第一篇：中國(guó)歷代立法指導(dǎo)思想的發(fā)展演變

中國(guó)歷代立法指導(dǎo)思想的發(fā)展演變

1.夏商兩代的立法，屬于早期習(xí)慣法的確認(rèn)與改造階段，以源于夏商兩個(gè)部族的傳統(tǒng)習(xí)俗與倫理規(guī)范所構(gòu)成的早期習(xí)慣法為主要法律淵源，其中包含禮與刑兩方面的法律內(nèi)容。同時(shí)夏商兩代又屬于中國(guó)早期的神權(quán)法時(shí)代，司法制度具有鮮明的天討、天罰、神判的特色?！坝邢姆烀薄ⅰ爸滦⒂诠砩瘛?。夏代政權(quán)從一建立時(shí)起，便宣稱自己是“受命于天”的；對(duì)于那些違背“天命”者，自然要“恭行天之罰”。商代的建立也以“受命于天”而自居?！坝幸笫芴烀?、“天命玄鳥，降而生商”、“有方將，帝立子生商”。夏代宣揚(yáng)“受命于天”、“奉天伐罪”，所崇尚的“天”及“天命”僅處于一種自然神階段。商代則將“天”及“天命”人格化為形象的“帝”或“上帝”，并與祖先一起奉為神靈祭祀崇拜。因此，商代已由簡(jiǎn)單的自然神崇拜發(fā)展成為與祖先神崇拜相結(jié)合，由單純宣揚(yáng)“天罰”進(jìn)而發(fā)展到與占卜巫術(shù)相結(jié)合的“神判”。

2.西周統(tǒng)治者繼承了夏商時(shí)期的天命思想和神權(quán)觀念，繼續(xù)宣稱自己“受天明命”，繼續(xù)打出“恭行天之罰”的旗幟。周人通過總結(jié)汲取夏商兩代顛覆的歷史教訓(xùn)，對(duì)“天命”有了新的認(rèn)識(shí)和解釋。他們不再盲目的迷信“天命”了，而是在“敬事上帝”的同時(shí)，提出了“不可不敬德”的要求。于是西周統(tǒng)治者從“皇天無(wú)親，惟德是輔”的認(rèn)識(shí)出發(fā)，將“天命”與“民意”、德禮與刑罰緊密聯(lián)系在一起，確立“以德配天”、“敬天保民”的指導(dǎo)思想，形成了“明德慎罰”、“刑茲無(wú)赦”、“刑法世輕世重”的法制原則。

3.春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期由于社會(huì)動(dòng)蕩與激烈變革，形成了以儒、道、墨、法四家為代表的法律思想和法制主張。儒家學(xué)派創(chuàng)始人孔子，提出“禮治”、“德治”、“人治”的思想。孟子把孔子的“仁政”思想發(fā)展為“仁政”學(xué)說，提倡“以德服人”，反對(duì)“以力服人”。道家學(xué)派創(chuàng)始人老子，提出“自然”、“無(wú)為”的思想。莊子繼承和發(fā)展了老子“道法自然”的法律思想，明確提出了“帝王之德，以天為宗，以道德為主，以無(wú)為為?！钡慕^對(duì)“無(wú)為”的政治主張。墨家學(xué)派創(chuàng)始人墨子，提出“兼愛”、“尚賢”、“尚同”的思想。以李悝、商鞅、慎到、韓非等人為代表的法家學(xué)派則提出“法治”、“重刑”的思想。及至秦朝，逐步形成了“緣法而治，法、術(shù)、勢(shì)結(jié)合”、“法令由一統(tǒng)”、“棄禮任法，重刑輕罪”的法制原則。

4.西漢初年，統(tǒng)治者為恢復(fù)經(jīng)濟(jì)，重建國(guó)家，不再重蹈秦覆轍，一方面崇尚黃老，一方面又標(biāo)榜“仁義”，還要用法來(lái)“治之正”，從而形成了將儒家的“仁義”，法家的“刑名”與道家的“無(wú)為”糅合在一起的“黃老刑名之術(shù)”。自漢武帝開始，逐步形成以儒學(xué)為指導(dǎo)的正統(tǒng)法律思想，其核心是“德主刑輔”、“大德小刑”、“禮法并用”。

5.三國(guó)時(shí)期的立法指導(dǎo)思想以重刑罰、重治理為特點(diǎn)，形成了“撥亂之政，以刑為先”的風(fēng)格。兩晉時(shí)期的法律指導(dǎo)思想就是要使儒家的禮治原則和內(nèi)容融入到法律中來(lái)，即“納禮入律”。南北朝時(shí)期，在法律活動(dòng)中，“北重于南”，北朝繼承和發(fā)展了前代在法律科學(xué)中的成果，使儒家的禮進(jìn)一步入律，最終以《北齊律》為代表，成為這時(shí)期法律思想的集中體現(xiàn)。

6.隋初統(tǒng)治者以恢復(fù)中原漢文化為己任，承襲了以德為主、德刑并用的正統(tǒng)法律思想，重視德治、仁治、強(qiáng)調(diào)寬法輕刑，但不輕視法律的作用，集前人立法之精粹，積極地革新法制。

7.唐初統(tǒng)治者重視以法律為治國(guó)手段，建立完備的法律體系。強(qiáng)調(diào)德禮為本，刑罰為用。強(qiáng)調(diào)法律簡(jiǎn)約、穩(wěn)定，以利于執(zhí)行和遵守。嚴(yán)明法制，一斷以律。

8.宋朝統(tǒng)治者以加強(qiáng)專制主義中央集權(quán)，防止割據(jù)分裂為立法思想指導(dǎo)，崇文抑武，儒道兼用，大度兼容，慎法輕刑 義利并用，重視經(jīng)濟(jì)立法。

9.元朝統(tǒng)治者接受漢儒建議，明確提出了“附會(huì)漢法”，“參照唐宋之制”的法制指導(dǎo)思想。同時(shí)為保存蒙制，實(shí)行民族分治政策。

10.明初統(tǒng)治者提出了“重典治國(guó)”的立法思想，重視預(yù)防犯罪和法制宣傳，強(qiáng)調(diào)“法貴簡(jiǎn)當(dāng)，使人易曉”，重視以封建禮教約束人民的思想與行動(dòng)。

11.清朝初年的統(tǒng)治者在立法指導(dǎo)思想上采取了“參漢酌金”的建議，即參考明朝法制為代表的漢族封建法制，根據(jù)時(shí)代的進(jìn)步斟酌吸收滿族固有的習(xí)慣法。清末修律的指導(dǎo)思想是要求引進(jìn)西方法律體系和思想原則，但也要考慮中國(guó)自身的傳統(tǒng)文化因素，尤其是封建的綱常名教，作為國(guó)之根本，必須為新法律所繼承。

中國(guó)歷代立法指導(dǎo)思想和立法活動(dòng)的演變

陳建華

（一）夏商朝的立法思想是神權(quán)法思想。

神權(quán)法思想是從原始社會(huì)的宗教信仰發(fā)展而來(lái)的，人類進(jìn)入第一個(gè)階級(jí)社會(huì)以后，原始社會(huì)的宗教信仰被加上了階級(jí)屬性，成為神權(quán)法思想。

夏朝統(tǒng)治者把自己的統(tǒng)治說成是“受天命”，代表上天對(duì)人間進(jìn)行統(tǒng)治；把他們對(duì)奴隸和平民的鎮(zhèn)壓和懲罰說成是“恭行天罰”。從夏朝開始，奴隸主就利用“天命”、“天罰”的神法權(quán)思想對(duì)奴隸進(jìn)行欺騙，給他們的統(tǒng)治披上一層神秘的合法的外衣。商朝全部繼承了夏朝的神權(quán)法思想，并且較夏朝更進(jìn)一步，發(fā)展為一種典型的神權(quán)法思想。

立法活動(dòng)：

1、禹刑?！蹲髠鳌酚涊d，“夏有亂政，而作禹刑”。它是指夏朝法律的總稱，并不是指一部成文法典，大多是啟及其后繼者根據(jù)氏族晚期習(xí)俗陸續(xù)積累的習(xí)慣法，具體內(nèi)容無(wú)可詳考。

2、湯刑。《左傳》記載，“商有亂政，而作湯刑?！彼巧檀傻目偡Q，包括不成文的習(xí)慣法和國(guó)王發(fā)布的“誓”“誥”“命”等。誓側(cè)重于出兵打仗前的盟誓，主要是發(fā)布軍事命令或宣布軍事紀(jì)律，大體相當(dāng)于后來(lái)的軍法。誥側(cè)重于國(guó)王或者權(quán)臣對(duì)大臣、諸侯或者下屬官吏發(fā)出的命令、指示或訓(xùn)誥。命是君主針對(duì)具體事情發(fā)布的命令。三者均具有很高的法律效力。

（二）西周的立法指導(dǎo)思想

是明德慎罰與以德配天以及親親與尊尊，具體到刑事立法指導(dǎo)思想就是“義行義殺”和“明德慎罰”。西周法律思想反映西周統(tǒng)治者立法思想的成熟與豐富，有利于政權(quán)和社會(huì)的穩(wěn)定發(fā)展。

所謂“義行義殺”，就是針對(duì)國(guó)內(nèi)不同地區(qū)、不同的情勢(shì)，選擇最適宜的刑罰手段來(lái)對(duì)付社會(huì)犯罪，反對(duì)不分青紅皂白，一味刑殺的方法。

所謂“明德慎罰”，就是在對(duì)付社會(huì)犯罪問題上，要提倡德治，提倡倫理道德的強(qiáng)行灌輸，以期在人們頭腦中構(gòu)筑預(yù)防犯罪的精神堤壩，有效地預(yù)防可能發(fā)生的犯罪。同時(shí)在鎮(zhèn)壓時(shí)，采取審慎的方針，即區(qū)分嚴(yán)重犯罪與一般犯罪的界限，對(duì)一般犯罪采取寬緩的原則；對(duì)嚴(yán)重犯罪才施以重刑。

立法活動(dòng)

1、呂刑。周穆王為了革新政治，命司寇呂侯作“呂刑”。后因呂國(guó)改稱甫，所以又稱甫刑。它是西周中期很有代表性的法典，內(nèi)容不可考，《尚書?呂刑》有所記載。呂刑論證了敬德于刑，以刑德教的重要性，反映了奴隸制法制的成熟狀態(tài)，是在總結(jié)商和周前期法制建設(shè)經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上的重大發(fā)展，影響深遠(yuǎn)。

2、九刑。兩種含義，一為周朝初年制定的刑書；一為西周的刑罰，即墨、劓、剕、宮、大辟五刑加上贖、鞭、撲、流等刑罰，合起來(lái)稱九刑。

3、周公制禮。將夏、商兩代禮制加以折中損益，加上周族自己的禮制，制定了通行全國(guó)的較為全面、系統(tǒng)化的周禮，即所謂禮典，規(guī)范調(diào)整西周時(shí)期政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、司法、教育、婚姻、家庭等社會(huì)生活的各個(gè)方面。周禮是西周時(shí)期法律規(guī)范的重要形式之一。

（三）戰(zhàn)國(guó)時(shí)期各諸侯國(guó)紛紛建立了封建性的國(guó)家，為了鞏固從奴隸主手中奪取的政權(quán)，封建地主階級(jí)采用法家思想作為他們的立法指導(dǎo)思想。具體內(nèi)容包括以下三方面：

1．“不別親疏，不殊貴賤，一斷于法”。意思是說，取消按照血緣關(guān)系而規(guī)定的法律特權(quán)，取消按照爵位的有無(wú)和高低享有不同的待遇，除國(guó)君之外，不論是誰(shuí)，只要違法犯罪，都要按法律論罪處罰。這樣，開始打破奴隸制“刑不上大夫”的壁壘。

2．“法者，編著之圖籍，設(shè)之于官府，而布之于百姓者也”。意思是說，要制定成文法，并向百姓公布，是人人皆知法而有法可依。從而否定“刑不可知，則威不可測(cè)”的秘密法。

3．行刑，“重其輕者”。是指在定罪量刑時(shí)，加重對(duì)輕罪的刑罰。這樣，輕罪就不致產(chǎn)生，重罪也就無(wú)從出現(xiàn)了。

立法活動(dòng)

1、鄭國(guó)“制刑書于鼎”。公元前536年鄭國(guó)執(zhí)政子產(chǎn)鑒于當(dāng)時(shí)社會(huì)關(guān)系得變化和舊禮制的破壞，率先制刑書于鼎，以為國(guó)之常法，是中國(guó)歷史上第一次公布成文法的活動(dòng)。這是打破奴隸主壟斷法律的一種手段，打破了刑不可知，則威不可測(cè)的局面。

2、鄧析“竹刑”。公元前502年，鄭國(guó)大夫鄧析自行修訂鄭國(guó)的法律，書于竹簡(jiǎn)之上，稱為“竹刑”。它雖屬私人作品，但是影響很大。鄧析后因“私造刑法”有違“國(guó)家法制”，被執(zhí)政駟歂處死，但他的竹刑仍在鄭國(guó)流傳并為國(guó)家所承認(rèn)，從而成為官方的法律。

3、、晉國(guó)鑄刑鼎。公元前513年，晉國(guó)趙鞅把前任執(zhí)政范宣子所編刑書正式鑄于鼎之上，公之于眾。這是中國(guó)歷史上第二次公布成文法的活動(dòng)。

4、《法經(jīng)》。是中國(guó)歷史上第一部比較系統(tǒng)、比較完整的封建成文法典，在中國(guó)封建立法史上具有重要的歷史地位。共有6篇，《盜法》、《賊法》、《囚法》（又稱《網(wǎng)法》）、《捕法》、《雜法》、《具法》。其中，將《盜法》和《賊法》放于法典之首，體現(xiàn)了“王者之政，莫急于盜賊”。它是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期法律改革的重要成果，也是戰(zhàn)國(guó)時(shí)期封建立法的典型代表和全面總結(jié)；它的體例和內(nèi)容為后世封建成文法典的進(jìn)一步完善奠定了重要基礎(chǔ)。從體例上看，它的六篇為秦漢所直接繼承，成為秦律、漢律的主要篇目，魏晉以后最終形成了以《名例》為統(tǒng)率，以各篇為分則的完善的法典體例。

5、商鞅變法。戰(zhàn)國(guó)時(shí)期一次最為重要的社會(huì)改革。，在變法過程中，將《法經(jīng)》改編為秦律，史稱“改法為律”。法是指春秋中后期對(duì)法律規(guī)范的總稱，由夏商西周時(shí)期的法律“刑”發(fā)展而來(lái)。要求把法律的普遍性和必行性提到更高的位置上來(lái)，改法為律即突出強(qiáng)調(diào)法律規(guī)范的普遍性、穩(wěn)定性、必行性，使法律觀念的又一進(jìn)步，對(duì)秦朝法制統(tǒng)一有重要的意義。此后，中國(guó)古代的法典基本以律為名。

（四）秦朝的法律指導(dǎo)思想仍然采用法家的思想，主要表現(xiàn)為：

1．法令由一統(tǒng)。這一思想有兩層含義，第一層含義是全國(guó)實(shí)行統(tǒng)一的法律；第二層含義就是最高立法權(quán)屬于皇帝。

2．事皆決于法。秦朝專任刑罰，規(guī)定了各種法律來(lái)規(guī)范人們的行為。

3．以刑殺為威。這一思想有三層含義：第一，法網(wǎng)嚴(yán)密；第二，嚴(yán)刑重罰；第三，濫施刑罰。

立法活動(dòng)

秦朝法律制度的許多內(nèi)容直接來(lái)源于商鞅變法期間以及商鞅變法以后秦國(guó)所確立的制度。秦統(tǒng)一后主要是頒布各種單行的法律法令，立法活動(dòng)頻繁，但沒有制定一部大而全的統(tǒng)一法典。

（五）漢朝的法律思想經(jīng)歷了兩個(gè)發(fā)展時(shí)期，漢初到文景帝時(shí)期采用黃老的無(wú)為而治作為統(tǒng)治思想，到了漢武帝之后確立了封建正統(tǒng)的儒家法律思想。后世封建王朝基本沿襲封建正統(tǒng)法律思想。

1．漢初至文景時(shí)期

漢初至文景時(shí)期以黃老思想為主，并輔以法家思想為法治的指導(dǎo)思想。

漢初，由于秦朝的苛政和連年戰(zhàn)爭(zhēng)，社會(huì)生產(chǎn)遭到嚴(yán)重破壞，統(tǒng)治者需要有一個(gè)相對(duì)穩(wěn)定的局面，使人民得以休息生養(yǎng)，恢復(fù)和發(fā)展生產(chǎn)，以鞏固剛剛建立的封建政權(quán)。這時(shí)，劉邦總結(jié)秦亡的教訓(xùn)，作為借鑒。劉邦手下陸賈根據(jù)黃老思想，結(jié)合當(dāng)時(shí)的社會(huì)情況，提出“道莫大于無(wú)為”。當(dāng)時(shí)統(tǒng)治階級(jí)從皇帝到丞相無(wú)不尊崇黃老思想。文景時(shí)期尤為顯著。無(wú)為而治的思想反映在立法指導(dǎo)思想上就是“輕徭薄賦”、“約法省刑”。結(jié)果，出現(xiàn)了生產(chǎn)發(fā)展、人民生活改善的繁榮景象。

2．漢武帝以后

漢武帝以后是以儒家思想為主，并輔以法家思想為法制指導(dǎo)思想。其核心是“德主刑輔”。

漢初社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)經(jīng)過七十年的恢復(fù)和發(fā)展，國(guó)家積累了大量物質(zhì)財(cái)富。封建專制主義中央集權(quán)制得到鞏固，但漢初分封的諸侯王室力量也逐漸強(qiáng)大起來(lái)，同中央發(fā)生了尖銳的矛盾。土地兼并嚴(yán)重，加上匈奴不斷入侵，最高統(tǒng)治者就亟需進(jìn)一步加強(qiáng)中央集權(quán)，尋求新的法制指導(dǎo)思想。漢武帝招賢納士，董仲舒以“春秋大一統(tǒng)”思想應(yīng)對(duì)。他指出，要建立大一統(tǒng)的中央集權(quán)制，首先要統(tǒng)一思想。進(jìn)而提出“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”。董仲舒的儒術(shù)，是將儒家思想與陰陽(yáng)家思想結(jié)合起來(lái)，使之神秘化。他指出，事件萬(wàn)物都分為陰和陽(yáng)，德為陽(yáng)，刑為陰，德主則刑輔。這也是總結(jié)秦朝“轉(zhuǎn)任刑罰”的教訓(xùn)，提倡先用德禮進(jìn)行教化，教化無(wú)效再輔以刑罰。這種剛?cè)岵?jì)的治國(guó)之道，是漢武帝行之有效的統(tǒng)治方法。這一思想對(duì)后世歷代王朝的立法影響很大，是以綱常名教為核心的封建正統(tǒng)法律思想的開端。

立法活動(dòng)

1、“約法三章”與《九章律》。劉邦入咸陽(yáng)后，宣布廢秦苛法，與關(guān)中父老“約法三章”，即“殺人者死，傷人及盜抵罪”。漢朝建立后，高祖命蕭何參照秦法，取其宜于時(shí)者，作律九章。在《法經(jīng)》的基礎(chǔ)上，增加《戶律》《興律》《廄律》。它是漢朝的基本法律。

2、漢律60 篇?；莸蹠r(shí)，叔孫通為補(bǔ)充《九章律》所未涉及的官秩、儀品之制，編訂《傍章律》18篇；武帝時(shí)張湯制定《越宮律》27篇，規(guī)范宮廷警衛(wèi)等事項(xiàng)；趙禹制定《朝律》6篇，明定朝賀制度。以上四部分共60篇，漢律的框架基本形成。

（六）唐朝初年立法指導(dǎo)思想同當(dāng)時(shí)“安民立策”的總方針政策密切相關(guān)，大體可以歸納為三點(diǎn)：

1．德本刑用。唐太宗總結(jié)歷史經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，積極推行以教化為宗，刑罰為輔的政策。把“德禮”作為推行政治教化的根本，刑罰只是為保障推行“德禮”而設(shè)，二者相輔而行。

2．法令簡(jiǎn)約。所謂簡(jiǎn)約，就是條文簡(jiǎn)明，使人易知。

3．寬仁慎刑。所謂寬仁就是提倡用輕刑。所謂慎刑，就是對(duì)犯罪者處刑采取慎重的態(tài)度。

立法活動(dòng)

1、《武德律》。為唐高祖武德年間制定頒布，是唐朝立法的開始，以隋朝《開皇律》為基礎(chǔ)，沒有太多變化。

2、《貞觀律》。唐太宗命長(zhǎng)孫無(wú)忌、房玄齡等全面修訂法律，經(jīng)過11年的時(shí)間，完成并正式頒布，共12篇，500條。構(gòu)筑了唐律的基本框架，標(biāo)志著唐代基本法典即告定型。

3、《永徽律疏》。唐高宗以《武德律》和《貞觀律》為藍(lán)本，制定頒布《永徽律》，共12篇，500條。后長(zhǎng)孫無(wú)忌又奉命制定律疏，對(duì)律文進(jìn)行逐字逐句的解釋，與律文具有同等的效力，附于律后合編一起，稱為“永徽律疏”。它總結(jié)了漢魏晉以來(lái)立法和注律的經(jīng)驗(yàn)，不但對(duì)主要原則和制度從歷史上尋根溯源，說明其沿革，引用儒家經(jīng)典，作為律文的理論依據(jù)?！队阑章墒琛吩谠院蟊环Q為《唐律疏議》，它是現(xiàn)存最早最完整的封建法典，也是中國(guó)封建時(shí)代最具社會(huì)影響的代表性法典，集中體現(xiàn)了唐朝法律空前發(fā)達(dá)的盛況。

（七）宋代立法指導(dǎo)思想

宋王朝統(tǒng)治時(shí)期社會(huì)關(guān)系發(fā)生了重大變化，部曲轉(zhuǎn)化為佃農(nóng)，擺脫地主的私屬地位，躋身為國(guó)家編戶。宋初統(tǒng)治者為適應(yīng)這一變化，總結(jié)了唐末五代“君弱臣強(qiáng)”導(dǎo)致變亂的教訓(xùn)，確立中央集權(quán)的基本國(guó)策，加強(qiáng)對(duì)社會(huì)的全面控制和統(tǒng)治。

宋代統(tǒng)治者針對(duì)國(guó)內(nèi)階級(jí)矛盾激化，農(nóng)民起義不斷，確立了重懲“賊盜”的法制指導(dǎo)思想。主張采用重法，使用酷刑嚴(yán)厲鎮(zhèn)壓“賊盜”犯罪，所謂“太祖、太宗頗用重典，以繩奸慝”，就說明了這一點(diǎn)。

立法活動(dòng)

1、《宋刑統(tǒng)》的制定。在內(nèi)容上沿襲《唐律疏議》，但在各篇下分214們，并且律后附有唐中期以后到宋初到敕、令、格、式。

2、編敕活動(dòng)。宋代自太祖制定四卷本《建隆新編敕》后，凡新帝即位或每次改元都有編敕。

3、編例活動(dòng)。宋代也很重視編纂條例和斷例工作，以適應(yīng)復(fù)雜多變的社會(huì)形勢(shì)。神宗變法期間首頒《熙寧法寺斷例》，南宋時(shí)期高宗頒布《紹興刑名斷例》等。北宋哲宗首頒“權(quán)宜指揮”，至南宋中期指揮已達(dá)數(shù)萬(wàn)件之多，其法律地位也日趨重要。

（八）元代立法指導(dǎo)思想

一是“參照唐宋之制”，“附會(huì)漢法”；二是沿用本民族習(xí)慣法。

立法活動(dòng)

1、《至元新格》的制定，成為元代立國(guó)后第一部成文法典匯編。

2、《風(fēng)憲宏綱》與《元典章》。分別制定與元仁宗時(shí)期與元英宗時(shí)期。

3、《大元通制》。以《風(fēng)憲宏綱》為基礎(chǔ)，修訂了元代較為完備的成文法典《大元通制》，較為全面地反映了元代法制狀況。

（九）明朝處于我國(guó)封建社會(huì)的后期，為了維持政治、經(jīng)濟(jì)不遭受嚴(yán)重的破壞，君主專制統(tǒng)治更加強(qiáng)化，并發(fā)展到極端化的程序。這一時(shí)期的立法指導(dǎo)思想是開國(guó)皇帝朱元璋確立的，對(duì)整個(gè)明朝的立法活動(dòng)都有深刻的影響。

1．重典治亂世。具體體現(xiàn)在重典治吏和重典治民兩方面。朱元璋認(rèn)為，國(guó)家的穩(wěn)定，首先取決于封建國(guó)家能否實(shí)行對(duì)于各級(jí)官吏的有效管理。他試圖通過重典治吏，來(lái)達(dá)到更好的治民、治國(guó)，強(qiáng)化中央集權(quán)。

2．禮刑并用。朱元璋也從歷史中意識(shí)到，一味強(qiáng)調(diào)鎮(zhèn)壓，僅靠嚴(yán)刑峻法，雖可以取得一時(shí)之效，但不能從根本上解決問題。他主張禮法并用，將禮的預(yù)防犯罪的職能同法的鎮(zhèn)壓的職能有機(jī)地結(jié)合起來(lái)。既堅(jiān)持嚴(yán)刑酷法，又強(qiáng)調(diào)德禮教化，儒法結(jié)合，禮刑并用。

3．加強(qiáng)法制宣傳。朱元璋將立法與法制宣傳結(jié)合起來(lái)，要求老百姓知曉法律是如何規(guī)定的，用實(shí)際案例來(lái)教育老百姓。

立法活動(dòng)

1、《大明律》?！洞竺髀伞肥敲魈嬷煸霸诮▏?guó)初年開始編修，洪武30年完成并頒布于天下的法典，共七篇30卷，460條，一改傳統(tǒng)的刑律體系，更為名例、吏、戶、禮、兵、刑、工七篇格局?！洞竺髀伞肥怯忻饕淮蠓ǎ彩俏覈?guó)封建社會(huì)后期具有代表性的法典，不僅本朝終世奉守不變，歷代也無(wú)敢輕改。

2、《明大誥》。朱元璋在修訂《大明律》的同時(shí)，為防止“法外遺奸”，親自督導(dǎo)編制了《大誥》四編。主要內(nèi)容是為懲治臣民各種典型犯罪的案例及朱元璋發(fā)布的訓(xùn)詞誡令，是明朝具有特別法性質(zhì)的重刑法令匯編，充分體現(xiàn)了“重典治世”的思想。

3、《問刑條例》。條例是明律以外的單行法規(guī)，一般簡(jiǎn)稱“例”。通常來(lái)自于司法審判的典型案例，司法機(jī)關(guān)根據(jù)該案例擬定條文，經(jīng)皇帝批準(zhǔn)頒布，成為可以普遍適用的法律形式。明孝宗弘治年間，刑部刪訂《問刑條例》，使之成為正式法律，還將律例合編，例為附注，稱《大明律集解附例》，影響了清朝。

（十）清初“詳譯明律，參以國(guó)制”的立法思想。

清朝統(tǒng)治者從關(guān)外時(shí)期起，就重視借鑒明代法制的得失，尤其到皇太極時(shí)，已從實(shí)踐中認(rèn)識(shí)到吸收明代法律文化的重要性，因而形成了“參漢酌金”的立法原則?！皡h”，就是吸收明代的法制；“酌金”，則是有條件地援用女真族的習(xí)慣法。在這一原則指導(dǎo)下，開始將明律為代表的漢族封建法律意識(shí)與原則吸收到有關(guān)的法律、法令中。在漢官的建議下，清代法制建設(shè)將“詳譯明律，參以國(guó)制”作為基本的立法指導(dǎo)思想。

立法活動(dòng)

1、《大清律例》。中國(guó)歷史上最后一部封建法典，是清朝較為完整、嚴(yán)密的定型大法，它與《大明律》的體系結(jié)構(gòu)基本相同。

2、則例。則例是清代最重要的法律形式，分為條例、則例、事例、成例等。則例指清朝針對(duì)中央各部門的職責(zé)、辦事規(guī)程而制定的基本規(guī)則，是規(guī)范各部院政務(wù)活動(dòng)、保障其正常運(yùn)轉(zhuǎn)的行政規(guī)則?？梢砸暈榍逭男姓ㄒ?guī)，自康熙朝開始制定，分為一般則例和特別則例。

第二篇：中國(guó)古代立法指導(dǎo)思想

《中國(guó)法制史》：中國(guó)古代立法指導(dǎo)思想

主講：黃億豐

立法思想是歷朝歷代制定法律制度的思想基礎(chǔ)?？梢哉f，制定什么樣的法律制度是由占主導(dǎo)地位的法律思想所決定的。在學(xué)習(xí)各朝代的法律制度之前，首先要清楚地知道這個(gè)朝代的主導(dǎo)法律思想是什么；然后再深入了解法律思想的具體體現(xiàn)；最后深刻領(lǐng)會(huì)其對(duì)法律制度的影響。

（一）夏商朝的法律思想是神權(quán)法思想。

神權(quán)法思想是從原始社會(huì)的宗教信仰發(fā)展而來(lái)的，人類進(jìn)入第一個(gè)階級(jí)社會(huì)以后，原始社會(huì)的宗教信仰被加上了階級(jí)屬性，成為神權(quán)法思想。

夏朝統(tǒng)治者把自己的統(tǒng)治說成是“受天命”，代表上天對(duì)人間進(jìn)行統(tǒng)治；把他們對(duì)奴隸和平民的鎮(zhèn)壓和懲罰說成是“恭行天罰”。從夏朝開始，奴隸主就利用“天命”、“天罰”的神法權(quán)思想對(duì)奴隸進(jìn)行欺騙，給他們的統(tǒng)治披上一層神秘的合法的外衣。商朝全部繼承了夏朝的神權(quán)法思想，并且較夏朝更進(jìn)一步，發(fā)展為一種典型的神權(quán)法思想。

（二）西周的立法指導(dǎo)思想

是明德慎罰與以德配天以及親親與尊尊，具體到刑事立法指導(dǎo)思想就是“義行義殺”和“明德慎罰”。西周法律思想反映西周統(tǒng)治者立法思想的成熟與豐富，有利于政權(quán)和社會(huì)的穩(wěn)定發(fā)展。

所謂“義行義殺”，就是針對(duì)國(guó)內(nèi)不同地區(qū)、不同的情勢(shì)，選擇最適宜的刑罰手段來(lái)對(duì)付社會(huì)犯罪，反對(duì)不分青紅皂白，一味刑殺的方法。

所謂“明德慎罰”，就是在對(duì)付社會(huì)犯罪問題上，要提倡德治，提倡倫理道德的強(qiáng)行灌輸，以期在人們頭腦中構(gòu)筑預(yù)防犯罪的精神堤壩，有效地預(yù)防可能發(fā)生的犯罪。同時(shí)在鎮(zhèn)壓時(shí)，采取審慎的方針，即區(qū)分嚴(yán)重犯罪與一般犯罪的界限，對(duì)一般犯罪采取寬緩的原則；對(duì)嚴(yán)重犯罪才施以重刑。

（三）戰(zhàn)國(guó)時(shí)期各諸侯國(guó)紛紛建立了封建性的國(guó)家，為了鞏固從奴隸主手中奪取的政權(quán)，封建地主階級(jí)采用法家思想作為他們的立法指導(dǎo)思想。具體內(nèi)容包括以下三方面：

1．“不別親疏，不殊貴賤，一斷于法”。意思是說，取消按照血緣關(guān)系而規(guī)定的法律特權(quán)，取消按照爵位的有無(wú)和高低享有不同的待遇，除國(guó)君之外，不論是誰(shuí)，只要違法犯罪，都要按法律論罪處罰。這樣，開始打破奴隸制“刑不上大夫”的壁壘。

2．“法者，編著之圖籍，設(shè)之于官府，而布之于百姓者也”。意思是說，要制定成文法，并向百姓公布，是人人皆知法而有法可依。從而否定“刑不可知，則威不可測(cè)”的秘密法。

3．行刑，“重其輕者”。是指在定罪量刑時(shí)，加重對(duì)輕罪的刑罰。這樣，輕罪就不致產(chǎn)生，重罪也就無(wú)從出現(xiàn)了。

（四）秦朝的法律指導(dǎo)思想仍然采用法家的思想，主要表現(xiàn)為：

1．法令由一統(tǒng)。這一思想有兩層含義，第一層含義是全國(guó)實(shí)行統(tǒng)一的法律；第二層含義就是最高立法權(quán)屬于皇帝。

2．事皆決于法。秦朝專任刑罰，規(guī)定了各種法律來(lái)規(guī)范人們的行為。

3．以刑殺為威。這一思想有三層含義：第一，法網(wǎng)嚴(yán)密；第二，嚴(yán)刑重罰；第三，濫施刑罰。

（五）漢朝的法律思想經(jīng)歷了兩個(gè)發(fā)展時(shí)期，漢初到文景帝時(shí)期采用黃老的無(wú)為而治作為統(tǒng)治思想，到了漢武帝之后確立了封建正統(tǒng)的儒家法律思想。后世封建王朝基本沿襲封建正統(tǒng)法律思想。

1．漢初至文景時(shí)期

漢初至文景時(shí)期以黃老思想為主，并輔以法家思想為法治的指導(dǎo)思想。

漢初，由于秦朝的苛政和連年戰(zhàn)爭(zhēng)，社會(huì)生產(chǎn)遭到嚴(yán)重破壞，統(tǒng)治者需要有一個(gè)相對(duì)穩(wěn)定的局面，使人民得以休息生養(yǎng)，恢復(fù)和發(fā)展生產(chǎn)，以鞏固剛剛建立的封建政權(quán)。這時(shí)，劉邦總結(jié)秦亡的教訓(xùn)，作為借鑒。劉邦手下陸賈根據(jù)黃老思想，結(jié)合當(dāng)時(shí)的社會(huì)情況，提出“道莫大于無(wú)為”。當(dāng)時(shí)統(tǒng)治階級(jí)從皇帝到丞相無(wú)不尊崇黃老思想。文景時(shí)期尤為顯著。無(wú)為而治的思想反映在立法指導(dǎo)思想上就是“輕徭薄賦”、“約法省刑”。結(jié)果，出現(xiàn)了生產(chǎn)發(fā)展、人民生活改善的繁榮景象。

2．漢武帝以后

漢武帝以后是以儒家思想為主，并輔以法家思想為法制指導(dǎo)思想。其核心是“德主刑輔”。

漢初社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)經(jīng)過七十年的恢復(fù)和發(fā)展，國(guó)家積累了大量物質(zhì)財(cái)富。封建專制主義中央集權(quán)制得到鞏固，但漢初分封的諸侯王室力量也逐漸強(qiáng)大起來(lái)，同中央發(fā)生了尖銳的矛盾。土地兼并嚴(yán)重，加上匈奴不斷入侵，最高統(tǒng)治者就亟需進(jìn)一步加強(qiáng)中央集權(quán)，尋求新的法制指導(dǎo)思想。漢武帝招賢納士，董仲舒以“春秋大一統(tǒng)”思想應(yīng)對(duì)。他指出，要建立大一統(tǒng)的中央集權(quán)制，首先要統(tǒng)一思想。進(jìn)而提出“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”。董仲舒的儒術(shù)，是將儒家思想與陰陽(yáng)家思想結(jié)合起來(lái)，使之神秘化。他指出，事件萬(wàn)物都分為陰和陽(yáng)，德為陽(yáng)，刑為陰，德主則刑輔。這也是總結(jié)秦朝“轉(zhuǎn)任刑罰”的教訓(xùn)，提倡先用德禮進(jìn)行教化，教化無(wú)效再輔以刑罰。這種剛?cè)岵?jì)的治國(guó)之道，是漢武帝行之有效的統(tǒng)治方法。這一思想對(duì)后世歷代王朝的立法影響很大，是以綱常名教為核心的封建正統(tǒng)法律思想的開端。

（六）唐朝初年立法指導(dǎo)思想同當(dāng)時(shí)“安民立策”的總方針政策密切相關(guān)，大體可以歸納為三點(diǎn)：

1．禮刑并用。唐太宗總結(jié)歷史經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，積極推行以教化為宗，刑罰為輔的政策。把“德禮”作為推行政治教化的根本，刑罰只是為保障推行“德禮”而設(shè)，二者相輔而行。

2．法令簡(jiǎn)約。所謂簡(jiǎn)約，就是條文簡(jiǎn)明，使人易知。

3．寬仁慎刑。所謂寬仁就是提倡用輕刑。所謂慎刑，就是對(duì)犯罪者處刑采取慎重的態(tài)度。

（七）明朝處于我國(guó)封建社會(huì)的后期，為了維持政治、經(jīng)濟(jì)不遭受嚴(yán)重的破壞，君主專制統(tǒng)治更加強(qiáng)化，并發(fā)展到極端化的程序。這一時(shí)期的立法指導(dǎo)思想是開國(guó)皇帝朱元璋確立的，對(duì)整個(gè)明朝的立法活動(dòng)都有深刻的影響。

1．重典治亂世。具體體現(xiàn)在重典治吏和重典治民兩方面。朱元璋認(rèn)為，國(guó)家的穩(wěn)定，首先取決于封建國(guó)家能否實(shí)行對(duì)于各級(jí)官吏的有效管理。他試圖通過重典治吏，來(lái)達(dá)到更好的治民、治國(guó)，強(qiáng)化中央集權(quán)。

2．禮刑并用。朱元璋也從歷史中意識(shí)到，一味強(qiáng)調(diào)鎮(zhèn)壓，僅靠嚴(yán)刑峻法，雖可以取得一時(shí)之效，但不能從根本上解決問題。他主張禮法并用，將禮的預(yù)防犯罪的職能同法的鎮(zhèn)壓的職能有機(jī)地結(jié)合起來(lái)。既堅(jiān)持嚴(yán)刑酷法，又強(qiáng)調(diào)德禮教化，儒法結(jié)合，禮刑并用。

3．加強(qiáng)法制宣傳。朱元璋將立法與法制宣傳結(jié)合起來(lái)，要求老百姓知曉法律是如何規(guī)定的，用實(shí)際案例來(lái)教育老百姓。

第三篇：立法的指導(dǎo)思想

立法的指導(dǎo)思想

（一）堅(jiān)持以鄧小平理論和“三個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)鄧小平理論特別是鄧小平民主法治思想，為建設(shè)和完善中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系奠定了理論基礎(chǔ)，提供了指導(dǎo)原則。黨的十六大把“三個(gè)代表”重要思想同馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論一道確定為必須長(zhǎng)期堅(jiān)持的指導(dǎo)思想，具有重大意義。立法只有以鄧小平理論和“三個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)，堅(jiān)持從社會(huì)主義初級(jí)階段的基本國(guó)情出發(fā)，立足于總結(jié)改革開放和社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)在此基礎(chǔ)上借鑒人類政治文明有益成果，才能堅(jiān)持正確的政治方向。在立法活動(dòng)中貫徹“三個(gè)代表”重要思想，必須是全面的，同時(shí)又要明確法律制度的定位、定性，把握它的特點(diǎn)：

1、法律制度并不直接解決生產(chǎn)力自身的問題，而是通過體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)體制改革的精神，體現(xiàn)黨的經(jīng)濟(jì)政策，反映社會(huì)主義初級(jí)階段的基本經(jīng)濟(jì)制度和基本分配制度的要求，調(diào)整社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，為解放和發(fā)展生產(chǎn)力開辟道路、創(chuàng)造環(huán)境、提供保障。

2、法律制度并不直接解決文化藝術(shù)創(chuàng)作自身的問題，而是通過體現(xiàn)馬克思主義的指導(dǎo)地位，體現(xiàn)“二為”方向、“雙百”方針，體現(xiàn)文化體制改革精神，體現(xiàn)黨的文化政策，為繁榮中國(guó)特色社會(huì)主義文化開辟道路、創(chuàng)造環(huán)境、提供保障。

3、確定法律制度，必須以中國(guó)最廣大人民群眾的根本利益為基本原則，檢驗(yàn)的標(biāo)準(zhǔn)是看人民群眾滿意不滿意、高興不高興、答應(yīng)不答應(yīng)。

（二）堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)

憲法總綱第一條就開宗明義地規(guī)定：“中華人民共和國(guó)是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家?！惫と穗A級(jí)領(lǐng)導(dǎo)是通過它的先鋒隊(duì)中國(guó)共產(chǎn)黨實(shí)現(xiàn)的，這是歷史的結(jié)論、人民的選擇。實(shí)踐證明，要把中國(guó)的事情辦好，關(guān)鍵取決于中國(guó)共產(chǎn)黨，取決于黨的先進(jìn)性和戰(zhàn)斗力，取決于黨的領(lǐng)導(dǎo)水平和執(zhí)政水平。中國(guó)共產(chǎn)黨執(zhí)政就是領(lǐng)導(dǎo)和支持人民當(dāng)家作主，并且通過憲法和法律的形式把黨的正確主張和人民共同意志統(tǒng)一起來(lái)，依法執(zhí)政。列寧在《論糧食稅》一文中有一句著名的論斷：“無(wú)產(chǎn)階級(jí)專政就是無(wú)產(chǎn)階級(jí)對(duì)政治的領(lǐng)導(dǎo)。”在立法活動(dòng)中堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)，最根本、最重要的是堅(jiān)持黨的政治領(lǐng)導(dǎo)、方針政策領(lǐng)導(dǎo)，自覺地把體現(xiàn)“三個(gè)代表”重要思想的黨的方針政策經(jīng)過法定程序，同人民的意見結(jié)合起來(lái)、統(tǒng)一起來(lái)，轉(zhuǎn)化成為法律、法規(guī)，成為國(guó)家意志，作為全社會(huì)都必須一體遵循的社會(huì)活動(dòng)準(zhǔn)則，并最終依靠國(guó)家強(qiáng)制力保證它的實(shí)施。

（三）堅(jiān)持全心全意為人民服務(wù)的宗旨

立法必須堅(jiān)持全心全意為人民服務(wù)的宗旨，增強(qiáng)民主意識(shí)，把維護(hù)最廣大人民的根本利益（包括正確處理人民的全局利益與局部利益的關(guān)系，長(zhǎng)遠(yuǎn)利益與眼前利益的關(guān)系，國(guó)家、集體和個(gè)人的利益關(guān)系）作為根本原則，作為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。立一個(gè)法，定一條規(guī)矩，都要把著眼點(diǎn)放在是不是有利于改革、發(fā)展、穩(wěn)定，是不是有利于解放和發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力，歸根到底，是不是有利于最廣大人民的根本利益。一個(gè)法立得好不好，標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是這個(gè)，而不能是有關(guān)部門“權(quán)力均等，利益均沾”，從現(xiàn)實(shí)情況看，在立法活動(dòng)中尤其需要自覺地防止“政府權(quán)力部門化，部門權(quán)力利益化，部門利益法制化”。立法為了人民，必須依靠人民，在立法活動(dòng)中堅(jiān)持群眾路線。在中國(guó)，人民群眾不應(yīng)該只是法律、法規(guī)的被動(dòng)接受者，而首先應(yīng)該是立法的積極參與者；立法不是有關(guān)部門之間權(quán)力和利益的分配與再分配，而應(yīng)該反映人民的共同意志和根本利益。法律、法規(guī)從實(shí)踐中來(lái)，就應(yīng)該從群眾中來(lái)，只能是群眾實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的科學(xué)總結(jié)。因此，立法實(shí)行立法工作者、實(shí)際工作者、專家相結(jié)合，又始終注意聽取各種意見、特別注意傾聽基層群眾的意見，集思廣益，多謀善斷，才能搞好；少數(shù)人坐在屋子里苦思冥想，或者在少數(shù)人的圈子里打轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)，是絕不會(huì)成功的。

（四）堅(jiān)持服從并服務(wù)于發(fā)展這個(gè)第一要?jiǎng)?wù)

鄧小平同志強(qiáng)調(diào)：“發(fā)展才是硬道理?！苯瓭擅裢驹邳h的十六大報(bào)告中進(jìn)一步把發(fā)展作為執(zhí)政興國(guó)的第一要?jiǎng)?wù)，并提出要緊緊抓住二十一世紀(jì)頭二十年這個(gè)可以大有作為的重要戰(zhàn)略機(jī)遇期，把全面建設(shè)小康社會(huì)確定為新世紀(jì)新階段的奮斗目標(biāo)。這是一個(gè)關(guān)系全局、長(zhǎng)遠(yuǎn)的戰(zhàn)略決策。按照馬克思主義所深刻揭示的經(jīng)濟(jì)、政治、文化三者之間的辯證關(guān)系和人類社會(huì)發(fā)展的基本規(guī)律，實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義現(xiàn)代化，必須堅(jiān)持以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心，并正確處理物質(zhì)文明建設(shè)、政治文明建設(shè)、精神文明建設(shè)的關(guān)系，實(shí)現(xiàn)三個(gè)“建設(shè)”互相協(xié)調(diào)、互相促進(jìn)、全面推進(jìn)。也可以說，實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義現(xiàn)代化的過程本身就應(yīng)該是包括經(jīng)濟(jì)、政治、文化發(fā)展在內(nèi)的社會(huì)全面進(jìn)步的過程，就應(yīng)該是社會(huì)主義物質(zhì)文明、政治文明、精神文明全面發(fā)展的過程。牢牢地把握這一點(diǎn)，對(duì)于自覺地運(yùn)用客觀規(guī)律，堅(jiān)定地沿著正確的道路前進(jìn)，加快社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，是一個(gè)關(guān)系全局的重大問題。新世紀(jì)新階段的立法必須緊緊圍繞全面建設(shè)小康社會(huì)這個(gè)奮斗目標(biāo)，體現(xiàn)、推動(dòng)、保障發(fā)展這個(gè)執(zhí)政興國(guó)第一要?jiǎng)?wù)，為發(fā)展創(chuàng)造良好的法制環(huán)境、提供有力的法制保障。這是檢驗(yàn)立法質(zhì)量的一條重要標(biāo)準(zhǔn)。

（五）堅(jiān)持以憲法為核心的社會(huì)主義法制統(tǒng)一

中國(guó)是一個(gè)集中統(tǒng)一的社會(huì)主義國(guó)家。沒有社會(huì)主義法制的統(tǒng)一，就不能依法維護(hù)國(guó)家的統(tǒng)一、政治的安定、社會(huì)的穩(wěn)定。實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，同樣需要強(qiáng)調(diào)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一，否則就會(huì)妨礙社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善，妨礙統(tǒng)一的社會(huì)主義市場(chǎng)的形成和發(fā)展。隨著立法步伐的加快，法律、法規(guī)數(shù)量的增多，不同法律門類、不同性質(zhì)法律規(guī)范、不同效力層次法律規(guī)范之間呈現(xiàn)出錯(cuò)綜復(fù)雜的關(guān)系，尤其需要引起對(duì)法制統(tǒng)一的高度重視。維護(hù)法制統(tǒng)一，首先必須依據(jù)法定權(quán)限、遵循法定程序立法，不得超越法定權(quán)限、違反法定程序立法。法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和自治條例、單行條例等都是國(guó)家統(tǒng)一的法律體系的組成部分，各部門、各地方、各方面都不能各搞各的所謂“法律體系”。在法律體系內(nèi)部，必須堅(jiān)持以憲法為核心和統(tǒng)帥，一切法律、法規(guī)都不得同憲法相抵觸，行政法規(guī)不得同憲法和法律相抵觸，地方性法規(guī)不得同憲法和法律、行政法規(guī)相抵觸，規(guī)章之間也不能相互矛盾。同時(shí)，要按照法定的權(quán)限和程序，加強(qiáng)對(duì)法律、法規(guī)的解釋工作，加強(qiáng)法規(guī)、規(guī)章的備案審查工作。總之，一定要從制度上解決“依法打架”的問題。

第四篇：中國(guó)歷代行政區(qū)劃演變的規(guī)律試探

中國(guó)歷代行政區(qū)劃演變的規(guī)律試探

顏杰坤

隨著社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)因素的比重越來(lái)越大，兩者成互動(dòng)關(guān)系，對(duì)行政區(qū)劃產(chǎn)生重大影響，即政治制度與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)互動(dòng)規(guī)律；跟隨政治的需要而不斷改變管理層次，同時(shí)管理幅度也不斷反作用于管理層次，這就是管理層次與管理幅度互動(dòng)的規(guī)律；行政區(qū)劃作為一種制度，慣性大，每個(gè)時(shí)期的行政區(qū)劃都可以從前面找到其淵源，從長(zhǎng)時(shí)間考察變化是絕對(duì)的，穩(wěn)定是相對(duì)的，這就是歷史穩(wěn)定性與改革創(chuàng)新性互動(dòng)規(guī)律。探討其變化規(guī)律，可以為今后的行政區(qū)劃改革做前期的準(zhǔn)備工作。

一、政治制度與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)互動(dòng)規(guī)律

馬克思主義認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是政治制度的基礎(chǔ)，政治制度是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的集中反映。經(jīng)濟(jì)具有不斷發(fā)展的特性，政治制度具有相對(duì)穩(wěn)定性。當(dāng)政治制度與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)相適應(yīng)時(shí)，就能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；當(dāng)不適應(yīng)時(shí)，就阻礙經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，就需要改變政治制度以適應(yīng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的發(fā)展。

古代不同歷史時(shí)期經(jīng)濟(jì)發(fā)展是不平衡的，從遠(yuǎn)古到西晉，是中國(guó)古代經(jīng)濟(jì)發(fā)展的第一階段。在這一階段，南北經(jīng)濟(jì)從同步發(fā)展進(jìn)而到北方經(jīng)濟(jì)迅速超過南方。黃河中下游地區(qū)由于地理?xiàng)l件更適合原始農(nóng)業(yè)的發(fā)展，孕育了夏、商、周文明。在戰(zhàn)國(guó)、秦、西漢時(shí)期，中國(guó)北方經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展，尤其是關(guān)中地區(qū)成為全國(guó)的政治和經(jīng)濟(jì)中心。東漢、三國(guó)和西晉時(shí)期呈現(xiàn)出北方經(jīng)濟(jì)衰退和南方經(jīng)濟(jì)發(fā)展的特點(diǎn)。北方先是出現(xiàn)軍閥割據(jù)，西晉統(tǒng)一后不久又發(fā)生了八王之亂，從而使北方經(jīng)濟(jì)遭到嚴(yán)重破壞；同期的南方由于北方人民的南遷帶去了先進(jìn)的生產(chǎn)技術(shù)和勞動(dòng)力，得到了發(fā)展。但北方在曹魏統(tǒng)一后，經(jīng)濟(jì)有所恢復(fù)，其經(jīng)濟(jì)仍超過南方。從西晉末年到隋唐五代，是中國(guó)古代經(jīng)濟(jì)發(fā)展的第二個(gè)階段。其特點(diǎn)是經(jīng)濟(jì)重心第一次從北方失去，并開始逐漸南移。經(jīng)濟(jì)發(fā)展從北方和南方基本平衡到南方經(jīng)濟(jì)開始超過北方，使中國(guó)經(jīng)濟(jì)重心南移成為不可逆轉(zhuǎn)之勢(shì)。在這一時(shí)期的北方，西晉滅亡后陷入十六國(guó)混戰(zhàn)之中，致使中國(guó)自夏、商、周以來(lái)形成的經(jīng)濟(jì)重心第一次因經(jīng)濟(jì)衰退而消失。直到北魏統(tǒng)一北方，北方經(jīng)濟(jì)得到恢復(fù)。北周滅掉北齊，統(tǒng)一北方，使北方經(jīng)濟(jì)實(shí)力繼續(xù)維持超過南方的局面，恢復(fù)了它經(jīng)濟(jì)重心的地位。南朝時(shí)期，南方經(jīng)濟(jì)因局勢(shì)相對(duì)穩(wěn)定得以迅速發(fā)展，并基本上趕上了北魏，長(zhǎng)江流域成為新的經(jīng)濟(jì)重心，南北呈抗衡局面。但是北方黃河流域由于開發(fā)歷史悠久，優(yōu)厚的實(shí)力再度得到發(fā)揮，仍是中國(guó)的經(jīng)濟(jì)重心。隋唐是中國(guó)封建社會(huì)的鼎盛時(shí)期，南北方經(jīng)濟(jì)同時(shí)處于高速發(fā)展時(shí)期。安史之亂后，經(jīng)濟(jì)重心再次呈現(xiàn)南移趨勢(shì)。

五代遼宋夏金元明清時(shí)期，是中國(guó)古代經(jīng)濟(jì)重心最終南移并得到不斷強(qiáng)化的階段。這一時(shí)期之初，北方經(jīng)濟(jì)繼續(xù)凋敝，而南方經(jīng)濟(jì)包括農(nóng)業(yè)、手工業(yè)和商業(yè)卻更加迅速地增長(zhǎng)，終于趕上和超過了北方，致使南北差距進(jìn)一步擴(kuò)大，經(jīng)濟(jì)重心最終完成了由北方到南方的轉(zhuǎn)移，并不斷得到鞏固。與此同時(shí)，作為政治制度的行政區(qū)劃也相應(yīng)地發(fā)生變化，并且變化的腳步與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的軌跡有重大的聯(lián)

系。

從表中可以看到，第一，政區(qū)越來(lái)越多，越來(lái)越小。原因是人口的增加，經(jīng)濟(jì)發(fā)展，需要把原來(lái)大而模糊的行政區(qū)劃劃小，以便進(jìn)行更有效的行政管理；第二，政區(qū)數(shù)量的變化與經(jīng)濟(jì)重心的變化明顯一致。唐以前，經(jīng)濟(jì)重心在北方，行政區(qū)劃就北密南疏，之后，經(jīng)濟(jì)重心南移，行政區(qū)劃的密度也跟著南移。說明經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是行政區(qū)劃（屬于政治制度）的基礎(chǔ)。

經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是政治制度的基礎(chǔ)，但是，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)與政治制度的作用并不是單方向的，而是一種互動(dòng)的關(guān)系，也即政治制度也反作用于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

中國(guó)自古以來(lái)都是中央集權(quán)的單一制，在政府駐地，利用掌握的政治權(quán)力資源，人為地把其他資源擄掠到政治中心。一般情況下，中國(guó)古代最繁華的城市就是政府駐地，政治級(jí)別越高，越繁榮。一旦政治權(quán)力遷離，經(jīng)濟(jì)就會(huì)停滯不前甚至倒退。唐朝的首都長(zhǎng)安是古代世界最繁榮的城市，保持繁榮長(zhǎng)達(dá)幾百年。宋朝以后首都不再定在長(zhǎng)安，從此，長(zhǎng)安繁榮不再。石家莊、合肥、鄭州在尚未成為省會(huì)之前，都不是大城市，在立為省會(huì)后，經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，成了其所在省份的最大城市。

中華人民共和國(guó)建立以后，行政區(qū)劃對(duì)經(jīng)濟(jì)的影響，集中表現(xiàn)為行政區(qū)經(jīng)濟(jì)。中國(guó)土地寬廣，各地自然狀況相差甚遠(yuǎn)，商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，難以形成全國(guó)統(tǒng)一的大市場(chǎng)。中華人民共和國(guó)建立后，中央集權(quán)仍保留下來(lái)，形成“條條”“塊塊”結(jié)合的管理。1978年改革開放后，以“塊塊”為主的地方諸侯，在“以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心”的口號(hào)下，片面追求地方利益，利用政治權(quán)力，人為地割裂各地的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，形成一個(gè)個(gè)“大而全”、“小而全”的地方“經(jīng)濟(jì)諸侯”（行政區(qū)經(jīng)濟(jì)）。在行政區(qū)經(jīng)濟(jì)下，地方的經(jīng)濟(jì)行為充斥著政府的意志，資本和生產(chǎn)要素流動(dòng)受到限制，政治中心與經(jīng)濟(jì)中心高度吻合。

所以，中國(guó)歷代行政區(qū)劃的演變充分體現(xiàn)了政治制度與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)互動(dòng)的特點(diǎn)。

二、管理層次與管理幅度互動(dòng)規(guī)律

管理層次與管理幅度的關(guān)系屬于行政區(qū)劃的結(jié)構(gòu)。行政區(qū)劃的管理層次指行政區(qū)劃的縱向結(jié)構(gòu)的等級(jí)層次，有多少等級(jí)層次就有多少管理層次。任何一個(gè)面積較大、人口較多的國(guó)家，只有一個(gè)中央政府難以對(duì)行政區(qū)域內(nèi)進(jìn)行直接、全面有效的管理。為了保證行政管理的有效性和有序性，有必要采取按地域劃分居民的辦法，在國(guó)家管理層之下設(shè)置若干相對(duì)獨(dú)立的地方政府，并授權(quán)地方政府來(lái)進(jìn)行治理和管轄。由此可見，行政區(qū)劃管理層次的產(chǎn)生是由于政府的有效治理能力和管理幅度都有一定的限度。

行政區(qū)劃的管理幅度是指一個(gè)行政區(qū)直接管轄下一級(jí)行政區(qū)的數(shù)量。管理幅度有一定的限度，過大或者過小都會(huì)影響行政管理的有效性。因此，要獲得良好的管理效能，不僅要科學(xué)地劃分管理層次，同時(shí)也必須合理地確定管理幅度。管理層次與管理幅度相互制約，在行政區(qū)劃結(jié)構(gòu)中呈現(xiàn)反比的趨勢(shì)。管理層次小時(shí)，管理幅度多；反之亦然，管理層次大時(shí)，管理幅度就小。影響管理層次與管理幅度的因素主要有轄區(qū)面積、人口與民族的構(gòu)成、歷史文化傳統(tǒng)和科技的發(fā)展程度?？v觀中國(guó)歷代行政區(qū)劃的演變，可以發(fā)現(xiàn)管理層次與管理幅度之間的互動(dòng)。

縱觀歷史，發(fā)現(xiàn)在層次結(jié)構(gòu)與幅度結(jié)構(gòu)上呈現(xiàn)兩個(gè)循環(huán)與回歸：第一階段，從秦到南北朝。這個(gè)階段，行政區(qū)劃的層次結(jié)構(gòu)由二級(jí)向三級(jí)發(fā)展，與此同時(shí)，管理幅度也跟著由大向小轉(zhuǎn)變。從秦普遍設(shè)置郡縣到漢武帝在郡國(guó)之上設(shè)置一級(jí)監(jiān)察區(qū)——州，歷經(jīng)東漢末年州由監(jiān)察區(qū)向一級(jí)政府演變，最終隋文帝采取廢郡存州的辦法實(shí)行州縣二級(jí)制。伴隨管理層次的變化，平均管理幅度由秦的31.6，發(fā)展到漢初的39.5，終因郡的濫設(shè)（超過100個(gè)），超過有效管理的幅度，只能在郡國(guó)之上再增加一級(jí)政府，使得平均管理幅度下降。

第二階段是從隋到清末。在這個(gè)階段，行政區(qū)劃的層次結(jié)構(gòu)與管理幅度再一次發(fā)生循環(huán)，層次結(jié)構(gòu)從二級(jí)向多級(jí)發(fā)展，再回歸到民國(guó)初期的二級(jí)。管理幅度同時(shí)緊跟管理層次的變化而變化，由隋的35.4、唐的38.1變小，到清末時(shí)為10.6，再在民國(guó)初突然增大為42.3。從隋初到唐初，中國(guó)管理層次再次變?yōu)槎?jí)，管理幅度也再次超過30。從唐太宗開始，由于州越分越多，超過300個(gè)州，再次超出了管理幅度的限度，迫使唐、宋兩朝在州與中央政府之間增加一級(jí)政府，即唐的道和宋的路。元朝省制出現(xiàn)，標(biāo)志著中國(guó)的行政區(qū)劃進(jìn)入到一個(gè)全新的階段，自此，“省——府——縣”結(jié)構(gòu)一直維持到清末。元朝的地方行政層次為四級(jí)，平均管理幅度為5.8，是歷史上行政區(qū)劃層次最多的朝代，也是平均管理幅度最小的朝代。明清重歸三級(jí)制，到民國(guó)初，再一次實(shí)行二級(jí)制，平均管理幅度再次反彈至42.3。

民國(guó)實(shí)行二級(jí)制，卻又在省與縣之間設(shè)置專區(qū)，實(shí)為二實(shí)一虛制。這種制度維持時(shí)間并不久，因?yàn)榇藭r(shí)的國(guó)土面積與人口數(shù)量不是秦、隋所能比的。新中國(guó)成立之初，一度將行政區(qū)劃的層次結(jié)構(gòu)增加到新的高度，算上鄉(xiāng)鎮(zhèn)，有五級(jí)之多，管理幅度大幅度下降為7.1，只是時(shí)間很短。普遍實(shí)行的實(shí)四級(jí)為主、實(shí)三級(jí)與三實(shí)一虛為輔的層次結(jié)構(gòu)。

中國(guó)的歷代行政區(qū)劃的演變表明，在中國(guó)這樣一個(gè)地大物博、人口眾多而分散、民族成分復(fù)雜并有著悠久中央集權(quán)傳統(tǒng)的國(guó)家里，地方行政區(qū)劃的層次結(jié)構(gòu)以三級(jí)、平均管理幅度以10左右最常見。歷史上實(shí)行二級(jí)制、管理幅度為30以上的朝代為秦、漢初、隋、唐初、民國(guó)，時(shí)間短，并且很快就被三級(jí)制、管理幅度為10左右的行政區(qū)劃結(jié)構(gòu)所取代。元朝實(shí)行層次多級(jí)制，平均管理幅度為歷史最低的5.8，歷史上僅此一例，明朝馬上恢復(fù)傳統(tǒng)的層次三級(jí)、管理幅度10左右的行政區(qū)劃結(jié)構(gòu)。中國(guó)歷代行政區(qū)劃的管理層次與管理幅度互動(dòng)，已經(jīng)形成了相對(duì)合理的行政區(qū)劃結(jié)構(gòu)，這個(gè)結(jié)構(gòu)不僅對(duì)當(dāng)時(shí)的穩(wěn)定和發(fā)展作出了巨大貢獻(xiàn)，也為今后的行政區(qū)劃改革積累了經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)。

三、歷史穩(wěn)定性與改革創(chuàng)新性互動(dòng)規(guī)律

通過對(duì)歷代中國(guó)行政區(qū)劃演變的考察、分析，發(fā)現(xiàn)貫穿于整個(gè)歷史的行政區(qū)劃的演變的另一特點(diǎn)就是歷史穩(wěn)定性與改革創(chuàng)新性互動(dòng)特點(diǎn)。作為國(guó)家權(quán)力在地方的劃分，為了更有效地管理國(guó)家事務(wù)，隨著經(jīng)濟(jì)、人口數(shù)量的變化，行政區(qū)劃也會(huì)出現(xiàn)不同程度的變化，但是這種變化通常是微調(diào)。突變往往出現(xiàn)在改朝換代時(shí)，而且也是在前朝的基礎(chǔ)之上相對(duì)大的變化，并不是“另起爐灶”。改革創(chuàng)新性是絕對(duì)的、第一位的，貫穿于歷史的每一時(shí)期；歷史穩(wěn)定性是相對(duì)的、短暫的，從屬于改革創(chuàng)新性。具體表現(xiàn)為：越高的層次變動(dòng)越大，越低的層次變動(dòng)越小。地方最高一級(jí)的行政區(qū)劃變動(dòng)最大，而且大都是從監(jiān)察區(qū)、軍區(qū)轉(zhuǎn)變而來(lái)的。地方最高一級(jí)行政區(qū)劃的主要變化形式新設(shè)置地方最高一級(jí)行政區(qū)劃，并把原來(lái)的地方最高級(jí)行政區(qū)劃降低為二級(jí)行政區(qū)劃。因?yàn)槿绻胤阶罡咭患?jí)行政區(qū)劃?rùn)?quán)力過大或過于集中，就容易出現(xiàn)尾大不掉之勢(shì)；反過來(lái)，如果地方最高一級(jí)行政區(qū)劃過多或過于小，就會(huì)超過有效的管理幅度，管理效能低下，不能很好的發(fā)展經(jīng)濟(jì)，鞏固政權(quán)。調(diào)整地方行政區(qū)劃的根本原因“在于有利于加強(qiáng)中央對(duì)地方的控制”。

地方中間一級(jí)的行政區(qū)劃有變化，但是相對(duì)沒有地方最高一級(jí)行政區(qū)劃變動(dòng)大。中間一級(jí)行政區(qū)劃往往是由一級(jí)行政區(qū)劃轉(zhuǎn)變而來(lái)。也就是說，地方最高一級(jí)行政區(qū)劃會(huì)越劃越小，根據(jù)管理層次與管理幅度互動(dòng)之特點(diǎn)，最終會(huì)超出中央政府的管理幅度，于是在原來(lái)地方最高一級(jí)行政區(qū)劃之上另外設(shè)置地方最高一級(jí)行政區(qū)劃，增加一個(gè)管理層次，原來(lái)的地方最高一級(jí)行政區(qū)劃轉(zhuǎn)變?yōu)榈胤街虚g一級(jí)行政區(qū)劃。從行政區(qū)劃的演進(jìn)可以看出，地方中間一級(jí)的行政區(qū)劃變化沒有地方最高一級(jí)行政區(qū)劃變化大。

縣級(jí)行政區(qū)劃最穩(wěn)定，這是歷史穩(wěn)定性的最好詮釋。2000多年以來(lái)，縣級(jí)行政區(qū)劃一直是國(guó)家結(jié)構(gòu)的基本單元，其他行政區(qū)劃經(jīng)常變動(dòng)，只有縣穩(wěn)定沿用至今?？h級(jí)行政區(qū)劃在中國(guó)歷史上長(zhǎng)盛不衰，對(duì)中國(guó)歷史的穩(wěn)定與發(fā)展做出巨大貢獻(xiàn)，對(duì)歷代行政區(qū)劃產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響，因?yàn)榭h級(jí)行政區(qū)劃的設(shè)置符合政治、經(jīng)濟(jì)、行政管理等多方面的要求。經(jīng)過2000多年的發(fā)展，縣級(jí)行政區(qū)劃逐漸成為社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化等多方面相對(duì)獨(dú)立的基本政治、社會(huì)單元，具有很強(qiáng)的穩(wěn)定性。縣級(jí)行政區(qū)劃介于地方與基層之間，具有承上啟下、溝通上層與基層的重要作用，成為地方與基層的中間環(huán)節(jié)，也成為整個(gè)國(guó)家進(jìn)行公共管理的基石。新中國(guó)成立后，縣級(jí)行政區(qū)劃的地位不但沒有削弱，還得到強(qiáng)化，成為國(guó)家行政管理與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的連結(jié)點(diǎn)。

任何事物都有一個(gè)產(chǎn)生發(fā)展消亡的過程，行政區(qū)劃也不例外。但是行政區(qū)劃的改革創(chuàng)新是在已有的行政區(qū)劃的基礎(chǔ)之上進(jìn)行的，不可能推倒重建，這就注定了歷史穩(wěn)定性的重要性。歷史穩(wěn)定性與改革創(chuàng)新性互動(dòng)特點(diǎn)不但貫穿于中國(guó)歷代行政區(qū)劃的演變，也將貫穿于今后行政區(qū)劃改革。

四、結(jié)語(yǔ)

中國(guó)2000多年的行政區(qū)劃演變，紛繁復(fù)雜，在這錯(cuò)綜復(fù)雜的演變中也是有規(guī)律可循的。

首先就是政治制度與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)互動(dòng)之規(guī)律。行政區(qū)劃屬于國(guó)家政治制度的范疇，它的變化以經(jīng)濟(jì)發(fā)展為基礎(chǔ)，反之，行政區(qū)劃也對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生重大的反作用力，甚至形成了行政區(qū)經(jīng)濟(jì)。歷史上行政區(qū)劃的演變充分證明了這一點(diǎn)。其次是行政區(qū)劃的管理層次與管理幅度互動(dòng)規(guī)律。管理層次與管理幅度成一種反比的關(guān)系或者趨勢(shì)。中國(guó)歷代行政區(qū)劃的演變體現(xiàn)了管理層次與管理幅度互動(dòng)規(guī)律。行政區(qū)劃的層次結(jié)構(gòu)以三級(jí)、平均管理幅度以10左右最常見。最后是歷史穩(wěn)定性與改革創(chuàng)新性互動(dòng)規(guī)律。改革創(chuàng)新性是絕對(duì)的、第一位的，貫穿于歷史的每一時(shí)期；歷史穩(wěn)定性是相對(duì)的，短暫的，從屬于改革創(chuàng)新性。

歷代行政區(qū)劃的演變，雖然名目繁多，卻總能夠從前面的歷史找到起相應(yīng)的淵源。高級(jí)行政區(qū)劃變動(dòng)大、中級(jí)行政區(qū)劃雖有變化卻相對(duì)穩(wěn)定，縣從秦一直到今天仍然是最重要的行政區(qū)劃。

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責(zé)任編輯：宋英俊

來(lái)源：《重慶行政》2010年第4月號(hào)

第五篇：合同法的立法背景指導(dǎo)思想及其適用范圍

合同法的立法背景指導(dǎo)思想及其適用范圍

中華人民共和國(guó)合同法》已經(jīng)第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議審議通過，自1999年10月1日起施行。下面談一下制定合同法的背景、立法指導(dǎo)思想以及合同法的適用范圍。

一、合同法的立法背景

我國(guó)目前為止有三部合同法，一部是1981年頒布、1993年修改，主要解決國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同糾紛的《經(jīng)濟(jì)合同法》；第二部是主要調(diào)整涉外經(jīng)濟(jì)合同糾紛、1985年制定的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》；第三部是1987年制定的《技術(shù)合同法》，這是為了確認(rèn)科學(xué)技術(shù)也是商品，促進(jìn)發(fā)明創(chuàng)造而制定的。三部合同法是否包括了我國(guó)所有關(guān)于合同的法律呢，不是。合同的涉及面非常廣，我國(guó)還有一些法律對(duì)合同問題作出過規(guī)定。譬如，1986年《民法通則》中“民事權(quán)利”一章，有一節(jié)是“債權(quán)”，對(duì)債權(quán)的規(guī)定主要就是有關(guān)合同的規(guī)定。如對(duì)合同履行地，當(dāng)事人約定不明確的，民法通則規(guī)定，給付貨幣的，在接受貨幣一方的所在地履行；其他義務(wù)，在債務(wù)人的所在地履行。1984年頒布、1992年修改的專利法，規(guī)定了專利權(quán)的許可使用和轉(zhuǎn)讓，也屬于合同問題。1982年頒布、1993年修改的商標(biāo)法，規(guī)定了注冊(cè)商標(biāo)的許可使用和轉(zhuǎn)讓。如何簽訂中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)協(xié)議，1979年頒布、1990年修改的《合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》就有相關(guān)的規(guī)定。《勞動(dòng)法》有一章是“勞動(dòng)合同”。做買賣離不開運(yùn)輸，我國(guó)有三大運(yùn)輸法，即鐵路法、海商法和民用航空法，有關(guān)鐵路運(yùn)輸、海上運(yùn)輸和民航運(yùn)輸?shù)暮贤瑔栴}在這三部法律中都作了規(guī)定。有關(guān)合同的法律還有一些，不一一列舉，這些法律都是全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)通過的。新合同法自1999年10月1日起施行后，經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法同時(shí)廢止，但其他有關(guān)合同的法律如海商法、勞動(dòng)法等仍然有效。另外，國(guó)務(wù)院頒布過十多個(gè)有關(guān)合同的行政法規(guī)，如工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同條例、借款合同條例、加工承攬合同條例等。最高人民法院根據(jù)審判實(shí)踐，對(duì)有關(guān)合同的問題作了五十多個(gè)司法解釋，因此，三部合同法、其他有關(guān)合同規(guī)定的法律、國(guó)務(wù)院頒布的有關(guān)合同的行政法規(guī)以及最高人民法院有關(guān)合同的司法解釋，共同構(gòu)成了我國(guó)合同法律體系的框架。

為什么要制定新的合同法。首先，三部合同法的頒布時(shí)間相對(duì)較早，最晚的一部是1987年頒布的技術(shù)合同法。經(jīng)濟(jì)合同法雖然于1993年修改，但當(dāng)時(shí)有大、中、小三種修改方案。大改相當(dāng)于重新起草一部合同法，中改是把有關(guān)合同法的重要內(nèi)容都加以規(guī)定，小改是指非改不可的才加以修改，可改可不改的不改。當(dāng)時(shí)采納的是小改的方案，小改方案的背景是1992年10月黨的十四大明確提出改革開放的目標(biāo)是建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制。經(jīng)濟(jì)合同法是1981年制定的，當(dāng)時(shí)基本上是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，剛提出改革開放的任務(wù)，經(jīng)濟(jì)合同法中有一些過分強(qiáng)調(diào)計(jì)劃管理的內(nèi)容。1993年對(duì)經(jīng)濟(jì)合同法修改時(shí)，刪去了過分強(qiáng)調(diào)計(jì)劃管理的內(nèi)容，如第一條中刪去了“保證國(guó)家計(jì)劃的執(zhí)行”，第四條中刪去了“破壞國(guó)家計(jì)劃”，對(duì)其他內(nèi)容基本未作修改。十多年前制定的法律，在不少國(guó)家是新的。法律具有穩(wěn)定性，特別是涉及民事權(quán)利方面的法律，如法國(guó)民法典是1804年頒布的，德國(guó)民法典是1896年頒布的，頒布之后很少作修改，當(dāng)然，像反壟斷法這樣與經(jīng)濟(jì)政策關(guān)系密切的法律，修改的次數(shù)會(huì)多一些。為什么說三部合同法制定的時(shí)間相對(duì)較早，原因在于中國(guó)處于經(jīng)濟(jì)體制的變動(dòng)時(shí)期，由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制過渡，經(jīng)濟(jì)體制還不夠成熟、穩(wěn)定。前幾年實(shí)行的某些政策，現(xiàn)在也許就不適用了。這也從一個(gè)方面表明，我國(guó)近十多年來(lái)，盡管有令人不滿意的地方，但是，我們發(fā)展得很快，從立法上看，這些年是黃金時(shí)代，從1998年到現(xiàn)在，我國(guó)制定了三百多部法律和有關(guān)法律問題的決定。由于改革開放迅速、深入的發(fā)展，原有的三部合同法顯現(xiàn)出不足之處。如何評(píng)價(jià)原有的三部合同法，從歷史唯物主義的觀點(diǎn)看，三部合同法在中國(guó)的法律史上、在改革開放進(jìn)程中所起的作用，怎么高估都不為過。1980年前后，學(xué)者還在討論勞動(dòng)力是不是商品，1981年，全國(guó)人大就通過了經(jīng)濟(jì)合同法，而且，實(shí)踐證明經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定的基本原則以及絕大多數(shù)具體規(guī)定，至今看來(lái)仍然是正確的。當(dāng)然，隨著改革開放的深入開展，經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中以及審判實(shí)踐中出現(xiàn)了一些新情況、新問題，對(duì)這些新情況、新問題，制定三部合同法的當(dāng)時(shí)不可能預(yù)見。如融資租賃問題，一個(gè)企業(yè)需要引進(jìn)先進(jìn)的生產(chǎn)線，沒有自有資金，在銀行又貸不到款，這時(shí)可以找租賃公司，請(qǐng)租賃公司把需要的生產(chǎn)線買進(jìn)來(lái)，由該企業(yè)使用，企業(yè)向租賃公司分期交付租金，這樣，就解決了企業(yè)一下子要付出大筆資金的困難。融資租賃在中國(guó)是1981年出現(xiàn)的，當(dāng)時(shí)成立了中國(guó)東方租賃有限公司和中國(guó)租賃有限公司，廣泛開展業(yè)務(wù)是1984年以后。經(jīng)濟(jì)合同法和涉外經(jīng)濟(jì)合同法不可能對(duì)

融資租賃作出規(guī)定。我國(guó)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中有一個(gè)“外貿(mào)代理”的提法，代理的問題。在1986年通過的民法通則中有規(guī)定，屬于大陸法系的一般代理，即直接代理，代理人以被代理人的名義從事活動(dòng)，活動(dòng)的后果歸被代理人承擔(dān)?，F(xiàn)實(shí)生活中，因外貿(mào)經(jīng)營(yíng)權(quán)等原因，沒有外貿(mào)經(jīng)營(yíng)權(quán)的企業(yè)需要從國(guó)外進(jìn)出口貨物，只能委托有外貿(mào)經(jīng)營(yíng)權(quán)的外貿(mào)公司代為簽訂進(jìn)出口合同，生產(chǎn)企業(yè)與外貿(mào)公司之間屬于代理關(guān)系，但由于外貿(mào)經(jīng)營(yíng)權(quán)等原因，外貿(mào)公司不能以被代理人即生產(chǎn)企業(yè)的名義簽訂合同，只能以自己的名義簽訂合同。民法通則以及涉外經(jīng)濟(jì)合同法對(duì)這種代理即間接代理的問題未作規(guī)定。今后有關(guān)外貿(mào)經(jīng)營(yíng)權(quán)完全放開了，也還有一個(gè)分工協(xié)作、專業(yè)優(yōu)勢(shì)的問題，外貿(mào)代理還會(huì)存在。隨著房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，出現(xiàn)了許多房地產(chǎn)中介商，對(duì)公民來(lái)說購(gòu)買房子是一輩子的大事，不可能每個(gè)公民都具有房地產(chǎn)方面的專業(yè)知識(shí)，需要找房地產(chǎn)中介商、開發(fā)商咨詢、協(xié)助辦理有關(guān)購(gòu)房手續(xù)。房地產(chǎn)中介業(yè)務(wù)主要是在1990年以后發(fā)展起來(lái)的。因此，對(duì)改革開放以來(lái)出現(xiàn)的許多新情況、新問題，需要作出新規(guī)定。第二，當(dāng)前國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)秩序有些混亂，經(jīng)濟(jì)信用程度較低，香港有位學(xué)者把合同法比喻為商務(wù)游戲規(guī)則，這是有道理的。合同法是一種游戲規(guī)則，看誰(shuí)掌握得好。如果掌握得不好，容易上當(dāng)受騙；如果掌握得好，就能較好地保護(hù)自己的利益。為了防止和避免合同欺詐，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，需要作一些新規(guī)定。

第三，三部合同法由于制定時(shí)間較早，起草單位不一，有的規(guī)定較為原則。譬如，合同如何訂立，這是一個(gè)非常重要的問題，防患于未然。這方面應(yīng)該認(rèn)真地向國(guó)外先進(jìn)企業(yè)學(xué)習(xí)，他們的合同有的長(zhǎng)達(dá)一、二百頁(yè)，各種問題，哪怕是不太可能發(fā)生的問題都有約定。不發(fā)生糾紛則罷，一旦發(fā)生糾紛，都有詳細(xì)的條款作為解決依據(jù)。關(guān)于如何訂立合同，三部合同法的規(guī)定基本一致，即當(dāng)事人對(duì)合同的主要內(nèi)容協(xié)商一致的，合同成立，這個(gè)規(guī)定是對(duì)的，但不具體，一家企業(yè)想出售鋼材，向另一家企業(yè)發(fā)出要約，要約中有關(guān)貨物的數(shù)量、品質(zhì)、價(jià)格等合同的主要條款一應(yīng)俱全，對(duì)方收到要約后，同意這些主要條款，只是提出如果發(fā)生糾紛，能否在受要約人所在地的仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院解決，也就是說雙方在解決糾紛的地點(diǎn)上還沒有協(xié)商一致，這時(shí)合同是否算成立？如果一方向另一方發(fā)出要約，是通過信函發(fā)出要求十天內(nèi)答復(fù)。受要約人收到要約后，對(duì)要約內(nèi)容表示同意。并在七天內(nèi)作出答復(fù)，但由于

郵局的耽擱，信件一個(gè)月以后才到達(dá)要約人，這時(shí)合同是否算成立？合同訂立的問題非常復(fù)雜。新合同法有關(guān)合同訂立的要約、承諾的規(guī)定共有二十多條，與聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約和國(guó)際商事合同通則的規(guī)定基本一致。這些規(guī)定不能解決合同訂立中的所有問題，但是與三部合同法關(guān)于合同訂立的條款相比，要具體、完善得多，基本確立了合同訂立的規(guī)則，因此，從適應(yīng)建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的根本要求出發(fā)，有必要制定一部新合同法，使原來(lái)比較原則的規(guī)定進(jìn)一步具體化，對(duì)三部合同法中個(gè)別不一致的地方作出統(tǒng)一規(guī)定。

二、制定合同法的指導(dǎo)思想

制定合同法的指導(dǎo)思想，指的是如何解決起草過程中的各種關(guān)系，起草合同法的根本要求。全國(guó)人大常委會(huì)法工委主任顧昂然同志在第九屆全國(guó)人大二次會(huì)議上關(guān)于合同法草案的說明中指出：“制定合同法的指導(dǎo)思想是以鄧小平理論為指導(dǎo)，堅(jiān)持從中國(guó)實(shí)際出發(fā)，并借鑒國(guó)外的有益經(jīng)驗(yàn)，制定一部統(tǒng)一的、較為完備的合同法，以保障社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展。注意保持法律的連續(xù)性和穩(wěn)定性，以經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法為基礎(chǔ)，總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，加以補(bǔ)充完善，注重可操作性，把近十年來(lái)行之有效的有關(guān)合同的行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，盡量吸收進(jìn)來(lái)，對(duì)需要增加的，盡可能作出具體規(guī)定”。

顧昂然同志這段話，最重要的是七個(gè)字，即“統(tǒng)一的、較為完備的”。怎么理解“統(tǒng)一的”？這里講的統(tǒng)一，是相對(duì)于三部合同法而言，不是相對(duì)于中國(guó)現(xiàn)有的整個(gè)合同法律體系。制定統(tǒng)一的合同法，是指在新的合同法施行后，原有的三部合同法同時(shí)廢止，合同法第四百二十八條，已經(jīng)作出這一規(guī)定。如何理解“較為完備的”？第一，要根據(jù)三部合同法實(shí)施以來(lái)在經(jīng)濟(jì)貿(mào)易和司法審判中出現(xiàn)的新情況、新問題，只要條件成熟，都應(yīng)當(dāng)相應(yīng)地作出新規(guī)定。譬如，融資租賃合同，在合同法中有專章規(guī)定；外貿(mào)代理的問題，合同法第四百零二條、第四百零三條等有規(guī)定；房地產(chǎn)中介業(yè)務(wù)，合同法規(guī)定了委托合同、行紀(jì)合同、居間合同，可以較好地解決中介業(yè)務(wù)中的權(quán)利義務(wù)問題。第二，要把近年來(lái)行之有效的行政法規(guī)、司法解釋吸收到合同法中來(lái)，使之上升為法律。第三，合同法是貿(mào)易規(guī)則，隨著經(jīng)濟(jì)全球化以及我國(guó)的對(duì)外開放，國(guó)內(nèi)貿(mào)易和涉外貿(mào)易雖有區(qū)別，但這種區(qū)別愈來(lái)愈小。制定合同法，應(yīng)當(dāng)充分

借鑒有關(guān)的國(guó)際公約和國(guó)際貿(mào)易規(guī)則，使合同法的原則、具體制度甚至具體規(guī)定，都與國(guó)際通行做法基本一致。這樣，才有利于進(jìn)一步對(duì)外開放，有利于我國(guó)的現(xiàn)代化建設(shè)。

三、合同法的適用范圍

合同法第二條規(guī)定，本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這一規(guī)定與1998年9月7日在報(bào)紙上全文公布的合同法草案相比較，有兩處作了修改。第一處修改是把“公民”修改為“自然人”。在合同法草案的征求意見過程中，有的全國(guó)人大常委會(huì)委員和專家提出，合同法既適用國(guó)內(nèi)合同關(guān)系，也適用涉外合同關(guān)系，應(yīng)當(dāng)對(duì)外國(guó)人作為合同法的主體問題作出規(guī)定，建議把“公民”一詞修改為“自然人”。自然人一詞，包括中國(guó)公民，也包括外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人。

第二處修改是把“債權(quán)債務(wù)關(guān)系”修改為“民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系”。合同法的適用范圍是什么，能否說合同是設(shè)立、變更，終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議，對(duì)此一直有不同意見。1999年1月召開的九屆全國(guó)人大常委會(huì)第七次會(huì)議上，全國(guó)人大法律委員會(huì)建議把“債權(quán)債務(wù)關(guān)系”修改為“民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系”。這一修改不是實(shí)質(zhì)性修改。不能說合同法草案規(guī)定合同是債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議，合同法的適用范圍比較窄，修改為民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系后適用范圍就寬了。這是鑒于對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系一詞容易引起不同的理解而做的修改。

合同法適用范圍的基本含義是什么？第一，合同法調(diào)整的是平等主體之間的民事關(guān)系。政府依法維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的管理活動(dòng)，屬于行政管理關(guān)系，適用有關(guān)行政管理的法律，不適用合同法；法人、其他組織內(nèi)部的管理關(guān)系，適用有關(guān)公司、企業(yè)的法律，也不適用合同法。第二，合同法主要調(diào)整法人、其他組織之間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同關(guān)系，同時(shí)還包括自然人之間的買賣、租賃、借貸、贈(zèng)與等合同關(guān)系，有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等身份關(guān)系，不適用合同法?，F(xiàn)實(shí)生活中有幾類合同是否適用合同法？一類是土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同和農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)合同。關(guān)于這個(gè)問題，爭(zhēng)論主要在合同法是否對(duì)上述合同作專章規(guī)定，而不在是否適用合同法。一種意見認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)在合同法中對(duì)土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同和農(nóng)村土地承包

經(jīng)營(yíng)合同作專章規(guī)定。這兩類合同在國(guó)民經(jīng)濟(jì)生活中地位十分重要，這方面發(fā)生的糾紛也比較多。我們認(rèn)為，土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同和農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)合同，經(jīng)濟(jì)建設(shè)、人民生活的關(guān)系非常密切，從性質(zhì)上看，也應(yīng)當(dāng)屬于合同法調(diào)整，合同法總則的規(guī)定對(duì)該兩類合同都適用。為什么沒有在合同法分則中專章規(guī)定呢？是否在分則中專章規(guī)定，涉及到對(duì)土地使用權(quán)主要采用什么法律手段來(lái)給以保護(hù)。在成文法國(guó)家，土地使用權(quán)的問題一般都在民法典的物權(quán)編中規(guī)定，土地使用權(quán)屬于民法的物權(quán)。物權(quán)的成立、內(nèi)容以及對(duì)物權(quán)的保護(hù)，和債權(quán)是不一樣的。采用物權(quán)的辦法對(duì)土地使用權(quán)加以保護(hù)，更有利于保護(hù)土地使用權(quán)人的合法利益，更有利于對(duì)土地的開發(fā)和使用。如某家公司和土地管理部門簽訂了土地使用權(quán)的出讓合同，這時(shí)有另外的施工隊(duì)把其設(shè)備和人員安置在這塊土地上。按照合同關(guān)系，該公司能不能讓施工隊(duì)把其設(shè)備搬走呢？根據(jù)債權(quán)的原理，該公司不能直接要求施工隊(duì)撤出去。債權(quán)是一種請(qǐng)求權(quán)，土地使用權(quán)如果是債權(quán)的話，該公司只有向土地管理部門要求把這塊土地交付其使用的權(quán)利，與第三人沒有合同關(guān)系，不存在請(qǐng)求權(quán)。但是，如果土地使用權(quán)是物權(quán)，就不一樣了。物權(quán)是對(duì)物的直接占有、使用、收益的權(quán)利，包括處分權(quán)。該公司就有權(quán)要求施工隊(duì)撤出去，如果不撤，可以請(qǐng)求法院強(qiáng)制執(zhí)行。全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)正在著手起草物權(quán)法。土地使用權(quán)由有關(guān)物權(quán)方面的法律來(lái)調(diào)整，合同法對(duì)土地使用權(quán)就不起保護(hù)作用嗎？不是，比如取得土地使用權(quán)應(yīng)當(dāng)訂立合同，合同是實(shí)現(xiàn)物權(quán)的手段。土地使用權(quán)要通過拍賣、招標(biāo)、協(xié)議的辦法獲得，拍賣、招標(biāo)、協(xié)議都是合同，都要適用合同法。因此，合同法對(duì)土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓合同和農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)合同是適用的。但是，僅有合同法的保護(hù)還不夠，應(yīng)當(dāng)制定專門法律，對(duì)土地使用權(quán)給予更有效、切實(shí)的保護(hù)。

企業(yè)承包、租賃合同問題，國(guó)內(nèi)有不少中小型企業(yè)，采用的是承包合同以及租賃的辦法來(lái)經(jīng)營(yíng)，承包人和政府的有關(guān)部門以及企業(yè)之間訂立的承包合同、租賃合同，是否適用合同法？我認(rèn)為企業(yè)承包合同、租賃合同類似于國(guó)外的企業(yè)管理合同，本質(zhì)上沒有區(qū)分，應(yīng)當(dāng)適用合同法。企業(yè)承包合同、租賃合同涉及到企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)的問題，但不屬于物權(quán)。目前的企業(yè)承包、租賃，各地作法不一，情況較為復(fù)雜。對(duì)企業(yè)承包、租賃合同，首先適用國(guó)務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，如1988年國(guó)務(wù)院制定的《全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》，也可以適用合同法總則的規(guī)定。

糧食、棉花的定購(gòu)問題。糧食、棉花的定購(gòu)，是否適用合同法？關(guān)于糧食、棉花的定購(gòu)，我國(guó)有一個(gè)發(fā)展變化的過程。大概情況是，1985年以前基本上采用行政管理的方法征購(gòu)糧食和棉花，1985年以后，有了糧食定購(gòu)合同、棉花定購(gòu)合同名稱，但實(shí)際上采用的還是行政管理手段。到了1993年，準(zhǔn)備把糧食放開，采用市場(chǎng)的辦法解決糧食購(gòu)銷問題，但還是行不通。從1993年后，一般不采用糧食、棉花定購(gòu)合同的名稱，采用的是糧食、棉花定購(gòu)任務(wù)的提法。糧食定購(gòu)是各級(jí)行政機(jī)關(guān)的任務(wù)，也是農(nóng)民應(yīng)盡的義務(wù)。如果以后糧食、棉花的購(gòu)銷放開了，那么，糧食、棉花的購(gòu)銷就適用合同法。

實(shí)行指令性任務(wù)或者國(guó)家訂貨任務(wù)的工礦產(chǎn)品問題。隨著改革開放的深入發(fā)展，具有指令性任務(wù)或者國(guó)家訂貨任務(wù)的工礦產(chǎn)品的范圍和品種大大縮小。八十年代初，我國(guó)基本上是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，有三百多項(xiàng)產(chǎn)品都有計(jì)劃任務(wù)。到1998年只剩下有限的幾種。計(jì)劃任務(wù)書指定交易對(duì)象，規(guī)定交易價(jià)格。計(jì)劃任務(wù)書屬于行政管理手段，不屬于合同法的調(diào)整范圍。但是，甲乙工廠之間根據(jù)計(jì)劃任務(wù)書，就有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量、交貨期限等達(dá)成的協(xié)議，屬于合同法調(diào)整。

新合同法較之原有的三部合同法，適用范圍擴(kuò)大了，擴(kuò)大在什么地方呢？與經(jīng)濟(jì)合同法相比較，經(jīng)濟(jì)合同法調(diào)整中國(guó)法人、其他經(jīng)濟(jì)組織、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶相互之間的合同關(guān)系，不調(diào)整公民之間的買賣、贈(zèng)與、借款等，也不調(diào)整公民和企業(yè)之間的買賣、贈(zèng)與等合同關(guān)系，對(duì)此，新合同法都調(diào)整。與涉外經(jīng)濟(jì)合同法相比，涉外經(jīng)濟(jì)合同法調(diào)整中國(guó)企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織的涉外經(jīng)濟(jì)合同關(guān)系，不調(diào)整中國(guó)公民和外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)之間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系，新合同法對(duì)此都調(diào)整。與技術(shù)合同法相比，技術(shù)合同法只調(diào)整國(guó)內(nèi)技術(shù)合同關(guān)系，不調(diào)整涉外技術(shù)合同關(guān)系。對(duì)技術(shù)出口合同，法律和行政法規(guī)沒有規(guī)定；對(duì)技術(shù)進(jìn)口合同，1985年國(guó)務(wù)院頒布過《技術(shù)進(jìn)口合同管理?xiàng)l例》。新合同法無(wú)論對(duì)國(guó)內(nèi)技術(shù)合同，還是對(duì)涉外技術(shù)合同，包括技術(shù)進(jìn)出口合同都適用。