第一篇：外國法制史重點

外國法制史重點

1、古代奴隸制法共同的特點：奴隸制法是人類社會最早的法律。（1）各國的法均從習(xí)慣法開始，經(jīng)過一個階段才出現(xiàn)成文法，著重宣揚“君權(quán)神授思想”。（2）代表奴隸主階級的利益，法從不同方面、不同角度極力維護奴隸主階級對生產(chǎn)資料和其他財產(chǎn)的私有權(quán)。（3）體現(xiàn)奴隸主統(tǒng)治階級的意志，把奴隸視為物件、權(quán)利的客體，公開規(guī)定自由民之間地位和權(quán)利的不平等以及法的規(guī)范中起初都保留一些原始公社的殘余。

2、楔形文字法：是指形成于公元前3000年左右的西亞幼發(fā)拉底與底格里斯兩河流域以楔形文字鐫刻而成的奴隸制法的總稱。特點：（1）法律的結(jié)構(gòu)體系比較完整，一般均采用序言、正文和結(jié)語三段論式的表述方法。（2）法律的內(nèi)容涉及面較廣，包括民法、刑法、訴訟法、婚姻家庭法等各方面，反映了君權(quán)與神權(quán)相結(jié)合的君主專制制度。（3）大多是司法判例的匯編，并沒有規(guī)定一般的抽象概念和立法原則。（4）法律被描繪為遵從神意制定的，違反法律就會受到神的懲罰。

3、漢穆拉比法典：是公元前18世紀左右，由古巴比倫王國第六代國王漢穆拉比在晚年頒布的，法典原文刻在黑色玄武巖石柱上，是迄今為止世界上保留最為完整的一部奴隸制成文法典。其立法思想：（1）極力宣揚推行“君權(quán)神授”思想。（2）為了“發(fā)揚正義于世，滅除不法邪惡之人，使強不凌弱”，使“公道與正義流傳國境，并為人民造福”等。（3）極力維護君主專制制度，借神權(quán)保護王權(quán)，充分保護奴隸主對財產(chǎn)和奴隸的私有權(quán)。

4、古印度法的特征：（1）與宗教密不可分。（2）嚴格維護種姓制度（即婆羅門、剎帝利、吠舍、首陀羅）。（3）是法律、宗教、倫理等各種規(guī)范的混合體。

5、摩奴法典：約成于公元前2世紀－公元2世紀，是印度法制史上第一部較為正規(guī)的法律典籍，具有相當(dāng)大的權(quán)威性。它較全面地論述了吠陀的精義，規(guī)定了以種姓制為核心的基本內(nèi)容。該法典（12卷涉及刑法、民法、婚姻訴訟和審判制度）對印度法制史產(chǎn)生了深刻影響，并傳播至東南亞及遠東地區(qū)。

6、羅馬法律的分類：（1）公法與私法。（2）成文法與不成文法。（3）自然法、市民法和萬民法。（4）市民法與長官法。（5）人法、物法、訴訟法。歷史地位：（1）西羅馬帝國滅亡后，羅馬法在東羅馬帝國境內(nèi)一直適用，各“蠻族國家”對原羅馬帝國的居民仍適用羅馬法。（2）11世紀末至12世紀初期，隨著城市的興起與商品經(jīng)濟的發(fā)展，羅馬法的作用和價值日益受到重視。意大利波倫亞大學(xué)最先開始了對羅馬法的研究，采用注釋方法研究羅馬法，稱為“注釋法學(xué)派”，為羅馬法的復(fù)興奠定了基礎(chǔ)。14世紀以意大利法學(xué)家巴爾多魯?shù)葹榇恚中纬闪搜芯苛_馬法中的“評論法學(xué)派”，使羅馬法的研究與適用有了新的突破，被西歐許多國家所采用。法國是最早接受的國家之一，德國早在13世紀就已廣泛采用，在西班牙也同樣受到重視，就連英國也受到影響，吸收借鑒了羅馬法的諸多原則、制度和精神。（3）羅馬法作為世界古代最為發(fā)達和完備的法律，不僅積極影響了中世紀許多國家，推進了西歐法制的發(fā)展進程，也對近代以來的法律與法學(xué)產(chǎn)生了重大影響，尤其對近代以來私法的建設(shè)與統(tǒng)一具有卓越的貢獻。

7、歐洲中世紀法律制度產(chǎn)生發(fā)展的主要線索：主要是自公元5世紀中葉西羅馬帝國滅亡到公元17、18世紀西方國家資產(chǎn)階級革命開端前歐洲封建社會的法律制度。（1）公元5-11世紀封建社會形成和鞏固時期，西歐封建制法律是羅馬法同日耳曼法相融合的產(chǎn)物。公元13世紀后，地方習(xí)慣逐漸被編纂為成文法典。（2）從公元12世紀初開始，首先在意大利然后在法、德展開了對羅馬法的研究和應(yīng)用，史稱羅馬復(fù)興。（3）教會法在國家政治生活和法律活動中扮演著極其重要的角色。不僅規(guī)定教會本身的組織、制度和教徒生活守則，而且在教會與世俗政權(quán)的關(guān)系，以及土地所有權(quán)、婚姻、家庭、繼承、犯罪與刑罰、訴訟等方面都有規(guī)定。發(fā)展為獨立的法律體系，教會法院管轄的范圍不斷擴大。（4）公元11世紀前后，隨著西地中海沿岸海上貿(mào)易的復(fù)興和自治城市的出現(xiàn)，西歐商法也逐漸發(fā)展起來。中世紀后期，隨著中央集權(quán)君主專制制度的建立，西歐各國法律開始走向統(tǒng)一。英國與西歐大陸各國不同，其法律發(fā)展變化走的是一條獨特的道路，就是西 方兩大法系的由來。（5）公元12世紀開始，在歐洲封建社會內(nèi)部產(chǎn)生了資本主義萌芽，涌現(xiàn)出一批自治性的工商業(yè)城市。具有相對獨立性和高度自治權(quán)，設(shè)立有市議會和法院，并創(chuàng)立了自治城市法?；咎卣鳎海?）私法發(fā)達完善，立法形式靈活簡便、獨具特色。（2）是團體本位的、屬人主義的、具體的、世俗的法律。（3）是封建性的、與神學(xué)密切聯(lián)系的、具有相當(dāng)完備體系的法律。

8、日耳曼法的基本特點：（1）團體本位的法律。（2）是屬人主義的法律。（3）是具體的法律。（4）是注重形式、注重法律行為外部表現(xiàn)的法律。（5）是世俗的法律。

9、教皇國家制度：公元476年西羅馬帝國滅亡后，早期基督教會的勢力受到嚴重打擊，卻仍然殘存下來。其后，隨著西歐封建化的加深，教會勢力重新抬頭。公元756年，法蘭克國王丕平為酬答教皇為其加冕，贈與教皇土地使之成立教皇國。此后，教會地位不斷提高，其司法權(quán)也進一步擴大，教會法不僅適用于教徒，對世俗居民也具有強制性。在教會內(nèi)部劃分出不同權(quán)利的等級，形成森嚴的教階制度。教階一般分為教皇、大主教、主教、神甫等，統(tǒng)稱大教職，下設(shè)修士、修女等小教職。在教務(wù)方面按照級別逐級對下行使管理權(quán)。

10、羅馬法復(fù)興的進程：西羅馬帝國滅亡后，羅馬法在東羅馬帝國境內(nèi)一直適用，各“蠻族國家”對原羅馬帝國的居民仍適用羅馬法。11世紀末至12世紀初期，隨著城市的興起與商品經(jīng)濟的發(fā)展，羅馬法的作用和價值日益受到重視。以意大利為發(fā)源地，西歐各國先后出現(xiàn)了研究羅馬法的熱潮，史稱羅馬法復(fù)興。公元1135年在意大利北部亞馬菲城發(fā)現(xiàn)了優(yōu)士丁尼《學(xué)說匯纂》的原稿抄本，引起了法學(xué)家研究羅馬法的興趣。意大利波倫亞大學(xué)最先開始了對羅馬法的研究，伊爾納留斯等人采用注釋方法研究羅馬法，稱為“注釋法學(xué)派”，為羅馬法的復(fù)興奠定了基礎(chǔ)。14世紀以意大利法學(xué)家巴爾多魯?shù)葹榇?，又形成了研究羅馬法中的“評論法學(xué)派”，使羅馬法的研究與適用有了新的突破，被西歐許多國家所采用。意義：（1）法國是最早接受羅馬法的國家之一，并成為復(fù)興羅馬法的中心，使羅馬法的影響進一步深入擴展。（2）德國早在13世紀就已廣泛采用羅馬法，18世紀“潘德克頓”學(xué)派興起，羅馬法以更廣泛的方式適用于德國。（3）在西班牙也同樣受到重視，就連英國也受到影響，吸收借鑒了羅馬法的諸多原則、制度和精神。（4）羅馬法作為世界古代最為發(fā)達和完備的法律，不僅積極影響了中世紀許多國家，推進了西歐法制的發(fā)展進程，也對近代以來的法律與法學(xué)產(chǎn)生了重大影響，尤其對近代以來私法的建設(shè)與統(tǒng)一具有卓越的貢獻。

11、拜占庭法的淵源及對斯拉夫人國家法律的影響：

12、民法法系的形成和發(fā)展：民法法系以法國和德國為代表，在羅馬法的基礎(chǔ)上，融合其他法律成分，逐漸發(fā)展為世界性的法律體系。在羅馬全盛時期，統(tǒng)治階級以武力擴大其版圖，強行適用羅馬法，廣大被征服地區(qū)的居民也因羅馬法的完備發(fā)達而自愿采用羅馬法。日耳曼人入侵羅馬后，采取屬人主義原則，使羅馬法得以保存。公元9世紀，隨著封建制度的發(fā)展，羅馬法和日耳曼法相融合。12世紀后，經(jīng)過改造和發(fā)展的羅馬法成了歐洲的普通法，從而奠定了民法法系的基礎(chǔ)。1804年法國民法典的產(chǎn)生，確立了民法法系的模式，是資本主義社會第一部民法典，它以羅馬法為基礎(chǔ)，成為當(dāng)時最完整、最典范的法典，得到了廣泛傳播，其影響遍及歐亞、美洲許多國家。正是在法國民法典的基礎(chǔ)上，形成了資產(chǎn)階級一大法系－大陸法系即民法法系。

法國民法典是在資產(chǎn)階級取得政治地位的背景下制定的，它從社會生活的各個方面肯定和維護了資產(chǎn)階級的財產(chǎn)關(guān)系，對于促進資本主義的發(fā)展起了重要作用，用法律形式鞏固了法國資產(chǎn)階級革命的成果和資本主義早期社會的經(jīng)濟基礎(chǔ)。1800年起，拿破侖領(lǐng)導(dǎo)了全面立法活動，他任命著名法學(xué)家為起草委員會委員，多次主持和出席有關(guān)會議，在其直接干預(yù)下，1803年2月5日-1804年3月15日，民法典全文陸續(xù)通過。1804年3月21日，拿破侖簽署命令公布施行?；咎攸c：（1）是典型的資本主義社會早期的民法典。（2）貫徹了資產(chǎn)階級民法的基本原則。（3）保留了舊制度的若干殘余。（4）注重實際效用，缺乏理論概括。（5）繼承了羅馬法傳統(tǒng)。

13、1947年日本憲法的特點：（1）確立國民主權(quán)的原則，（2）確立了以立法、司法、行政“三權(quán)分立”原則為基礎(chǔ)的責(zé)任內(nèi)閣制，（3）擴大了國民基本權(quán)利和自由，（4）規(guī)定了“放棄戰(zhàn)爭” 的條款，體現(xiàn)和平原則。

14、拿破侖法典（即法國民法典）的特點：（1）是典型的資本主義社會早期的民法典。（2）貫徹了資產(chǎn)階級民法的基本原則。（3）保留了舊制度的若干殘余。（4）注重實際效用，缺乏理論概括。（5）繼承了羅馬法傳統(tǒng)。歷史地位：拿破侖法典是在資產(chǎn)階級取得政治地位的背景下制定的，它從社會生活的各個方面肯定和維護了資產(chǎn)階級的財產(chǎn)關(guān)系，對于促進資本主義的發(fā)展起了重要作用，用法律形式鞏固了法國資產(chǎn)階級革命的成果和資本主義早期社會的經(jīng)濟基礎(chǔ)。是資本主義社會第一部民法典，它以羅馬法為基礎(chǔ)，成為當(dāng)時最完整、最典范的法典，得到了廣泛傳播。由于拿破侖對外征服和法國殖民勢力的擴張，其影響遍及歐亞、美洲許多國家。正是在法國民法典的基礎(chǔ)上，形成了資產(chǎn)階級一大法系－大陸法系即民法法系。

15、1900年德國民法典的基本特點：（1）適應(yīng)壟斷資本主義經(jīng)濟發(fā)展需要，在貫徹資產(chǎn)階級民法基本原則方面已有所變化。①肯定了公民私有財產(chǎn)所有權(quán)不受限制的原則。②肯定了資本主義“契約自由”原則，并直接保護資產(chǎn)階級和容克貴族對雇傭勞動的剝削。③在民事責(zé)任方面，確認了“過失責(zé)任”原則。（2）規(guī)定了法人制度。（3）保留了濃厚的封建殘余。①對容克貴族的土地所有權(quán)及其他權(quán)利加以特別保護。②保留有中世紀家長制殘余。③立法技術(shù)上講究邏輯體系嚴密、概念科學(xué)、用語精確。歷史地位：1900年德國民法典成為繼1804年法國民法典后大陸法系的又一面旗幟，為20世紀以來眾多國家編纂民法典的主要范本，它確立的總則、債、物權(quán)、親屬、繼承五編結(jié)構(gòu)及其以社會本位為基礎(chǔ)的民法原則被廣泛接受。它是資產(chǎn)階級民法史上的一部重要法典，它的頒行對統(tǒng)一德國法制任用巨大，成為德國民法發(fā)展的基礎(chǔ)。它以深厚的哲學(xué)底蘊、堅實的法學(xué)基礎(chǔ)、嚴謹科學(xué)的法律結(jié)構(gòu)、博大精深的法典化技術(shù)在世界法律史上占據(jù)了重要地位。

16、商法典編纂以來商法的發(fā)展：法國1807年商法典是最早的一部資產(chǎn)階級商法典，并為大陸法系的許多國家提供了民商法分立的立法模式。商法典頒布后，由于經(jīng)濟的迅速發(fā)展，又有許多商事法律出現(xiàn)，諸如票據(jù)法、銀行法、合伙法、海商法等等，使商法典只起到商法通則的作用?，F(xiàn)代時期，商法的主要變化是（1）商人責(zé)任。1919年3月18日法律加強了商人責(zé)任，要求商人向商業(yè)局登記，并為第三人提供信息。（2）合伙公司。19世紀末以后出現(xiàn)這方面的大量立法。（3）合同和票據(jù)。增加了商業(yè)合同的類別。（4）破產(chǎn)法。經(jīng)過1838年、1889年兩次修訂，商法中改變了嚴格的破產(chǎn)程序。

17、普通法系的形成和發(fā)展：普通法系－是指以英國普通法為基礎(chǔ)建立起來的世界性法律體系。它是伴隨著英國的對外殖民擴張而逐漸形成的。英國大約從17世紀開始推行殖民擴張政策，相繼在世界各地建立了許多殖民地，并在當(dāng)?shù)赝菩杏?。?jīng)過幾個世紀的殖民統(tǒng)治，英國法已深深融入當(dāng)?shù)厣鐣蔀橹趁竦卣冀y(tǒng)治地位的法律規(guī)范。到19世紀英國成為名副其實的“日不落帝國”時，普通法系也最終形成了。第一次和第二次世界大戰(zhàn)以后，許多殖民地獲得獨立，但大都加入了英聯(lián)邦，依然保留著殖民地時期的法律傳統(tǒng)。普通法系非但沒有解體，反而通過英聯(lián)邦這條紐帶得到進一步加強，英國法的許多新發(fā)展都可能對英聯(lián)邦成員國產(chǎn)生重大影響。基本特點：（1）以判例法為主要法律淵源。受英國法的影響，普通法系國家的法律淵源一般都分為普通法、衡平法和制定法。（2）以日耳曼法為歷史淵源。（3）法官對法律的發(fā)展舉足輕重。（4）以歸納法為法律推理方法。（5）在法律體系上不嚴格劃分公法與私法。

18、普通法系國家的主要法律淵源：（1）普通法。（2）衡平法。（3）制定法。普通法和衡平法都是判例法，判例法為最主要的法律淵源。

19美國法與英國法的主要區(qū)別：（1）法律移植中的批判精神。美國對英國法的運用，以符合美國的國情為前提，對不適合國情的普通法規(guī)則不予適用。（2）立法和司法雙軌制結(jié)構(gòu)。（3）制定法的比重和任用較大。（4）制定法和判例法更具靈活性。（5）濃厚的種族歧視色彩。

20、美國憲法三權(quán)分立制度：美國憲法規(guī)定，國家管理形式是總統(tǒng)制的共和國，國家機關(guān)按“三權(quán)分立和制約與平衡”原則建立。由國會、總統(tǒng)、法院分別行使國家立法權(quán)、行政和司法權(quán)。國會由參議院和眾議院組成，除立法權(quán)外，還有宣戰(zhàn)、彈劾等權(quán)力?？偨y(tǒng)是政府首腦，又是國家 元首和武裝部隊的總司令，擁有指揮和監(jiān)督聯(lián)邦全部行政的大權(quán)，有官吏任免權(quán)、發(fā)布行政命令權(quán)、外交權(quán)、軍事權(quán)、事實上的提案權(quán)、赦免權(quán)等。聯(lián)邦法院法官實行終身制，法院審理案件時不受總統(tǒng)和國會的干涉。1803年，聯(lián)邦最高法院通過對“馬布里訴麥迪遜”案的判決，確立了由最高法院解釋憲法以及審查立法機關(guān)通過的法律是否違憲的先例，從此掌握了司法審查權(quán)。

制衡：國會有立法權(quán)，總統(tǒng)對國會的立法享有批準權(quán)或否決權(quán)，聯(lián)邦最高法院可利用司法審查權(quán)宣布其違憲而使之失效?？偨y(tǒng)有行政權(quán)，但任命部長、最高法院法官和締結(jié)條約，必須經(jīng)參議院2/3議員的同意；總統(tǒng)雖可否決國會通過的法案，但國會兩院如各經(jīng)2/3議員再次通過，即可推翻總統(tǒng)的否決，當(dāng)然生效；總統(tǒng)如有違法失職行為，國會則可進行彈劾。聯(lián)邦法院有司法權(quán)，司法獨立，但聯(lián)邦法院的法官須經(jīng)總統(tǒng)任命，國會批準；國會還可以彈劾聯(lián)邦最高法院的法官。

21、契約自由原則的確立與演變：15世紀以后，隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展，私人之間的口頭契約日益增多。16世紀，出現(xiàn)了英美契約特有的對價制度，確立了契約自由原則。至19世紀，英國契約吸收了大陸法系契約的某些重要原則。進入20世紀后，契約自由原則受到極大的限制。法國民法典體現(xiàn)了契約自由原則，在法國民法典頒布后的民法發(fā)展中，傳統(tǒng)的民法原則發(fā)生了重大變化，其中契約自由原則受到限制，出現(xiàn)了新的契約形式。締約人的自由意志開始受到國家和法律的約束，出現(xiàn)了“強制契約”、“定式契約”和“集體契約”等形式。

英美契約必須包括的要素：（1）必須具有締結(jié)契約的能力，（2）必須由雙方自愿達成協(xié)議，（3）必須具備有效的對價（對價原則①對價無須相等，②過去對價無效，③履行原有義務(wù)不能作為新諾言的對價，④平內(nèi)爾原則，⑤不得自食其言原則），（4）標的和格式必須合法。

22、衡平法的特點：衡平即平等、公正。（1）現(xiàn)代意義上的衡平法僅指英美法淵源中獨立于普通法的另一種形式的判例法，它通過大法官法院即衡平法院的審判活動，以衡平法官的“良心”和“正義”為基礎(chǔ)發(fā)展起來。（2）衡平法的訴訟程序相當(dāng)簡便、靈活，以快速、經(jīng)濟、切實解決當(dāng)事人的爭端為宗旨。（3）衡平法只關(guān)注那些普通法調(diào)整不力的方面。（4）只有在普通法的救濟方法不足以彌補當(dāng)事人的損失時，衡平法的救濟方法才能充分發(fā)揮作用。

衡平法與普通法的區(qū)別：（1）兩種法律分別由不同的法院創(chuàng)立并加以實施，各自有不同的實施領(lǐng)域、訴訟程序和救濟方法。（2）從實施領(lǐng)域看，普通法是全方位的，衡平法只關(guān)注那些普通法調(diào)整不力的方面。（3）從救濟方法看，普通法以損害賠償為主，衡平法則只有在普通法的救濟方法不足以彌補當(dāng)事人的損失時，才能充分發(fā)揮作用。（4）普通法是一種完整的法律制度，而衡平法卻是一種“補償性”的制度。

第二篇：外國法制史作業(yè)題

外國法制史作業(yè)題

（一）（第一章--第五章）

一、選擇題（不定項選擇）

1、目前世界歷史上第一部保存比較完整的成文法是（C）

A、《摩奴法典》B、《烏爾那姆法典》C、《漢謨拉比法典》D、《那羅陀法典》

2、古代印度佛教法的淵源是（BCD）

A、《法經(jīng)》B、《摩奴法典》C、《三藏》D、《國王赦令》

3、根據(jù)法律所調(diào)整的不同對象劃分為公法與私法是由（C）首先提出的。A、蓋尤斯B、帕比尼安C、烏爾比安D、保羅

4、羅馬法物法的基本內(nèi)容有（ABC）A、物權(quán)B、繼承權(quán)C、債權(quán)D、所有權(quán)

5、被恩格斯稱為“傳播于世界各大洲的“唯一的日爾曼”的是（A）A、英國法B、德國法C、法國法D、意大利法

6、下列關(guān)于日爾曼法基本特點的表述正確的是（ACD）

A、團體本位的法律B、屬地主義的法律C、具體的法律D、世俗的法律

7、構(gòu)成西歐中世紀法律支柱是（ABD）A、羅馬法B、教會法C、海商法D、日爾曼法

8、伊斯蘭法形成于（A）

A、公元七世紀B、公元八世紀C、公元九世紀D、公元十世紀

二、簡答題

1、《漢莫拉比法典》的立法目的？

答：答：（1）以立法形式加強中央集權(quán)，實現(xiàn)國家政治和法律的統(tǒng)一。（2）適應(yīng)私有關(guān)系的發(fā)展，維護新的經(jīng)濟秩序（3）限制高利貸，緩和自由民的內(nèi)部分化。

2、羅馬法的淵源？

答：（1）習(xí)慣法（2）民眾大會與平民會議制定的法律（3）元老院的決議（4）長官的告示（5）皇帝的赦令（6）法學(xué)家的解答與著述

3、伊斯蘭婚姻家庭制度的主要內(nèi)容？

答：（1）結(jié)婚制度（2）離婚制度（3）家庭制度

三、論述題

1、評析《十二表法》？

答：答：公元前541年至公元前450年由羅馬十人委員會制定的《十二表法》，是羅馬歷史上第一部成文法，也是西方歷史上第一部成文法典。

《十二表法》分十二表，共102條，第一表至第十二表分別為傳喚、審理、執(zhí)行、家長權(quán)、繼承和監(jiān)護、所有權(quán)和占有、房屋與土地、私犯、公法、宗教法，第十一表補充前五表的內(nèi)容，增加了貴族與平民不得通婚的規(guī)定，第十二表補充后五表的內(nèi)容，增加了新法優(yōu)于舊法的原則。

《十二表法》的特點：

1、私法為主，諸法合一，程序法與實體法相混。

2、在訴訟程序上對貴族的專橫作了一定程度的限制。

3、以嚴酷的刑罰手段保護奴隸主的人身和財產(chǎn)安全。

4、一定程度上限制了高利貸。

5、保留了若干原始社會的殘余。

《十二表法》的歷史進步性表現(xiàn)在：首先，《十二表法》的許多內(nèi)容體現(xiàn)了它是平民斗爭的勝利成果。同時，《十二表法》沖破了貴族對法律知識和司法權(quán)的壟斷；設(shè)表分條地吧不同的法律規(guī)范按類分別匯集，條理比較清楚；確定了適合于當(dāng)時社會發(fā)展水平的一定的訴訟形式；比較注意條文之間的聯(lián)系和一致性；因此，《十二表法》是羅馬法發(fā)展史上的一個里程碑，它總結(jié)了前一階段的習(xí)慣，并為羅馬法的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。它是古代奴隸制法中具有世界性意義的法律文獻之一。

6、試析羅馬法物法的基本內(nèi)容？

7、試析日爾曼法的基本特點？

外國法制史作業(yè)題

（二）（第六章--第七章）

一、選擇題（不定項）

1、憲政發(fā)展史上被譽為“近代憲法”之母的國家是（）A、英國 B、美國 C、法國 D、德國

2、英國法的淵源有（）

A、普通法 B、衡平法 C、制定法 D、習(xí)慣法

3、英國法學(xué)著作一般按侵權(quán)對象把侵權(quán)行為分為（）A、對財產(chǎn)的侵害 B、對人身權(quán)利的侵害 C、對動產(chǎn)的侵害 D、對不動產(chǎn)的侵害

4、為維護封建王權(quán)而建立起來的評審制度起源于（）A、法國B、美國C、德國D、英國

5、世界上第一部近代意義的成為法典是（）A、美國1787年憲法B、法國1791年憲法

C、德意志帝國1871年憲法 D、日本1889年1月治憲法

6、下列那一項法律不是美國首創(chuàng)的（）A、制定了世界上第一部資產(chǎn)階級成文憲法 B、首創(chuàng)了違憲審查制度 C、確立“遵循先例”原則

D、制定了世界上第一部現(xiàn)代意義的反壟斷法

7、美國聯(lián)邦反托拉斯法主要有（）

A、《謝爾曼反托拉斯法》B、《克萊頓反托拉斯法》 C、《羅伯遜-帕特曼法》D、《聯(lián)邦貿(mào)易委員會法》

8、美國法與英國法的共同點是（）

A、以判例法為主要表現(xiàn)形式B、實行“遵循先例”的原則 C、強調(diào)程序法的重要性D、沒有對法律進行系統(tǒng)分類

二、簡答題

1、英國衡平法的主要特點？

2、英國法確定侵權(quán)行為的責(zé)任原則？

3、美國1787年憲法確定的基本原則？

三、論述題

1、試論英國法的主要原則？

2、評析美國法與英國法的共同點？

3、試論美國司法審查權(quán)的含義及其形成？

外國法制史作業(yè)題

（三）（第八章--第九章）

一、選擇題（不定項）

1、法蘭西王國封建法律的淵源有（）

A、羅馬法B、日爾曼習(xí)慣法C、教會法D、國王赦令

2、拿破侖時期制定的法國元法包括（）A、民法B、刑法C、行政法D、憲法 3、1804年法國民法典的體制模仿了以下《羅馬法大全》中的哪一部（）。A、查士丁尼法典B、查士丁尼法學(xué)階梯 C、查士丁尼學(xué)說匯撰D、查士丁新律

4、大陸法系的特點有（）

A、注重程序法B、法官的作用十分有限 C、與法學(xué)理論相比更依賴經(jīng)驗D、主要實行民商分立制

5、德國對羅馬法的大規(guī)模繼承于（）

A、11世紀初B、15世紀末C、19世紀末D、20世紀初

6、壟斷資本主義時期的第一部現(xiàn)代資產(chǎn)階級憲法是（）A、英國1689年《權(quán)利法案》B、美國1787年憲法 C、法國1789年《人權(quán)宣言》D、德國1919年魏瑪憲法

7、將經(jīng)濟生活列為專章的憲法是（）

A、1871年德意志帝國憲法B、1919年魏瑪憲法 C、1949年聯(lián)邦德國基本法D、明治憲法

8、最先提出經(jīng)濟法這一概念的國家是（）A、英國B、美國C、法國D、德國

二、簡答題

1、法國1789年人權(quán)宣言的主要內(nèi)容？

2、法國行政法的主要特點？

3、為什么說德國法是大陸法系的現(xiàn)代發(fā)展？

三、論述題

1、試述1804年法國民法典的特點？

2、試述二戰(zhàn)后聯(lián)邦德國民法的發(fā)展？

3、試述大陸法系的基本特點？

外國法制史作業(yè)題

（四）（第十章--第十二章）

一選擇題（不定項）

1、日本以中國唐代法律制度為藍本編撰的法典是（）A、《大寶律令》B、《養(yǎng)志律令》 B、C、《公事方御定書》D、《御成敗式目》

2、明治維新之初，日本最先借鑒（）法，完成了所謂“舊民法”“舊刑法”等的編撰。A、德國B、法國C、英國D、美國 3、1946年日本憲法確定的原則是（）A、民主B、和平C、人權(quán)D、自由

4、二戰(zhàn)后，日本發(fā)展最快的法律是（）A、憲法B、民法C、刑法D、經(jīng)濟法

5、十月革命前的俄國法主要受到（）的影響？ A、西歐封建法B、中國古代法C、羅馬法D、伊斯蘭法

6、蘇聯(lián)歷史上最重要的一部憲法是（）A、1918年憲法B、1924年憲法 C、1936年憲法D、1977年憲法

7、歐洲聯(lián)盟成立于（）

A1900年B、1919年C、1951年D、1992年

8、歐洲聯(lián)盟法的淵源有（）A基本淵源B、派生淵源

C、歐洲聯(lián)盟法的一般原則D、歐洲法院的判例

二、簡答題

1、簡述日本法的基本特點？

2、為什么俄羅斯法基本屬于大陸法系的范疇？

3、簡述歐洲聯(lián)盟經(jīng)濟法的主要內(nèi)容？

三、論述題 1、1946年日本憲法與明治憲法有哪些不同？

2、試述俄羅斯法的基本特點？

3、試述歐洲聯(lián)盟主要機構(gòu)的性質(zhì)及地位？ B、羅馬法物法的基本內(nèi)容？

答：

1、物法是羅馬私法的主體、實體法的核心，由物權(quán)法、繼承法和債權(quán)法三部分組成。1．物權(quán)（1）物的定義。是指凡對人有用并能滿足人所需要的東西，包括無形體的法律關(guān)系與權(quán)利。物的分類主要有要式轉(zhuǎn)移物與略式轉(zhuǎn)移物、可有物與不可有物、有體物與無體物、動產(chǎn)與不動產(chǎn)、消費物與非消費物、特定物與非特定物、有主物與無主物、原物與孳息、單一物與集合物等。（2）物權(quán)。權(quán)利人可直接行使于物上的權(quán)利，其范圍及種類皆由法律規(guī)定。羅馬法沒有將債權(quán)從物權(quán)中區(qū)分出來，但物權(quán)中有對物權(quán)和對人權(quán)之分，二者又與對物權(quán)的兩種保護方式（即對物訴訟和對人訴訟）相聯(lián)系。物權(quán)的劃分——自物權(quán)（所有權(quán)）和他物權(quán)。所有權(quán)是權(quán)利人可直接行使于物上的最完全的權(quán)利，是物權(quán)的核心。其內(nèi)容包括：占有、使用、收益、處分、禁止他人對其所有物為任何行為。蓋尤斯曾總結(jié)出所有權(quán)具有以下特性：絕對性、排他性、永續(xù)性。最早出現(xiàn)的所有權(quán)形式是市民所有權(quán)，其主要特征是：主體只能是羅馬公民；客體十分狹窄；其轉(zhuǎn)移必須嚴格遵照法定的曼兮帕休式、擬訴棄權(quán)式等方式進行。共和國后半期開始，逐漸出現(xiàn)新的所有權(quán)形式。他物權(quán)是對他人所有物直接享有的權(quán)利，它不能離開所有權(quán)而單獨存在，是基于他人的所有權(quán)而產(chǎn)生的物權(quán)。羅馬法上的他物權(quán)分為用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)兩類，前者包括役權(quán)（又分地役權(quán)和人役權(quán)）、地上權(quán)、永佃權(quán)，后者包括質(zhì)權(quán)和抵押權(quán)。

2．繼承（1）羅馬法上的繼承指死者人格的延續(xù)，財產(chǎn)繼承是附屬的。這是由羅馬長期實行家長制家庭制度所決定的。繼承權(quán)指死者所有權(quán)的延伸，而非指繼承人的權(quán)利。家父死后，其權(quán)利必須延續(xù)下去，他的人格就得由其繼承人繼承。在早期，繼承對象既包括他的人身權(quán)利和義務(wù)，也包括其財產(chǎn)權(quán)利和義務(wù)，即所謂“概括繼承”。直至4世紀以后逐步形成，并于543年才確立了“有限繼承”原則。公元543年，查士丁尼頒布敕令對繼承制度進行徹底改革，規(guī)定繼承人對被繼承人遺產(chǎn)的繼承的權(quán)利義務(wù)，僅以已經(jīng)登記在財產(chǎn)目錄范圍以內(nèi)的遺產(chǎn)為限，從而廢除了以往的繼承人無限責(zé)任原則，而代之以有限責(zé)任原則。仍以繼承人在得知其為繼承人的60天內(nèi)提出遺產(chǎn)目錄者為限，否則仍應(yīng)負無限責(zé)任。

（2）羅馬法上的繼承方式有法定繼承和遺囑繼承兩種。早期只有法定繼承，從《十二表法》開始有了遺囑繼承的規(guī)定。在羅馬法中，關(guān)于法定繼承人的順序、代位繼承、遺囑繼承中的遺囑能力與遺囑方式、繼承人的指定、遺囑的效用和遺囑的限制等均有法可循。

3．債權(quán) 在羅馬法中，債權(quán)是物權(quán)的重要內(nèi)容。

（1）債是依法得使他人為一定給付的法律聯(lián)系。其特征是 ①債是特定當(dāng)事人（債權(quán)人和債務(wù)人）之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。②債的標的是給付。③債權(quán)人的請求必須以法律的規(guī)定為依據(jù)，因為債一經(jīng)成立，即具有法律效力。

（2）債的發(fā)生原因 ①合法原因，即因契約所生之債。羅馬早期，訂立契約應(yīng)符合形式主義要求。后來契約種類開始增多，出現(xiàn)各種契約，分為：要物契約、口頭契約、文書契約和合意契約。要物契約是指要求轉(zhuǎn)移標的物才能成立的契約。屬于這類契約的有借貸和寄托?？陬^契約是由當(dāng)事人以一定語言訂立的契約，由債權(quán)人提問、債務(wù)人回答而訂立。文書契約是登載于賬簿而發(fā)生效力的契約，相當(dāng)于后世的契據(jù)。合意契約既不要求文書，也不需要當(dāng)事人在場，雙方當(dāng)事人只要“意思一致”即可。屬于這類契約的主要有買賣、租賃、合伙、委托等。合意契約是流行最廣、在經(jīng)濟生活中起重要作用的契約。②違法原因，即由侵權(quán)行為（私犯）而引起的債。羅馬法將違法行為分為“公犯”與“私犯”。公犯指危害國家的行為，犯者受刑事懲罰；私犯指侵犯他人人身或財產(chǎn)的行為，應(yīng)負賠償責(zé)任。③準契約，即雙方當(dāng)事人間雖未簽訂契約，但因其行為而產(chǎn)生與契約相同效果的法律關(guān)系，并具有同等的法律效力。主要包括不當(dāng)?shù)美o因管理、監(jiān)護和保佐、海損、共有、遺贈等。④準私犯，指類似私犯而未被列入私犯的侵權(quán)行為。例如奴隸、家畜造成的對他人的侵害。

（3）債的分類 主要分類有：特定之債和種類之債，可分債和不可分債，單一之債和選擇之債等。此外，關(guān)于債的履行、債的擔(dān)保、債的轉(zhuǎn)移、債的消滅，羅馬法上均有詳細規(guī)定

3、日爾曼法的基本特點？

答：(1)日耳曼法是團體本位的法律。(2)日耳曼法是屬人主義的法律。(3)日耳曼法是具體的法律。

(4)日耳曼法是注重形式、注重法律行為外部表現(xiàn)的法律。(5)日耳曼法是世俗的法律。

外國法制史作業(yè)題

（二）答案

四、選擇題

1、A

2、ABC

3、AB

4、D

5、A

6、ABD

7、ABD

8、ABCD

二、簡答題

9、英國衡平法的主要特點？

答：（1）衡平法的形成是受羅馬法影響的重要表現(xiàn)

B、衡平法的訴訟程序比較簡單，大法官頒布的命令有強制性作用。C、衡平法的調(diào)整對象補充了普通法的不足。

10、英國法確定侵權(quán)行為的責(zé)任原則？

答：（1）過失責(zé)任原則（2）比較責(zé)任原則（3）嚴格責(zé)任原則

11、美國1787年憲法確定的基本原則？

答：（1）聯(lián)邦主義原則（2）三權(quán)分立原則（3）制約與平衡原則

三、論述題

3、試論英國法的主要原則？ 答：（1）分權(quán)原則（2）議會主權(quán)原則

（3）責(zé)任內(nèi)閣制原則（4）法治原則

4、評析美國法與英國法的共同點？ 答：（1）、以判例法為主要表現(xiàn)形式

（2）、判例法的基本制度實行“遵循先例”的原則（3）、強調(diào)程序法的重要性（4）、沒有對法律部門進行系統(tǒng)分類

3、試論美國司法審查權(quán)的含義及其形成？

答：是指美國聯(lián)邦最高法院有權(quán)通過審理有關(guān)案件解釋憲法，審查聯(lián)邦和州立法機關(guān)頒布的法律、聯(lián)邦和州采取的行政措施，宣布違反聯(lián)邦憲法的法律和行政措施為無效。其形成是因“馬布里訴麥迪遜”案而引起的。

外國法制史作業(yè)題

（三）答案

一、選擇題

1、ABCD

2、ABD

3、B

4、BD

5、B

6、D

7、B

8、D B、簡答題

9、法國1789年人權(quán)宣言的主要內(nèi)容？ 答：（1）、人權(quán)是人權(quán)宣言的核心問題

（2）、關(guān)于政權(quán)明確宣布“主權(quán)在民”、“三權(quán)分立”的資產(chǎn)階級民主原則

（3）、明確提出了一系列資產(chǎn)階級法制原則，如法律面前人人平等，罪刑法定、法無明文規(guī)定不為罪、無罪推定等原則

10、法國行政法的主要特點？ 答：（1）構(gòu)成獨立的法律體系

（2）具有獨立的行政法院系統(tǒng)

（3）行政法典的判例是行政法的主要淵源（4）沒有編撰系統(tǒng)完整的法典

11、為什么說德國法是大陸法系的現(xiàn)代發(fā)展？

答：（1）德國法醫(yī)深厚的哲學(xué)底蘊，堅持的法學(xué)基礎(chǔ)，嚴謹科學(xué)的法律結(jié)構(gòu)，博大精深的法典以技術(shù)在世界法律史上占據(jù)重要地位

（2）適應(yīng)現(xiàn)代社會的變遷和需要，對公共利益和社會保障給予更多關(guān)注，推行“社會化”立法，從憲法到民商法，體現(xiàn)國家對經(jīng)濟生活的全面干預(yù)，標志大陸法系的現(xiàn)代發(fā)展

（3）對許多國家法律體系的確立和發(fā)展產(chǎn)生的重要影響，如對奧地利、瑞士、日本等國立法的影響 B、論述題

三、試述1804年法國民法典的特點？

答（1）民法典是一部典型的資本主義社會早期的民法典（2）民法典貫徹了資產(chǎn)階級民法的基本原則（3）法典保留了舊制度的若干殘余（4）法典繼承了羅馬法的系統(tǒng)

（5）民法典用語簡明扼要，通俗易懂、立法注重實際應(yīng)用。

四、試述二戰(zhàn)后聯(lián)邦德國民法的發(fā)展？

答（1）、德國民法典中修改最多的部分是親屬法領(lǐng)域（2）、對債務(wù)關(guān)系法也進行了修改（3）、戰(zhàn)后在物權(quán)法方面的修改比較少

五、試述大陸法系的基本特點？

答：（1）在歷史淵源上繼承了羅馬成文法典的系統(tǒng)，采納了羅馬法的概念、體系和術(shù)語

（2）在法律淵源上，一般對主要部門法領(lǐng)域制定了法典，并鋪之單行法規(guī)，構(gòu)成較為完整的成文法體系（3）將全部法律劃分為公法和私法兩類，法律系統(tǒng)完整（4）法院一般采用普通法院于行政法院相分離的雙軌制

（5）在法律制度的發(fā)展中，重視法律理論的概括，法學(xué)家有重要的推動作用。

外國法制史作業(yè)題

（四）答案

2、選擇題

1、AB

2、B

3、ABC

4、D

5、AC

6、C

7、D

8、ABCD C、簡答題

四、簡述日本法的基本特點？

答：（1）、日本法是在借鑒外來發(fā)達法律制度的過程中不斷發(fā)展和完善的。（2）、日本法巧妙地融合了兩大法系的特點，被稱為“混合法”。（3）、日本法是東西方法律文化的有機結(jié)合。

（4）、完備的日本經(jīng)濟法對于戰(zhàn)后日本經(jīng)濟的高速發(fā)展具有重要意義。（5）、日本法在發(fā)展的過程中，形成了較為發(fā)達的、完善的法學(xué)理論。（6）、日本法律制度保留了封建社會的許多殘余。

2、為什么俄羅斯法基本屬于大陸法系的范疇？

答：（1）俄羅斯法在發(fā)展過程中接受了羅馬法的許多原則，吸收了法國法及德國法的一些重要成果。（2）十月革命前的俄國封建法律制度的基本原則和制度，同西歐各國比較接近（3）從法律淵源及法律推理模式，法官作用等方面來看，一直保持了大陸法系的傳統(tǒng)

3、簡述歐洲聯(lián)盟經(jīng)濟法的主要內(nèi)容？ 答：（1）關(guān)于建立統(tǒng)一市場的法律制度（2）歐洲聯(lián)盟競爭法（3）歐洲聯(lián)盟反傾銷法（4）歐洲聯(lián)盟公司法

三、論述題 1、1946年日本憲法與明治憲法有哪些不同？ 答：（1）確立國民主權(quán)原則，天皇僅為國家象征（2）實行三權(quán)分立和責(zé)任內(nèi)閣制（3）擴大了國民的基本權(quán)利和自由

（4）規(guī)定了“放棄戰(zhàn)爭”的條款被譽為“和平憲法”

4、試述俄羅斯法的基本特點？

答（1）俄羅斯法基本上屬于大陸法系的范疇（2）創(chuàng)造了獨樹一幟的社會主義法律體系

（3）俄羅斯憲法的歷史變革鮮明而直接地反映了俄羅斯國家政治形勢及其價值觀念的變化。

5、試述歐洲聯(lián)盟主要機構(gòu)的性質(zhì)及地位？

答：（1）理事會。是歐盟的最高決策機構(gòu)和實際立法機構(gòu)，在歐盟中局中樞地位

（2）歐洲委員會。即是立法機構(gòu)又是執(zhí)行機構(gòu)，同時又具有監(jiān)督職能，并獨立于成員國和理事會

（3）歐洲議會，形式上是歐盟的最高議事機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)，但他實際擁有的權(quán)力十分有限，它的主要職能是實施監(jiān)督和發(fā)表咨詢意見

（4）歐洲法院，是根據(jù)歐盟基礎(chǔ)條約設(shè)立的獨立機構(gòu)，其職責(zé)是保證歐盟的法律得到尊重，保證在解釋和適用歐盟法律過程中的法律統(tǒng)一。

第三篇：外國法制史學(xué)習(xí)心得

外國法制史學(xué)習(xí)心得

一直以來，都很喜歡歷史。人們常說，讀歷史可以明智。學(xué)習(xí)歷史，我們就像是以一個“局外人”或者“外行人”的身份和眼光對某些事物進行了解和認識，雖然難免見解淺陋，但是因為旁觀者的身份，所以往往能揭示出些許事物的實質(zhì)和特點。學(xué)習(xí)外國法制史也是同樣的感受。作為一個法學(xué)專業(yè)的學(xué)生，我們了解、學(xué)習(xí)外國的法制史，不僅僅是需要知道在那個我們未曾經(jīng)歷過的時代各個不同國家、地區(qū)或者不同年代的法律制度，我們更需要做的，是從這些制度中發(fā)現(xiàn)其中存在的問題，及其至今都閃耀光芒的那些優(yōu)秀的法治思想或制度，從而得出這些制度中值得我們可以學(xué)習(xí)和借鑒的部分。

縱觀法制史發(fā)展至今，我們步履蹣跚地走到現(xiàn)代，回頭看時，漢謨拉比的石頭字跡清晰，雅典的廣場人頭云集，羅馬的市井繁華如夢，中世紀“異端”運動沉渣泛起，大革命的烽火頹然熄滅，法西斯的幽靈若隱若現(xiàn)，《獨立宣言》的光芒強勁而寂寞，每一個腳印都帶著血色。其實從某種意義上說，一部外國法制史就是外國先人們自我組織、自我管理的歷史。這其中最根本的就是人類對自我的認識不斷升華的過程。一部外國法制史同時也是一部人類弱肉強食的歷史。那些負載在古老文明上的法系無一例外地被消亡或異化，身不由己地走進了歐美架構(gòu)的世界中。強法取代弱法，強權(quán)統(tǒng)治弱勢，即而今，無論我們愿意與否，我們都不得不與世界“接軌”，因為制定規(guī)則的不是我們。為了生存與發(fā)展，我們不得不去適應(yīng)。

對于外國法制史包括資產(chǎn)階級立法思想，其正確性與科學(xué)性是我們不得不心生敬佩的?！疤熨x人權(quán)”、“主權(quán)在民”、“權(quán)力制衡”、“憲法至上”，這與中國先明哲人的思想極具相似，光輝燦爛。但是目前在我國，我們總說要借鑒這些優(yōu)秀的思想制度，卻只是流于形式，未涉及到根本。要改革，憲法必須崇高，法官必須獨立，不參與任何黨派，人民的監(jiān)督不能流于形式。只有這樣，法律才能不顧及任何組織和個人的利益而維護整個社會的公平和正義，權(quán)力才不能隨心所欲。而維護整個社會的公平和正義正是中國社會政治經(jīng)濟健康、可持續(xù)發(fā)展的基礎(chǔ)和后勁。中國共產(chǎn)黨曾經(jīng)帶領(lǐng)中國人民經(jīng)過浴血奮戰(zhàn)，爭取到民族的獨立和自由。現(xiàn)在，黨作為執(zhí)政黨，代表著中國先進生產(chǎn)力的發(fā)展方向，代表著中國先進文化的前進方向和中國最廣大人民群眾的利益，應(yīng)有此胸懷和膽略接受人民和法律的監(jiān)督。只有這樣，我們的法治建設(shè)之路才能越走越寬。

外國法制史的內(nèi)容中，羅馬法的內(nèi)容最讓我印象深刻。羅馬法的博大精深是迄今任何一個法系都難以企及的。羅馬法是近兩千年前古羅馬奴隸制國家的法律制度,在世界法制史上堪稱鴻篇巨制,一直處于一種獨特的地位,迄今綿延兩千載,依然不失為古代法的佼佼者。

走進羅馬法世界，在領(lǐng)略其悠久的歷史，贊嘆其獨特的風(fēng)格之時，更要閱讀其豐富的內(nèi)容，從第一部《十二銅表法》到集大成者《國法大全》，從宏大的成文法典到浩瀚的法學(xué)論著。羅馬法的內(nèi)容既充實又豐富，對其的借鑒在世界各國的法律中都可以看到。例如自由人在私法范圍內(nèi)權(quán)利平等原則、契約自由原則、財產(chǎn)權(quán)不受限制原則、遺囑自由原則、侵權(quán)行為的歸責(zé)原則、訴訟中的不告不理原則等；權(quán)利主體中的法人制度，物權(quán)中有關(guān)所有權(quán)的取得與轉(zhuǎn)讓制度、他物權(quán)中用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)制度；債權(quán)中的契約制度、侵權(quán)行為的責(zé)任原則；以及訴訟制度中的委托代理、抗辯等，這些制度和原則在近現(xiàn)代各國的法典中隨處可見。我國民事立法應(yīng)該借鑒羅馬法的精華。在民法法典化、物權(quán)法、債法、繼承法等方面羅馬法都有值得我們借鑒和學(xué)習(xí)的地方。例如，羅馬法的自然法精神在他的私法立法中羅馬法更加注重的是規(guī)律而非人的意思，而民法作為私法他就更應(yīng)該尊重自然法的精神，從而使法能切合現(xiàn)實，體現(xiàn)經(jīng)濟發(fā)展的要求促進經(jīng)濟的發(fā)展。羅馬法對公法與私法的劃分界限明確，其將公法的調(diào)整范圍與私法明確的區(qū)分開來，從而使法在公法領(lǐng)域能更好的為保護集體利益，而在司法領(lǐng)域能夠更好的保護私人利益，從而達到了集體利益和私人利益的完美結(jié)合，有利于人民對法的信任和守法。羅馬法關(guān)于公法和私法的劃分為民事立法的發(fā)展注入了活力，有力的促進了民法的發(fā)展，這一劃分方法為后來各國所借鑒。羅馬法把對個人利益的保護作為私法立法的最高準則，從而實現(xiàn)了在司法領(lǐng)域里對公民利益的更有利的保護，提高了公民生產(chǎn)的積極性和對法的崇拜度，從而既有利于經(jīng)濟的發(fā)展繁榮又有利于發(fā)展的穩(wěn)定和社會的穩(wěn)定。羅馬法對權(quán)力的救濟和輔助方式的多樣實現(xiàn)了對公民受損權(quán)利的多樣的平衡和保障有利于對公民權(quán)利的保護，開創(chuàng)了對受損權(quán)利的救濟的先河為我國民事立法所借鑒。羅馬法將一定的浪費人規(guī)定為限制民事行為能力人，通過保佐人的監(jiān)督使第三方的利益不至于因為該浪費人的揮霍行為等而受到侵犯的做法值得我國民事立法的借鑒。羅馬法對遺囑方式的多樣的設(shè)立，有利于保護不同群體公民的意思表示的執(zhí)行，從而達到保護不同群體的利益的目的。

此外，在制度方面,羅馬法周密的物權(quán)制度真正起到了保護私人財產(chǎn)權(quán)的作用。我國《民法通則》還遠遠不夠完善。物權(quán)部分在《民法通則》用13條加以規(guī)定。它的缺點有兩方面:其一,物權(quán)概念不完善,《民法通則》僅注意到所有權(quán),很少涉及他物權(quán)。13條規(guī)定中屬于所有權(quán)的有12條,而涉及他物權(quán)的僅1條。其二,僅注意保護國有資產(chǎn)所有權(quán),而對公民私人及社團財產(chǎn)權(quán)注意很少。在所有權(quán)的規(guī)定中,關(guān)于其定義、取得方式共有3條,而關(guān)于國家及集體所有權(quán)的規(guī)定為6條,關(guān)于個人所有權(quán)只有2條,社團所有權(quán)只有1條,僅以法條篇幅規(guī)定已看出前述兩缺點。物的分類根本未提及,那么構(gòu)成財產(chǎn)的要素便不明確。這種物權(quán)法的明顯不完善使得它的現(xiàn)實操作意義大受影響。我們希望將來制定的物權(quán)法應(yīng)考慮很有影響的羅馬物權(quán)法的完整體系,使我國的新物權(quán)法能符合真正起到保護私人財產(chǎn)權(quán)的作用。

羅馬法以其源遠流長的歷史、別具一格的特色和充實豐富的內(nèi)容影響了世界法制發(fā)展的進程，它不但成為大陸法系的基石，而且對英美法系的發(fā)展也起到一定的參照作用。毫無疑問，借鑒羅馬法以及其他優(yōu)秀法律，有利于完善我國法制的建設(shè)。希望有一天我們能看到，在對羅馬法以及外國法制史中各種閃光點的借鑒的基礎(chǔ)之上，我國的各項法律建設(shè)，特別是民法建設(shè)能攀上新的高度。

參考文獻： 葉秋華：《外國法制史論》，中國法制出版社，2000 年。何勤華：《外國法制史》，法律出版社 于貴信：《古代羅馬史》，吉林大學(xué)出版社 江平：《羅馬精神在中國的復(fù)興》載于《中國法學(xué)》，1995年 周枏：《羅馬法提要》北京大學(xué)出版社。

第四篇：外國法制史_論述題(整理)

外國法制史論述題

1試述楔形文字法律的主要特征？

答：楔形文字法律指古代兩河流域其毗連地區(qū)廣泛適用的法律，因用楔形文字鐫刻而得名。這些法律雖然適用地區(qū)很文，存在時期很長，但具有以下共同特征：A都編纂為成文法典，這些法典在體系結(jié)構(gòu)上比較完整，一般劃分為三個部分：序言，法典本文和結(jié)語，如楔形文字法集大成者＜漢穆拉比法典＞本文由282組這是由當(dāng)時生產(chǎn)力發(fā)展的水平以及人們的宗教信仰程度所決定的。遠在烏爾王國的銘文里就記使“正義”能夠獲得勝利。＜漢穆拉比法典＞原物的石柱上端刻有漢穆拉比從太陽神沙馬什手中接受權(quán)標的圖像。在法典序言里公開聲稱：安努和恩利爾等諸神把國家交給漢穆拉比統(tǒng)治，為的是“使公道與正義統(tǒng)治國境”。楔形文字法律雖然被說成是聽從神的意志而制定的，但這些立法均非宗教法規(guī)，一般均由世俗的君主通過各種手段加以制定或編纂，不像印度，希伯來等法律那樣與宗教教義結(jié)合在一起。C楔形文字法律的內(nèi)容缺乏一般的抽象概念和立法原則，多半是針對某種事例，糾紛，確定解決的具體方法，實際上均是習(xí)慣的記載或?qū)徟袑嵺`的記錄，是一些處理具體案件所體現(xiàn)的具體規(guī)則，并未經(jīng)過深入分析，綜合和概括，也未形成一般抽象的準則。我們看到許多楔形文字法典條文的結(jié)構(gòu)多半是上半部各種違法行為，下半部是對該違法行為所給予的處罰，也充分證明這個特點。2試述＜漢穆拉比法典＞的主要內(nèi)容？

答：＜漢法＞的內(nèi)容比較詳盡，廣泛，涉及到社會生活的各個方面，概括起來有以下幾個方面，A肯定和維護巴比倫王國的君主專

制制度。法典宣布國王是最高統(tǒng)治者，集行政，立法，司法，軍事和祭祀大權(quán)于一身。為了證明國王權(quán)力的至高無上，法典貫徹君權(quán)神授思想，將君權(quán)和神權(quán)結(jié)合起來，以神權(quán)維護君權(quán)，法典序言把這一思想充分加以表現(xiàn)，宣布漢穆拉比是授命于神的巴比倫的太陽。B充分保護私有財產(chǎn)權(quán)和奴隸主對奴隸的所有權(quán)。法典的許多條文針對各種盜竊行為予以相應(yīng)的嚴厲懲罰，如盜竊神廟或?qū)m廷財產(chǎn)處死刑；犯強盜罪而被捕者亦處死刑。法典肯定了可以任意買賣和出租，甚至可以殺死奴隸，傷害他人奴隸的后果和傷害他人牲畜的后果相同。法宮廷和穆什凱努的奴隸，進行嚴厲制裁。C反映和維護自由民內(nèi)部的等級不平等。古巴比倫自由民內(nèi)部劃分為兩個等級，即阿維魯和穆什凱努，它們的地位是公開不平等的，法典反映了這一事實，并維護著這種不平等關(guān)系。阿維魯是享有完全權(quán)利的臣民，包括僧侶貴族，高級官吏和獨立的勞動者，法典有許多條款保護他們的人身和財產(chǎn)權(quán)利，穆什開努是不完全權(quán)利的臣民，雖然自身權(quán)利也受到保護，但與阿維魯處于不平等地位，如兩者的身體傷害阿維魯實行同態(tài)復(fù)仇，傷害穆什開努只交罰金。D包含著大量調(diào)整手工業(yè)和商業(yè)的規(guī)范。法典頒布時古巴比 商業(yè)手工業(yè)已相當(dāng)發(fā)達，所以，法典調(diào)整商業(yè)手工業(yè)的規(guī)范占很大比重，在商業(yè)方面規(guī)定了各種契約形式，如人身雇傭等，訂立契約的手續(xù)已經(jīng)簡化。在手工業(yè)方面，規(guī)定了工匠每天應(yīng)得的工資等。E保留了若干原始公社時期習(xí)慣的殘余。古巴比倫社會是從原始社會脫胎出來的，不可避免會具有這一特點，表現(xiàn)很多，如保留土地的公社占有制，血親復(fù)仇和同態(tài)

復(fù)仇盛行，宣誓和神明裁判是最重要的證據(jù)等。

3試述古印度法的基本特點？ 答：和其他古代法相比較，古印度法有如下特點：A結(jié)構(gòu)體系異常復(fù)雜。古印度宗教眾多，先后興起了婆羅門教，佛教和其他較小宗教，耆那教，因而相應(yīng)出現(xiàn)了婆羅門教法和佛教法中。每一種法又有各種不同的淵源，如婆佛教法的三藏，這兩種法的淵源又有交叉，如婆羅門教法的主要淵源＜摩奴法典＞又是佛教法的B法律與宗教緊密結(jié)合。宗教在古印度政治，經(jīng)濟和社會生產(chǎn)中具有極其重要的地位，法律和宗教的關(guān)系密不可分，宗教經(jīng)典是基本法律淵源，法律匯編也包括宗教教義；法律要信賴宗教去貫徹實施，宗教也要憑借法律去有效傳播，二者互為補充。C反映和維護種姓制度。種姓制是古印度的一種嚴格等級制，它把居民劃分為婆羅門，剎帝利，吠舍和首陀較四個種姓，各種姓在社會生活各方面均有嚴格區(qū)分，職業(yè)世襲，種姓之間永遠不能混雜。古印度法嚴格維護這一制度。D法律匯編是法律和宗教，哲學(xué)，倫理道德的混合體。這同以上第二個特點是相聯(lián)系的。就古印度來說，純法律的條文僅占全部條文的四分之一強。

4試述古印度法關(guān)于種姓制的規(guī)定？

答：種姓制是古印度的一種嚴格等級制，是從原始社會向奴隸制國家過渡的過程中形成的。它把剎帝利，吠舍利和首陀羅。這種制度是古印度的基本制度，古印度法對此嚴格加以規(guī)定和維護，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：A宣布種姓劃分是神意所決定的。＜摩奴法典＞提出了潔的理論，認為人體以臍為界，臍上為潔凈部分，以下為不潔部分。婆羅門是

梵天用口創(chuàng)造的，因而生來最高貴，首陀羅自梵天的腳產(chǎn)生，最低下。這部法典還說，摩奴制定法典的目的就是要將各種姓的義務(wù)加以區(qū)分。B對各種姓的地位，職業(yè)和權(quán)利義務(wù)作了明確規(guī)定。婆羅門執(zhí)掌神權(quán)，地位最高，義務(wù)和職業(yè)是傳授經(jīng)典，主持宗教儀式。剎帝利掌握軍政大權(quán)，擔(dān)任文武官職。吠舍由農(nóng)民，手工生產(chǎn)和經(jīng)濟活動。首陀羅是地位最低的勞動者，包括奴隸，無權(quán)參加宗教活動。種姓地位世襲，特權(quán)。等級制貫穿在社會關(guān)系的各個領(lǐng)域，在婚姻家庭關(guān)系中就表現(xiàn)為家長制和丈夫的特權(quán)地位。＜摩奴法典＞規(guī)定，家長擁有處置家內(nèi)一切事務(wù)的權(quán)力，包括出賣和殺死子女；妻子，子女地位同于奴隸，妻子在所有方面均從屬于丈夫。D犯罪和刑罰公開不平等，以殘酷刑罰維護種姓制。按古印度法，高級種姓犯罪一般只處罰金，低級種姓犯罪則處各種酷刑。例如，婆羅門殺害吠舍僅受一年戒刑或捐贈一百頭牛了事，而首陀羅只是說了前三個種姓的壞話，就要被割去舌頭，罵了婆羅門要割去兩唇。總之，嚴格維護種姓制是古印度法律的基本任務(wù)和主要特征。5試述雅典“憲法”的民主性及其局限性？

答：雅典“憲法”的民主性開始形成較早，到公元前5－4世紀進入最發(fā)達時期。這種民主性表現(xiàn)如下：形式上允許一切雅典公民參與國家的日?；顒?。公民都享有各種政治權(quán)利，有資格被選擔(dān)任國家的各種官職，享有接受榮譽的權(quán)利，特別是通過民眾大會這個國家最高權(quán)力機關(guān)，每個公民均可參與內(nèi)政，外交，立法以及其他各項重要活動。(2)大多數(shù)國家公職人員，都是選舉產(chǎn)生，而且集體職務(wù)多于個人職務(wù)。例如，作為國家最高管理機關(guān)的議事會是由500名成員組成，他們

羅門教法的吠陀經(jīng)，法經(jīng)，法典，業(yè)者和商人組成，主要從事社會

成。B被描繪為神的意志的體現(xiàn)，奴隸制，視奴隸為主人的財產(chǎn)，淵源之一。法的體系結(jié)構(gòu)很復(fù)雜。永遠不變。C維護家長制和丈夫

載：遵照沙馬什的“正義”法律，典對盜竊他人奴隸，特別是盜竊

受到同樣的傷害，后果是不同的，最基本的法律淵源＜摩奴法典＞

買賣，借貸，租賃，保管，合伙，居民劃分為四個種姓：婆羅門，是按每個選區(qū)50名的數(shù)額，從年滿30歲的公民中用抽簽辦法產(chǎn)生。(3)雅典公民能夠通過各種制度或措施來直接捍衛(wèi)民主制度。免遭來自反民主勢力的破壞和攻擊。比較重要的措施有實施貝殼放逐法和進行不法申訴制度。雅典“憲法”所制定的民主政治制度在當(dāng)時的歷史條件下是具有進步意義的，起過積極作用，推動了雅典經(jīng)濟文化的迅速發(fā)展，并對后來歐洲的民主傳統(tǒng)產(chǎn)生很大影響。但其實質(zhì)仍然是奴隸主階級的民主，有著明顯局限性。主要表現(xiàn)在：A雅典民主制實際上局限于一個狹小的范圍內(nèi)。雖然雅典公民在形式上都享有平等的權(quán)利，但公民在當(dāng)時人口總數(shù)僅占極少數(shù)，約為20分之1。B參加民眾大會的雅典公民雖然可以得到一定數(shù)額的津貼，但是要求農(nóng)民和手工業(yè)者前往雅典城郊廣場去開大會，仍有不少困難。根據(jù)統(tǒng)計。能夠經(jīng)常參加民眾大會及其他會議的只有2000到3000但擔(dān)任所有公職均需具備一定條件，如年齡，財產(chǎn)資格，是否欠都要接受一次特別的審查。D民眾大會雖然燭雅典國家的最高政權(quán)機關(guān)，統(tǒng)治集團為了國家的整個活動，按照本階級的意圖來進行運轉(zhuǎn)，他們利用各種手段，采取多種措施來限制民眾大會作用的充分發(fā)揮，牽制民眾大會的權(quán)力?？傊诺洹皯椃ā钡拿裰魇巧贁?shù)奴隸主階級的民主，具有明顯的局限性。

試述羅馬法上團體權(quán)利主體的形成？

也沒有產(chǎn)生法人的概念和術(shù)語，法律上發(fā)生的關(guān)系均屬個人關(guān)如宗教團體等，但在法律上他們并不享有獨立的人格。到了共和國時期，開始承認某些特種享有獨立的人格。帝國時期進一步認為國家和地方行政區(qū)也具有權(quán)利

主體的資格。后來隨著實際需要，答：契約是羅馬法上發(fā)生債的主各種具有獨立人格的團體大量涌現(xiàn)。團體權(quán)利主體之所以在羅馬社會出現(xiàn)，有其各方面的基礎(chǔ)。簡言之，羅馬法中人格觀念的產(chǎn)生和演進是該項制度產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)，而簡單商品經(jīng)濟的充分發(fā)展和實際需要是這一制度形成的物質(zhì)條件。在此基礎(chǔ)上，羅馬法學(xué)家發(fā)表了許多有價值的論斷，如“團體具有獨立人格”等。這些論斷，實際上已經(jīng)涉及后來法人概念的本質(zhì)和法人的主要特征。羅馬的團體分為社團和財團兩種。前者是人的集合體，如國家，地方政府，公益社團和私益如寺院，慈善團體的基金和待繼承的財產(chǎn)。

7試述羅馬法上所有權(quán)形式的發(fā)展和統(tǒng)一所有權(quán)概念的形成？ 答：羅馬法上的所有權(quán)是物權(quán)的核心，是權(quán)利人得直接行使于物上的最完全權(quán)利。羅馬法上所有權(quán)的形式隨著社會和法律的發(fā)展的是市民法所有權(quán)，這種所有權(quán)的主體只限于羅馬公民，客體主服的奴隸，家畜等，轉(zhuǎn)移必須用要式買賣方式來進行。由于市民法對市民所有權(quán)的主體，客體和取得方式的規(guī)定極嚴，適用的范圍比較狹窄，日益不能適應(yīng)頻繁的商業(yè)往來的需要，于是又出現(xiàn)了新的裁判官所有以形式。這種所有權(quán)是通過最高裁判官的司法實踐活動逐步形成的。另外，外國人不享有市民所有權(quán)，但他們的財產(chǎn)受萬民法的保護，從而形

要原因之一。在羅馬早期，商品交換不發(fā)達，生活中只流行買賣借貸等少數(shù)最一般的契約，這時講固定語言，配合著做象征性動作，否則契約無效。以買賣奴隸的契約為例，訂約時，除當(dāng)事人雙方外，還必須有司秤人和五個證人到場，買主抓隹他要買的奴隸說：我說，這個人是我的，我花了秤上這些銅買的“說完便把作為價款的銅投到秤上去。只有正確無誤的完成了這種程序，買賣該奴隸的契約才算成立，對奴隸的所有權(quán)才轉(zhuǎn)移給買主。共和國后期，隨著商品關(guān)系的發(fā)展，口頭，文書和合意等四種契約形式。要物契約是指要求轉(zhuǎn)移標的物才能成立的契約。如果沒有標的物的交付，即使當(dāng)事人意思表示已經(jīng)一致，也不發(fā)生效力。屬于這類契約的，主要有借貸和寄托。口頭契約是指當(dāng)事人以一定的語言訂立的契約。文書契約是登載于賬簿而發(fā)生效力的契約。最后一類合意契約流行最廣，簽訂手續(xù)靈活簡便，雙方當(dāng)事人只要“意思一致”，彼此間能以“善良”“公平”原則去履行即可，所以在經(jīng)濟生活中一些重要的契約差不多均屬于此類，如買賣，租賃，合伙，委任等。9試述羅馬法對后世的影響？ 答：羅馬法在世界法律史上占有重要地位。它雖然是奴隸制社會的法律，但卻是建立私有制和簡單商品經(jīng)濟基礎(chǔ)之上，對保護私有制和簡單商品經(jīng)濟的一切重要關(guān)系都有明確而詳盡的規(guī)定。在律體系完備，內(nèi)容豐富，立法技術(shù)高超，而且能夠適應(yīng)社會變遷的需要，不斷調(diào)整和更新，使其更趨完善。因此，它能為保護私有財產(chǎn)和調(diào)整商品經(jīng)濟關(guān)系提供一種現(xiàn)成的法律形式，包含在其中的一些原則，例如自由人在私法范圍內(nèi)的平等地位，契約以雙方當(dāng)事人同意為主要條件和無限

制所有權(quán)等，很適合私有制和商品經(jīng)濟社會的需要，這就是羅馬法能對后世產(chǎn)生深遠影響的原因。在中世紀，這種影響主要表現(xiàn)在羅馬法復(fù)興上，經(jīng)過這次運動，許多西歐國家都接受了羅馬法，當(dāng)然程度有所不同，西歐大陸國家程度要大一些，英國則小得多。進入資本主義時期以后，法，德，等國都以羅馬法為基礎(chǔ)，結(jié)合本國實際情況，先后制定了民法典，形成了民法法系。英國繼承受到羅馬法影響，只是沒有全面接受羅馬法，只借鑒了羅馬法的些原則和制度。通過西方國家的法律，羅馬法的影響擴大到本和舊中國在內(nèi)。所以，可以說羅馬法是一種世界性法律。

10試述日耳曼法的基本特點？

答：日耳曼法所處的歷史條件使它具有以下特點：(1)是一種團體本位的法律。所謂團體本位是和個人本位相對而言的，指法律保護的中心和出發(fā)點是團體，法律對個人的保護不僅因為他是一個人，更因為他是團體的成員，因而個人行使權(quán)利，負擔(dān)義務(wù)要受團體的約束，而不能由個人的意志來決定。(2)是屬人主義的法律。這是沿襲原始公社時期部族習(xí)慣只適用于本族全體成員的慣例而形成的原則。日耳曼法與羅馬法并存就是實行這一原則的結(jié)果。法蘭克王國加洛林王朝時期，由于日耳曼各部族雜居的人日益增多而出現(xiàn)的“五個人在一起，就有五種法律”的狀況，也是實行這一原則的結(jié)果。(3)具體的法律。日耳曼法不是抽象的法規(guī)，沒一般的原則規(guī)定，而只是一些解決各種糾紛的具體辦法。也就是說，在日耳曼法時期，處理案件的根據(jù)是以前同類案件的判決，“蠻族法典”實際上是種判例匯編。(4)注重形式，注重法律行為的外部表現(xiàn)。在各日耳曼王國，各種法律行為，如轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等，都必須

社團；后者以財產(chǎn)為成立的基礎(chǔ)，要式契約逐漸消失，出現(xiàn)了要物，亞，非，南北美洲各國，包括日

人。C公職人員盡管是選舉產(chǎn)生，經(jīng)過了一個演進過程。最早出現(xiàn)

國家的債務(wù)等，當(dāng)選的公職人員，要是羅馬附近的土地，部分被征

成了萬民法所有權(quán)。公元3世紀，法學(xué)家的努力和推動下，這一法權(quán)擴大到帝國境內(nèi)的所有居民，外國人取得了市民資格。至此，已不存在，因而演變?yōu)榻y(tǒng)一的所有權(quán)，出現(xiàn)了統(tǒng)一無限制所有權(quán)概念。

8試述羅馬契約形式的發(fā)展演變？

答：古代羅馬沒有形成法人制度，羅馬皇帝卡拉卡頒布敕令將市民

系。盡管當(dāng)時已經(jīng)有了各種團體，兩種所有權(quán)的主體，客體的差別

遵守固定的形式和程序，講固定有符合法定條件和人數(shù)的證人在場等，否則不發(fā)生效力。(5)是一種世俗的法律。日耳曼法中雖然有宣誓和神明裁判等反映宗教信仰的制度，但法律內(nèi)容中不包括宗教法規(guī)。這一特點使日耳曼法同古印度的法律，以及同阿拉伯帝國的法律有明顯的區(qū)別，后兩者同宗教教義有密切聯(lián)系。11試述日耳曼法上的土地所有權(quán)制度？

答：日耳曼法上的土地所有權(quán)和羅馬法上的土地所有權(quán)不同，所有人的權(quán)利要受到不同程度的限制，往往沒有處分權(quán)。日耳曼時期有兩種土地所有權(quán)，即自由農(nóng)民土地所有權(quán)和教俗貴族大土地所有權(quán)并存，在并存過程中自由農(nóng)民土地所有權(quán)逐漸消失，貴族大土地所有權(quán)不斷增長，最后占據(jù)了統(tǒng)治地位。這一過程是西歐封建制度形成的反映。(1)自由農(nóng)民土地所有權(quán)。這種土地所有權(quán)是沿襲建國以前的制度形成的?；緝?nèi)容是，房屋及其周轉(zhuǎn)用籬笆圍起來的小塊園地歸各個家庭私有，基本耕地仍屬公社集體所有，分配給各個家庭單獨使用；森林，牧場和水源等仍和過去一樣，屬公社集體所有，社員有共同權(quán)。隨著生產(chǎn)技術(shù)的進步和血緣紐帶的松弛，公社土地所有權(quán)的限制不斷減少。原來的習(xí)慣規(guī)但公元6世紀后期法國王頒布敕令規(guī)定，沒有兒子，土地也可以由女兒或兄弟姐妹繼承。這樣，自由農(nóng)民占有的份地逐漸演變?yōu)椴粩啾淮蟮刂骷娌⒍苿悠浯嬖诘牡匚弧?2)貴族大土地的所有權(quán)。在日耳曼初期，教俗貴族大土地占有制就已經(jīng)開始形成，這種大土地占有制是西歐封建制度的基礎(chǔ)。它最初主要是通過各國國王封賞土地而形成。侵入西羅馬帝國后，國王們把被征服的土地大片地封賞給貴族，親兵和基

督教會，于是形成了大土地占有經(jīng)過“委身制”“特恩權(quán)”“采邑制”而不斷擴大和鞏固。委身制是西歐封建制度形成時期教俗貴族兼并自由農(nóng)民土地，迫使他們逐漸失去了人身自由，成為農(nóng)奴的一種形式。特恩權(quán)和采邑制是調(diào)整國王和貴族之間，以及大小貴族之間關(guān)系的制度，通過這兩種制度，鞏固了封建大土地所有制。此外，日耳曼法土地制度中還包使用和貴族的土地占有，使用有本質(zhì)不同，它意味著被剝削，被奴役，應(yīng)向貴族服勞役和盡各種義務(wù)，并被束縛在土地上。12試述日耳曼法對西歐法律發(fā)展的影響/

答：日耳曼法是西歐早期封建制時期占主導(dǎo)地位的法律，9世紀早期封建制結(jié)束直到近代對西歐法律也有很大影響。(1)對西歐封建制法律的影響。9世紀以后，西歐法律發(fā)生了兩個明顯的變化，一是隨著封建割據(jù)書面的形成，日耳曼法演變?yōu)榉稚⒌牡胤搅?xí)慣法，二是適用法律的屬人主義被屬地主義所代替。日耳曼法對西歐封建制法律的影響主要表現(xiàn)在習(xí)慣法的地位上。以日耳曼法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的習(xí)慣法在西歐封建社會中始終是一種普遍適用的重要法律，其他地法，商法和習(xí)慣法相對而言，只是一種特馬法在中世紀西歐也是一樣重要的法律，在羅馬法復(fù)興以后，習(xí)慣法的地位下降了，但羅馬法只有補充效力，只是在習(xí)慣法沒有的效力來看，習(xí)慣法仍高于羅馬法。(2)對近代資本主義法律的影響。近代資本主義法律吸收了中世紀封建法律中的許多制度，特別是封建社會后期的制度，其中包括習(xí)慣法制度。這樣，日耳曼法就成了近代資本主義法律的歷史淵源之一。從制度上看，日耳曼法對近代資本主義法律影響較

大的是婚姻家庭法，其次是某些國家的不動產(chǎn)法，例如德國和英國。從國別來看，英國受日耳曼法的影響更大一些，因為英國法律的主要形式和主要構(gòu)成部分是普通法，這種法律是以日耳曼法的一個分支盎格魯撒克遜習(xí)慣為基礎(chǔ)形成和發(fā)展起來的。13試述中世紀法車的封建等級制？

答：所謂封建等級制，就是封建主按占有土地的多少和政治政治各等級間結(jié)成封君與陪臣的關(guān)系最高等級的封建主包括公爵伯爵大主教等，法蘭西國王形式是宗主，但實際上也屬于第一等級封建主，第二等級是由最高等級封建主封給土地的較小貴族，有男爵，從伯爵，子爵等。第三等級是由第一，第二等級封建主封給土地的貴族，因是封建武裝的組成人員，故稱騎士。各等級封建主之間，對上一級來說是陪臣，對下一級來說則是封君，建立封君與陪臣的關(guān)系需舉行隆重的“冊封式”。封君與陪臣之間互有權(quán)利義務(wù)。陪臣對封君的義務(wù)主要要：應(yīng)封君的征召親自率領(lǐng)騎士到指定地點，聽候封君調(diào)遣；應(yīng)封君的要求參加其法庭的調(diào)在任何問題上同封君保護一致意見等。陪臣違反這些義務(wù)，將終身喪失采邑。封君對陪臣的義務(wù)主要有：非仍法庭判決，不得分割陪臣的人身和采邑，保護陪臣等級制是封建主之間互相協(xié)作，維護封建制度的重要工具。封建割據(jù)時期，大貴族在自己領(lǐng)地上擁有獨立統(tǒng)治權(quán)，因而在封君與陪臣的關(guān)系上國王不得不承認“我的陪臣的陪臣不是我的陪臣”的原則。進入等級代表君主制時期之后，所有貴族都從屬國王，實行的原則變?yōu)椤拔业呐愠嫉呐愠家彩俏业呐愠肌绷?。法國的封建等級制在西歐具有代表性。14試述法國封建制時期的土地的所有權(quán)制度？

答：在法國封建割據(jù)時期，封建土地制度的特點表現(xiàn)得很明顯。一般只有貴族才是所有權(quán)的主體，農(nóng)奴沒有土地所有權(quán)，而且被束縛在領(lǐng)主土地上，在一定程度上是領(lǐng)主所有權(quán)的客體。南部還殘存下來少部分自由農(nóng)民，但他們的土地所有權(quán)受到很大限制。而北部已完全沒有自由農(nóng)民，全部土地均為貴族占有，流行“沒有領(lǐng)主的土地”原則。貴族由于等級不同，享有的土地所有權(quán)有三種形式。(1)自主地，指國王和第一等級大貴族占有的領(lǐng)地。占有者不需盡義務(wù)，不附帶條件，可以世襲。(2)封地。是第二，三等級貴族占有的領(lǐng)地。占有時應(yīng)向封君宣誓效忠，盡各種義務(wù)，經(jīng)過新的冊封式后可以繼承；若占有者違背誓言，破壞義務(wù)，可以收回封地。(3)恩地。也是在盡封建義務(wù)條件下占有的領(lǐng)地，但只能終身占有，不能繼承，權(quán)利比封地更受限制。公元13，14世紀以后，由于手工業(yè)，商業(yè)的發(fā)展，各地經(jīng)濟聯(lián)系的加強，封建土地所有制日趨瓦解，表現(xiàn)在兩個方面：A土地已逐漸可以轉(zhuǎn)讓。但是根據(jù)“沒有領(lǐng)主的土地”原則，所有權(quán)自然屬于貴族，在很收益權(quán)，所以貴族仍可要求新主人履行義務(wù)。教會土地是禁止轉(zhuǎn)讓的。B隨著農(nóng)奴制的瓦解，廣大農(nóng)奴得到了人身自由。他們通過租約租種貴族和教會的土地，幣或?qū)嵨锏刈?，受沉重剝削?/p>

15試述英國普通法的形成？

答：普通法的基本含義是全國通行的法律，它是英國法的基本淵源，體現(xiàn)了英國法的傳統(tǒng)和特點。它是在諾曼人征服英國后的特定歷史條件下，在王室巡回法官定期審判實踐的基礎(chǔ)上形成的。11世紀諾曼底公爵威廉征服英國以后，一方面為了加強集權(quán)統(tǒng)治，語言，配合著做一定象征性動作，制。這種大土地占有制形成后，括農(nóng)奴份地，農(nóng)奴對份地的占有，實力的大小劃分為不同的等級，查，審訊和執(zhí)行判決等訴訟過程；大程度上轉(zhuǎn)讓只是占有，使用和

定，土地只能由男性繼承人繼承，別法，不是普遍適用的法律。羅

免受其他封建主的侵犯等。可見，取得使用權(quán)，但要向地主繳納貨

自主地，在社會封建化的過程中，規(guī)定時才加以引用。從兩種法律

另一方面又為了緩和與被征服者的矛盾，公開宣布保留盎格魯撒克遜人原有的習(xí)慣法，以示其為英國王位的合法繼承人。但是原有的盎格魯撒克遜習(xí)慣法極其分散，不利于加強中央集權(quán)和國家的統(tǒng)一管理，于是，國王便設(shè)立了中央司法機關(guān)---王室法院，派出巡回法官定期到各地進行巡回審判，對各地的司法和行政活動進行監(jiān)督。亨利二世時進行司法改革，擴大了巡回法官的權(quán)限和巡回法官在各地審判案件時，除遵循王室法令外，主要依據(jù)當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法，只要這些習(xí)慣法與王室法令和征服者諾曼貴族的利益和需要不相抵觸，就可作為判決的依據(jù)。由此可見，巡回法官巡回審判的過程，實際上也就是對各地的習(xí)慣法進行調(diào)查，選擇，剖析和加工的過程。當(dāng)這些巡回法官回到倫敦聚會時，通過情況交流和相互磋商，彼此承認對方的判決可以作為以后審判同類案件的依據(jù)，在全國推行，具有法律效力。這樣，經(jīng)過長期的審判實踐，便在原來的盎格魯撒克遜習(xí)慣的基礎(chǔ)上摻合了諾曼人的習(xí)慣，以判例的形式，把全國各地分散的習(xí)慣法逐步統(tǒng)一起來。大約從公元13世紀起，就形成了全英國普遍適用的共同的習(xí)慣法，就是普通法。

16試述英國衡平法的形成及其與普通法的關(guān)系？ 答：公元12---13世紀，英國的手工業(yè)和商業(yè)有了較大的發(fā)展，帶來了社會經(jīng)濟關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的復(fù)雜化，出現(xiàn)了許多普通法滑規(guī)定的新的社會關(guān)系和社會現(xiàn)象，或雖有規(guī)定，但如果按其規(guī)定處理便會產(chǎn)生不公平，不合理的現(xiàn)象。這些新出現(xiàn)我的社會關(guān)系，社會現(xiàn)象需要有與其相適應(yīng)的新的法律予以調(diào)整。英國現(xiàn)有法律即普通法和社會客觀需要的不適應(yīng)性日益突出。普通法不僅

內(nèi)容不適合社會經(jīng)濟關(guān)系發(fā)展的需要，訴訟程序也刻板僵化。舉例來說，普通法規(guī)定沒有抵押品的債務(wù)到期不能清償，抵押品全部歸債權(quán)人所有，顯然是不公平的；到普通法法院起訴必須領(lǐng)取開審令狀，不同的訴訟理由要求相應(yīng)類別的開審令狀，當(dāng)事人若在已有的令狀目錄中找不到適用于是，按照自古以來的習(xí)慣，臣民直接請求國王保護，國王就把官負責(zé)處理。大法官在審理案件時，享有很大的自由裁量權(quán)，他既不受普通法訴訟程式的約束，也不遵循普通法的成例，而只依據(jù)個人良心所認為的“公平”“正義”原則獨自處理，其實是參照羅馬法原則處理的。這樣，在普通在英國法中，就形成了普通法與衡平法兩種法律，兩種法院和兩種訴訟程序并存的法律體制。這兩種法律體制并不是互相對立的，而是互相補充，相國、相輔而行的。衡平法以新的方法為普通法填空補缺，糾偏補弊，使英國法能更好地適應(yīng)社會發(fā)展的新需要，以完備英國的法律制度。17世紀確立了衡平法效力優(yōu)先的原則。

17試述中世紀英國土地所有權(quán)制度？

答：英國土地所有權(quán)制度涉及到“物的財產(chǎn)”和“人的財產(chǎn)”中的租借土地。這種制度的最基本特征在于，英王是全國土地的最高所有者，其他臣民只能持有土地。自1066年威廉服征服后宣布自己是全英土地最高所有者以來，至今在理論上英王一直是全國土地的唯一所有人，由英王授予土地的臣民都只是土地的租借人，只是英王的租戶，他們能按一定的條件占有，使用土地和取得收個人按這些條件在土地上享有的權(quán)利叫“地 權(quán)”或“地產(chǎn)權(quán)”。根據(jù)占有的條件和所承擔(dān)的義務(wù)不

同，英國中世紀的土地占有形式有所謂自由租佃和不自由租佃兩種。自由租佃主要有：騎士役租佃，條件是為國王提供一定的騎士服役；交租租佃，條件是為授地者提供一定的農(nóng)產(chǎn)品或農(nóng)業(yè)勞役。最初領(lǐng)主向租戶授予地產(chǎn)時只以他終身保有為限，不準繼承

八世便于135年使國會通過了一個<用益權(quán)法>，企圖以此來廢除這種用益權(quán)。但該法漏洞很多，法院在適用時，把這項法律解釋為只廢除了受讓人對不動產(chǎn)不負作為義務(wù)的用益權(quán)，而不廢除受讓人對不動產(chǎn)負有作為義務(wù)的用益權(quán)。這樣，凡不適用<用益權(quán)的信托，并得到衡平法的承認和保護。

或轉(zhuǎn)讓，死后仍應(yīng)將該地產(chǎn)交還，法>的用益權(quán)使發(fā)展為后來所稱5年<限嗣繼承條例>頒布后，在限定繼承人的條件下可以繼承，于是，出現(xiàn)了限定繼承人的地產(chǎn)。19試述羅馬法復(fù)興的經(jīng)過？ 1290年的<買賣法>頒布后，又出現(xiàn)了自由租佃地產(chǎn)，在繼承為領(lǐng)主服務(wù)的條件下，保有人可以自由轉(zhuǎn)讓，可以由任何人繼承，這是持有人享有的最大權(quán)利的地產(chǎn)。這樣，按保有土地的條件和保有人權(quán)利的大小，英國中世紀產(chǎn)，即終身保有土地，限定繼承地產(chǎn)和無條件繼承地產(chǎn)。不自由租借土地指農(nóng)奴的租佃，農(nóng)奴使用這種土地要盡各種繁重的義務(wù)。

18試述英國信托制的形成？ 答：信托制是英國法中所特有的一種法律制度。這種制度的特點是：當(dāng)事人約定，一方將其一定的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給他方，而由第三方享受收益。信托制產(chǎn)生于13世紀中葉，當(dāng)時由于貴族的捐贈，宗教團體的土地不斷增加，因宗教團體持有地在英國為永久免稅地，致使領(lǐng)主遭受損失，故于13世紀后期，國王便頒布<死手條例>，禁止教會和僧團擁有不動產(chǎn)。教會和僧團為了規(guī)避這一規(guī)定，便把土地轉(zhuǎn)移給俗人經(jīng)營管理，而由教會和僧團享受收益。此外，由于當(dāng)時普通法對土地移轉(zhuǎn)條件限制極嚴，只允許長子單獨繼承，禁止遺贈他人，于是有些人也采用同樣手法，將土地轉(zhuǎn)讓他人，而使長子以外的其他子時獲得了“用益權(quán)”的名稱。由于這種情況大量存在，致使王室和領(lǐng)主收益受到損害。于是，亨利

答：羅馬法復(fù)興是指12世紀開始的西歐各國研究，傳播和采用羅馬法的運動，在法制史上具有重要意義。其經(jīng)過一般按占主導(dǎo)地位的學(xué)派不同劃分為兩個階段：(1)注釋法學(xué)派時期。由于中世紀歐洲商業(yè)是從意大利開始恢復(fù)和發(fā)展的，意大利又是羅馬法的故鄉(xiāng)。所以意大利就成為羅馬法復(fù)興的發(fā)源地并長期處于中心地位。意大利復(fù)興羅馬法是從大學(xué)研究<國法大全>開始的，因為要采用羅馬法就必須首先了解羅馬法，傳播羅馬法的知識。這種研究以意大利北部城市波倫亞為中心開展起來。這城市有意大利最古老的大學(xué)_波倫亞大學(xué)。波倫亞學(xué)者采用中世紀西歐很流行的注釋方法研究羅馬法，他們對<國法大全>進行深入細致的研究，對疑難的詞，條文和原則進行解釋。這種解釋就注在<國法大全>原稿上。采用這種研究方法的法學(xué)家稱為注釋法學(xué)派。創(chuàng)始人是伊納留，他因為對羅馬法研究作出重大貢獻被譽為“法律之光”在西歐復(fù)興羅馬法的運動中，注釋法學(xué)派起了開創(chuàng)的作用，他們使<國法大全>的研究成為一門科學(xué)，幫助人們了解和熟悉羅馬法，為運用羅馬法奠定了基礎(chǔ)。(2)評論法學(xué)派時期。經(jīng)過注釋法學(xué)派的努力，了解和傳播羅馬法的任務(wù)到13世紀中期已經(jīng)完成。為了運用羅馬法，使羅馬法同中世紀西歐的社會實踐結(jié)合起來，于是，評論法學(xué)派應(yīng)運而的令狀，起訴就不會被法院受理。這叫終身保有的地產(chǎn)。但到128

管轄范圍，削減了領(lǐng)主的審判權(quán)。這類案件委托給掌璽大臣--大法

法體系之外，就又產(chǎn)生了衡平法，在自由租佃土地上形成了三種地

益，這些條件總稱土地保有條件。女享受收益。這種“受益”制度當(dāng)

生，他們已不限于對羅馬法本身的研究和理解，而是根據(jù)時代的需要，把羅馬法的材料綜合起來進行理論上的探討，并把羅馬法的原則和制度適用到各種社會關(guān)系中去，從而把羅馬法轉(zhuǎn)化為當(dāng)前適用的法律，實現(xiàn)了“復(fù)興”法的根本目的，使這一運動達到高至16世紀，研究羅馬法的中心轉(zhuǎn)到法國。德國還明確宣布羅馬法為帝國普通法，英國雖然嚴格來說沒有經(jīng)過羅馬法“復(fù)興”但也受到羅馬法的很大影響。20試述羅馬法復(fù)興的意義？ 答：羅馬法復(fù)興是外國法制史中的重要事件，對西歐中世紀后期的歷史發(fā)展起了很大的促進作也超出了歐洲。主要表現(xiàn)在：(1)有利于民族統(tǒng)一國家的形成。在西歐中世紀，民族統(tǒng)一國家的形成，是資本主義經(jīng)濟和市民等級進一步成長的前提，是社會生產(chǎn)力發(fā)展的客觀需要，而在封建割據(jù)尚存的歷史條件下，要建立民族統(tǒng)一國家，只有通過加強王權(quán)來實現(xiàn)。羅馬法關(guān)于君主權(quán)力不受限制的原則，為加強王權(quán)，消除割據(jù)勢力提供了法律武器。經(jīng)過各大學(xué)培養(yǎng)的世俗法學(xué)法階層積極支持國王擴張勢力，反對大貴族自自為政。同時，羅馬法的運用，使商品經(jīng)濟得到比較順利的發(fā)展，市民等級的力量不斷加強，而這時的市民等級是支持國王的?？梢姟Ａ_馬法復(fù)興促進了民族統(tǒng)一國家的形成。(2)促進了法學(xué)的發(fā)展，為資本主義經(jīng)濟的成長提供了現(xiàn)成的法律形式。5經(jīng)過羅馬法“復(fù)興”，世俗法學(xué)蓬勃發(fā)展起來，造就了眾多的法學(xué)人才，產(chǎn)生了許多法學(xué)著作。這就為把羅馬法運用于實踐準備了條件，從而為正在成長中的資本主義關(guān)系提供了現(xiàn)成的法律形式。而且經(jīng)過法學(xué)家?guī)讉€世紀的研究和實際運用，羅馬法本身也有了很大的發(fā)展，已經(jīng)同各國的社會實際結(jié)合起來，成了意大利法，法國法或德國法，這就為資產(chǎn)階級革命以后在繼承羅馬法的基礎(chǔ)上創(chuàng)建資本主義私法制度提供了條件。(3)為新興的資產(chǎn)階級的反封建斗爭提供了思想武器。為了證明推翻封建統(tǒng)治，建立資本主義制度的必要性和合理性，1近代自然法學(xué)說。為了反對封建特權(quán)和等級制，他們還明確提出了“法律面前人人平等”的口號。資產(chǎn)階級的自然法學(xué)說可以追溯到羅馬法學(xué)家關(guān)于自然法的思想，而“法律面前人人平等”的口號，則是從羅馬法中自由人在私法關(guān)系上的平等原則發(fā)展而來的，它們之間的繼承關(guān)系明顯可21試述中世紀商法的發(fā)展？ 答：(1)共同商法時期。中世紀商法形成后，長時期是作為一種共同商法而存在和發(fā)展的，因為商業(yè)活動必然要發(fā)展為不同地區(qū)和城市之間的貿(mào)易往來，海上貿(mào)易更是如此。各城市的商業(yè)習(xí)慣雖然是以羅馬法為基礎(chǔ)，但往往也會形成若干差別，這種差別給不同城市的商人之間的商業(yè)交往帶來許多不便，于是便產(chǎn)生了一種各城市和地區(qū)都適用的共同地。這種共同商法不是離開各城市原來商業(yè)習(xí)慣另外制定，而是在實踐中通過各種方法消除它們之間的差別，使商業(yè)規(guī)則大體上統(tǒng)一起來。這些方法包括：設(shè)立混合法庭，由不同城市的代表參加，經(jīng)過互相協(xié)商，使各方習(xí)慣一致起來，城市之間訂立條約或建立同盟，協(xié)調(diào)彼此的商業(yè)習(xí)慣，或商法和海商法的一些基本制度是共同的，是歷史上長期發(fā)展的結(jié)果，海商法中的拋棄制度就是明顯例子。在共同商法時期，隨著商業(yè)中心的興起，許多城市都有商法和海商法匯編，其中影響較大的是一些先后在海商法領(lǐng)域起領(lǐng)導(dǎo)作用的城市所編纂的法典。

西班牙的康梭拉多法典，奧內(nèi)隆島的奧內(nèi)隆法典，威士比法典。這些法典都是海上習(xí)慣法和海商判例的匯編，在各所在地區(qū)普遍流行。(2)國家商法時期。16世紀西歐各國形成了中央集權(quán)的民國家主權(quán)觀念隨之興起。過去由國王，貴族，自治城市和行會分別行使的立法，司法權(quán)集中統(tǒng)一到國王政府手中，于是，商法由共同商法轉(zhuǎn)變?yōu)閲疑谭?。這一時期國王中央政府既然握有統(tǒng)一的立法權(quán)，它就要求制定和編纂所有部門的法律，而不允許有例外。所以，各國立法活動日益頻繁，不但頒布了大量普通法方面的法律法令，還編纂了商法和海商法法典，以前在各地區(qū)各城市共同遵守的地發(fā)展為各國的國內(nèi)法。這一過程開始于16世紀，但高潮是在17世紀，多數(shù)國家的商法，海商法典是在這一時期編纂的，其中影響最大的是路易十四時期法國1673年商法典和1681年海商法典。這些法典仍然是以共同商法為基礎(chǔ)，只是把國際性商業(yè)和海上作為國內(nèi)法律加以編纂，頒布。所以，從共同商法到國家商法只是使商法處于主權(quán)國家的直接管轄之下，而商法的內(nèi)容并沒有變化。歐洲大陸國家由于有這種商法獨立發(fā)展的歷史原因，到資本主義時期一般實行民商法分立的制度。

22試述天主教教會法的影響？ 答：教會法是中世紀西歐一種重要法律，它與羅馬法，日耳曼法一起成為西歐三大法律，相互配合，共同維護封建制度，起了十分重要的作用，對后世產(chǎn)生了深遠影響。(1)教會法的影響首先表

度被資本主義法律吸收或改造。例如：A在婚姻家庭制度方面。西歐資本主義國家長期受教會法的影響，在當(dāng)代也強烈制約著婚姻立法的發(fā)展。宗教婚姻至今仍有很大勢力，離婚立法改革進展仍保留教會法的殘余，都說明了這一問題。教會法注重保護寡婦利益，要求結(jié)婚時丈夫必須保證撫養(yǎng)其妻，這也直接導(dǎo)致了西方國家“扶養(yǎng)寡婦財產(chǎn)”制度的建立。B在長期占有取得問題上，教會法對連續(xù)善意的要求后來為法國，德國，意大利的法律所接受，成為大陸法系民法的基本原則之一C在刑法領(lǐng)域，教會法注意對一般犯人進行靈魂的感化和道德的矯正，通過監(jiān)禁給犯罪人一個反省自新的機關(guān)，這對近代的刑法思想也有很大影響，有人甚至將其稱之為教育刑的先聲。D在訴訟法領(lǐng)域，糾問式訴訟對大陸各國刑事訴訟法的影響更是顯而易見的。E教會法在解決國與國之間的關(guān)系和戰(zhàn)爭問題上所確立的某些原則對后世的國際法也有一定影響。教會法認為，民族間的關(guān)系是和平關(guān)系而非戰(zhàn)爭關(guān)系，國與國應(yīng)該和平友好相處，所有爭端都應(yīng)通過協(xié)商加以解決，這些對后世國際法有很大影響。在戰(zhàn)爭問題上，教會法認為，戰(zhàn)爭的目的不是為了征服，而是為了恢復(fù)和平，出于報仇或謀利而發(fā)動戰(zhàn)爭是非正義的。后世國際法也基本接受了這種對待戰(zhàn)爭的態(tài)度。為了使戰(zhàn)爭人道化，教會法又對武器的使用作了限制。英諾森三世時規(guī)定，禁止在戰(zhàn)爭中使用投石器等武器。后世的戰(zhàn)爭法規(guī)中禁止使用爆炸彈丸的規(guī)定，就是來自教會法的。23試述伊斯蘭教教法學(xué)的興起

統(tǒng)一國家，建立了君主專制制度，之遲緩，以及某些國家離婚法中

潮。評論法學(xué)派的貢獻也就在此。7，18世紀新興資產(chǎn)階級創(chuàng)立了

用，而且這種作用超出了中世紀，見。

世紀以后，法學(xué)在西歐長期衰落，制定共同商法法規(guī)。等。所以，現(xiàn)在觀念和理論上，如法律觀念，及其在伊斯蘭法發(fā)展中的作用？ 倫理道德觀念，權(quán)利義務(wù)觀念等，答：教法學(xué)音譯菲格赫，是研究后世法學(xué)理論也深深留下了它的印記，這種影響是潛在的，長期的。(2)表現(xiàn)在對后世法律制度的伊斯蘭教教法的學(xué)科。其使命是研究<古蘭經(jīng)>和圣訓(xùn)的基本精神，發(fā)現(xiàn)，解釋體現(xiàn)在其中的教法原則的含義，從而推導(dǎo)出新的它們是：意大利的阿馬爾菲法典，影響上，教會法的某些原則和制

法律，使伊斯蘭法能適應(yīng)阿拉伯國家和穆斯林社會的不斷發(fā)展變化。<古蘭經(jīng)>中的法律是神啟的，是至高無上，永世長存的，絕不能對它們進行修改和增補。對圣訓(xùn)同樣不能加以變更，因為真主說過，要服從先知。<古蘭經(jīng)>和圣訓(xùn)雖然不能變更，但可對它們進行研究，解釋，把它們所包含的更深層的，前人未認識的規(guī)則發(fā)掘出來，在穆斯林中實行。所以，教法學(xué)也是一種創(chuàng)制法律的方式，這種方式在早期就已出現(xiàn)，但到了伊斯蘭法繁盛時期才進一步發(fā)展起來。從整體來看，教法學(xué)雖然是在<古蘭經(jīng)>和圣訓(xùn)的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，但后來卻成為提供法律規(guī)范的主要源泉。教法學(xué)家創(chuàng)制法律的方法有：(1)類比。意思是對所遇到的新問題按<古蘭經(jīng)>和圣訓(xùn)中的相似規(guī)則處斷，類似于近代法律中的類推原則。這種方法早在四大哈里發(fā)時期就開始使用。(2)公議。最初是指伊斯蘭宗教公社全體一致的意見。后來公議成了法學(xué)家對<古蘭經(jīng)>和圣訓(xùn)沒有規(guī)定的問題的解決達成一致意見的方法，也成了創(chuàng)制法律的一種方法。伊斯蘭法各部門的原則和制度就是由教法學(xué)家通過上述方法創(chuàng)制出來的。教法學(xué)對伊斯蘭法的發(fā)展起了重大作用。10世紀以后，教法學(xué)呈現(xiàn)停滯狀態(tài)，伊斯蘭法便進入衰落時期了。

第五篇：外國法制史教案

緒 論

一、外國法制史學(xué)科的研究對象和體系

（一）外國法制史的研究對象

外國法制史是法學(xué)體系中的基礎(chǔ)學(xué)科之一，是以世界上各種不同類型的具有代表性的法律制度產(chǎn)生、發(fā)展和演變的過程及其規(guī)律為研究對象的科學(xué)。

（二）外國法制史的體系

與外國法制史的研究對象相適應(yīng)，外國法制史的體系整體上包括古代法、中世紀法、近現(xiàn)代法三個部分。

二、世界各國法律產(chǎn)生和發(fā)展的一般概況

（一）古代法律制度

古代法律制度是指大約自公元前4千年起至公元5世紀西羅馬帝國覆滅時為止的奴隸制時期的法律制度。人類法律文明最早發(fā)端于東方文明古國，先后出現(xiàn)了古代埃及法、兩河流域法和古代印度法，隨后古代希臘法、古代羅馬法也相繼產(chǎn)生，并迅速發(fā)展。特別是隨著羅馬奴隸制商品經(jīng)濟的空前繁榮，羅馬法成為奴隸制社會最發(fā)達、最完備的法律體系，對后世的資本主義立法產(chǎn)生了深遠的影響。

（二）中世紀法律制度

中世紀法律制度是指自公元5世紀起至17世紀英國資產(chǎn)階級革命時為止的封建社會的法律制度。這一時期各民族封建法律的表現(xiàn)形式及其特點都存在著相當(dāng)大的差異。法律淵源的多樣化是貫穿西歐各地整個中世紀法律的最主要的特點。

（三）近代法律制度

近代法律制度是指自由資本主義時期的法律制度，其時間自公元17世紀資產(chǎn)階級革命先后在各國獲得勝利起，至19世紀末自由資本主義過渡至壟斷資本主義時為止。各國法律先后完成了自由資本主義法律制度的創(chuàng)建，確立了主權(quán)在民、三權(quán)分立、法律面前人人平等的憲政原則，貫徹資產(chǎn)階級刑法、民法和司法的基本原則和制度，充分體現(xiàn)了自由主義和放任主義的時代特征。

（四）現(xiàn)代法律制度

20世紀以來，各資本主義國家普遍推動了法律的變革，基本實現(xiàn)了壟斷資本主義條件之下法律原則和制度的現(xiàn)代化發(fā)展。在現(xiàn)代社會，各國法律的發(fā)展呈現(xiàn)出較多的共性。第一章 兩河流域法 本章教學(xué)目的和基本要求：

知識點：兩河流域法，又稱楔形文字法，是古代東方法的早期代表。《漢謨拉比法典》是兩河流域法的典型代表，其立法原則、結(jié)構(gòu)體例和具體制度對東方各國法律都產(chǎn)生了深遠影響。重點：《漢謨拉比法典》的基本特點。難點：《漢謨拉比法典》的歷史地位和影響。學(xué)時分配：3學(xué)時。

兩河流域法是指公元前3000年至公元前6世紀適用于底格里斯河和幼發(fā)拉底河地區(qū)居民的奴隸制法律制度的總稱。

第一節(jié) 兩河流域法的產(chǎn)生和演變

一、兩河流域法的產(chǎn)生

公元前3000左右，在自然條件優(yōu)越的兩河流域，隨著人類文明的興起和城市國家的產(chǎn)生，出現(xiàn)了習(xí)慣法。

二、兩河流域法的演變

1．編纂于公元前21世紀的《烏爾納姆法典》是迄今所知的人類歷史上第一部成文法典。2．公元前20世紀，兩河流域各國成文法典的內(nèi)容和形式較前都有較大發(fā)展。3．古巴比倫王國編纂于公元前18世紀的《漢謨拉比法典》乃兩河流域法集大成者。

4．后起的亞述和赫悌國家承襲了古巴比倫文化，但是立法水平已大為遜色。新巴比倫王國滅亡后，嚴格意義上的兩河流域法也就成為歷史遺跡。

第二節(jié) 《漢謨拉比法典》

一、法典的制定

國家的統(tǒng)一、經(jīng)濟的發(fā)展、社會關(guān)系的變化以及習(xí)慣法分散雜亂的狀況，是古巴比倫王國制定《漢謨拉比法典》的主要原因。

二、法典的結(jié)構(gòu)和體系

《漢謨拉比法典》的結(jié)構(gòu)比較完整，包括序言、本文和結(jié)語三個部分。

三、法典的基本內(nèi)容和特點

1．法典確認古巴比倫君主專制的國家制度；

2．法典不僅確認自由民與奴隸的差別，而且將自由民分為阿維魯和穆什根努，并賦予其不同的法律地位；

3．法典充分保護奴隸主的財產(chǎn)私有權(quán)，對于侵犯私有財產(chǎn)權(quán)的行為給予嚴厲打擊。4．法典所涉及的契約種類較多，規(guī)定也相對比較詳細，所占篇幅較大。5．法典維護以父權(quán)和夫權(quán)為中心的婚姻家庭關(guān)系。

6．法典規(guī)定了犯罪罪名和刑罰手段，但刑法規(guī)范并未單獨成篇。7．古巴比倫王國的司法和行政合一，也沒有刑事訴訟和民事訴訟的區(qū)分。該法典是迄今為止世界上保留最完備的第一部成文法典。

第二章 古代印度法 本章教學(xué)目的和基本要求：

知識點：古代印度法即古代印度歷史上先后出現(xiàn)的被賦予法的強制力的各種宗教教規(guī)教義，其中《摩奴法典》是婆羅門教最重要的經(jīng)典，以闡釋和維護種姓制度為核心，是印度法系形成的重要基礎(chǔ)。要點：古代印度法的基本特點。難點：古代印度法的基本特點。學(xué)時分配：3學(xué)時。

古代印度法是指古代印度居民所遵從的婆羅門教、佛教、印度教等各種宗教教義規(guī)范的總稱。第一節(jié) 古代印度法的產(chǎn)生和演變

一、古代印度法的形成和發(fā)展

（一）婆羅門教法形成

雅利安人在征服南亞次大陸的過程中不斷產(chǎn)生分化，形成了四大種姓，原始的吠陀宗教逐漸演變成婆羅門教，宗教教義被賦予法律的內(nèi)涵，婆羅門教法形成。

（二）佛教法產(chǎn)生、婆羅門教法繼續(xù)發(fā)展

佛教因倡導(dǎo)眾生平等獲得廣泛支持而迅速發(fā)展，并與婆羅門教一樣被奉為國教，因而具有法律的強制力，佛教法產(chǎn)生。同時婆羅門教仍然在社會生活中發(fā)揮著重要作用。

（三）印度教法

婆羅門教融合了佛教的因素，演變?yōu)橐环N新的宗教——印度教。古印度社會晚期出現(xiàn)的印度教法，一定意義上說是對古代印度歷史上各種宗教法的歸納和總結(jié)。

二、古代印度法的淵源

（一）婆羅門教類（包括印度教類）

四部吠陀：《梨俱廢陀》、《沙摩吠陀》、《耶柔吠陀》、《阿闥婆吠陀》。關(guān)于吠陀的注釋：《梵書》、《森林書》、《奧義書》。三部經(jīng)：《所聞經(jīng)》、《家范經(jīng)》和《法經(jīng)》； 法典：《摩奴法典》、《述祀氏法典》等。

（二）佛教類

“三藏”：《律藏》、《經(jīng)藏》、《論藏》

（三）其他淵源

主要是指古代印度國王頒布的一些詔令。

第二節(jié) 《摩奴法典》

一、《摩奴法典》的結(jié)構(gòu)

《摩奴法典》分12章，共2684條。其中第1章至第6章是根據(jù)婆羅門教義，按照婆羅門教徒一生的四個“行期”來編排的，第7章至第11章較為集中地論及刑法、民法以及訴訟等法律規(guī)范，最后一章闡述了婆羅門教關(guān)于業(yè)力輪回的宗教教義。

二、《摩奴法典》的性質(zhì)和主要內(nèi)容

1．以婆羅門教義貫穿始終，充分顯示了宗教法的性質(zhì)。

2．所闡釋的宗教教義被賦予法律的意義，因而具有法的一般特征。3．涉及多學(xué)科知識，相當(dāng)于一部百科全書。4．確立的基本法律制度是種姓制度。

三、《摩奴法典》的歷史地位和影響

《摩奴法典》對南亞次大陸及東南亞的廣大地區(qū)有著深遠影響，形成了《摩奴法典》為基礎(chǔ)的印度法系。

第三章 古希臘法

本章教學(xué)目的和基本要求：

知識點：古希臘作為西方文明的發(fā)源地，其法律制度特色鮮明，各城邦國家法律差異較大。雅典“憲法”是經(jīng)歷多次重大的立法改革逐步發(fā)展完善起來的，其中許多理念與制度構(gòu)成近現(xiàn)代西方憲政制

度的源流和基礎(chǔ)。

要點：雅典的民主憲政制度。

難點：雅典民主憲政制度的歷史局限性。學(xué)時分配：3學(xué)時。

古希臘法泛指存在于古希臘各奴隸制城邦及希臘化時代所有法律的總稱。第一節(jié) 古希臘法的產(chǎn)生和演變

一、古希臘法的產(chǎn)生和演變

1．希臘文明發(fā)端于克里特島，考古發(fā)現(xiàn)刻在墻上的法律。2．隨著奴隸制城邦國家興起，法律亦應(yīng)運而生。3．希臘各城邦國家普遍進行了立法活動。4．希臘化時代的法律也屬于古希臘法的組成部分。

二、古希臘法的特點

1．古希臘法是古希臘各城邦國家多種法律的組合，各城邦國家法律制度的內(nèi)容及形式都存在較大差別，古希臘并不存在全境統(tǒng)一適用的法律制度。

2．古希臘各城邦國家的總體立法水平相對較低，未能編撰完善成熟的法典，司法實踐中傾向于運用法的“正義”觀念和“公道”標準裁斷案件，而不是分析適用具體的法律條文。3．古希臘法中的私法相對落后，公法比較發(fā)達。4．希臘化法律中，“沖突法”較發(fā)達。

第二節(jié) 雅典“憲法”

一、雅典“憲法”的創(chuàng)建

“德拉古法”是雅典最早的成文法。

梭倫立法改革的主要內(nèi)容包括頒布解負令，取消債務(wù)奴役制；以財產(chǎn)特權(quán)和職位特權(quán)代替世襲特權(quán)；提高民眾大會的作用，設(shè)立400人議事會，創(chuàng)立陪審法院；頒布一系列發(fā)展經(jīng)濟的條例；廢除德拉古法中的嚴刑峻法，僅保留有關(guān)殺人罪的條款。梭倫立法是雅典民主憲政制度的開端。

二、雅典“憲法”的發(fā)展

克里斯提尼立法改革主要有取消原有的四個氏族部落，根據(jù)居住地域劃分公民和選區(qū)；進一步提高民眾大會的作用，以500人議事會取代原來的400人議事會；頒布貝殼放逐法?？死锼固崮崃?/p>

法使雅典“憲法”得以最終確立。

阿菲埃爾特制定法案進一步削弱了貴族的諸多權(quán)力，并建立了不法申訴制度，雅典“憲法”獲得進一步發(fā)展。

三、雅典“憲法”的繁榮

伯里克利進行立法改革，規(guī)定幾乎所有官職均由抽簽選舉產(chǎn)生，并向全體公民開放；擴大民眾大會的權(quán)力；保留500人議事會作為民眾大會的常設(shè)機構(gòu)；陪審法院為全國最高司法機關(guān)；實行公職津貼制度。雅典“憲法”逐步完善。

雅典“憲法”的民主性與局限性并存。

第四章 古羅馬法 本章教學(xué)目的和基本要求：

知識點：羅馬法經(jīng)過長期的歷史發(fā)展，成為古代社會最發(fā)達最完備的法律。羅馬法關(guān)于公法與私法的劃分對后世法律與法學(xué)有重要影響，關(guān)于人法、物法的制度和原則奠定了后世民法理論的基礎(chǔ)。羅馬法學(xué)家為羅馬法和羅馬法學(xué)的發(fā)展做出了重要貢獻。經(jīng)由中世紀羅馬法復(fù)興，羅馬法影響了歐洲各國，并成為近代大陸法系的歷史基礎(chǔ)。要點：羅馬私法的體系與基本制度。難點：羅馬法對后世法律的影響。學(xué)時分配：6學(xué)時。

羅馬法是指存在于羅馬奴隸制國家的整個歷史時期的全部法律的總稱。第一節(jié) 羅馬法的產(chǎn)生和演變

一、羅馬法的產(chǎn)生

塞爾維烏斯?圖利烏斯改革標志著羅馬國家和法的產(chǎn)生。

二、羅馬法的歷史發(fā)展

1．王政時期的羅馬法主要是不成文的習(xí)慣法。

2．共和國前期制定的《十二表法》是羅馬國家第一部成文法。3．共和國后期，市民法進一步發(fā)展，萬民法也逐步形成。

4．帝國前期，市民法和萬民法逐漸融合，法學(xué)家活動日益加強，法學(xué)研究興盛?！秾W(xué)說引證法》、“五大法學(xué)家”。

5．帝國后期以及東羅馬查士丁尼統(tǒng)治時期，對羅馬法進行了系統(tǒng)整理和編纂?！秶ù笕贰?/p>

第二節(jié) 羅馬法的淵源和分類

一、羅馬法的淵源

習(xí)慣法；民眾大會和平民會議制定的法律；元老院決議；長官告示；皇帝敕令；法學(xué)家的解答與著述。

二、羅馬法的分類

公法與私法；成文法與不成文法；自然法、市民法和萬民法；市民法與長官法；人法、物法和訴訟法。

第三節(jié) 羅馬私法的體系及其基本內(nèi)容

一、人法

（一）自然人

羅馬法規(guī)定自然人的法律資格因出生而取得，因死亡而喪失。

羅馬法上的人格由自由權(quán)、市民權(quán)和家族權(quán)三種身份權(quán)構(gòu)成。身份權(quán)喪失，被稱為“人格減等”。羅馬法還明確規(guī)定了自然人的行為能力。

（二）法人

羅馬法學(xué)家對法人概念的本質(zhì)和主要特征作了初步論斷。

（三）婚姻與家庭法

羅馬的婚姻制度從“有夫權(quán)婚姻”過渡到“無夫權(quán)婚姻”；實行一夫一妻制的家長制家庭制度。

二、物法

（一）物權(quán) 1．物的概念和分類

根據(jù)羅馬法，物泛指除自由人以外存在于自然界的一切東西，不僅包括有形物體和具有金錢價值的東西，而且包括無形的法律關(guān)系和權(quán)利。

羅馬法還根據(jù)物的性能對物進行了分類。2．物權(quán)的概念和種類

物權(quán)是指權(quán)利人可以直接行使于物上的權(quán)利。

在古羅馬，物權(quán)和債權(quán)最早被稱為對物之訴和對人之訴，即對物訴訟所保護的權(quán)利（對物權(quán)）和對人之訴所保護的權(quán)利（對人權(quán)）。羅馬法上的對物權(quán)主要有所有權(quán)、役權(quán)、地上權(quán)、永佃權(quán)、質(zhì)權(quán)等。羅馬法按照物權(quán)標的物的歸屬，將對物權(quán)分為自物權(quán)和他物權(quán)。3．所有權(quán)

（1）所有權(quán)的內(nèi)容和特征

所有權(quán)的內(nèi)容，即所有權(quán)人所享有的基本權(quán)能，包括占有、使用、收益和處分的權(quán)利以及禁止他人對其所有物為任何行為的一切權(quán)利。蓋尤斯總結(jié)所有權(quán)的特征為絕對性、排他性和永續(xù)性。（2）所有權(quán)的形式

市民所有權(quán)形式。

共和國后期，出現(xiàn)了新的所有權(quán)形式：最高裁判官所有權(quán)、外省土地所有權(quán)、外來人土地所有權(quán)。

（3）所有權(quán)的取得

原始取得、契約取得、法律取得。（4）所有權(quán)的保護和消滅

所有權(quán)的保護：請求收回所有權(quán)的訴訟；請求排除他人對所有權(quán)妨害的訴訟。

所有權(quán)的消滅：事實上的消滅；法律上的消滅。4．占有

羅馬法認為占有是一種事實，而不是權(quán)利，是指對物有事實上的管領(lǐng)力。5．他物權(quán)

役權(quán)、地上權(quán)、永佃權(quán)、質(zhì)權(quán)。

（二）繼承

羅馬法的繼承概念是指死者人格和財產(chǎn)的延續(xù)。

遺產(chǎn)繼承方式：法定繼承和遺囑繼承。

（三）債權(quán)

（1）債的概念和特征

《查士丁尼法典》給債下的定義：債是依國法得使他人為一定給付的法鎖。

債權(quán)與物權(quán)的區(qū)別（2）債發(fā)生的原因

契約、準契約、私犯、準私犯。

三、訴訟法

與公法和私法的劃分相適應(yīng)，訴訟也分為公訴和私訴。

羅馬國家先后實行了三種私訴程序：法定訴訟、程式訴訟、特別訴訟。

第四節(jié) 羅馬法的復(fù)興和影響

一、羅馬法的復(fù)興

（一）西羅馬帝國滅亡到羅馬法復(fù)興前羅馬法在西歐的局部保留

從5世紀至11世紀末，西歐主要通行日耳曼法和以日耳曼法為基礎(chǔ)同時還受到羅馬法影響的地方習(xí)慣法，羅馬法在某些地區(qū)和某些領(lǐng)域保持著效力。

（二）羅馬法復(fù)興的原因

12世紀開始，西歐各國先后出現(xiàn)了一個研究、采用羅馬法的熱潮，史稱羅馬法復(fù)興。

羅馬法復(fù)興的原因：西歐各國其時的法律無法適應(yīng)歐洲經(jīng)濟復(fù)蘇的客觀需要，中斷了5、6個世紀的羅馬法則正適應(yīng)了這種需求。

（三）羅馬法復(fù)興的經(jīng)過及研究羅馬法的學(xué)派

在羅馬法復(fù)興過程中，先后形成三個學(xué)派：注釋法學(xué)派、評論法學(xué)派、人文主義法學(xué)派。

（四）羅馬法的繼受

羅馬法復(fù)興首先在意大利興起，進一步擴展到法國、德國、西班牙等歐陸各國，并在近代形成以羅馬法為基礎(chǔ)的大陸法系。英國也局部地受到羅馬法的影響。

二、羅馬法對近代以來法律發(fā)展的影響

羅馬法是古代社會最為發(fā)達和完備的法律，對私有制和以私有制為基礎(chǔ)的簡單商品所有者的一切本質(zhì)的法律關(guān)系都作了詳盡的規(guī)定。

在中世紀后期，羅馬法復(fù)興為歐洲各國提供了共同的法律基礎(chǔ)和背景，也對近代以來的法律與法學(xué)產(chǎn)生了重大影響。羅馬法的私法體系、原則、制度以及立法技術(shù)等，多為后世立法所繼承。

第五章 日耳曼法 本章教學(xué)目的與基本要求：

知識點：日耳曼法是西歐早期封建制時期適用于日耳曼人的法律，《撒利克法典》是“蠻族法典” 的重要代表。日耳曼部族的特定歷史，決定了日耳曼法的基本特點。日耳曼法始終是西歐中世紀法律的重要構(gòu)成因素，并成為近代西歐法律的歷史淵源之一。要點：日耳曼法的基本特點。難點：日耳曼法的基本特點。學(xué)時分配：3學(xué)時。

第一節(jié) 日耳曼法的產(chǎn)生和演變

一、日耳曼法是西歐早期封建制時期的法律

日耳曼法是公元5——9世紀西歐早期封建制時期各“蠻族”王國適用于日耳曼人的法律。這種法律是日耳曼各部族在入侵西羅馬帝國，建立“蠻族”國家的過程中，在羅馬法和基督教會法的影響下，由原有的氏族部落習(xí)慣逐漸發(fā)展而成。

二、日耳曼習(xí)慣法及其成文化

最初各國的法律是不成文的，也就是習(xí)慣法，依靠口授心記，世代相傳。

公元5世紀末開始，大多數(shù)日耳曼國家在習(xí)慣法的基礎(chǔ)上編纂了成文法典，即“蠻族法典”。其中具有廣泛影響的是法蘭克王國的《撒利克法典》。

三、日耳曼法同羅馬法的并存與相互影響

日耳曼法與羅馬法的相互影響與滲透貫穿著整個中世紀，一些日耳曼王國還編纂了羅馬法。如《西哥特羅馬法典》。

四、王室法令的發(fā)展

隨著日耳曼王國政權(quán)機關(guān)的形成和發(fā)展，王室法令日益增多，其地位和作用日趨重要，其效力高于部族習(xí)慣法。

第二節(jié) 日耳曼法的基本制度

一、適用法律的規(guī)則

（一）屬人法的決定

以出生事實為根據(jù)，決定每個人所適用的法律，即某人所適用的法律通常就是其所屬部族的法律。

（二）法律沖突的解決

加洛林王朝確立了兩個原則：發(fā)生法律關(guān)系的各方的法律均有效，即各方適用自己的屬人法；

優(yōu)先適用在法律關(guān)系中利益最大的一方的法律。

二、財產(chǎn)制度

日耳曼法中所有權(quán)依主體的身份地位和客體的不同而不同。不同形式的所有權(quán)，其取得的方式、效力與保護方法也不同。

（一）不動產(chǎn)所有權(quán)

對于不動產(chǎn)來說，占有者只擁有有限的所有權(quán)，沒有處分權(quán)。

馬爾克公社土地所有權(quán)；貴族大土地所有權(quán)；農(nóng)奴份地。

（二）動產(chǎn)所有權(quán)

日耳曼法對動產(chǎn)確認了包括占有、使用、收益和處分在內(nèi)的完整的私人所有權(quán)。

三、債權(quán)制度

日耳曼法的債權(quán)制度相對簡單。

四、婚姻、家庭、繼承制度

一夫一妻制，但是貴族多實行一夫多妻制；家長制家庭關(guān)系。

只有法定繼承，不存在遺囑繼承。

五、違法行為

日耳曼法中把犯罪和侵權(quán)行為混同，都稱作違法行為。

六、審判制度

日耳曼各王國的審判機關(guān)主要分為地方法院和王室法院兩類。

日耳曼法實行自訴原則。宣誓、神明裁判、決斗的證據(jù)制度。

隨著王權(quán)的加強，出現(xiàn)了糾問式訴訟制度。

七、日耳曼法的基本特點 1．團體本位的法律。2．屬人主義的法律。3．具體的法律。

4．注重形式、注重法律行為外部表現(xiàn)的法律。5．世俗的法律。

日耳曼法一直是西歐中世紀法律的重要構(gòu)成因素，并對近代西歐各國產(chǎn)生深遠影響。

第六章 教會法 本章教學(xué)目的與基本要求：

知識點：教會法與世俗法并存，構(gòu)成歐洲中世紀法律二元化的獨特形態(tài)。教會法內(nèi)容廣泛，不僅涉及宗教制度，還深入到世俗生活領(lǐng)域，與羅馬法、日耳曼法一起構(gòu)成西歐中世紀三大法律支柱。教會法的理念、原則和具體制度都曾對西方近代法律產(chǎn)生直接影響。要點：教會法的淵源。難點：教會法的特點。學(xué)時分配：3學(xué)時。

第一節(jié) 教會法的產(chǎn)生和演變

一、教會法的產(chǎn)生

教會法也稱寺院法、宗規(guī)法，是基督教關(guān)于教會本身的組織、制度和教徒生活守則的法律，對于教會與世俗政權(quán)的關(guān)系，以及土地、婚姻家庭與繼承、刑法、訴訟等也都有規(guī)定。教會法的產(chǎn)生是基督教發(fā)展的結(jié)果。

二、教會法的發(fā)展

教會法的演變伴隨著教權(quán)與世俗政權(quán)的斗爭，先后經(jīng)歷了形成、鼎盛、衰落三個時期。

第二節(jié) 教會法的基本淵源

一、圣經(jīng)是教會法最重要的淵源，是教皇立法的主要依據(jù)，具有最高法律效力。

二、教皇教令集是羅馬教皇和教廷頒布的敕令、通諭和教諭的匯編。《格拉蒂安教令集》 《教會法大全》。

三、宗教會議決議是由教皇或地方召開的各種宗教會議所制定的決議和法規(guī)。

四、世俗法的某些原則和制度，如羅馬法。

第三節(jié) 教會法的基本制度

一、教階制度

教階制度是規(guī)定基督教神職人員的等級和教務(wù)管理的制度。教皇、大主教、主教、神甫，以及修士、修女等。

二、財產(chǎn)制度

根據(jù)教會法，教會對其土地和動產(chǎn)享有獨立取得、存留和管轄的權(quán)利，這種權(quán)利不受世俗政府的約束。

三、債權(quán)制度

教會法的契約法體系，以宗教教義為基礎(chǔ)，同時也受到羅馬法的較大影響。

四、婚姻家庭與繼承制度

（一）婚姻家庭制度

“一夫一妻”和“永不離異”的原則。結(jié)婚要舉行宗教儀式。應(yīng)禁止的婚姻的條件；應(yīng)撤銷的婚姻的條件。

婚姻家庭關(guān)系中夫妻不平等原則。教會法堅持保護寡婦的財產(chǎn)制度。

（二）繼承制度

教會法采用遺囑繼承和無遺囑繼承兩種制度，但只限于動產(chǎn)繼承，不動產(chǎn)繼承仍需由世俗法調(diào)整。

五、刑法制度

宗教犯罪。對神職人員和世俗人員適用不同的刑事懲罰方式。教會法還規(guī)定了婚姻家庭方面的許多罪名。

六、訴訟制度

教會法院的訴訟制度大多源自羅馬法，同時又有創(chuàng)新。書面證據(jù)和證人證言的證據(jù)制度。糾問式訴訟。

宗教法院自成體系。

七、教會法的基本特點

(一)與神學(xué)關(guān)系密切的神權(quán)法。

（二）封建性法。

（三）具有相當(dāng)完備的體系。

（四）教會法與羅馬法、日耳曼法共同構(gòu)成歐洲中世紀的三大法律支柱，是西方法律傳統(tǒng)的重要組成部分。

第七章 城市法和商法 本章教學(xué)目的與基本要求：

知識點：城市法和商法是西歐中世紀法的重要組成部分，伴隨著西歐經(jīng)濟的復(fù)蘇和城市自治的興起

而獲得重要發(fā)展，是具有資本主義因素的法律，成為近代資產(chǎn)階級法律的重要來源。城市法本質(zhì)上與封建法相對立，隨著城市自治的取消而中斷發(fā)展，并被融入主權(quán)國家的其他法律。商法來源于地方商業(yè)習(xí)慣，其發(fā)展歷程是由共同商法到國家商法。要點：城市法的淵源。商法的發(fā)展。難點：城市法的淵源。商法的發(fā)展。學(xué)時分配：3學(xué)時。第一節(jié) 城市法

一、城市法的形成和發(fā)展

10世紀在西歐，伴隨經(jīng)濟的復(fù)蘇，城市逐步取得了自治權(quán)，開始了適應(yīng)市民社會的經(jīng)濟和社會生活方式的城市立法活動。

二、城市法的淵源和主要內(nèi)容

（一）城市法的淵源

特許狀、城市立法、行會章程、習(xí)慣和判例。

（二）城市法的內(nèi)容

市民身份；城市機關(guān)；行會組織；物權(quán)和債權(quán)；城市刑法。

第二節(jié) 商法

一、商法的形成和發(fā)展

（一）西歐商法的形成

隨著西歐商業(yè)的恢復(fù)和發(fā)展，自治城市的興起，首先在意大利出現(xiàn)了由地方商業(yè)習(xí)慣發(fā)展而來的商法，并進一步影響到了法國、德國和西班牙等西歐各國。

（二）商法的發(fā)展 1．共同商法時期

各地區(qū)、各城市均承認并適用共同商法。2．國家商法時期

在國家主權(quán)管轄之下，各國以共同商法和海商法為基礎(chǔ)制定和頒布法典，將國際性商業(yè)習(xí)慣作為國內(nèi)法適用。

二、商法的淵源和內(nèi)容

（一）商法的淵源 1．商事和海事習(xí)慣 2．著名法典

《阿馬爾菲法典》、《康梭拉多海商法典》、《奧列隆法典》。3．其他淵源

（二）商法的內(nèi)容

商人；票據(jù)；審判制度；共同海損制度。

第八章 伊斯蘭法 本章教學(xué)目的與基本要求：

知識點：伊斯蘭法是與伊斯蘭教和阿拉伯統(tǒng)一國家同時形成的，并伴隨伊斯蘭教的廣泛傳播而形成影響深遠的伊斯蘭法系。伊斯蘭法的宗教性質(zhì)和阿拉伯國家特定的歷史進程，決定了伊斯蘭法的淵源和基本特點。要點：伊斯蘭法的淵源。難點：伊斯蘭法的特點。學(xué)時分配：3學(xué)時。

第一節(jié) 伊斯蘭法的形成和發(fā)展

一、伊斯蘭法的產(chǎn)生

伊斯蘭法是有關(guān)伊斯蘭宗教、政治、經(jīng)濟、社會、家庭和個人生活準則的總稱。它是伴隨著伊斯蘭教和阿拉伯統(tǒng)一國家的形成而產(chǎn)生的。

二、伊斯蘭法的發(fā)展

伊斯蘭法先后經(jīng)歷了形成時期、全盛時期、衰落時期。

三、伊斯蘭法系的形成和近現(xiàn)代伊斯蘭法的改革

伴隨著伊斯蘭教的傳播，信奉伊斯蘭教的國家和地區(qū)的法律都將《古蘭經(jīng)》和《圣訓(xùn)》作為主要淵源，這些國家和地區(qū)的法律被稱為伊斯蘭法系。

近代以來，各伊斯蘭國家紛紛進行了法律改革。

第二節(jié) 伊斯蘭法的淵源和基本制度

一、伊斯蘭法的淵源

《古蘭經(jīng)》；“圣訓(xùn)”；類比；公議；哈里發(fā)的行政命令、習(xí)慣和外來法律。

二、伊斯蘭法的基本制度

穆斯林的義務(wù)包括履行“五功”、進行伊斯蘭圣戰(zhàn)、嚴格遵守關(guān)于食物的戒律，等等；所有權(quán)制度；債權(quán)制度；婚姻家庭和繼承制度；刑法制度；審判制度。

三、伊斯蘭法的特點

（一）與伊斯蘭教密切相關(guān)。

（二）伊斯蘭法學(xué)家在伊斯蘭法發(fā)展過程中發(fā)揮著重要作用。

（三）具有分散性和混亂性。

（四）吸收和借鑒了外來法律。

第九章 英國法

本章教學(xué)目的與基本要求：

知識點：英國法是英美法系的來源和基礎(chǔ)。普通法是英國法的主體和核心，其特殊的形成過程決定了英國法的基本特點。衡平法為彌補普通法的不足而產(chǎn)生，與普通法共構(gòu)成英國判例法。英國制定法具有悠久的歷史，其地位和效力隨著國會立法權(quán)的加強而逐步提高。英國是近代憲政制度的發(fā)源地，其憲法屬“柔性憲法”。英國法有著極強的歷史連續(xù)性，法官和律師在法律發(fā)展過程中起重要作用。

要點：英國普通法的形成及其特點。英國衡平法的形成及其特點。英國憲法的淵源與特點。難點：英國法的淵源及其特點。學(xué)時分配：6學(xué)時。

第一節(jié) 英國法律制度的形成和演變

一、盎格魯撒克遜時期英國的法律制度

英國法律制度的歷史發(fā)端于盎格魯撒克遜時期的習(xí)慣法，是日耳曼法的組成部分。

二、英國封建法律制度的形成與發(fā)展

13世紀，在習(xí)慣法的基礎(chǔ)上形成通行全國的普通法。

國會成立后，取得了有限的立法權(quán)，國會立法成為英國重要法律淵源之一。14世紀，衡平法興起，與普通法共同構(gòu)建了英國法律傳統(tǒng)的主體。

三、英國資產(chǎn)階級法律制度的建立

資產(chǎn)階級革命后，英國繼承了封建時期的法律傳統(tǒng)和特點，保留了封建時期的法律形式和司法機關(guān)。在憲法、土地法以及商法方面進行了相應(yīng)的資本主義改造。

四、19世紀后英國法律制度的變革

19世紀以后，英國法律制度發(fā)生較大變化：憲政制度進一步完善；司法改革成就最為顯著，英國法的現(xiàn)代化主要是通過司法改革途徑完成的；刑法方面也有發(fā)展。

19世紀末20世紀初以來，英國制定法的比重和作用上升；英國法在英格蘭以外地區(qū)的適用范圍縮?。粴W洲共同體法成為英國法的組成部分，英國法因此受到羅馬日耳曼法的影響。

第二節(jié) 英國法的淵源

一、普通法

普通法是指英國大約于13世紀由王室法院發(fā)展起來的通行于全國的判例法，它被認為是源于傳統(tǒng)的“王國的普通習(xí)慣”，所以稱為普通法，意思是它代替了各地的習(xí)慣法而通行于全國。

（一）普通法的形成 1．中央集權(quán)化的出現(xiàn)

威廉一世進行了一系列政治經(jīng)濟改革，建立了以強大的王權(quán)為中心的封建制國家，為英國法律統(tǒng)一奠定了政治和經(jīng)濟的基礎(chǔ)。主要措施有：確立國王與陪臣關(guān)系“直接化”的原則；進行全國土地調(diào)查；設(shè)立御前會議。2．亨利二世司法改革

亨利二世的司法改革是使英國邁出與大陸國家不同的發(fā)展道路的決定性的一步。改革的主要內(nèi)容：統(tǒng)一司法機構(gòu)，擴大王室法院的管轄權(quán)；完善巡回審判制度；建立陪審制度。

（二）普通法“遵循先例”的原則

在英美法中，對具體案件的判決所確立的法律原則將產(chǎn)生法律效力，以后法官在處理類似案件時有義務(wù)遵循這些法律原則，此即“遵循先例”原則。

“遵循先例”原則的具體表現(xiàn)。

（三）普通法的令狀制度

用令狀進行訴訟是普通法的又一個特點。

“程序先于權(quán)利”。

（四）法律權(quán)威著作

法律權(quán)威著作對英國普通法的形成有重要意義。在英國判例法發(fā)展早期，這些著作曾具有法律拘束力，司法實踐中法院經(jīng)常將它們作為判決的依據(jù)而加以援引。

二、衡平法

衡平法是從14世紀起由大法官在審判實踐中發(fā)展起來的旨在對普通法的不足進行補救的法律體系。

（一）衡平法的形成

公元14世紀，國王的司法大臣，即大法官在審理有關(guān)案件時采用了不同于普通法的原則和不同于普通法院的訴訟形式，這類案件被稱為衡平案件。隨著衡平案件增多，16世紀逐步形成衡平法院。衡平法院的判決自成體系，就是衡平法。

（二）衡平法的基本原則和制度 1．衡平法的基本原則

在“公平”、“正義”原則的指導(dǎo)下，英國衡平法院在實踐中積累判例，形成體現(xiàn)衡平法精神的衡平法格言，這些格言是衡平法院的法官審理案件時所依據(jù)的重要原則。2．衡平法的基本制度

信托制度；衡平法上的贖回權(quán)；特別履行；禁令。

（三）衡平法的特點

1．衡平法的形成是英國法受羅馬法影響的重要表現(xiàn)。

2．衡平法的訴訟程序比較簡易，大法官頒布的命令有強制性作用。3．衡平法的調(diào)整對象補充了普通法的不足。

三、制定法

制定法與判例法相對，是國家享有立法權(quán)的機關(guān)或統(tǒng)治者明文制定并公布施行的法律。

（一）英國中世紀的制定法

中世紀最重要的制定法有：1215年《大憲章》；分別于1275年、1285年、1295年制定的三個《威斯敏斯特條例》。

（二）國會立法權(quán)的形成和發(fā)展

14世紀開始，英國國王的立法活動必須通過國會進行。

1688年“光榮革命”之后，國會成為英國最高權(quán)力機關(guān)，擁有無限制的立法權(quán)。

（三）委托立法

議會將自己的立法職能委托給內(nèi)閣或各部大臣，由他們直接立法，議會只保留事后的監(jiān)督權(quán)。19世紀以來，委托立法增多。

四、普通法、衡平法與制定法的關(guān)系

（一）普通法和衡平法的關(guān)系

衡平法是普通法的補充。17世紀初，確立了一項原則：普通法與衡平法發(fā)生沖突時，衡平法優(yōu)先。

19世紀司法改革，普通法院和衡平法院兩大系統(tǒng)合二而一，統(tǒng)一適用普通法和衡平法。二者發(fā)生沖突時，仍以衡平法為準。

（二）制定法與判例法的相互作用

傳統(tǒng)認為，英國法律體系中，判例法是主要的，制定法居于輔助地位，只是判例法的補充或修正。

17世紀英國議會主權(quán)原則確立，制定法的效力高于判例法。然而，制定法只有通過判例法的解釋才能實現(xiàn)其意義。

第三節(jié) 憲法

一、英國憲法的淵源

（一）憲法性制定法

1．確立君主立憲制的憲法性制定法

1679年《人身保護法》；1689年《權(quán)利法案》；1701年《王位繼承法》。2．20世紀后的憲法性制定法

1911年和1949年《議會法》；1931年《威斯敏斯特條例》；《退位法》和《攝政法》；歐洲聯(lián)盟法。

（二）其憲法作用的法院判決

英國憲法中有關(guān)公民權(quán)利和自由的規(guī)定，大多以法院判決為依據(jù)。

（三）憲法性慣例

憲法性慣例是指某項憲法原則和制度是由于歷史原因或事實，逐漸形成習(xí)慣和原則，并由國家認可賦予法律效力。如王權(quán)和責(zé)任內(nèi)閣制。

二、英國憲法的主要原則

分權(quán)原則、議會主權(quán)原則、責(zé)任內(nèi)閣制、法治原則。

第四節(jié) 財產(chǎn)法

一、英國法中財產(chǎn)的概念和分類

英國法中，“財產(chǎn)”一詞是指一種支配財物的絕對權(quán)。

“物權(quán)財產(chǎn)”和“人權(quán)財產(chǎn)”；

二、封建時期的土地租佃制度

封建土地關(guān)系的主要特征是分封租佃。

根據(jù)占有土地的條件和承擔(dān)義務(wù)的不同，土地占有形式分為自由租佃和不自由租佃。

三、信托制度

（一）受益制度

近代信托制度起源于中世紀的受益制度。受益制的形成則與衡平法的發(fā)展有密切關(guān)系。

（二）信托制度

19世紀以后，英國頒布了有關(guān)信托方面的法令，以成文法的形式確認了信托制度。

第五節(jié) 侵權(quán)行為法

一、侵權(quán)行為法的形成

（一）盎格魯撒克遜時期關(guān)于非法行為的法律

盎格魯撒克遜初期，犯罪與侵權(quán)行為合為一體，均屬“非法行為”。

（二）侵害訴訟的產(chǎn)生與發(fā)展

“重罪”概念提出，犯罪與侵權(quán)行為開始分離。

13世紀侵害權(quán)利之訴令狀出現(xiàn)?！坝忻趾υV訟”是英國侵權(quán)行為獨立的標志。14世紀后“無名侵害訴訟”。三種重要的訴訟形式的出現(xiàn)，推動了侵權(quán)行為法的發(fā)展。

二、侵權(quán)行為的分類

（一）對財產(chǎn)權(quán)利的侵害

侵害不動產(chǎn)；侵害動產(chǎn)。

（二）對人身權(quán)利的侵害

威脅；毆擊；非法監(jiān)禁；誹謗；妨害家庭關(guān)系。

三、侵權(quán)行為的責(zé)任原則

過失責(zé)任原則；比較責(zé)任原則；嚴格責(zé)任原則。

第六節(jié) 契約法

一、契約法的形成和發(fā)展

（一）契約法的形成

英國契約法和侵權(quán)行為法出于侵害訴訟同一淵源，15世紀后，違約損害賠償之訴擴展到不作為，契約和侵權(quán)行為分離。

1602年上訴法院對斯萊德訴莫里一案的裁定被認為是英國契約法作為一個獨立的法律部門的開端。

（二）資產(chǎn)階級革命后契約法的發(fā)展

19世紀后在“契約自由”、“契約神圣”的原則和精神倡導(dǎo)下，英國契約法最終形成。

進入20世紀以后，“標準契約”產(chǎn)生；契約“目的落空”原則。

二、契約的定義和基本分類

正式契約和非正式契約。

三、契約成立的特殊條件——對價（約因）

對價是一方為換取對方的諾言所付出的代價。

對價的原則：過去的對價無效；對價無需相等；履行原有義務(wù)不能作為新諾言的對價；平內(nèi)爾原則；不得自食其言的原則。

第七節(jié) 刑法

一、犯罪

（一）犯罪的定義與分類

中世紀以來，普通法將犯罪分為叛逆罪、重罪和輕罪。1967年的《刑事法令》廢除了重罪和輕罪的劃分，從程序的角度，把犯罪分為應(yīng)起訴的犯罪、簡易審決罪、可監(jiān)禁罪。

（二）刑事立法

近代以來，英國進行了一系列的刑事立法。

二、刑罰

19世紀前，英國的刑罰野蠻殘酷。

二戰(zhàn)后，刑罰制度變化很大，主要表現(xiàn)為廢除肉刑、刑事勞役和苦役；廢除死刑。

第八節(jié) 陪審制度與律師制度

一、陪審制度

12世紀亨利二世司法改革中確立陪審制。

13、14世紀，陪審人的見證人地位逐漸演變成為裁判事實的陪審官，形成了大、小陪審團制度。

資產(chǎn)階級革命時期，陪審制度成為資產(chǎn)階級反對王權(quán)的有力武器。19世紀以后，陪審制度走向衰弱。

二、律師制度

英國辯論式訴訟形式。出庭律師與訴狀律師.第十章 美國法

本章教學(xué)目的與基本要求：

知識點：美國法在繼受和改造英國法的基礎(chǔ)上，逐步形成獨具特色的法律體系。美國憲法是世界上第一部近代意義上的成文憲法，其創(chuàng)設(shè)的聯(lián)邦制、分權(quán)制衡原則具有示范意義?！督y(tǒng)一商法典》是以成文法方式改造普通法傳統(tǒng)的成功嘗試。美國是世界上最早制定反壟斷法的國家。美國聯(lián)邦最高法院司法審查權(quán)的創(chuàng)立和實施，在美國政治制度史上有重要作用。

要點：美國法的基本特點。美國憲法的基本原則。美國聯(lián)邦最高法院的司法審查權(quán)。

難點：美國法的基本特點。美國聯(lián)邦最高法院的司法審查權(quán)。

學(xué)時分配：6學(xué)時。

第一節(jié) 美國法的形成和發(fā)展

一、美國法的形成和發(fā)展

（一）殖民地時期的法律制度

美國法的歷史始于殖民地時期。進入18世紀，北美殖民地才開始大規(guī)模地繼受或移植以普通法為核心的英國法，英國普通法在北美殖民地逐步取得了支配地位。

（二）獨立戰(zhàn)爭后的美國法

獨立戰(zhàn)爭以及其后的一段時期，英國法遭到美國人的抵制，美國法典化運動興起。

美國最終保留了普通法傳統(tǒng)，并逐漸發(fā)展出自己的法律特征。

（三）南北戰(zhàn)爭后的美國法

美國法發(fā)生了系統(tǒng)化和理論化的重大變化。

統(tǒng)一立法進程加快；實現(xiàn)了美國法的徹底資產(chǎn)階級化；法律教育獲得專門化發(fā)展。

（四）現(xiàn)代時期的美國法

成文法大量增加，法律系統(tǒng)化明顯加強。行政命令的作用和地位日益顯著，委托立法出現(xiàn)。新的法律部門的建立和民主性、科學(xué)性的加強。

二、美國法的淵源

（一）普通法

美國各州采用英國普通法時都根據(jù)各自的需要作了補充和修改，各州的普通法自成體系。

（二）衡平法

聯(lián)邦不另設(shè)衡平法院，衡平法上的案件統(tǒng)一由聯(lián)邦法院兼管；大多數(shù)州廢除了普通法與衡平法在訴訟形式上的區(qū)別。

（三）制定法

聯(lián)邦和州都有制定法。

第二節(jié) 憲法

一、聯(lián)邦憲法的歷史淵源

（一）《獨立宣言》

以資產(chǎn)階級啟蒙思想為理論基礎(chǔ)的《獨立宣言》，為日后美國憲法的誕生奠定了政治基礎(chǔ)。

（二）1781年《邦聯(lián)條例》

根據(jù)該條例，13個擁有主權(quán)與獨立的州組成了松散的國家聯(lián)盟。

二、1787年聯(lián)邦憲法

（一）聯(lián)邦憲法的制定

經(jīng)過制憲會議會中的斗爭與妥協(xié)，世界上第一部成文憲法誕生。

（二）聯(lián)邦憲法的基本內(nèi)容和原則

聯(lián)邦憲法由序言和7條本文組成。

聯(lián)邦主義原則

“三權(quán)分立”與“制約與平衡”原則

（三）對1787年聯(lián)邦憲法的評價

美國憲法所確立的原則和政治制度，對美國的政治和經(jīng)濟的發(fā)展有促進作用，并對其他國家有借鑒意義。

三、憲法修正案

（一）憲法的修改

美國憲法規(guī)定的修改憲法的唯一形式是憲法修正案。迄今為止，國會共通過28條憲法修正案。

（二）《權(quán)利法案》

第一屆國會第一次會議通過了憲法第1條至第10條修正案即《權(quán)利法案》。

第三節(jié) 民商法

一、《統(tǒng)一商法典》

1952年美國統(tǒng)一各州立法委員會和美國法學(xué)會共同制定了《統(tǒng)一商法典》，為各州廣泛采用。

《統(tǒng)一商法典》并不是對美國商事法律的全面編纂，其主要內(nèi)容涉及商品買賣和與之相關(guān)的擔(dān)保、票據(jù)等，并不包括破產(chǎn)、公司、合伙、海商法，并且有關(guān)買賣的規(guī)定并不適用于不動產(chǎn)買賣?！督y(tǒng)一商法典》特點鮮明。

二、公司法

獨立前，美國沒有一般性的公司立法，公司的成立須經(jīng)英王、英國議會或當(dāng)?shù)乜偠?、議會的批準。

19世紀后，公司成立的批準程序簡化，各州頒布了一般性公司法。特拉華州公司法。20世紀以來，聯(lián)邦政府加強了公司立法?！稑藴使痉ā?。

三、破產(chǎn)法

1898年《聯(lián)邦破產(chǎn)法》及其修改。

第四節(jié) 反托拉斯法和社會立法

一、反托拉斯法

美國是世界上最早制定反壟斷法的國家，其反托拉斯法主要是聯(lián)邦立法，主要有三部：《謝爾曼反托拉斯法》、《克萊頓反托拉斯法》、《聯(lián)邦貿(mào)易委員會法》。

二、社會立法

美國社會立法起步較晚，現(xiàn)有的社會立法多是20世紀30年代以后制定的。

第五節(jié) 刑法

在19世紀以前，美國刑法主要援引英國普通法。19世紀以后，聯(lián)邦國會和各州的議會都制定了單行刑事法規(guī)，對英國傳統(tǒng)的普通法刑法原則進行了修正。

一、刑法的淵源

聯(lián)邦憲法、普通法、聯(lián)邦刑事立法、州的刑事立法。

二、刑法的基本特點

刑法淵源具有多樣性。

犯罪分為重罪和輕罪兩種，各類罪又分為不同等級。

刑罰有死刑、監(jiān)禁、緩刑和罰金等。

第六節(jié) 司法制度

一、美國聯(lián)邦最高法院的司法審查權(quán)

（一）美國聯(lián)邦最高法院司法審查權(quán)的起源

1803年“馬布里訴麥迪遜”案的判決是美國聯(lián)邦最高法院運用司法審查權(quán)的首次實踐。

（二）美國聯(lián)邦最高法院司法審查權(quán)的作用

保證“分權(quán)制衡”憲法原則的有效實施。

調(diào)整聯(lián)邦中央與州的分權(quán)關(guān)系，擴大聯(lián)邦的權(quán)力。

通過對憲法的靈活解釋，適應(yīng)美國政治經(jīng)濟變化的需求。

二、法院組織

聯(lián)邦法院系統(tǒng)和州法院系統(tǒng)

第十一章 法國法 本章教學(xué)目的與基本要求：

知識點：法國法是歐洲大陸國家法律的經(jīng)典代表，封建法的不統(tǒng)一和法律淵源的多樣化，近代資產(chǎn)階級法律體系的全面確立，以及20世紀以來法律的變革，法國法從內(nèi)容到形式乃至發(fā)展過程都具有

典型意義。拿破侖時期頒布的“法國六法”在世界各地都具有廣泛影響，特別是其中的民法典，是近代民法史上的里程碑，以此為基礎(chǔ)形成了大陸法系。法國擁有發(fā)達的行政法，且行政法的重要原則幾乎全部來自行政法院的判例。

要點：法國六法。1804年法國民法典的基本特點。

難點：1804年法國民法典的基本特點及20世紀以來的發(fā)展。學(xué)時分配：6學(xué)時。

第一節(jié) 法國法的形成和演變

一、法國封建法律制度

法律的不統(tǒng)一和法律淵源多樣化是貫穿法國整個封建社會的重要特征。法國封建法的主要淵源有羅馬法、日耳曼法、教會法、王室法院判例、皇帝敕令、王室法律法令等。

二、大革命時期資產(chǎn)階級法律制度的初建

法國大革命時期，資產(chǎn)階級先后制定并頒布了一系列重要法律文件，涉及諸多領(lǐng)域。多部憲法性文件，其中以1789年《人權(quán)宣言》最為重要。民商立法，主要以廢除封建時期的各種民事和經(jīng)濟法規(guī)為主。刑事立法，多部單行刑事法令，1791年刑法典草案。

三、19世紀初拿破侖的全面立法

拿破侖上臺執(zhí)政后，領(lǐng)導(dǎo)了大規(guī)模的立法活動，先后制定了民法典、民事訴訟法典、商業(yè)法典、刑事訴訟法典、法國刑法典等一整套體例完整的成文法典。“六法體系”。

四、“六法”頒布后法國法的發(fā)展變化

法國法完成了由近代到現(xiàn)代的歷史性轉(zhuǎn)變。

當(dāng)代法國法的主要淵源仍然是制定法；某些部門法的淵源主要是司法判例，判例的作用逐步提高；法的一般原則指導(dǎo)法官的司法實踐；歐共體法也是法國法的重要淵源。

各主要部門法的內(nèi)容也發(fā)生了巨大的變化。

第二節(jié) 憲法

法國是世界上制定憲法較早、頒布成文憲法最多的國家。自1789年以來共頒布14部憲法。

一、1791年憲法

法國歷史上第一部憲法。以《人權(quán)宣言》為憲法序言，廢除諸項封建制度，實行君主立憲制、對公民民主權(quán)利有所限制。

二、1793年憲法

法國歷史上最激進的一部憲法，宣布實行共和制，否定了三權(quán)分立的政權(quán)組織原則，以一院制的立法議會為國家最高權(quán)力機關(guān)，并授予其至高無上的權(quán)力。該憲法未能實施。

三、1875年憲法

又稱法蘭西第三共和國憲法，由3個憲法性文件組成：《參議院組織法》、《政權(quán)組織法》、《政權(quán)關(guān)系法》。該憲法確立了共和制，推行責(zé)任內(nèi)閣制，是迄今法國歷史上適用時間最長的一部憲法。

四、1946年憲法

又稱法蘭西第四共和國憲法，確立了議會責(zé)任內(nèi)閣制，賦予國民議會最高最廣泛的權(quán)力，總統(tǒng)實際權(quán)力較小。

五、1958年憲法

又稱法蘭西第五共和國憲法、戴高樂憲法，加強總統(tǒng)權(quán)力，削弱議會權(quán)限，明確規(guī)定了違憲審查制。

第三節(jié) 行政法

一、法國行政法的歷史沿革

法國行政法院制度萌芽于封建時代。封建制度下的“移審”制度。

大革命期間，資產(chǎn)階級通過立法機關(guān)頒布法令，排除了普通司法機關(guān)對行政糾紛的審判權(quán)，主張由另外的司法機關(guān)來處理，由此形成了法國特有的行政法院制度。

二、法國行政法的淵源

憲法；議會制定的關(guān)于行政組織和活動的法律、政府部門的行政條例、地方政府制定的行政規(guī)章；行政法院的判例；法的一般原則。

三、法國行政法的主要特點

(一)具有獨立的行政法院系統(tǒng)，而且行政法的重要原則幾乎全部來自行政法院的判例。

（二）行政法是獨立的法律體系。

（三）法國行政法也沒有編纂完整的法典。

（四）國家公務(wù)人員在執(zhí)行公務(wù)過程中由行政主體的公務(wù)過錯引起公民權(quán)利受到損害，由國家承

擔(dān)賠償責(zé)任。

第四節(jié) 民商法

一、民法

（一）1804年法國民法典 1．民法典的制定

資本主義政治經(jīng)濟的發(fā)展需要是民法典產(chǎn)生的客觀依據(jù)，相對穩(wěn)定的社會環(huán)境是制定法典的重要條件，拿破侖對法國民法典的編纂具有不容忽視的重要影響。2．民法典的篇章結(jié)構(gòu)及經(jīng)典性條款

民法典由總則和3編組成。

民法典是近代民法史上的一座里程碑，其中經(jīng)典條款影響廣泛。3．民法典的主要特點

以資產(chǎn)階級個人主義、自由主義、營利主義為立法指導(dǎo)思想，著重強調(diào)了資產(chǎn)階級自由平等、無限私有、契約自由和過失責(zé)任等近代民法的基本原則。

它是一部早期的資產(chǎn)階級民法典。

注重維護小生產(chǎn)者的利益。

保留了很多封建法殘余。繼承了羅馬法的傳統(tǒng)。

法律用語簡明扼要，通俗易懂，立法注重實際運用。4．民法典的意義和影響

1804年法國民法典內(nèi)容豐富，風(fēng)格突出，對近代西方乃至世界各國都產(chǎn)生重要影響。以此為基礎(chǔ)，形成了大陸法系，被恩格斯稱為“典型的資產(chǎn)階級社會的法典”。

（二）現(xiàn)代時期法國民法的變化

20世紀以來，法國民法發(fā)生了重大變化。其途徑為，其一，對法典進行修改；其二，頒布單行法規(guī)。新的民事立法涉及法人制度；夫妻關(guān)系、親子關(guān)系以及非婚生子女地位；所有權(quán)關(guān)系；契約關(guān)系；侵權(quán)責(zé)任等方面。

二、1807年《商業(yè)法典》以及現(xiàn)代時期法國商法的變化

1807年法國《商業(yè)法典》是法國第一部資產(chǎn)階級商法典，奠定了民商法分立的立法模式。

現(xiàn)代時期，法國又頒布了一系列商事法。

三、經(jīng)濟法與社會福利法

法國于19世紀末，特別是20世紀中葉以后，先后制定了經(jīng)濟法與社會福利法。主要有： 計劃法、銀行法、社會保險法等。

第五節(jié) 刑法

一、1810年《刑法典》

1810年法國刑法典是資產(chǎn)階級國家最早的一部有代表性的刑法典，承襲了羅馬法編制法典的傳統(tǒng)，否定了封建專制主義刑法制度，鞏固發(fā)展了大革命時期的刑事立法，為法國刑法的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。

二、從刑法典頒布后至1994年新《刑法典》頒布前的法國刑法

此間，法國刑法不斷發(fā)生變化，總的趨勢是在新的刑法理論指導(dǎo)下，刑罰的殘酷性和野蠻性逐漸減輕，刑法制度更加完善，越來越重視犯罪預(yù)防和罪犯改造。

三、1994年新《刑法典》

新的刑法典呈現(xiàn)出新特點：強調(diào)了對人身權(quán)的保護，并將反人類罪放在其首位；確認了法人犯罪制度；提高了輕罪最高監(jiān)禁刑的刑期。

第六節(jié) 司法制度

一、法院組織

司法雙軌制。普通法院體系和行政法院體系并列，兩者互不隸屬，各自行使自己的司法權(quán)。

二、訴訟制度

法國的訴訟制度主要通過系統(tǒng)完整的訴訟法典來規(guī)范，另外輔之以不同時期頒布的單行法律。1806年《民事訴訟法典》和1808年《刑事訴訟法典》 1959年新《刑事訴訟法典》和1976年新《民事訴訟法典》

第十二章 德國法

本章教學(xué)目的與基本要求：

知識點：德國法代表大陸法系的現(xiàn)代發(fā)展，尤其是德國民法典以概念精確、法理精深、立法技術(shù)高超、法律體系完備而著稱，它既闡釋了自由資本主義時期民法的基本原則，同時又反映了壟斷

時代民法的某些特征，影響廣泛。魏瑪憲法是“社會化”法律的代表，經(jīng)濟法和社會立法不僅規(guī)模龐大，而且體系完備，內(nèi)容豐富。

要點：魏瑪憲法。1900年德國民法典的基本特點。

難點：1900年德國民法典的基本特點。學(xué)時分配：6學(xué)時。

第一節(jié) 德國法的形成和演變

一、德國封建法律的形成和演變

德國封建法以法律的分散混亂和法律淵源的多樣化為主要特征，而且發(fā)展相對緩慢。15世紀德國開始了對羅馬法的全面繼受，稍后德國各地出現(xiàn)了法典化趨勢。

二、德國近代法律體系的創(chuàng)建

統(tǒng)一后的德意志帝國在各個部門法領(lǐng)域進行了大規(guī)模的全面的立法，確立了比較完整的近代法律體系，構(gòu)成了大陸法系的又一經(jīng)典。

三、德國法律制度的發(fā)展與蛻變

魏瑪共和國時期的法律發(fā)展主要集中在憲法、社會立法兩個方面。

法西斯時期頒布了一系列旨在確立法西斯專政的根本法，在民法、刑法、經(jīng)濟法以及訴訟法等各個部門法領(lǐng)域全面推行法西斯主義和種族主義。

四、德國現(xiàn)代法律制度的重建

聯(lián)邦德國廢除了法西斯時期的法律制度，重新構(gòu)建起適應(yīng)德國社會發(fā)展現(xiàn)實的新型的資產(chǎn)階級法律制度。

德國統(tǒng)一后，聯(lián)邦德國的各項法律全面適用于整個德國。

第二節(jié) 憲法

一、德國統(tǒng)一前的立憲活動

《法蘭克福憲法》、《普魯士王國憲法》、《北德意志聯(lián)邦憲法》。

二、1871年德意志帝國憲法

該憲法經(jīng)對《北德意志聯(lián)邦憲法》稍加修改而完成，規(guī)定實行聯(lián)邦制，確立了君主立憲制，確立了普魯士邦在整個帝國中的領(lǐng)導(dǎo)地位，規(guī)定實行普遍義務(wù)兵役制，是一部混雜著封建殘余和軍國主義色彩的資產(chǎn)階級憲法。

三、1919年魏瑪憲法

該憲法是德國第一部資產(chǎn)階級共和制憲法，也是資本主義進入壟斷時期產(chǎn)生的第一部現(xiàn)代資產(chǎn)階級憲法。憲法確立了聯(lián)邦制，賦予總統(tǒng)廣泛權(quán)利，將“經(jīng)濟生活”列為專章，并規(guī)定了許多社會化的原則和措施。

四、法西斯根本法

《消除人民和國家痛苦法》；《文官任用法》；《關(guān)于政黨及國家之保障的法律》；《禁止組織新黨的法律》；《關(guān)于帝國最高領(lǐng)袖的法律》；《聯(lián)邦攝政法》；《德國改造法》及其施行令等。五、二戰(zhàn)后德國西部地區(qū)適用的根本法

四國《聯(lián)合聲明》、《波茨坦協(xié)定》以及各州的憲法，為聯(lián)邦德國基本法的制定奠定了基礎(chǔ)。1949年聯(lián)邦德國《基本法》頒布以來，事實上在聯(lián)邦德國起到了憲法的作用。它基本上繼承了魏瑪憲法規(guī)定的國家制度，重新確立了聯(lián)邦制的國家結(jié)構(gòu)形式和三權(quán)分立的政權(quán)組織原則，以較大篇幅對公民的基本權(quán)利與保障和平問題作了規(guī)定。

第三節(jié) 民商法

一、德國統(tǒng)一前的民事法律概況

德國統(tǒng)一前的民事法律總體而言紛繁雜亂。

18世紀末19世紀初，德國各邦相繼進行了民法典的編撰，其中《巴伐利亞民法典》、《普魯士邦法》、《奧地利民法典》最為重要。

二、近代德國民商法律體系的確立

（一）1900年德國民法典 1．《德國民法典》的制定

德國民法典的制定歷經(jīng)波折，諸多因素延緩了法典的形成進程。2．《德國民法典》的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容

德國民法典共5編，分為總則、債的關(guān)系、物權(quán)法、親屬法、繼承法。3．《德國民法典》的特點和意義

就內(nèi)容而言，法典適應(yīng)壟斷資本主義發(fā)展的需要，在民法的基本原則和具體制度方面有許多創(chuàng)新和發(fā)展：確認了法人作為民事權(quán)利主體的地位；確認了契約自由原則、過失責(zé)任原則和無限私有制原則，又對這些原則的適用設(shè)定了必要的限制。

就立法技術(shù)而言，法典結(jié)構(gòu)體系嚴密而富有邏輯性，用語精確而科學(xué)；包含了眾多的一般條款。

德國民法典的頒布，不僅促進了德國的統(tǒng)一和發(fā)展，而且對其他國家的民事立法也起到了示范作用。

（二）1900年《德國商法典》

1900年德國商法典以《德國普通商法典》為基礎(chǔ)修訂而成，至今仍然有效，但內(nèi)容上已經(jīng)做了不少修改。

三、法西斯統(tǒng)治時期的民商立法

《德意志世襲農(nóng)地法》、《保護德國國民的血統(tǒng)及名譽的法律》等等。四、二戰(zhàn)后聯(lián)邦德國民商法的發(fā)展

德國對民法典條文進行了大規(guī)模修改；司法機關(guān)通過審理案件對法典中的一般條款不斷給予引伸和擴大解釋，使原法典的內(nèi)容發(fā)生重大變化；頒布大量單行法規(guī)，以補充民法典和商法典的不足。

第四節(jié) 經(jīng)濟法和社會立法

一、德國經(jīng)濟法

（一）經(jīng)濟法立法概況

德國的經(jīng)濟立法最早活躍于兩次世界大戰(zhàn)期間，出于戰(zhàn)爭的需要，國家加強了對私人經(jīng)濟生活的廣泛干預(yù)，頒布了大量的經(jīng)濟法規(guī)。

二戰(zhàn)結(jié)束以后，德國形成了種類繁多，體系龐大的經(jīng)濟法律體系。

（二）《禁止不正當(dāng)競爭法》和《反對限制競爭法》

德國反不正當(dāng)競爭法和反壟斷法為保證正常的市場經(jīng)濟秩序發(fā)揮了重要作用。

二、德國社會立法

德國的社會立法相當(dāng)完備，包括社會保險、社會補償和社會救濟三個方面。

第五節(jié) 刑法

一、德國統(tǒng)一前的刑事法律概況

德國統(tǒng)一前的刑法以法律淵源分散雜亂，刑法紛繁且適用極不統(tǒng)一，刑罰野蠻殘酷為基本特點。

15世紀末開始，進行了一系列立法活動，最為重要的刑法典是《加洛林納刑法典》、《巴伐利亞刑法典》。

二、1871年德意志帝國刑法典

德國第一部統(tǒng)一適用的資產(chǎn)階級刑法典，對大陸法系國家的刑事立法影響深遠。

三、德國法西斯統(tǒng)治時期的刑法

德國法西斯政府頒布大量單行刑事法規(guī)，貫徹其刑事政策。這些單行法規(guī)以納粹思想為主旨和核心，從根本上否定了資產(chǎn)階級刑法的基本原則，恢復(fù)了中世紀封建刑法的部分內(nèi)容和特點。四、二戰(zhàn)后德意志聯(lián)邦共和國的刑法

二戰(zhàn)后，德國繼續(xù)適用1871年刑法典。1975年新刑法典頒布，并被多次修改。

第六節(jié) 司法制度

一、近代司法制度的創(chuàng)建

德意志帝國于1877年頒布了《法院組織法》、《刑事訴訟法》和《民事訴訟法》，德國近代司法組織系統(tǒng)以及訴訟程序開始確立。

二、司法制度的現(xiàn)代發(fā)展

（一）法院組織

根據(jù)基本法和《法院組織法》組建了審判權(quán)多元化的法院組織系統(tǒng)。憲法法院、普通法院、行政法院。

（二）訴訟制度

在對1877年《民事訴訟法》進行修改的基礎(chǔ)上，1950年頒布了新的《民事訴訟法典》，1976年頒布了《簡易化修正法》。

1877年《刑事訴訟法典》經(jīng)過多次修改，成為現(xiàn)代刑事訴訟法的基礎(chǔ)。1975年頒布新的《刑事訴訟法典》，實現(xiàn)了刑事訴訟程序的民主化改革。

第十三章 日本法 本章教學(xué)目的與基本要求：

知識點：日本法在發(fā)展過程中以吸收和借鑒外國法見長，封建時期的日本法以中國隋唐法律為基礎(chǔ)，隸屬中華法系；明治維新后，先后以法國法和德國法為藍本，建構(gòu)近代法律體系，隸屬大陸法系；二戰(zhàn)后，日本法受到英美法系，特別是美國法的強烈影響。1946年憲法以“和平憲法”著稱，經(jīng)濟法十分發(fā)達。

要點：日本法的歷史沿革。日本明治憲法的基本特點。難點：日本明治憲法的基本特點。學(xué)時分配：3學(xué)時。

第一節(jié) 日本法的形成和發(fā)展

一、日本法的形成和初步發(fā)展

（一）奴隸制時代日本法制的形成

這一時期的日本法具有東方奴隸制法的共同特點。

（二）封建時代的法律制度 1．律令制時期的法制

法律編纂活動以中國隋唐法律為依據(jù)，法律形式主要是律和令?！洞髮毬闪睢贰ⅰ娥B(yǎng)老律令》。

2．幕府統(tǒng)治時期

武家法典：《御成敗式目》等。

《公事方御定書》。

二、明治維新后日本法的發(fā)達和演變

明治維新后，開始了法律“西化”的歷程，日本六法體系建立。

二戰(zhàn)后，日本建立了高度發(fā)達的現(xiàn)代法律制度。

第二節(jié) 憲法

一、倒幕運動和明治維新

明治維新后，明治政府開始以大陸法系法律為模式，編撰了包括憲法、刑法、商法、民法、民事訴訟法、刑事訴訟法、法院組織法在內(nèi)的各大法典。

二、《大日本帝國憲法》的制定和內(nèi)容

又稱明治憲法，是以普魯士憲法為藍本而由天皇頒布的欽定憲法，確立了天皇專制體制，保留了大量的封建殘余，是日本歷史上的第一部憲法。

三、1946年憲法

新憲法的內(nèi)容貫徹了民主、和平和人權(quán)三大原則。

第三節(jié) 民法

一、日本民法典的制定

以法國民法典為藍本的舊民法典因脫離了日本國情遭到激烈批評而被廢止。

以德國民法典為藍本的新民法典，各編先后于1896年和1898年獲得通過，1899年實施。

二、明治民法的內(nèi)容和特點

民法典由5編構(gòu)成，即總則、物權(quán)、債權(quán)、親屬、繼承。前三編稱為財產(chǎn)法，體現(xiàn)了鮮明的資產(chǎn)階級性質(zhì)，后兩編稱為家族法，具有很強的封建性，體現(xiàn)了明顯的過渡特征。

三、明治民法的修改

為適應(yīng)壟斷資本主義發(fā)展的需求，日本頒布了一些單行法規(guī)彌補財產(chǎn)法的部分缺陷。二戰(zhàn)后，在新憲法的推動下，家族法得到全面而根本的修改，反映了資產(chǎn)階級民法的基本原則，體現(xiàn)了男女兩性平等，注重個人尊嚴的新精神。

第四節(jié) 經(jīng)濟法

一、經(jīng)濟法的萌芽

明治維新時期開始，日本就已經(jīng)進行了經(jīng)濟方面的立法活動，這些單行法規(guī)多半因時因事而設(shè)，缺乏系統(tǒng)性。

二、經(jīng)濟法的形成和初步發(fā)展

兩次世界大戰(zhàn)期間，日本為緩解經(jīng)濟危機和適應(yīng)戰(zhàn)爭需要，頒布了許多經(jīng)濟法規(guī)。三、二戰(zhàn)后經(jīng)濟法的發(fā)達

日本經(jīng)濟法在二戰(zhàn)后得到迅速發(fā)展，大量經(jīng)濟法規(guī)出臺，將經(jīng)濟活動中的各項行為都納入了法律調(diào)整的軌道，為日本經(jīng)濟的高速良性發(fā)展起到了積極推動作用。

第五節(jié) 刑法

一、明治維新初期的三部刑事法律

《假刑律》；《新律綱領(lǐng)》；《改定律例》。仍屬于傳統(tǒng)的封建法律范圍，具有明顯的過渡特征。

二、1882年舊刑法和1907年刑法典

1882舊刑法典以1810年法國刑法典為藍本，不僅脫離了日本國情，也與刑法的發(fā)展趨勢不相吻合，因此招致質(zhì)疑和挑戰(zhàn)。

1907年刑法典借鑒德國刑法典的體例和內(nèi)容，彰顯了資本主義近代刑法的基本特征，同時仍然保留了大量的封建殘余。

三、刑法的變化和發(fā)展

1907年刑法典一直適用至今。其間，日本為適應(yīng)政治經(jīng)濟形勢的不斷變化，一方面對刑法典本身作了多次重大修改，另一方面頒布大量單行法規(guī)對法典進行修訂和補充，形成了較為發(fā)達的現(xiàn)代刑事法律制度。

第六節(jié) 司法制度

一、近代司法制度的確立

（一）明治維新后的司法改革

1875年以設(shè)立大審院為標志，確立了司法和行政相分離的原則，裁判機構(gòu)取得了獨立地位；建立了大審院、上等裁判所、府縣裁判所、區(qū)裁判所構(gòu)成的4級裁判體系。

（二）近代法院組織和訴訟法

1880年《治罪法》以法國法為藍本。

1890年《裁判所構(gòu)成法》以德國《法院組織法》為模本。

根據(jù)明治憲法的規(guī)定，行政法院負責(zé)審理行政案件，因此1890年《行政裁判法》頒布。

日本歷史上第一部民事訴訟法頒布于1890年，主要借鑒了德國1877年民事訴訟法?！缎淌略V訟法》于1890年頒布并施行。

二、訴訟法的修改和司法制度的變化

（一）民事訴訟法和刑事訴訟法的修改

1925年民事訴訟法修改草案通過，次年公布，主要關(guān)注盡快結(jié)案和力求公正。1922年刑事訴訟法典公布。

（二）司法制度的變化

確立調(diào)停制度；引入陪審制度。三、二戰(zhàn)后的法院組織以及訴訟制度

1946年憲法為日本司法制度確立了新的原則，不僅仿照美國模式，賦予最高法院以違憲審查權(quán)，而且根據(jù)憲法以及其后關(guān)于司法機構(gòu)建制的法律，廢除了行政法院和特別法院，增設(shè)了家庭法院。1948年新刑事訴訟法公布，引入了英美訴訟制度的一些內(nèi)容。

民事訴訟法沒有進行大規(guī)模的修改，1979年頒布了《民事執(zhí)行法》。1962年《行政事件訴訟法》。