資助基金”的形勢(shì)下，我省有關(guān)部門還在爭(zhēng)論該基金建立的可行性。

三、關(guān)于加強(qiáng)我省企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的幾點(diǎn)建議

1、政府部門要進(jìn)一步轉(zhuǎn)變觀念，強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)。政府部門應(yīng)當(dāng)真正地轉(zhuǎn)變觀念，從思想上、政策上重視企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作，將知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作提高到企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)、創(chuàng)新保護(hù)、可持續(xù)發(fā)展的高度上認(rèn)識(shí)。即認(rèn)識(shí)到具有強(qiáng)大技術(shù)創(chuàng)新能力是企業(yè)能夠成功參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的決定因素，而擁有一定的享有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的知識(shí)成果是這一決定因素的核心內(nèi)容。

2、由企業(yè)主管部門負(fù)責(zé)，在企業(yè)、企業(yè)主管部門開展相應(yīng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律知識(shí)的教育，提高各類人員知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的水平與能力。關(guān)于這個(gè)問題，我們?cè)?jīng)專門提出過提案。我們認(rèn)為，目前仍然是進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律知識(shí)教育與宣傳的大好時(shí)機(jī)，應(yīng)該抓住時(shí)機(jī)，深入開展知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律知識(shí)的宣傳與教育，以提高企業(yè)各類人員的素質(zhì)。具體措施：

(1)應(yīng)當(dāng)由企業(yè)主管部門負(fù)責(zé)組織并實(shí)施。企業(yè)的主管部門(主要指的是政府各級(jí)經(jīng)濟(jì)管理部門)

對(duì)企業(yè)有在宏觀上進(jìn)行監(jiān)督、指導(dǎo)、管理和服務(wù)的職責(zé)。目前在我省大中型企業(yè)中，專利、商標(biāo)及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)擁有量均不理想。因此政府主管部門應(yīng)當(dāng)將企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作及其水平的提高作為為企業(yè)提供服務(wù)的內(nèi)容之一。我們認(rèn)為，尤其是對(duì)于國(guó)有大中型企業(yè)，由主管部門承擔(dān)組織、實(shí)施工作，將起到事半功倍的效果。

(2)將知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律教育工作納入普法教育規(guī)劃之中。在這個(gè)基礎(chǔ)上，由政府、司法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理部門共同負(fù)責(zé)制定規(guī)劃及落實(shí)，并且給予一定的時(shí)間和資金保障。

(3)為了確保其教育的實(shí)施，省政府應(yīng)盡快地考慮建立自己的研究基地和教育基地。許多兄弟省市在數(shù)年前就建立了這樣的基地，并且在其教育中起到一定的作用。

3、政府要為企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)及技術(shù)創(chuàng)新提供一個(gè)良好的外部環(huán)境。

(1)應(yīng)加快地方法規(guī)的制定和完善，加快政策的制定和完善，為企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、技術(shù)創(chuàng)新提供法律和政策支持。

(2)要加強(qiáng)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)網(wǎng)絡(luò)的建設(shè)以及技術(shù)市場(chǎng)的完善。其中包括：

a.要特別重視信息服務(wù)體系的建設(shè)，提高對(duì)企業(yè)的信息保障能力。知識(shí)經(jīng)濟(jì)的社會(huì)是信息高速傳播與充分利用的社會(huì)，信息服務(wù)體系的完善、工作水平與能力對(duì)技術(shù)創(chuàng)新將產(chǎn)生一定的影響。而目前我省科技信息服務(wù)體系的建設(shè)還處在初步階段，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)各方面的需要。建議政府部門加大對(duì)信息網(wǎng)絡(luò)建設(shè)的投入。另外，可以考慮將各大學(xué)的信息服務(wù)體系納入安徽省服務(wù)網(wǎng)絡(luò)中，充分調(diào)動(dòng)各方面的因素，以確保該信息服務(wù)體系能夠具有一定的信息傳播和保障能力。

b.要特別重視對(duì)中小型高新技術(shù)企業(yè)的服務(wù)問題，要利用各種手段為這些企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新提供服務(wù)。c.要加強(qiáng)對(duì)邊遠(yuǎn)地區(qū)服務(wù)機(jī)構(gòu)的建設(shè)。另外我省知識(shí)產(chǎn)權(quán)的 評(píng)估機(jī)構(gòu)、產(chǎn)權(quán)市場(chǎng)、技術(shù)市場(chǎng)仍然不夠完善，對(duì)技術(shù)的轉(zhuǎn)化也產(chǎn)生了一定的影響，應(yīng)當(dāng)考慮盡快予以完善。

4、政府要利用各種手段，加大投入，鼓勵(lì)、扶持企業(yè)進(jìn)行技術(shù)創(chuàng)新成果的保護(hù)和轉(zhuǎn)化。在技術(shù)創(chuàng)新的啟動(dòng)方面，政府方面的投資往往是關(guān)鍵、是支撐點(diǎn)。

由于多種原因，我省這方面的工作比較落后。因此政府部門要高度重視這個(gè)問題。當(dāng)然在具體操作上要考慮我省的現(xiàn)狀。首先，需要指出的是，作為一種對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的啟動(dòng)資金——專利申請(qǐng)費(fèi)、實(shí)施費(fèi)的資助基金，應(yīng)盡快設(shè)立。其次，應(yīng)充分利用科技三項(xiàng)經(jīng)費(fèi)、各種基金對(duì)重點(diǎn)項(xiàng)目進(jìn)行支持和引

導(dǎo)。當(dāng)然從長(zhǎng)遠(yuǎn)的角度，應(yīng)當(dāng)逐步地建立起以政府為導(dǎo)向、企業(yè)為主體、銀行為后盾的科技投入體系。

5、可以進(jìn)行一些必要的研究和試點(diǎn)。根據(jù)我省的現(xiàn)實(shí)情況，我們認(rèn)為，目前可以考慮進(jìn)行以下試點(diǎn)：

(1)在省內(nèi)設(shè)立一批知識(shí)產(chǎn)權(quán)試點(diǎn)企業(yè)，并在省知識(shí)產(chǎn)權(quán)主管部門的指導(dǎo)下，進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理戰(zhàn)略和制度建設(shè)等試點(diǎn)。

(2)組織力量，對(duì)某領(lǐng)域進(jìn)行摸底。我省是農(nóng)業(yè)大省，可以考慮對(duì)農(nóng)業(yè)方面的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)情況進(jìn)行摸底。

(3)選擇幾個(gè)重點(diǎn)學(xué)科或者企業(yè)，建立專題數(shù)據(jù)庫，為企業(yè)制定自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展戰(zhàn)略提供專題信息及服務(wù)。

(4)在網(wǎng)絡(luò)上建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)主頁，宣傳知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律知識(shí)，通報(bào)知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作的各種信息，并提供各種遠(yuǎn)程服務(wù)，包括教育與咨詢服務(wù)。

(5)組織力量研制相關(guān)的軟件。例如中小型企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理模式及制度、信息查詢和分析、專利申請(qǐng)程序、商標(biāo)注冊(cè)程序等。

為幫助企業(yè)和個(gè)人更好地運(yùn)用知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略開拓市場(chǎng)、參與競(jìng)爭(zhēng)、發(fā)展生產(chǎn)，我所在知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略及其實(shí)施、商標(biāo)與專利權(quán)益以及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)事務(wù)等方面提供常年知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律幫助，以提高委托人的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力和自我保護(hù)能力，維護(hù)委托人的合法權(quán)益。

【知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律服務(wù)】

君易在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律領(lǐng)域承辦過一批在國(guó)內(nèi)有社會(huì)影響的重大案件，我們不僅為客戶起草、審查各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同，還可以為客戶代理著作權(quán)、專利、商標(biāo)、商業(yè)秘密、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛，為客戶提供全方位的法律服務(wù)，確保客戶的知識(shí)產(chǎn)權(quán)利益。我們的服務(wù)包括：

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