第一篇：第2章 反不正當(dāng)競爭法

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第二章 反不正當(dāng)競爭法競爭法

第一節(jié) 反不正當(dāng)競爭法概述

【學(xué)習(xí)目標(biāo)】

1.了解不正當(dāng)競爭的概念的特征 2.了解反不正當(dāng)競爭法的概念 3.掌握《反不正當(dāng)競爭法》的基本原則

一、不正當(dāng)競爭概念和特征(一)競爭與不正當(dāng)競爭概念

1.競爭，是指經(jīng)濟活動的參加者為爭取一定的經(jīng)濟利益，而進行的生產(chǎn)經(jīng)營活動。

2.不正當(dāng)競爭：是指經(jīng)濟活動的參與者違反法律規(guī)定，損害其他參與者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。

“不正當(dāng)競爭”這個術(shù)語一般認為出自1883年的《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。該公約規(guī)定，凡在工商活動中違反誠實經(jīng)營的競爭行為即構(gòu)成不正當(dāng)?shù)母偁幮袨椤?二)不正當(dāng)競爭特征

1、不正當(dāng)競爭行為主體是經(jīng)營者

經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。

2、不正當(dāng)競爭行為是違法行為

具體指本法所列舉的11類行為。主要包括：（1）欺騙性交易行為；（2）限購排擠行為；（3）商業(yè)賄賂行為；（4）虛假廣告行為；（5）侵犯商業(yè)秘密行為；（6）低價競銷排擠競爭對手行為；（7）搭售行為；（8）不正當(dāng)獎售行為；（9）詆毀商譽行為；（10）通謀投標(biāo)行為；（11）濫用政府權(quán)力限制競爭行為。

3、不正當(dāng)競爭行為侵害的客體，是其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和正常的社會經(jīng)濟秩序

不正當(dāng)競爭行為除了損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益之外，還制造市場混亂，破壞競爭的公平性，擾亂社會經(jīng)濟秩序。

二、反不正當(dāng)競爭法概念及基本原則

（一）反不正當(dāng)競爭法概念

反不正當(dāng)競爭法是調(diào)整市場競爭過程中，因制止不正當(dāng)競爭行為而發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

廣義反不正當(dāng)競爭法是指由國家制定并由國家強制力保證實施的，旨在調(diào)整國家在反對不正當(dāng)競爭，維護公平、自由和有效競爭，保護其他競爭者和消費者合法權(quán)益的活動中所產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的 反不正當(dāng)競爭法1

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總稱。

(二)反不正當(dāng)競爭法基本原則

1、自愿、平等、公平原則

2、誠實信用，遵守公認商業(yè)道德原則

第二節(jié) 不正當(dāng)競爭行為

【學(xué)習(xí)目標(biāo)】

1.掌握不正當(dāng)競爭行為的分類

2.掌握我國《反不正當(dāng)競爭法》調(diào)整兩類不正當(dāng)競爭行為 3.掌握不正當(dāng)競爭方法

一、廣義的不正當(dāng)競爭行為：

（1）是壟斷行為；

（2）是限制競爭行為；

（3）是不正當(dāng)競爭方法。

二、限制競爭行為

（一）公用企業(yè)及其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者所實施的限制競爭行為

公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，限定他人購買指定的經(jīng)營者的商品，排擠其他經(jīng)營者 的公平競爭行為即是限制競爭行為。

此類不正當(dāng)競爭行為的主體有兩類，一是公用企業(yè)，包括供水、供電、供熱、供氣、電訊、公共交通等行業(yè)的經(jīng)營者；

二是其他具有獨占地位的經(jīng)營者，具體是指在特定市場上，處于無人與之進行競爭的地位的經(jīng)營者，如 專營專賣行業(yè)、為國民經(jīng)濟運行提供金融、保險等基礎(chǔ)性經(jīng)濟條件的行業(yè)以及其他由國家進行特殊管制的行業(yè)。

從其行為方式來看，表現(xiàn)為利用自己所具有的近似壟斷的地位，脅迫他人與自己進行強制性交易，購買其指定的經(jīng)營者的商品。

案例：

1995年5月,李某到市電信局聯(lián)系安裝住宅電話,電信局工作人員告訴他, 須交納3000元初裝費和300元話機費.李某表示話機已購買,只同意交初裝費，但被告知如不在本局購買話機,就不能安裝電話,無奈,李某只得花300元購買話機.昔陽 查處一起強制交易行為案

昔陽工商局根據(jù)群眾舉報，查處了一起煤氣化工程強制交易行為案。經(jīng)查，昔陽某煤氣化工程安裝公司在煤氣工程建設(shè)收取居民生活用氣進戶安裝費中，包括某品牌定價煤氣灶1個，實際安裝使用過程中該公司

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還提供高于此型號灶具價值的其它2款同品牌灶具，并規(guī)定用戶在自補差價的原則下可選用公司提供的另2種灶具，但對不愿使用限定灶具的用戶只答應(yīng)替用戶代銷，灶具款不予退還。根據(jù)相關(guān)工商法律法規(guī)規(guī)定，此做法屬于強制交易性行為，執(zhí)法人員依法責(zé)令該公司停止違法行為，限期予以改正，并給予了相應(yīng)的行政處罰

（二）濫用政府權(quán)力限制競爭行為

濫用政府權(quán)力限制競爭行為是指地方政府、政府經(jīng)濟主管部門或其他政府職能部門憑借行政權(quán)力排斥限制或妨礙市場競爭的行為。

我國《反不正當(dāng)競爭法》第7條規(guī)定：“政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動。政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場”。

可見，實施此類不正當(dāng)競爭行為的主體是政府及其所屬部門，具體表現(xiàn)為兩類：一是超強經(jīng)濟強制交易行為，一是地區(qū)封鎖行為。

（三）搭售或者附加其他不合理條件

1.搭售，是指經(jīng)營者利用其在經(jīng)濟、技術(shù)等方面的優(yōu)勢地位，在銷售某種產(chǎn)品或者提供某種服務(wù)時強迫相對交易人購買其不需要、不愿意購買的商品。

2.附加不合理條件的行為是指附加商品以外的其它不合理交易條件的行為?！斗床徽?dāng)競爭法》第12條規(guī)定：經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。

所謂搭售商品或附加其他不合理條件是指經(jīng)營者利用其經(jīng)濟優(yōu)勢，違背購買者的意愿，在銷售一種商品或提供一種服務(wù)時，要求購買者以購買另一種商品或接受另一咱服務(wù)為條件，或者就商品或服務(wù)的價格、銷售對象、銷售地區(qū)等附加不合理的條件。

3.這種不正當(dāng)競爭行為的構(gòu)成要件是：

第一，經(jīng)營者是否具有并濫用了市場優(yōu)勢。要求搭售商品或者附加其他不合理條件而銷售商品的，一般都是具有并濫用市場優(yōu)勢的經(jīng)營者；

第二，是否違背購買者意愿；

第三，在進行搭售時，是否有排擠其他廠商競爭的意圖。

（四）招標(biāo)投標(biāo)中的串通行為

1.招標(biāo)投標(biāo)中的串通行為含義：是指在招標(biāo)、投標(biāo)過程中，投標(biāo)者相互串通或者投標(biāo)者和招標(biāo)者相互串通，損害他人利益的行為。

2.法律條款規(guī)定：我國《反不正當(dāng)競爭法》第15條規(guī)定：“投標(biāo)者不得串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價或者壓低標(biāo)價。投標(biāo)者和招標(biāo)者不得相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭?！?/p>

3.兩種表現(xiàn)形式：

一是投標(biāo)者之間相互串通，其目的在于采取聯(lián)合行動以限制競爭。在投標(biāo)者之間協(xié)議或共謀的基礎(chǔ)上，無

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論是抬高標(biāo)價或壓低標(biāo)價，都會損害招標(biāo)者的利益。

二是投標(biāo)者與招標(biāo)者相互勾結(jié)行為。其目的是排擠作為競爭對手的其它投標(biāo)者。因為投標(biāo)者與招標(biāo)者勾結(jié)在一起，會使其它投標(biāo)者在投標(biāo)競爭中處于不利地位，所以該行為具有明顯的反競爭性質(zhì)。

三、不正當(dāng)競爭行為

（一）欺騙性交易行為——假冒仿冒行為 1.欺騙性交易行為的概念及特征

欺騙性交易行為又稱商業(yè)混同行為，它是指經(jīng)營者在市場交易中采用假冒、模仿、虛假表示等手段，損害競爭對手，謀取不正當(dāng)競爭利益的行為。2.欺騙性交易行為具有以下幾個特征：

1）欺騙性交易行為是以競爭為目的的。

2）欺騙性交易行為表現(xiàn)為對他人的標(biāo)志或表示的利用。3）欺騙性交易行為的本質(zhì)是欺騙性的。3．欺騙性交易行為的種類 1）假冒他人注冊商標(biāo)的行為。

2）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；

3）擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，引人誤認為是他人商品的行為。

4）在商品上偽造或冒用認證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。（虛假標(biāo)示）

深圳兩公司假冒“路易威登”注冊商標(biāo)案

2004年3月，深圳市公安局會同工商部門偵破一起假冒“LV”（路易威登）商標(biāo)案，當(dāng)場查獲假冒“LV”箱包387箱近4000件、大量半成品及一批制假機器設(shè)備，涉案總價值4000余萬元人民幣。

“LV”是在我國注冊的世界知名品牌，其箱包僅在法國和西班牙生產(chǎn)。2004年3月22日，法國路易威登馬利蒂公司向深圳市公安局報案，稱寶安區(qū)有多個廠家生產(chǎn)假冒“LV”品牌箱包，將有一批貨物于當(dāng)晚運往外地報關(guān)出口。接報后，深圳市公安局當(dāng)晚即會同工商部門，對位于寶安區(qū)觀瀾鎮(zhèn)的深圳市溫鴻家私實業(yè)有限公司（負責(zé)假冒箱包成品包裝和運輸）、宏輝皮具廠（負責(zé)半成品的生產(chǎn)）依法進行檢查，查獲正在裝貨準備外運的假冒“LV”箱包及半成品、制假機器設(shè)備等，抓獲犯罪嫌疑人唐某、羅某。（公安部提供）

（二）商業(yè)賄賂行為 1．商業(yè)賄賂的概念和特征

商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為爭取交易機會，暗中給予能過影響市場交易的人員以財物或其他好處。

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2．商業(yè)賄賂具有以下幾個特征：

1）商業(yè)賄賂的主體是從事市場交易的經(jīng)營者，既可以是賣方，也可以是買方。2）商業(yè)賄賂是經(jīng)營者客觀上出于故意和自愿進行的行為，其目的是為了排擠競爭對手。

3）商業(yè)賄賂在客觀方面表現(xiàn)為違反國家有關(guān)財務(wù)、會計及廉政等方面的法律、法規(guī)的規(guī)定，秘密給付財物中其他報償，具有很大的隱蔽性。

4）商業(yè)賄賂的形式除了金錢回扣之外，還有提供免費度假、旅游、高檔宴席、色情服務(wù)、贈送昂貴物品、房屋裝修以及解決子女、親屬入學(xué)、就業(yè)等多種方式。

5）商業(yè)賄賂在后果上侵犯了同業(yè)競爭者的公平競爭權(quán)，擾亂了社會經(jīng)濟秩序。3．商業(yè)賄賂與折扣、傭金的區(qū)別

在商業(yè)賄賂的學(xué)習(xí)和研究中，一定要注意商業(yè)賄賂與折扣、與傭金的不同。

折扣即價格折扣，亦稱讓利，它是指在商品購銷活動中經(jīng)營者在所成交的坐上給對方以一定比例的 減讓而返還給對方的一種交易上的優(yōu)惠。折扣和非法回扣的顯著區(qū)別在于，折扣要以明示的方式給付對 方，折扣的給付方和收受方都要如實入賬，否則就要承擔(dān)法律 責(zé)任。

折扣即是指在市場交易活動中，具有獨立地位的中間人因為為他人提供服務(wù)、介紹、撮合交易或代 買、代賣商品而得到的報酬。西門子身陷10億歐元賄賂門

在歐洲多國接受調(diào)查，已成為德國歷史上規(guī)模最大的商業(yè)賄賂案西門子賄賂案又有新的進展。最新的調(diào)查表明，自上世紀90年代至今，西門子的非法賄賂支出資金已超過10億歐元。

最新調(diào)查揭露出來的賄賂資金主要涉及西門子通信部門和電力部門。而涉案資金也與之前西門子承認的數(shù)字相去甚遠。其中，通信部門涉案資金大約為9億歐元，而非此前西門子承認的4.2億歐元。電力部門也已查出2.5億至3億歐元非法資金。

自去年12月份開始調(diào)查以來，西門子賄賂案就引起了各方注意。隨著調(diào)查逐步深入，西門子賄賂案所涉及的資金節(jié)節(jié)攀升，從最初的2000萬歐元一直到目前的10億歐元。該公司一位高層管理人員在接受當(dāng)?shù)孛襟w采訪時也表示，這個數(shù)目“令人吃驚”，是此前預(yù)計的3倍多。北京時間7月29日下午消息，據(jù)國外媒體報道，西門子今天宣布，將對此前涉嫌13億歐元行賄的11名前高管提起訴訟并要求賠償，其中包括前董事長馮必樂(Heinrich von Pierer)以及前CEO克勞斯〃柯菲德(Klaus Kleinfeld)。

（三）虛假廣告行為

1.虛假廣告行為行為是指經(jīng)營者利用廣告或者其他使公眾知道的方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性 能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作的引人誤解的虛假的宣傳。

虛假宣傳的方法，除了廣告之外，還包括利用廣播、電視、電影、路牌、標(biāo)語、櫥窗、霓虹燈等進行 宣傳

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2.虛假廣告行為的特點

構(gòu)成虛假廣告必須達到足以引起一般公眾誤解的程度。廣告宣傳中，適度的美化和夸張是允許的，虛假廣告是超出了一定的范圍，影響消費者的客觀判斷。

（四）侵犯商業(yè)秘密的行為

（一）商業(yè)秘密的含義及其特征

1。含義：商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取了保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

技術(shù)信息和經(jīng)營信息——設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招標(biāo)投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。2。商業(yè)秘密必須具備的條件：

1）秘密性?！粸楣娝獣?，不能從公開渠道中獲取

2）經(jīng)濟實用性。——具有確定的可應(yīng)用性，能帶來現(xiàn)實或潛在的經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢。

3）保密性?！扇∵m當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧ㄓ喠⒈Ｃ軈f(xié)議、保密制度和采取合理保密措施）3.。侵犯商業(yè)秘密的行為

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭待業(yè)有以下三種情形：

1）以盜竊、利誘、協(xié)迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。

2）披露、使用或者允許他人使用上述手段獲取的商業(yè)秘密。

3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

4）第三人明知或者應(yīng)知上述違法行為，仍獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

（五）掠奪定價行為——傾銷 1．掠奪定價的含義

掠奪定價是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的行為。2．構(gòu)成要件——兩條必備 1）以擠垮競爭對手為目的 2）以低于成本的價格銷售商品 3．傾銷之例外——不具備第一條構(gòu)成要件

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第11條的規(guī)定，有下列情形之一的，不屬于不正當(dāng)競爭行為：

1）銷售鮮活商品的；

2）處理有效期限即將到期或者其他積壓的商品的；

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3）季節(jié)性降價的；

4）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品的。

（六）不正當(dāng)有獎銷售行為 1．有獎銷售的含義

有獎銷售是指經(jīng)營者銷售商品或者提供服務(wù)，附帶性的向購買者提供物品、金錢或者其它經(jīng)濟上的利益的行為，包括附贈式有獎銷售和抽獎式有獎銷售兩種。目的是為了促進銷售，而非引誘購買者與之交易，排擠競爭對手。

２．違反法律規(guī)定的有獎銷售行為

我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，以下三種形式為違法的有獎銷售，應(yīng)予以制止。

1）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售。

2）利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品。

3）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。

（七）商業(yè)誹謗行為

1.．含義：商業(yè)誹謗行為也稱詆毀競爭對手商業(yè)信譽的行為，是指經(jīng)營者自己或利用他人，通過捏造、散布虛偽事實等手段，對競爭對手的商業(yè)信譽進行惡意的詆毀，以削弱其市場競爭能力，并為自己謀取不正當(dāng)利益的行為。２．商業(yè)誹謗行為構(gòu)成要件：

第一，捏造、散布虛偽事實是以貶低競爭對手為目的，意在削弱競爭對手或使其喪失競爭能力。第二，散布的內(nèi)容是憑空捏造的虛假、不實之情。

第三，將捏造的虛偽事實加以散布。散布的方式可以是口頭的，也可以是書面的；散布的途徑可以是通過宣傳媒介，也可以是通過郵寄；可以出現(xiàn)在廣告中，也可以出現(xiàn)在訂貨會、產(chǎn)品發(fā)布會上；可以是公開的，也可以是暗中的。

第四，有特定的詆譽對象，言詞有針對性，或含沙射影，人們可以推知。

3．詆毀競爭對手的表現(xiàn)形式

１）利用召開產(chǎn)品或新聞發(fā)布會、聲明性公告以及發(fā)給用戶的公開信等形式，制造散布有關(guān)詆毀競爭對手商業(yè)信譽和商品信譽的虛假事實。

2）指使有關(guān)人員造謠競爭對手在經(jīng)營方面存在的問題，并在公眾中傳播、散播，以使公眾對該競爭者的商品喪失信賴，從而是自己取而代之，達到獲得不正當(dāng)利益的目的。

江蘇省某保溫瓶廠在大型新聞發(fā)布會上稱：沿用幾十年的銀色保溫瓶膽存在滲漏銀汞的嚴重缺陷。經(jīng)幾年精心研制，該廠生產(chǎn)出 “無毒金膽。隨后，該廠開展交2元錢用一只銀膽換一只金膽活動，并聲稱將

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在大庭廣眾下用壓路機碾碎收繳的銀膽。該行為使全國的銀膽銷售受到極大沖擊，大量積壓，國內(nèi)外客商紛紛提出退貨解除合同。

經(jīng)專家鑒定查：（1）所謂銀膽滲漏有毒物質(zhì)，純屬捏造，無任何科學(xué)依據(jù)；（2）所謂金膽只是在原銀膽配方基礎(chǔ)上加入一種新的著色劑，與銀膽相比，根本沒有安全可靠的改進，并無特殊的突破。所謂金膽方法早在40年代就已有了，并非是江蘇某保溫瓶廠首創(chuàng)。

【例題1】下列敘述中，不屬于政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力限制競爭的行為的是（）。A.某市交通局限定小轎車使用者只能購買某一品牌的凈化器 B.政府及其所屬部門處罰達成價格同盟的企業(yè)

C.政府及其所屬部門限制外地商品進入本地市場 D.政府及其所屬部門限制本地商品流向外地市場 【例題2】根據(jù)反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，為（），以低于成本的價格銷售商品的行為屬于不正當(dāng)競爭行為。

A.銷售鮮活商品 B.處理有效期限即將到期的商品 C.清償債務(wù) D.擴大市場占有率

【例題3】下面（）不是商業(yè)賄賂行為。

A.以明示發(fā)生給對方回扣 B.在賬外暗中給中間人傭金

C.在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣 D.對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣

第三節(jié) 違反《反不正當(dāng)競爭法》的法律責(zé)任 【學(xué)習(xí)目標(biāo)】

1.掌握對不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督檢查含義及分類 2.理解違反《反不正當(dāng)競爭法》的法律責(zé)任

3.理解違反《反不正當(dāng)競爭法》的民事責(zé)任的具體內(nèi)容 4.理解違反《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的六種行政責(zé)任 5.理解違反《反不正當(dāng)競爭法》的刑事責(zé)任

一、不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督檢查

（一）國家監(jiān)督檢查 1.監(jiān)督檢查含義

對不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督檢查，是指國家授權(quán)的行政機關(guān)，依照法律法規(guī)所賦予的職責(zé)和權(quán)利，運用行政的、經(jīng)濟的、法律的和輿論的手段，為防止和制止不正當(dāng)競爭行為的發(fā)生，清除不正當(dāng)競爭行為帶來的不良影響及后果，而采取的監(jiān)督檢查的措施和行動。2.監(jiān)督檢查部門

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我國《反不正當(dāng)競爭法》第3條第2款規(guī)定：“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進行監(jiān)督檢查；法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，依照其規(guī)定?！?/p>

（1）縣級以上人民政府工商行政管理部門

（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的 3.監(jiān)督檢查部門的職權(quán)

縣級以上監(jiān)督檢查部門對不正當(dāng)競爭行為，可以進行監(jiān)督檢查。監(jiān)督檢查部門在監(jiān)督檢查不正當(dāng)行為時，有權(quán)行使下列職權(quán)：

第一，詢問權(quán)，按照規(guī)定的程序詢問被檢查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人、證明人，并要求提供證明材料或者與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的其他資料；被檢查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人和證明人應(yīng)當(dāng)如實提供有關(guān)資料或者情況。

第二、查詢、復(fù)制權(quán)。查詢、復(fù)制與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的協(xié)議、賬冊、單據(jù)、文件、記錄、業(yè)務(wù)函電和其他資料。

第三、檢查權(quán)。檢查與《反不正當(dāng)競爭法》第5條規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的財物，必要時可以責(zé)令被檢查的經(jīng)營者說明該商品的來源和數(shù)量，暫停銷售，聽候檢查，不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀該財物。

第四、處罰權(quán)。監(jiān)督檢查部門有權(quán)對從事不正當(dāng)競爭的經(jīng)營者給予處罰。

需要指出的是，監(jiān)督檢查部門的工作人員監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為時，應(yīng)當(dāng)出示檢查證件。這既是監(jiān)督檢查工作的程序之一，也是監(jiān)督檢查部門工作人員應(yīng)遵守的義務(wù)。

（二）社會監(jiān)督

國家鼓勵、支持和保護一切組織和個人對不正當(dāng)競爭行為進行社會監(jiān)督。任何國家工作人員，不得支持、包庇不正當(dāng)競爭行為。

二、不正當(dāng)競爭行為的法律責(zé)任

我國《反不正當(dāng)競爭法》就不正當(dāng)競爭行為規(guī)定了三種法律責(zé)任：民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任。

（一）民事責(zé)任

經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害 賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán) 所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正 當(dāng)競爭行為所支付的合理費用。

（二）行政責(zé)任

（1）責(zé)令停止違法行為（2）責(zé)令改正、消除影響（3）行政處分

反不正當(dāng)競爭法9

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（4）沒收非法所得（5）沒收違法所得（6）吊銷營業(yè)執(zhí)照

（三）刑事責(zé)任

（1）侵犯商標(biāo)專用權(quán)（2）銷售偽劣商品的行為（3）進行商業(yè)賄賂行為

（4）監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為的國家機關(guān)人員濫用職權(quán)、玩忽職守及徇私舞弊行為。具體處罰規(guī)定：

1.偽造他人的注冊商標(biāo)，擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，偽造或冒用認證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的，按《商標(biāo)法》和《產(chǎn)品質(zhì)量法》處理。

經(jīng)營者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似 的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商 品的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違 法所得一倍以上三倍以下的罰款；情節(jié)嚴重的可以吊銷營業(yè)執(zhí)照；銷售偽劣商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

2.以財物或其他手段進行賄賂而銷售商品或購買商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款;有違法所得的，予以沒收。

3.經(jīng)營者以廣告或其他方法，對商品作引人誤解的虛假宣傳的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，消除影響，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下罰款。廣告的經(jīng)營者，在明知或應(yīng)知的情況下，代理、制作、發(fā)布虛假廣告的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并依法處以罰款。

4.違反《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，侵犯他人商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上 20萬元以下的罰款。

5.違反《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，進行有獎銷售的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可根據(jù)情節(jié)處以l萬元以上 10萬元以下的罰款。

6.投標(biāo)者串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價或壓低標(biāo)價;投標(biāo)者和招標(biāo)者相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭的，其中標(biāo)無效。監(jiān)督檢查部門可按情節(jié)處以l萬元以上20萬元以下的罰款。

7．公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，限定他人購買其指 定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭的，省級或者設(shè)區(qū)的市的監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處

反不正當(dāng)競爭法10

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以五萬元以上二十萬元以下的罰款.被指定的經(jīng)營者借此銷售質(zhì)次價高商品或者濫收費用的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)沒收 違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款。

8．政府及其所屬部門違反本法第七條規(guī)定，限定他人購買其指定的經(jīng)營 者的商品、限制其他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動，或者限制商品在地區(qū)之間正常流通的，由上級機關(guān)責(zé)令其改正；情節(jié)嚴重的，由同級或者上級機關(guān)對直接責(zé)任人員給予 行政處分。被指定的經(jīng)營者借此銷售質(zhì)次價高商品或者濫收費用的，監(jiān)督檢查部門 應(yīng)當(dāng)沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款。

9.經(jīng)營者有違反被責(zé)令暫停銷售，不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的財物的行為的，監(jiān)督檢查部門可根據(jù)情節(jié)處以被銷售、轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀財物的價款的1倍以上3倍以下的罰款。

10.監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為的國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守、構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;不構(gòu)成犯罪的，給予行政處分。

11.監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為的國家機關(guān)工作人員徇私舞弊，對明知有違反《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定構(gòu)成犯罪的經(jīng)營者故意包庇不使他受追訴的，依法追究刑事責(zé)任。

12.當(dāng)事人對監(jiān)督檢查部門作出的處罰決定不服的，可以自收到處罰決 定之日起十五日內(nèi)向上一級主管機關(guān)申請復(fù)議；對復(fù)議決定不服的，可以自收到復(fù) 議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。

【例題1】根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，對不正當(dāng)競爭行為進行監(jiān)督檢查的機構(gòu)主要是（）以上人民政府工商行政管理部門。A.鄉(xiāng)鎮(zhèn)級 B.縣級 C.地市級 D.省級

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【課外練習(xí)】

一、單項選擇題

1．抽獎式有獎銷售，最高獎的金額超過（）元的，屬于不正當(dāng)競爭行為。

A．2000 B．4000 C．5000 D．10000 2．監(jiān)督檢查部門的工作人員檢查不正當(dāng)競爭行為時，（）。

A．可以出示檢查證件 B．應(yīng)當(dāng)出示檢查證件

C．可以不出示檢查證件

D．在某些場合下應(yīng)當(dāng)出示證件

3．不正當(dāng)競爭行為給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為（）。

A．侵權(quán)行為人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤

B．被侵權(quán)人在受損害期間因侵權(quán)行為所喪失的利潤

C．侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的商業(yè)利潤

D．被侵權(quán)人在受損害期間所喪失的商業(yè)利潤

4．根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》，在我國，（）對不正當(dāng)競爭行為進行監(jiān)督檢查；法律行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，依照其規(guī)定。

A．省級以上的人民政府的工商行政管理部門 B．省級以上人民政府

C．縣級以上的人民政府的工商行政管理部門 D．各級人民政府的工商行政管理部門

5．下列說法錯誤的是（）。

A．回扣是指在市場交易過程中，經(jīng)營者一方從交易所得的價款中提取一定比例現(xiàn)金或額外以定額的酬金或有價證券，在賬外暗中付給對方單位或個人的不正當(dāng)競爭行為。

B．折扣是指在商品購銷活動經(jīng)營者在所成交的價款上給對方以一定比例的減讓而返還給對方的一種交易上的優(yōu)惠。

C．傭金是指在市場交易過程中，具有獨立地位的中間人因為為他人提供服務(wù)、介紹、撮合交易或代買、代賣商品而得到的報酬。

D．經(jīng)營者銷售或購買商品，可以以明示方式給對方回扣、給中間人傭金。經(jīng)營者給對方回扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受回扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入賬。

二、多項選擇題

1．根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》，經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品，但是下列情況不屬于不正當(dāng)競爭（）。

A．銷售非鮮活商品 B．處理有效期即將到期的商品

C．處理積壓的商品； D．季節(jié)性降價；

E．因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品； 2．我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)范的行為有（）。

反不正當(dāng)競爭法12

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A．不正當(dāng)競爭行為 B．經(jīng)濟壟斷行為

C．限制競爭行為

D．公平競爭行為 E．以上所有行為

3．商業(yè)秘密必須具備下列條件（）。

A．秘密性 B．實用性 C．營利性 D．保密性

E．公開性

4．下列行為屬于《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)范的政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力限制競爭的行為有（）。

A．限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品

B．限制其他經(jīng)營者正當(dāng)經(jīng)營的活動

C．限制外地商品進入本地市場

D．限制本地商品流向外地市場

E．地方政府工商行政主管機關(guān)頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照

5．廣告的經(jīng)營者，在明知或應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)（）。

A．責(zé)令停止違法行為 B．賠償實際損失 C．沒收違法所得

D．依法處以罰款 E．賠償實際損失及預(yù)期利益

6．根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，（），披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的行為是不正當(dāng)競爭行為。

A．違反《專利法》的規(guī)定 B．違反約定

C．違反《商標(biāo)法》的規(guī)定

D．違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求。

E．違反《著作權(quán)法》的規(guī)定

7．根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》，公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭，其中，公用企業(yè)包括（）。

A．供水、供電行業(yè)的經(jīng)營者

B．從事競爭性行業(yè)的經(jīng)營者

C．郵政行業(yè)的經(jīng)營者 D．電訊行業(yè)的經(jīng)營者 E．交通運輸行業(yè)的經(jīng)營者

8．我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的招投標(biāo)中的不正當(dāng)競爭行為包括（）。

A．投標(biāo)者串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價的行為 B．投標(biāo)者串通投標(biāo)，壓低標(biāo)價的行為

C．投標(biāo)者和招標(biāo)者之間互相勾結(jié)，以排擠競爭對手的行為

D．招標(biāo)者提高標(biāo)價的行為 E．招標(biāo)者降低標(biāo)價的行為

三、案例分析

（一）美國W公司于1986年來北京投資餐館業(yè)，其經(jīng)營的餐館已有20家連鎖店，均使用“美國加州牛肉面大王”名稱。該名稱的牌幅用“紅蘭白”三種顏色裝飾懸掛于餐館外。北京Y餐廳于1993年開業(yè)，在其橫幅匾牌上也使用了“美國加州牛肉面大王”的名稱，但其匾牌用“紅白蘭”三種顏色裝飾。1994年W公司向法院對Y餐廳提起訴訟，要求Y餐廳承擔(dān)不正當(dāng)競爭的法律責(zé)任。Y餐廳以使用“美國加州牛肉面大王”名稱系經(jīng)過W公司同意和“紅蘭白”與“紅白蘭”裝飾顏色順序不同為理由進行答辯不構(gòu)成侵權(quán)。

【思考】W公司的訴訟請求能否得到法院的支持？為什么？

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（二）B市“同仁驗光配鏡公司”是B市一個著名眼科醫(yī)院開辦的企業(yè)，已經(jīng)營驗光配鏡業(yè)務(wù)十多年，其公司名稱經(jīng)當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭峙鷾?，其配鏡業(yè)務(wù)在消費者中享有聲譽。B市春雷電訊公司轉(zhuǎn)產(chǎn)經(jīng)營驗光配鏡業(yè)務(wù)，在公司門前設(shè)置廣告標(biāo)明其為“同仁眼鏡配鏡公司”。不少消費者誤認為該公司是同仁眼鏡公司的分店，使同仁眼鏡公司的營業(yè)額受到影響。同仁驗光眼鏡公司向法院起訴要求春雷電訊公司承擔(dān)民事責(zé)任?！舅伎肌勘景笐?yīng)如何處理？

（三）J廠生產(chǎn)“回力牌”旅游鞋獲國家優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品獎。L廠生產(chǎn)的“回力牌”旅游鞋外觀與J廠相同，所使用外包裝盒也相同，包裝盒上也標(biāo)有獲國家優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品獎和J廠廠址的文字。L廠用此種包裝盒生產(chǎn)“回力牌”旅游鞋8185雙，銷售獲利人民幣20885元。由于L廠的行為，使J廠產(chǎn)品信譽和銷售量下降，造成實際損失人民幣50000元。J廠向法院起訴要求停止侵權(quán)并賠償損失?！舅伎肌縇廠的行為屬于什么性質(zhì)的行為？應(yīng)如何處理？

（四）A市X中學(xué)新建教學(xué)樓向A市電訊局申請安裝一千門電話總機?？倷C安裝后，A市電訊局要求X中學(xué)購買電訊局下屬S公司經(jīng)營的電話機。X中學(xué)看過貨后，發(fā)現(xiàn)S公司的電話機質(zhì)量不好，價格也比其他公司高。X中學(xué)就在B公司購買合乎質(zhì)量標(biāo)準有入網(wǎng)證明的電話機700部。安裝調(diào)試完畢后，X中學(xué)按規(guī)定向A市電訊局申請新裝電話入網(wǎng)。但A市電訊局以所裝電話機不合格為由拒絕入網(wǎng)。X中學(xué)向A市地方法院提起訴訟。

【思考】X中學(xué)的訴訟請求能否得到法院的支持？

反不正當(dāng)競爭法14

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（五）Y公司生產(chǎn)的“華風(fēng)”牌電扇樣式好、質(zhì)量高很受市場歡迎，很快占了市場大部分份額。T公司生產(chǎn)的“雅園”牌電扇由于質(zhì)量存在問題銷量不好。為了打開銷路開拓市場，T公司在當(dāng)?shù)貓蠹埳习l(fā)表一篇“鄭重聲明”。該聲明稱：“最近市場上出現(xiàn)的華風(fēng)牌電扇由于質(zhì)量問題受到消費者投訴，不少消費者找到我廠要求退換。我廠鄭重聲明此種電扇不是我廠產(chǎn)品，請消費者認準我廠雅園牌商標(biāo)，以免誤購，遭受損失。”此聲明刊登后，Y公司電扇產(chǎn)品銷售量大量下降，以前已銷出的貨也遭到退貨。Y公司向法院提起訴訟要求T公司停止侵權(quán)；恢復(fù)名譽，并賠償損失。

【思考】T公司的行為屬于什么性質(zhì)的行為？應(yīng)如何處理？

反不正當(dāng)競爭法15

第二篇：反不正當(dāng)競爭法114

目錄

一、我國《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題??????????????????1

（一）未明確《反不正當(dāng)競爭法》適用的的主體范圍???????????1

（二）未將新型不正當(dāng)競爭行為納入調(diào)整范圍??????????????2

（三）一般條款的缺失阻礙了執(zhí)法???????????????????2(四)執(zhí)法主體不明確嚴重影響了法律本身的執(zhí)行?????????????3(五)競合性規(guī)定削弱了監(jiān)管權(quán)?????????????????????3

（六）《反不正當(dāng)競爭法》以列舉方式欠妥 ???????????????4

（七）《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為有反壟斷的內(nèi)容 ?????4

（八）相關(guān)法律競合、沖突現(xiàn)象普遍，造成《反不正當(dāng)競爭法》的適用困難?4

（九）行政干預(yù)大，有法難依?????????????????????5

二、我國《反不正當(dāng)競爭法》的立法完善??????????????????5

（一）明確《反不正當(dāng)競爭法》適用的主體范圍?????????????5(二)規(guī)定對不正當(dāng)競爭行為予以規(guī)制的一般條款?????????????6

（三）應(yīng)增加新的不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定,進一步拓寬執(zhí)法的范圍??????7

（四）剔除《反不正當(dāng)競爭法》中有關(guān)壟斷的內(nèi)容 ????????????7

（五）強化查處反不正當(dāng)競爭行為力度 ?????????????????8

（六）進一步排除地方保護主義的干擾 ?????????????????8(七)進一步加強和完善民事賠償責(zé)任??????????????????9

（八）重視法律責(zé)任制度建設(shè) ?????????????????????9 參考文獻????????????????????????????????10

I 淺析我國《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題及立法完善

摘要：我國的《反不正當(dāng)競爭法》是1993年制定并開始實施的，迄今已有20個年頭，實踐表明，《反不正當(dāng)競爭法》對于鼓勵公平競爭，反對不正當(dāng)競爭，保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，發(fā)揮了重要作用。但是其中暴露出一些問題，如缺乏總則條款，法律規(guī)范過于原則、抽象，內(nèi)容涵蓋不完整，操作性差；對市場中出現(xiàn)的新型不正當(dāng)競爭行為難以規(guī)制，缺乏調(diào)控力；行政強制措施及調(diào)查取證手段不適應(yīng)有效打擊不正當(dāng)競爭行為的需要；法律責(zé)任制度不完善，無法有效遏制不正當(dāng)競爭行為；相關(guān)法律競合、沖突現(xiàn)象普遍，造成《反不正當(dāng)競爭法》的適用困難；行政干預(yù)大，有法難依等，完善反不正當(dāng)競爭法律制度已迫在眉睫。只有不斷地完善我國的反不正當(dāng)競爭法，才可以更全面地保護廣大經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，進一步鼓勵和保護公平交易，制止不正當(dāng)競爭行為，才能保障我國市場經(jīng)濟能持續(xù)、快速、健康發(fā)展。本文就我國《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題及立法完善作了探討。

關(guān)鍵詞： 反不正當(dāng)競爭法； 壟斷； 經(jīng)營者

《反不正當(dāng)競爭法》自1993年制訂并實施以來，取得了突出的成效，但隨著我國市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，市場體系的日趨完備，市場競爭的日趨活躍和激烈，不正當(dāng)競爭行為日趨多樣化和復(fù)雜化，《反不正當(dāng)競爭法》在多方面呈現(xiàn)出明顯的缺陷，不能較好地適應(yīng)日益發(fā)展的市場經(jīng)濟，不能有效地發(fā)揮規(guī)范市場競爭行為、維護市場秩序、保護主體合法權(quán)益的作用，在一定程度上影響了我國社會主義市場經(jīng)濟的進一步發(fā)展。本文擬就我國《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題及立法完善作一探討。

一、我國《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題

（一）未明確《反不正當(dāng)競爭法》適用的的主體范圍

我國《反不正當(dāng)競法》第三款規(guī)定：“本法所稱經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者盈利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織和個人?！睆谋緱l規(guī)定來看，我國的《反不正當(dāng)競爭法》的適用主體是“經(jīng)營者”。這樣的規(guī)定不僅與其后的規(guī)定相沖突，而且也不適應(yīng)現(xiàn)實的需要。如該法第十條是對侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定，依此條規(guī)定，權(quán)利人及侵權(quán)人均必須為“經(jīng)營者”，但在實際中，相當(dāng)多合法持有商業(yè)秘密的人并非經(jīng)營者（侵權(quán)人則 多數(shù)情況下確系經(jīng)營者）。

(二)未將新型不正當(dāng)競爭行為納入調(diào)整范圍

眾所周知,我國現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》,根據(jù)當(dāng)時我國市場經(jīng)濟領(lǐng)域不正當(dāng)競爭的情形,只規(guī)定了11種不正當(dāng)競爭行為,并且每種不正當(dāng)競爭行為都有明確的適用界定,沒有將新形勢、新條件下產(chǎn)生的新型不正當(dāng)競爭行為納入到自身的調(diào)整范圍。

一般認為,在新的市場經(jīng)濟條件下出現(xiàn)的新的不正當(dāng)競爭行為,即新型不正當(dāng)競爭行為主要有以下幾種:一是企業(yè)利用媒體、廣告開展產(chǎn)品質(zhì)量、功能、效果等各項指標(biāo)的不恰當(dāng)?shù)膶Ρ然顒?目的在于打擊、貶低特定或不特定競爭對手。二是由經(jīng)營者出資、媒體出面,請“專家”作訪談、咨詢,明為向消費者介紹和傳授知識,實為廠家作產(chǎn)品推銷宣傳,其中不乏抬高自己貶低對手之意。三是煽動甚至資助消費者不斷投訴對手,以此來打擊對手,達到用少量投入全面打敗競爭對手的目的。四是以利益為誘餌從競爭對手處挖走項目的關(guān)鍵人員,造成對手項目癱瘓,或?qū)κ值捻椖扛念^換面推向市場。五是由經(jīng)營者資助,地方政府或職能部門及相關(guān)單位組織開展檢查以及區(qū)域性評比活動,千方百計地操作出有利于本地企業(yè),尤其是有利于出資企業(yè)的檢查評比結(jié)果,并在媒體上加以公布,以此方式打擊競爭對手。六是地方政府通過一些讓利性行政措施,在不違反反不正當(dāng)競爭法相關(guān)規(guī)定的情況下,保護本地企業(yè),打壓外地企業(yè)。七是商業(yè)欺詐,在侵犯消費者權(quán)益的同時,也侵犯了相關(guān)經(jīng)營者的合法權(quán)益。八是一些原本具有獨占經(jīng)營地位的公用企事業(yè)單位,以增強國際競爭力為由,不斷向政府要求擴大經(jīng)營范圍和壟斷經(jīng)營權(quán),一旦得逞,在沒有競爭對手的前提下,變本加厲地掠奪社會資源,造成社會資源分配不公,加劇了不正當(dāng)競爭的惡性循環(huán)。以上競爭行為均符合不正當(dāng)競爭行為應(yīng)具備的基本特征。從主觀方面看,都屬故意,有著明確的行為目的,即都是為了貶低、打擊或限制競爭對手。從客觀方面看,均實施了具體的貶低、排擠競爭對手或非本地單位的行為,明顯違背了市場經(jīng)濟基本運行機制,擾亂了社會主義市場經(jīng)濟的運行秩序,侵害了經(jīng)營者及消費者的合法權(quán)益。(三)一般條款的缺失阻礙了執(zhí)法

競爭者在日趨激烈的市場競爭過程中所采取的競爭手段是復(fù)雜多樣的,法律對不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制是無法窮盡的。正因為如此,各發(fā)達國家通過修法等方式,在相關(guān)法律中確立了一般條款,以補充法律慣用的列舉式立法難以窮盡豐富多樣的法律事實和行為的不足。比如《巴黎公約》在其1925年的海牙修訂本中明確規(guī)定,“凡在工商活動中違反誠實經(jīng)營的競爭行為即構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為”。這一規(guī)定被公認為是關(guān)于不正當(dāng)競爭行為的經(jīng)典性定義,是最具有代表性的一般條款。德國立法機構(gòu)于1909年對《反不正當(dāng)競爭法》作了修訂,明確規(guī)定:“在商業(yè)交易中以競爭為目的而違反善良風(fēng)俗者,可向其請求停止侵害 和損失賠償?！币话阏J為,這使德國反不正當(dāng)競爭法最終確立了“典型列舉”加一般條款的立法體例,一直適用到今天,被稱為“帝王條款”?？梢?法律中的一般條款,尤其是反不正當(dāng)競爭法中的一般條款,在充分體現(xiàn)法律的生命力、完善和發(fā)揮法律應(yīng)有的功能方面有著極其重要的作用。我國的《反不正當(dāng)競爭法》至今未能確立一般條款,嚴重影響了法律自身的執(zhí)行,也是《反不正當(dāng)競爭法》在眾多新型不正當(dāng)競爭行為面前顯得束手無策的重要原因所在。

(四)執(zhí)法主體不明確嚴重影響了法律本身的執(zhí)行

從執(zhí)法主體而言,主要存在這樣幾個問題:一是對不正當(dāng)競爭執(zhí)法機關(guān)的規(guī)定模糊不清,造成執(zhí)法主體不明確,影響執(zhí)法。從行政區(qū)劃來看,我國有五級政府,每一級政府由許多職能部門構(gòu)成,因此,除中央和省一級政府外,任何一級政府或任何一個職能部門,其“同級或上級機關(guān)”都不是唯一的,往往是多重的或多頭的。二是對市場經(jīng)濟秩序的監(jiān)管也是多頭、多部門執(zhí)法,局面比較混亂。三是由于執(zhí)法主體機構(gòu)不明確,加之對執(zhí)法主體能力和素質(zhì)無明確要求,所以現(xiàn)實中我國的反不正當(dāng)競爭執(zhí)法機構(gòu)的執(zhí)法能力十分有限。目前,我國反不正當(dāng)競爭的執(zhí)法機構(gòu)主要是國家工商行政管理部門,實踐證明其執(zhí)法能力有限,效果很不理想。究其原因,在于我國工商行政管理部門根本不具備反不正當(dāng)競爭執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)有的條件。在這種情況下,如果把反不正當(dāng)競爭的權(quán)力授給工商行管理部門,很有可能使其成為地方保護主義的強有力工具,這與建立全國統(tǒng)一大市場的目標(biāo)背道而馳;另一方面,工商行政管理部門不具備反不正當(dāng)競爭執(zhí)法機構(gòu)所應(yīng)具有的“專業(yè)性”要求,其人員素質(zhì)也不符合反不正當(dāng)競爭工作的要求,自然無法勝任反不正當(dāng)競爭法執(zhí)行工作。(五)競合性規(guī)定削弱了監(jiān)管權(quán)

我國《反不正當(dāng)競爭法》第3條第(二)款規(guī)定:“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進行監(jiān)督檢查;法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的,依照其規(guī)定?！备鶕?jù)這一規(guī)定,工商行政部門以外的其他部門如質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門、物價部門以及衛(wèi)生行政管理部門等,也可以對不正當(dāng)競爭行為行使監(jiān)督權(quán)。由于執(zhí)法主體的多元化,必然會出現(xiàn)實際工作中相互牽制、相互推諉的現(xiàn)象,直接導(dǎo)致不正當(dāng)競爭行為監(jiān)管權(quán)被嚴重肢解的消極后果。不僅如此,《反不正當(dāng)競爭法》的這一規(guī)定,為其他法律法規(guī)做出競合性規(guī)定留下了余地,形成與其他相關(guān)法律法規(guī)在此問題上的競合、沖突。比如,我國的《保險法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《商業(yè)銀行法》以及《電信條例》等,都有與《反不正當(dāng)競爭法》相競合的規(guī)定?！吨腥A人民共和國保險法》第8條規(guī)定:“保險公司開展業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)遵循公平競爭的原則,不得從事不正當(dāng)競爭”;第9條規(guī)定:“國務(wù)院保險監(jiān)督管理機構(gòu)依照本法負責(zé)對保險業(yè)務(wù)實施監(jiān)督管理”;第107條還規(guī)定:“關(guān)系社會公共利益的保險險種、依法實行 強制保險的險種和新開發(fā)的人壽保險險種等的保險條款和保險費率,應(yīng)當(dāng)報保險監(jiān)督管理機構(gòu)審批。保險監(jiān)督管理機構(gòu)審批時,遵循保護社會公眾利益和防止不正當(dāng)競爭的原則。審批的范圍和具體辦法,由保險監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定?！庇捎诓块T立法帶來的法律法規(guī)的競合和對監(jiān)管權(quán)的肢解,可以說動搖了反不正當(dāng)競爭法作為經(jīng)濟憲法、競爭秩序基本法的地位,在某種程度上削弱了該法確立的反不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)管權(quán),影響了該法的權(quán)威性,妨礙了其作用的正常發(fā)揮。

（六）《反不正當(dāng)競爭法》以列舉方式欠妥

《反不正當(dāng)競爭法》以列舉方式規(guī)定十一種不正當(dāng)競爭行為欠妥?！斗床徽?dāng)競爭法》第二條第二款規(guī)定，“本法所稱的不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為?！蔽覈F(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》根據(jù)當(dāng)時經(jīng)濟領(lǐng)域存在的不正當(dāng)競爭情形，列舉規(guī)定了十一種不正當(dāng)競爭行為，每種行為都有明確的適用界定。而現(xiàn)實生活中的不公平競爭行為不止這十一種，因此許多新出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭行為無法納入到現(xiàn)行法律的調(diào)整范圍。比如，十一種不正當(dāng)競爭行為的界定限制了《反不正當(dāng)競爭法》作為商標(biāo)專利、版權(quán)法的后盾法的作用的發(fā)揮。以假冒他人注冊商標(biāo)作為不正當(dāng)競爭行為為例。既不是《商標(biāo)法》的調(diào)整對象，也不是《反不正當(dāng)競爭法》的適用范圍。

（七）《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為有反壟斷的內(nèi)容

《反不正當(dāng)競爭法》共規(guī)定了十一種不正當(dāng)競爭行為，包括仿冒行為、濫用市場支配地位行為、行政壟斷行為、商業(yè)賄賂行為、引入誤解的虛假廣告行為、侵犯商業(yè)秘密行為、以排擠競爭對手為目的的傾銷行為、搭售和附條件交易行為、巨獎銷售和欺騙性有獎銷售行為、詆毀競爭對手行為、串通投標(biāo)行為。其中濫用市場支配地位行為、行政壟斷行為、以排擠競爭對手為目的的傾銷行為、搭售和附條件交易行為、串通投標(biāo)行為具有明顯的壟斷行為性質(zhì)。我國《反壟斷法》的 出臺更是印證了這一點。如今出現(xiàn)了這樣的矛盾情況：具有壟斷性質(zhì)的此五種行為同時規(guī)定在《反不正當(dāng)競爭法》和《反壟斷法》中，因此發(fā)生了沖突。

（八）相關(guān)法律競合、沖突現(xiàn)象普遍，造成《反不正當(dāng)競爭法》的適用困難 《反不正當(dāng)競爭法》第3條第二款規(guī)定，“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進行監(jiān)督檢查；法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，依照其規(guī)定?！倍诰唧w查處不正當(dāng)競爭案件的實踐中，執(zhí)法人員卻發(fā)現(xiàn)與該法相競合的法律諸多，單項立法肢解《反法》的問題嚴重，且有愈演愈烈之勢。比如：《建筑法》規(guī)定建筑工程中的不正當(dāng)競爭行為由建設(shè)行政主管部門監(jiān)督檢查；《價格法》規(guī)定低價傾銷等不正當(dāng)競爭行為由政府物價部門監(jiān)督檢查；《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定招標(biāo)投標(biāo)的業(yè)務(wù)主管部門和項目審批部 門對招標(biāo)投標(biāo)行為監(jiān)督管理等等。這些與《反不正當(dāng)競爭法》相競合的法律法規(guī)在具體禁止某幾類不正當(dāng)競爭行為上，又有其針對性的制約處罰條款，而這些法律法規(guī)的執(zhí)法主體又非工商行政管理機關(guān)，因此在實踐辦案中，針對不正當(dāng)競爭的定性處罰問題，容易造成執(zhí)法主體混亂不清，職責(zé)不明的現(xiàn)象。九屆人大四次會議上雷世均代表曾經(jīng)指出：由于《反不正當(dāng)競爭法》沒有賦予對不正當(dāng)競爭行為的唯一執(zhí)法主體，造成執(zhí)法主體多元，在實際工作中常常出現(xiàn)有法難依的問題。由于不正當(dāng)競爭行為是我國市場經(jīng)濟發(fā)展的重大障礙，違反了市場經(jīng)濟自愿、平等、公平、誠實信用的原則，違背了公認的商業(yè)道德，雖然市場經(jīng)濟的其它法律法規(guī)對其違法行為有所規(guī)范，但行政執(zhí)法權(quán)應(yīng)集中于一個執(zhí)法主體，執(zhí)法主體的多元化，常常導(dǎo)致多頭執(zhí)法。單項立法蠶食、肢解了《反法》的內(nèi)容，動搖了其作為經(jīng)濟憲法、競爭秩序基本法的地位，形成了新的行業(yè)和行政壁壘，不利于社會主義統(tǒng)一市場的監(jiān)管和發(fā)展。

（九）行政干預(yù)大，有法難依

一是地方保護主義制約和阻滯了《反不正當(dāng)競爭法》的正常執(zhí)行。一些地方政府為了各自的利益，采取市場封閉管理的做法，限制了商品的正常流通。二是公用企業(yè)普遍存在不正當(dāng)競爭行為，工商部門依法查處難。三是執(zhí)法水平低，監(jiān)管手段不適應(yīng)。目前工商部門監(jiān)管市場的方式、方法、手段比較陳舊，人員素質(zhì)有待提高；辦案經(jīng)費嚴重不足，交通、通訊設(shè)備匱乏，且在公平交易執(zhí)法中存在的調(diào)查難、取證男、定性難等問題，一時難以得到有效解決，導(dǎo)致執(zhí)法效率低下，執(zhí)法效果有限。四是部門協(xié)作辦案不夠。在實際執(zhí)法過程中，有的部門因利益驅(qū)使，該配合不配合，該移交的案件不移交，甚至有的一罰了之。

二、我國《反不正當(dāng)競爭法》的立法完善

（一）明確《反不正當(dāng)競爭法》適用的主體范圍

我國《反不正當(dāng)競爭法》第二條第二款規(guī)定．”本法所稱的不正當(dāng)競爭．是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定．損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益．?dāng)_亂社會經(jīng)濟秩序的行為?！钡谌钜?guī)定：”本法所稱經(jīng)營者．是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織和個人?！昂茱@然．從本條規(guī)定來看，我國的《反不正當(dāng)競爭法》的適用主體是”經(jīng)營者”。這樣的規(guī)定不僅與其后的規(guī)定相沖突．而且也不適應(yīng)現(xiàn)實的需要。如該法第七條是對濫用權(quán)力的禁止，它針對的是政府及其所屬部門以權(quán)經(jīng)商、地區(qū)封鎖、實行地方保護主義的行為。而政府本非本法所稱的“經(jīng)營者“。再如該法第十條是對侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定，依此條規(guī)定．權(quán)利人及侵權(quán)人均必須為經(jīng)營者。但在實際中．相當(dāng)多合法持有商業(yè)秘密的人并非經(jīng)營者(侵權(quán)人則多數(shù)情況下確系經(jīng)營者)。按《反不正當(dāng)競爭法》第二十條的 規(guī)定．僅僅”給經(jīng)營者造成損害”的．方能獲得賠償。這對許多非經(jīng)營的科研人員來說是很不公平的。而有關(guān)國際組織的”法條”與協(xié)議中，對受保護商業(yè)秘密的的要件均只提到”不為公眾知悉“、有商業(yè)價值及“權(quán)利人采取了合理的保密措施”三個條件?！斗床徽?dāng)競爭法》在此之外．還提出了“具有實用性“。由于有了這一項額外的條件．一切尚處于理論研究階段的開發(fā)資料．如被人不經(jīng)許可拿走是受不到該法保護的。在實踐中，理論研究階段”可能與“實際應(yīng)用階段“只有一步之遙．而前一階段可能花的時間，精力與資金更多。相對專利法來說．專利要求實用性”是一種強保護”．而《反不正當(dāng)競爭法》只是給予一種弱保護“。序以要求其具有”實用性“顯得有點過份。

可見．明確擴大《反不正當(dāng)競爭法》適用的主體范圍應(yīng)是在修改該法時予以關(guān)注的問題。我們必須認識到，不正當(dāng)競爭行為的主體不止是經(jīng)營者，經(jīng)營者的雇員、利益相關(guān)人政府及其所屬部門等都可能成為《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)制的對象。(二)規(guī)定對不正當(dāng)競爭行為予以規(guī)制的一般條款

我國現(xiàn)行反不正當(dāng)競爭法主要采取具體列舉式,盡管該法第1條第(一)款規(guī)定:“本法所稱的不正當(dāng)競爭,是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定,損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益,擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。”但對于該條是否具有一般條款的性質(zhì),存在爭議。筆者認為,該條款并不是對不正當(dāng)競爭行為予以規(guī)制的一般條款,而只是對“不正當(dāng)競爭行為”所作出的定義,其本身并不具有“兜底”條款的功能。從中國的現(xiàn)實需要來看,我國反不正當(dāng)競爭法應(yīng)當(dāng)采取具體列舉與一般條款相結(jié)合的模式。第一,從立法技術(shù)來看,為了克服法律的不周延性和滯后性的缺點,應(yīng)當(dāng)在采用列舉方式的情況下,制訂相應(yīng)的兜底條款。就反不正當(dāng)競爭法的立法而言,概括式的一般條款必不可少。因為市場競爭方式千變?nèi)f化,不斷創(chuàng)新,嚴格的法定主義的具體列舉式不足以有效規(guī)制不正當(dāng)競爭,賦予概括性的一般條款以“兜底”功能極為必要。那么,能否通過法律解釋的方法擴大解釋反不正當(dāng)競爭法第2條的規(guī)定,并以此替代一般條款? 筆者認為,既然法律沒有規(guī)定一般條款,就表明立法者的意圖就是要將不正當(dāng)競爭行為僅僅限于所列舉的情形,而不允許通過解釋的方法擴大不正當(dāng)競爭行為的類型。第二,從現(xiàn)實需要來看,隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,許多新的不正當(dāng)競爭行為已經(jīng)出現(xiàn),需要立法予以規(guī)范。例如,對于市場上嚴重存在的傳銷、低價傾銷等行為,由于現(xiàn)行立法沒有規(guī)定,而反不正當(dāng)競爭法中又沒有設(shè)置一般條款,因此給法律適用造成了極大的困難,也不利于執(zhí)法機關(guān)依法處理這些新的不正當(dāng)競爭行為。第三,從今后的社會發(fā)展來看,隨著市場競爭的展開,競爭會日益激烈,某些經(jīng)營者出于利益驅(qū)動,難免會使用各種方法排擠對手、強占市場、爭奪交易機會。如果存在一個一般條款,就可以靈活應(yīng)對未來出現(xiàn)的各種新情況、新問題。當(dāng)然,概括性的一般條款也存在授予法官的自由裁量權(quán)過大的問題,有可能限制市 場經(jīng)營者的競爭自由。所以,一般條款應(yīng)當(dāng)與具體列舉相結(jié)合,在列舉性的具體條款窮盡之后,法官才可以適用一般條款裁判。并且,適用一般條款也要通過法學(xué)方法,進行利益衡量,探求立法者的目的,結(jié)合社會具體情勢,將一般條款具體適用于個案。

（三）應(yīng)增加新的不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定,進一步拓寬執(zhí)法的范圍

法律的穩(wěn)定性相對于法律所調(diào)整的社會經(jīng)濟關(guān)系的變動性、靈活性而言是滯后的。法律一旦制定就具有穩(wěn)定性,而社會經(jīng)濟關(guān)系則是在不斷變化的。在國外,不正當(dāng)競爭行為以其廣泛且不確定而著稱。我國經(jīng)濟體制正處于轉(zhuǎn) 軌變型時期,舊的體制正在消失,市場經(jīng)濟體制正在形成。這種新舊體制交替在競爭秩序上表現(xiàn)得尤為明顯,導(dǎo)致許多新的不正當(dāng)競爭行為的出現(xiàn)。我國現(xiàn)行的《反 不正當(dāng)競爭法》根據(jù)當(dāng)時經(jīng)濟領(lǐng)域不正當(dāng)競爭的情形,只規(guī)定了十一種不正當(dāng)競爭行為,每種行為都有明確的適用界定,致使許多新出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭行為無法納入 到現(xiàn)行法律的調(diào)整范圍。十一種不正當(dāng)競爭行為的界定,也限制了《反不正當(dāng)競爭法》作為商標(biāo)、專利、版權(quán)法的后盾法的作用的發(fā)揮。人們曾形象地把傳統(tǒng)知識產(chǎn) 權(quán)的三項主要法律(專利法、商標(biāo)法、版權(quán)法)比作三座浮在海面上的冰山,而把反不正當(dāng)競爭法比作在下面托著這三座山的海水,商標(biāo)、專利、版權(quán)法管不到的違 法行為,由《反不正當(dāng)競爭法》來管。如我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條雖然為專利法保護不到的發(fā)明創(chuàng)造提供了更寬保護,但仍比較弱。而如何在版權(quán)法之外提 供更寬的保護,還沒有相應(yīng)的規(guī)定?！斗床徽?dāng)競爭法》本應(yīng)保護到商標(biāo)法所管不到的違背誠實信用的商業(yè)行為,僅以假冒他人注冊商標(biāo)作為不正當(dāng)競爭行為為例, 既不是《商標(biāo)法》的調(diào)整對象,也不是《反不正當(dāng)競爭法》的適用范圍,影響了《反不正當(dāng)競爭法》的法律效力的發(fā)揮。

（四）剔除《反不正當(dāng)競爭法》中有關(guān)壟斷的內(nèi)容

《 反不正當(dāng)競爭法》與《反壟斷法》兩者的性質(zhì)不同。不正當(dāng)競爭行為侵犯的是具體、單個生產(chǎn)經(jīng)營者的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，是商事領(lǐng)域的競爭超出正常競爭所允許限度的一種表現(xiàn)，這種限度由某一社會的一般商業(yè)道德和法律規(guī)范所決定。因而《反不正當(dāng)競爭法》的要旨是靜態(tài)地保障單個主體的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，它是傳統(tǒng)民事侵權(quán)法在經(jīng)濟市場化后的自然延伸。這種延伸表現(xiàn)為從法律上具體確認市場競爭中的特殊侵權(quán)形式，以及不同程度地令行為人承擔(dān)行政責(zé)任和刑事責(zé)任。在法律適用上，《反不正當(dāng)競爭法》主要是事后救濟、不告不理。它的作用是通過將市場競爭中的反倫理行為定為侵權(quán)行為，并予以具體調(diào)整，而不同于民商法僅依誠實信用原則宣告其為不法，以防止及消除競爭過度、惡性競爭的影響，藉此維護微觀的競爭秩序。壟斷行為則是限制競爭，它會導(dǎo)致某時、某地、某一經(jīng)濟領(lǐng)域甚至整個國民經(jīng)濟陷于某種缺乏競爭的狀態(tài)，而這種限制競爭或缺乏競爭的狀態(tài)可能對經(jīng)濟有害、也可能有利，要衡量某種壟斷是否對競爭構(gòu)成限制及權(quán)衡其利弊，需要動態(tài) 地乃至宏觀地考察社會交易環(huán)境和交易方式，因而與一國在某一時期的經(jīng)濟發(fā)展要求及相應(yīng)的產(chǎn)業(yè)政策、競爭政策有著密切的聯(lián)系。因此，《反壟斷法》其要旨是從宏觀上防止市場競爭不足，以保持經(jīng)濟具有相當(dāng)?shù)幕盍Γ嵘緡髽I(yè)和整個經(jīng)濟的競爭力。它具有鮮明的政策性、靈活性和行政主導(dǎo)性等特征。它主要不是為了維護各別主體的具體權(quán)益，它與國家產(chǎn)業(yè)政策的制訂和執(zhí)行關(guān)系密切，而同商業(yè)道德沒有什么關(guān)系。在法律適用上，反壟斷法偏重事前管制和行政手段，如調(diào)查市場結(jié)構(gòu)、掌握和公布市場壟斷情況、認定某些交易方式的合法與不法、核準企業(yè)兼并和卡特爾協(xié)議、引導(dǎo)企業(yè)達到具有效益和競爭力的規(guī)模等，專門的反壟斷執(zhí)法機關(guān)以及民事和行政的公訴也屬不可或缺。

（五）強化查處反不正當(dāng)競爭行為力度

目前,作為反不正當(dāng)競爭行為主管機關(guān)的工商行政管理機關(guān),在查處不正當(dāng)競爭行為案件時,往往顯出執(zhí)法職權(quán)和執(zhí)法手段力度不夠,缺乏扣留、查封、強行劃撥等強制手段,以致有人把《反不正當(dāng)競爭法》比喻為“給槍不給子彈“的法律。執(zhí)法手段太弱嚴重影響了行政執(zhí)法的效果。工商行政管理機關(guān)在查處不正當(dāng)競爭案件中,尤其是查處假冒、仿冒的不正當(dāng)競爭行為時,往往避開適用《反不正當(dāng)競爭法》,而最大限度地適用具有強制措施的《投機倒把行政行為處罰暫行條例》。嚴格地講,這是違背適用法律優(yōu)先于行政法規(guī)原則的。因此,解決查處不正當(dāng)競爭案件手段“軟”的問題,最終要在修訂完善《反不正當(dāng)競爭法》時,賦予工商行政管理機關(guān)擁有對涉嫌反 不正當(dāng)競爭行為人、相關(guān)人詢問和要求提供有關(guān)證明材料的權(quán)利;對其有關(guān)的協(xié)議、帳薄、憑證和其他資料有查詢、復(fù)制權(quán);對涉嫌不正當(dāng)競爭行為人的財物,有查 封、扣押權(quán)。這樣就消除了長期以來有些單位和個人對工商行政管理機關(guān)能否扣押、查封涉嫌不正當(dāng)競爭行為人財物的疑問、指責(zé)和行政應(yīng)訴中的困惑。另外,還應(yīng) 賦予工商行政管理機關(guān)有權(quán)查詢不正當(dāng)競爭行為人在銀行或者其他金融機構(gòu)的存款;必要時,可以提請人民法院采取保全措施,凍結(jié)涉嫌不正當(dāng)競爭行為在銀行或者 其他金融機構(gòu)的存款。

（六）進一步排除地方保護主義的干擾

政府及其所屬部門在制止不正當(dāng)競爭行為中具有舉足輕重的地位和作用。但執(zhí)法實踐中，反不正當(dāng)競爭行為的行政干預(yù)和地方保護壓力也往往來自政府及其所屬部門。因此，《反不正當(dāng)競爭法》應(yīng)明確賦予工商部門獨立的執(zhí)法權(quán)限，當(dāng)工商機關(guān)在遇到來自地方政府及其所屬部門濫用權(quán)力、干擾執(zhí)法時，應(yīng)及時將案件上報上級主管部門和上級政府備案，并以上一級工商機關(guān)的名義共同辦案；必要時，也可以采取上級督辦、交叉辦案、聯(lián)合辦案等方式進行。同時，《反不正當(dāng)競爭法》還應(yīng)明確上級政府制止地方保護主義的職責(zé)，規(guī)定具體的責(zé)任追究權(quán)限和下級政府不作為的懲處條款，使那些慣于搞地方保護的單位和直接責(zé)任人承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

(七)進一步加強和完善民事賠償責(zé)任

從法律性質(zhì)來看,反不正當(dāng)競爭法具有雙重性,一方面,反不正當(dāng)競爭法具有公法性,屬于經(jīng)濟行政法的一種。這是因為反不正當(dāng)競爭法旨在維護競爭秩序,保護交易的安全和秩序,由于競爭秩序是整個社會秩序的一部分,其健康存在和發(fā)展直接影響整個社會的利益,所以,從這個意義上說,反不正當(dāng)競爭法的目的首先在于維護社會公共利益。另一方面,反不正當(dāng)競爭法也具有私法的屬性,因為反不正當(dāng)競爭法也要保護作為競爭者的經(jīng)營者的利益,維護消費者的利益。不正當(dāng)競爭與民事侵權(quán)行為關(guān)系密切,不正當(dāng)競爭行為實際上是一種侵權(quán)行為。不正當(dāng)競爭法最早誕生于法國,法國最初就是通過法國民法典第1382條侵權(quán)行為的一般條款來規(guī)制反不正當(dāng)競爭行為的。德國的學(xué)者也一向認為反不正當(dāng)競爭法屬于私法范疇,是一種特別侵權(quán)法。英美法主要通過假冒行為passing-off等侵權(quán)法類型來禁止不正當(dāng)競爭,假冒行為是典型的不正當(dāng)競爭行為,同時也是一種侵權(quán)行為。所以,反不正當(dāng)競爭法既是競爭秩序規(guī)制法,又是民事權(quán)利救濟法。不正當(dāng)競爭行為既是一種破壞市場競爭秩序的行為,又是一種侵犯他人民事權(quán)利的行為。不正當(dāng)競爭行為的實施者在主觀上一般都是具有惡意的,大多采用欺詐、利誘、虛假陳述、脅迫等方式,牟取利益。

（八）重視法律責(zé)任制度建設(shè)

從我國《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)定的責(zé)任體系來看，應(yīng)高度重視法律責(zé)任的建設(shè)，應(yīng)從民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三大責(zé)任的層面，努力構(gòu)建科學(xué)合理的責(zé)任制度。首先，應(yīng)進一步加強民事責(zé)任?？傮w而言，我國《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)定的民事責(zé)任比較薄弱，從我國目前形勢來看，應(yīng)采用“懲罰性”民事責(zé)任制度，不但要讓違法行為人無利可圖，還要讓其付出應(yīng)有的代價。其次，應(yīng)進一步完善行政責(zé)任制度。對行政責(zé)任，我國《反不正當(dāng)競爭法》采取以行政處罰為主，輔之以相應(yīng)民事救濟的原則，主要有：一是責(zé)令停止違法行為。即監(jiān)督檢查部門責(zé)令不正當(dāng)競爭行為人停止違法行為，這是監(jiān)督檢查部門對不正當(dāng)競爭行為所實施的最基本的行政處罰，其目的在于迅速有效地制止不正當(dāng)競爭行為。針對不同類型的不正當(dāng)競爭行為分別設(shè)定不同額度的罰款、沒收違法所得或者是吊銷營業(yè)執(zhí)照等。二是裁定招投標(biāo)中的中標(biāo)行為無效。這是一項特殊的行政措施，僅適用于對投標(biāo)者串通投標(biāo)卡特爾行為的處罰。再次，應(yīng)進一步建立完整的刑事責(zé)任制度。我國有必要借鑒外國立法與司法方面的經(jīng)驗，通過修法，在競爭法中設(shè)立刑事責(zé)任，對情節(jié)嚴重的不正當(dāng)競爭行為和壟斷行為進行刑事懲戒，進而充分發(fā)揮刑事責(zé)任的作用。

參考文獻：

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第三篇：反不正當(dāng)競爭法

反不正當(dāng)競爭法

? 1.我國的反不正當(dāng)競爭法中所指的不正當(dāng)競爭是指()

A.消費者違反本法規(guī)定,損害其他消費者的合法權(quán)益

B.經(jīng)營者違反本法規(guī)定,損害其他消費者的合法權(quán)益

C.消費者違反本法規(guī)定,損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益

D.經(jīng)營者違反本法規(guī)定,損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益

? 2.根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法,降價銷售的競爭行為中屬于不正當(dāng)競爭的行為是()

A.新進入者大幅度降價銷售鮮貨商品

B.季節(jié)性降價拋售

C.大幅度降價處理庫存積壓產(chǎn)品

D.新進入者大幅度降價甚至低于成本價銷售,以迅速獲取大量市場份額

? 3.根據(jù)《我國反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定,下列競爭手段中,經(jīng)營者不得采用的損害競爭對手的手段是()

A.以次充好

B.假冒他人注冊商標(biāo)

C.生產(chǎn)淘汰產(chǎn)品

D.偽造檢疫結(jié)果 ? 4.我國規(guī)定,下面選項中屬依法獨占的經(jīng)營者不正當(dāng)競爭行為是()

A.限定他人購買其指定經(jīng)營者的商品

B.創(chuàng)造條件促進其銷售商之間的競爭程度

C.根據(jù)生產(chǎn)需要對原料的采購進行限制

D.舉報從事相同商品經(jīng)營的違法個體

? 5.根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定公用企業(yè)存在限定他人購買指定經(jīng)營者的產(chǎn)品,排擠其他經(jīng)營者的不公平競爭行為時,有權(quán)對其進行檢查監(jiān)督的機構(gòu)是()

A.鄉(xiāng)級工商行政管理部門

B.縣級工商行政管理部門

C.市級工商行政管理部門

D.省級工商行政管理部門

? 6.根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定,下列機構(gòu)中有權(quán)對不正當(dāng)競爭行為進行監(jiān)督檢查的是()

A.鄉(xiāng)級工商行政管理部門

B.縣級工商行政管理部門

C.市級人民法院

D.省級消費者協(xié)會

? 7.根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定,經(jīng)營者擅自使用名牌商標(biāo)的名稱,造成購買者誤解的,監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其停止違法業(yè)務(wù),沒收非法所得,并根據(jù)情節(jié)處以一定數(shù)額的罰款,罰款額為()

A.違法所得一倍以上三倍以下的罰款

B.違法所得一倍以上五倍以下的罰款

C.違法所得一倍以上六倍以下的罰款

D.違法所得一倍以上十倍以下的罰款

? 8.根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定,經(jīng)營者在帳外暗中給予對方單位或個人回扣的行為屬于()

A.行賄行為

B.受賄行為

C.接受折扣的正常經(jīng)濟行為

D.支付傭金的正常經(jīng)濟行為

? 9.根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定,對方單位或個人在帳外暗中收受回扣的行為屬于()

A.行賄行為

B.受賄行為

C.接受折扣的正常經(jīng)濟行為

D.支付傭金的正常經(jīng)濟行為

? 10.不為公眾所知悉.能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益.具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息被稱為()

A.商業(yè)利益

B.商業(yè)隱私

C.商業(yè)秘密

D.個人隱私

? 11.依據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法,監(jiān)督檢查部門在監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為時,有權(quán)行使職權(quán)進行監(jiān)督檢查的行為有()等

A.銷售與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的財物

B.要求被檢查的經(jīng)營者提供與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的資料

C.拘役與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的責(zé)任人

D.轉(zhuǎn)移與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的財物

? 12.依據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定,如果經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為的損害,經(jīng)營者可以采取的措施是()

A.將侵權(quán)者的侵權(quán)所得收繳

B.直接截留侵權(quán)者的經(jīng)營收益

C.向仲裁機構(gòu)申請仲裁

D.向人民法院提起訴訟

? 13.依據(jù)反不正當(dāng)競爭法規(guī)定,不正當(dāng)競爭的表現(xiàn)形式之一是()

A.投標(biāo)者和招標(biāo)者相互勾結(jié),排擠競爭對手的不公平競爭;

B.處理有效期限即將到期的商品或其他積壓的商品;

C.因清償債務(wù).轉(zhuǎn)產(chǎn).歇業(yè)降價銷售商品;

D.季節(jié)性降價;? 14.根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定,因調(diào)查被侵害合法權(quán)益的經(jīng)營者所支付的合理費用應(yīng)由()

A.被侵害的經(jīng)營者承擔(dān)

B.侵權(quán)人承擔(dān)

C.監(jiān)督檢查部門承擔(dān)

D.相關(guān)的行業(yè)協(xié)會承擔(dān)

? 15.根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定,監(jiān)督檢查不正當(dāng)競爭行為的國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán).玩忽職守,構(gòu)成犯罪的,將依法追究()

A.絕對責(zé)任

B.刑事責(zé)任

C.民事責(zé)任

D.行政責(zé)任

? 16.經(jīng)營者假冒他人的注冊商標(biāo),工商行政管理部門將依據(jù)()給予處罰。

A.《中華人民共和國商標(biāo)法》,《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定

B《中華人民共和國商標(biāo)法》,《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》規(guī)定

C.《中華人民共和國民法通則》,《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定

D.《中華人民共和國民事訴訟法》,《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定

反不正當(dāng)競爭法

1D;2D;3B;4A;5B;6B;7A;8A;5B;6B;7A;8A;9B;10C;11B;12D;13A;14B;15B;16A;

第四篇：反不正當(dāng)競爭法

名詞解釋 在商品經(jīng)濟條件下 經(jīng)營者之間為實現(xiàn)自身利益最大化 在投資 生產(chǎn) 銷售 管理 技術(shù) 服務(wù)等諸多方面相互爭勝的行為

P5

2競爭法

是以市場競爭關(guān)系和市場競爭管理關(guān)系為調(diào)整對象 以保護公平自由競爭為主旨 以反壟斷法和反不正當(dāng)競爭法為核心內(nèi)容的競爭實體性法律規(guī)范與競爭管理程序性法律規(guī)范的總和 P12

反不正當(dāng)競爭法 是指制止經(jīng)營者采用欺騙 脅迫 利誘以及其他違背誠實信用原則的手段從事市場交易的各種不正當(dāng)競爭行為 維護公平競爭的商業(yè)道德和交易秩序的法律制度P101 市場混同行為

是指經(jīng)營者采用假冒 仿冒等欺騙性手段從事市場交易 使自己的商品或服務(wù)與特定競爭對手的商品或服務(wù)想混同 造成或足以造成購買者誤認誤購的不正當(dāng)競爭行為P121

假冒注冊商標(biāo)不正當(dāng)競爭行為 是指未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可 哎同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的行為P125

虛假商業(yè)宣傳行為的概念 是指經(jīng)營者在商品上 或者以廣告或其他方法 對商品或服務(wù)的質(zhì)量 制作成分 性能 產(chǎn)地等情況作引人誤解的虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為P135

商業(yè)行賄 是指經(jīng)營者在銷售 購買或者其他經(jīng)營形式中 使用財物或其他不正當(dāng)利益賄賂對方單位或個人以此獲得交易機會的行為 P160

商業(yè)詆毀 是指經(jīng)營者自己或利用他人 通過捏造 散布虛偽事實等不正當(dāng)手段 侵害競爭對手商譽的行為 P203

壟斷 在經(jīng)濟活動中 任何以協(xié)議 濫用市場支配地位 經(jīng)營者集中以及濫用行政權(quán)力等形式構(gòu)成限制競爭的狀態(tài)或行為 P214

本身違法原則 企業(yè)的某些特定行為 不管事實上是否已經(jīng)產(chǎn)生了限制競爭的后果 均被視為非法壟斷 P227

合理原則

企業(yè)的某種狀態(tài)或經(jīng)營行為 雖然存在可能限制競爭的事實 但基于其他合理因素考慮并不被視為構(gòu)成非法壟斷 P228

反壟斷法的域外適用

作為國內(nèi)法的反壟斷法適用于本國主權(quán)管轄范圍之外的壟斷行為的法律制度 P234

適用除外（豁免適用）基于特定目的 對違反反壟斷法基本原則 基本制度的特定行業(yè) 特定企業(yè)或其特定行為 不適用或豁免適用反壟斷法的制度 P236

壟斷協(xié)議 以排除限制競爭為目的 或者具有排除 限制競爭內(nèi)容或后果的明示或默示的協(xié)議 決定或其他協(xié)同行為P249

橫向壟斷協(xié)議（水平壟斷協(xié)議）兩個以上處于統(tǒng)一生產(chǎn)或銷售環(huán)節(jié) 生產(chǎn)或銷售同類產(chǎn)品或提供同種服務(wù)而具有直接競爭關(guān)系的經(jīng)營者 通過共謀而達成的壟斷協(xié)議 p252

相關(guān)市場

同類產(chǎn)品或替代產(chǎn)品競爭所存在的一定時間范圍和空間范圍 P279

濫用市場支配地位 具有市場支配地位的經(jīng)營者不正當(dāng)?shù)睦闷涫袌鲋涞匚?采取實質(zhì)性限制或排除市場競爭 春海消費者利益而應(yīng)受反壟斷法規(guī)制的不當(dāng)行為 P284

掠奪性定價

支配企業(yè)憑借市場支配地位 以排擠 損害競爭對手為目的 以低于成本的價格傾銷商品 或者采取回扣 補貼 贈送等手段變相降價 使商品市場銷售價低于商品成本的行為P287

差別待遇（歧視待遇）支配企業(yè)憑借市場支配地位 在提供相同商品或服務(wù)時 對條件相同的不同交易對象在交易價格或者其他交易條件上實行各異的待遇 P290

公用企業(yè)壟斷 公用企業(yè)借助網(wǎng)絡(luò)等基礎(chǔ)設(shè)施 不恰當(dāng)獲得或維持壟斷行為 P291

經(jīng)營者集中

一個或多個經(jīng)營者通過合并 取得資產(chǎn)或股份等方式直接或間接控制另一個或多個經(jīng)營者 并引起市場結(jié)構(gòu)持久變化的行為

P302

行政壟斷 行政機關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的具有公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力 排除或限制競爭的一種違法行為 P325

行政性壟斷（條條壟斷）行業(yè)主管部門或政府其他職能部門濫用行政權(quán)力 限制或排除本行業(yè)內(nèi)部或跨行業(yè)競爭的違法行為 P239 簡答

一

競爭的功能 競爭積極的功能競爭有利于勞動生產(chǎn)率的提高 促進社會生產(chǎn)的發(fā)展 競爭促進資源在國民經(jīng)濟各部門的合理流動并實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置 3競爭可以更好地滿足消費者的需求 維護消費者的利益 競爭的消極功能

1競爭的結(jié)果會導(dǎo)致壟斷的出現(xiàn) 在競爭過程中 通常會付出一定的成本 有時 這種成本還會是十分巨大的 3競爭會對社會的倫理道德風(fēng)尚帶來負面影響

P9

二

競爭法的基本原則

1自由競爭原則 2 公平競爭原則 3社會公共利益原則 P19 競爭法的多元化目的

1規(guī)范市場競爭秩序 2促進有效競爭 3保護消費者權(quán)益 P23 我國反不正當(dāng)競爭法的現(xiàn)狀

1調(diào)整范圍上采取綜合調(diào)整的立法模式 2在規(guī)定多種救濟方式的同時 側(cè)重于行政執(zhí)法機關(guān)的主動干預(yù) 3集實體性法規(guī)和程序性法規(guī)于一體P107

三

完善我國反不正當(dāng)競爭法的基本思路 1確立一個規(guī)范的“一般條例”

2完善《反不正當(dāng)競爭法》對各項不正當(dāng)競爭行為的具體規(guī)定 3強化行政執(zhí)法手段

4對競爭法和有關(guān)法律進行清理和編撰 不知道競爭法的特征

1不正當(dāng)競爭行為違反公認的商業(yè)道德 2不正當(dāng)競爭行為由經(jīng)營者所為 3不正當(dāng)競爭行為以市場競爭為目的

4不正當(dāng)競爭行為損害競爭者的合法權(quán)益P113

四

仿冒知名商品特有名稱 包裝 裝潢行為的構(gòu)成要件 1知名商品 被仿冒的商品必須是知名商品 2特有的名稱 包裝 裝潢 3作相同或近似的使用 4造成誤認

5擅自使用P129

商業(yè)秘密的法律特征 P180 1無形性

2秘密性 3價值性 4獨特性

5時間性

6傳授與轉(zhuǎn)讓的有限性

商譽的法律特征P199 1抽象性 2 價值性 3相對不確定性 4依附性 5地域性

商業(yè)詆毀的構(gòu)成 P203 1主體為競爭關(guān)系中的經(jīng)營者 2客體的二重性 3主觀故意或過失 4客觀方面

非法壟斷的主要類型P216 1壟斷協(xié)議 2濫用市場支配地位3經(jīng)營者集中4行政壟斷5公用企業(yè)壟斷

適用除外制度的范圍和對象

1自然壟斷行業(yè) 2金融行業(yè) 3 農(nóng)業(yè) 4 知識產(chǎn)權(quán)的正當(dāng)行使 5 合理化的壟斷協(xié)議 P239

壟斷協(xié)議的特征

1主體的多元性 2主體的獨立性3主體間意思的一致性 4 目的的排除 限制競爭性P250

橫向壟斷協(xié)議的構(gòu)成要件 主體要件 2主觀要件 3客體要件4客觀要件 P254

縱向壟斷協(xié)議的主要形式 P259 1縱向價格壟斷 2縱向非價格壟斷

排他性交易

選擇性交易

縱向非價格壟斷的消極作用P260 1它使價格固定 限制價格的信息傳遞和調(diào)節(jié)功能的正常發(fā)揮

2它妨礙了銷售方相互間的價格競爭 影響競爭的優(yōu)勝劣汰機制的發(fā)揮 3它使消費者被迫接受固定了的較高價格 損害消費者的利益

中小企業(yè)卡特爾的特征

1中小企業(yè)卡特爾參加者為中小規(guī)模的生產(chǎn)經(jīng)營者

2中小企業(yè)卡特爾參加者不能通過協(xié)議限制價格 限制競爭對手 但可以在卡特爾協(xié)議的成員之間消除過度競爭

3中小企業(yè)卡特爾能促進中小企業(yè)的技術(shù)進步和經(jīng)濟效率的提高

4中小企業(yè)卡特爾參加者地位平等 并有自由加入或退出卡特爾的權(quán)利P269

濫用市場支配地位的構(gòu)成要件

1主體要件

企業(yè)所具有的市場支配地位是濫用市場支配地位的首要構(gòu)成要件

2行為要件

“濫用”僅指行為人不恰當(dāng)利用其優(yōu)勢地位而實施的損害他人和社會利益的 客觀和外在的行為 既有針對同業(yè)競爭者所實施的濫用行為 也有針對交易相對人所實施的濫用行為

3損害要件 非法者實施濫用市場支配地位的行為必須造成了較大的損害后果 即濫用行為所產(chǎn)生的損害必須達到一定的度 P296

行政壟斷的構(gòu)成要件

1主體要件

行政壟斷的主體要件包括行政機關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織 2行為要件

行為的違法性是行政性壟斷行為要件的核心內(nèi)容

3效果要件

行政機關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織濫用行政權(quán)力對市場競爭造成的實際影響 是否會產(chǎn)生排除或限制市場競爭的實際效果是反壟斷法判定行政主體行為是否違法的基本依據(jù) P325

反壟斷法執(zhí)行機構(gòu)的主要職權(quán) 職責(zé)

1調(diào)查權(quán) 2 授權(quán)執(zhí)法的權(quán)力3處罰權(quán)4義務(wù)與懲罰P359

論述

反不當(dāng)競爭法與反壟斷法的關(guān)系

不同之處 保護對象有所差別

2法律的調(diào)整范圍有所不同 3規(guī)制標(biāo)準有所差異 4適用范圍所遵循的原則有所不同 聯(lián)系之處

1二者擁有相近的立法宗旨

2二者的調(diào)整范圍存在重疊或交叉

3二者在法律淵源上也具有緊密的聯(lián)系 P104

不正當(dāng)競爭行為的危害 損害誠實經(jīng)營者權(quán)益

1侵犯誠實經(jīng)營者的合法權(quán)利 2合法經(jīng)營者蒙受巨大的損失 損害購買者的正當(dāng)權(quán)益

破壞市場競爭秩序 敗壞商業(yè)道德

1破壞正常的競爭機制 2滋生腐敗 敗壞商業(yè)道德 損害國家利益 P118 反壟斷法的特征

1反壟斷法的不確定性

反壟斷法價值目標(biāo)的特殊性 反壟斷法規(guī)范對象的不確定性 確認壟斷行為的原則具有不確定性

反壟斷法適用除外制度對反壟斷法的確定性的影響 國家產(chǎn)業(yè)政策對反壟斷法不確定性的影響 2反壟斷法的經(jīng)濟法屬性 3反壟斷法執(zhí)行的特殊性

4反壟斷法責(zé)任形式的特殊性P221

行業(yè)協(xié)會壟斷的特征

1主體復(fù)雜性2合意特殊性3行為隱蔽性4危害嚴重性 P263

濫用市場支配地位的主要特征 1主體數(shù)量的特殊性 2主體地位的支配性 3行為的反競爭性 4行為的違法性

濫用市場支配地位的主要表現(xiàn)形式 P285 1高買低賣

高買低賣是指具有市場支配地位的經(jīng)營者以超高價格銷售商品或以超低價格購買商品的行為

空間比較

時間比較 成本與合理利潤的比較 產(chǎn)品比較 2掠奪性定價 3拒絕交易 4強迫交易

強制他人或自己從事交易

強制他人不與自己的競爭對手進行交易 強制安排他人之間的交易

5搭售 P285

濫用市場支配地位與壟斷協(xié)議的差別 1主體數(shù)量不同

2主體規(guī)模不同 3主體意圖不同 4表現(xiàn)形式不同

5法律規(guī)制不同 P291

我國行政壟斷的成因與危害 1行政壟斷的成因

1）地區(qū)間經(jīng)濟發(fā)展那個不平衡與行政分配體制改革等因素的協(xié)同作用 2）推動經(jīng)濟轉(zhuǎn)型所必須的強政府與政府失靈風(fēng)險加劇之間的“二律背反” 3)現(xiàn)代政府功能的復(fù)雜性與經(jīng)濟發(fā)展模式選擇上的困難 4)規(guī)制制度缺失與文化 社會觀念等其他因素的潛在影響 2行政性壟斷的危害

1）行政性壟斷妨害了市場發(fā)育和市場體系的建立

2）行政性壟斷惡化了市場環(huán)境 壓縮了市場機制作用的空間 3）行政性壟斷損害微觀經(jīng)濟主體的合法權(quán)益

4）行政性壟斷侵害了國家行政管理和經(jīng)濟調(diào)節(jié)秩序并滋生腐敗 P337

我國的競爭法執(zhí)法機構(gòu)設(shè)置的完善 1準確確定競爭法執(zhí)法機構(gòu)的地位

2分別設(shè)立反不正當(dāng)競爭法和反壟斷法執(zhí)法機構(gòu) 反壟斷法執(zhí)行包括

1）防止出現(xiàn)市場壟斷結(jié)構(gòu) 2）防止濫用市場支配地位 3）防止各種協(xié)議限制競爭行為 不正當(dāng)競爭法的執(zhí)行 1）盜用他人競爭優(yōu)勢

2）通過“混淆”謀取他人競爭優(yōu)勢

3）采取其他不正當(dāng)手段得到競爭優(yōu)勢 P363

第五篇：《反不正當(dāng)競爭法》

《反不正當(dāng)競爭法》司考真題（1993-12-1）

司法考試中，該法一般3—5分選擇題

重點：各種不正當(dāng)競爭行為的認定及其法律責(zé)任

一、假冒或仿冒行為

1997（3）

26、甲酒廠生產(chǎn)的“太歲康”高粱酒，在本省市場上頗有名氣。以后，乙酒廠推出“狀元樂”高粱酒，其酒瓶形態(tài)和瓶貼標(biāo)簽的圖樣、色彩與“太歲康”幾近一致，但使用的注冊商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不同。對此，下列表述中哪一個是正確的？C A、因注冊商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不相同，乙廠對甲廠不構(gòu)成侵權(quán) B、“太歲康”商標(biāo)僅屬省內(nèi)知名，其標(biāo)簽又未獲得專利，甲廠不能起訴乙廠侵權(quán)

C、兩種商品裝潢外觀近似，足以造成購買者發(fā)生誤認，故乙廠的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭

D、兩種商品裝潢雖外觀近似，但常喝“太歲康”的人仔細辨認可以加以區(qū)別，故乙廠的行為

不受法律禁止

2003（1）

15、甲欲買“全聚德”牌的快餐包裝烤鴨，臨上火車前誤購了商標(biāo)不同而外包裝十分近似的顯著標(biāo)明名稱為“仝聚德”的烤鴨，遂向“全聚德”公司投訴?！叭鄣隆惫景l(fā)現(xiàn)，“仝聚德”烤鴨的價格僅為“全聚德”的１／３。如果“全聚德”起訴“仝聚德”，其糾紛的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是下列哪一種？C A、詆毀商譽的侵權(quán)糾紛 B、低價傾銷的不正當(dāng)競爭糾紛 C、欺騙性交易的不正當(dāng)競爭糾紛 D、企業(yè)名稱侵權(quán)糾紛

2007（1）22．下列哪一行為屬于不正當(dāng)競爭行為中的混淆行為？（混淆行為是指假冒）B A．甲廠在其產(chǎn)品說明書中作夸大其詞的不實說明

B．乙廠的礦泉水使用“清涼”商標(biāo)，而“清涼礦泉水廠”是本地一知名礦泉水廠的企業(yè)名稱 C．丙商場在有獎銷售中把所有的獎券刮獎區(qū)都印上“未中獎”字樣 D．丁酒廠將其在當(dāng)?shù)卦u獎會上的獲獎證書復(fù)印在所有的產(chǎn)品包裝上

二、虛假宣傳行為

1997（3）

27、某啤酒廠在其產(chǎn)品的瓶頸上掛一標(biāo)簽，上印有“獲1990年柏林國際啤酒博覽會金獎”字樣和一個帶外文的徽章。此獎項和徽章均屬子虛烏有。對這一行為應(yīng)當(dāng)如何認定？A A、根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》，該行為構(gòu)成虛假宣傳行為 B、根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》，該行為構(gòu)成虛假表示行為 C、根據(jù)《民法通則》，該行為構(gòu)成欺詐的民事行為 D、該行為違反商業(yè)道德，但不違反法律

2005（1）21．甲經(jīng)貿(mào)公司租賃乙大型商場柜臺代銷丙廠名牌床罩。為提高銷售額，甲公司采取了多種促銷措施。下列措施哪一項違反了法律規(guī)定？A

A．在攤位廣告牌上標(biāo)明“廠家直銷”

B．在商場顯著位置擺放該產(chǎn)品所獲的各種獎牌

C．開展“微利銷售”，實行買一送一或者買100元返券50元 D．對顧客一周之內(nèi)來退貨“不問理由一概退換”

2000（3）70、1999年冬季，前衛(wèi)商場大量銷售皮衣，謊稱自己銷售價是“跳桃價”。下列表述哪些是正確的？BCD A、前衛(wèi)商場違反了《反不正當(dāng)競爭法》關(guān)于禁止低價傾銷的規(guī)定 B、前衛(wèi)商場違反了《消費者權(quán)益保護法》關(guān)于禁止欺詐經(jīng)營的規(guī)定

C、前衛(wèi)商場違反了《反不正當(dāng)競爭法》關(guān)于禁止作引入誤解虛假宣傳的規(guī)定 D、前衛(wèi)商場違反了《民法通則》和《合同法》規(guī)定的誠實信用原則

2008（1）73．欣欣公司為了宣傳其新開發(fā)的保健品，虛構(gòu)保健品功效，并委托某廣告公司設(shè)計了“誰吃誰明白”的廣告，聘請大腕明星作代言人，邀請某社會團體向消費者推薦，在報刊和電視上高頻率地發(fā)布引人誤解的不實廣告。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，下列哪些選項是正確的？AD A．欣欣公司不論其主觀狀態(tài)如何，都必須對虛假廣告承擔(dān)法律責(zé)任 B．廣告公司只有在明知保健品功效虛假的情況下才承擔(dān)法律責(zé)任

C．明星代言人即使對廠商造假不知情，只要蒙騙了消費者，就應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任 D．社會團體在虛假廣告中向消費者推薦商品，應(yīng)承擔(dān)民事連帶責(zé)任

三、侵犯商業(yè)秘密行為

2004（1）

甲旅行社的歐洲部副經(jīng)理李某，在勞動合同未到期時提出辭職，未辦移交手續(xù)即到了乙旅行社，并將甲社的歐洲合作伙伴情況、旅游路線設(shè)計、報價方案和客戶資料等信息帶到乙社。乙社原無歐洲業(yè)務(wù)，自李某加入后歐洲業(yè)務(wù)猛增，成為甲社的有力競爭對手?，F(xiàn)甲社向人民法院起訴乙社和李某侵犯商業(yè)秘密。

97．法院如認定乙社和李某侵犯甲社的商業(yè)秘密，須審查什么事實？（ABD）A．甲社所稱的“商業(yè)秘密”是否屬于從公開渠道不能獲得的 B．乙社的歐洲客戶資料是否有合法來源

C．甲社所稱的“商業(yè)秘密”是否向有關(guān)部門申報過“密級”

D．乙社在聘用李某時是否明知或應(yīng)知其掌握甲社的上述業(yè)務(wù)信息

98．如法院判定乙社和李某侵權(quán)成立，確定其賠償責(zé)任可以采用下列何種辦法？（AB）A．按照甲社在侵權(quán)期間的利潤損失進行賠償，乙社和李某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

B．甲社在侵權(quán)期間的利潤損失無法計算時，按照乙社所獲利潤進行賠償，李某承擔(dān)連帶賠 償責(zé)任

C．對李某按照其在甲社時的工資標(biāo)準乘以侵權(quán)持續(xù)時間確定賠償額，對乙社按其實際所得

利潤確定賠償額

D．按甲社請求的數(shù)額確定賠償額

四、商業(yè)賄賂行為

1995（3）

13、某百貨公司銷售空調(diào)機，在門口廣告牌上寫明：“凡在本處購買空調(diào)者，惠 給總價款百分之三的回扣，介紹推銷者給付總價款百分之一的傭金?！北蝗税l(fā)現(xiàn)后舉報到有關(guān)部門，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)該公司給付的回扣、傭金、賬面上均有明確記載。該公司給付回扣的行為是（C）

A、不正當(dāng)競爭行為

B、變相行賄行為

C、正當(dāng)?shù)拇黉N交易行為

D、降價排擠行為

五、不正當(dāng)?shù)蛢r銷售行為

1997（3）

10、經(jīng)營者（ABCD）時，以低于成本價格銷售，不屬于不正當(dāng)競爭行為。

A、銷售鮮活商品

B、銷售積壓商品

C、銷售有效期限將到期的商品

D、因清償債務(wù)降價銷售商品

六、不正當(dāng)有獎銷售行為

1997（3）

28、某商廈開展有獎銷售活動，其公告中稱：本次活動分兩次抽獎：第一次一等獎8名，各獎彩電一臺(價值4500元)；第二次一等獎3名，各獎錄音機一臺(價值2300元)；第一次獲獎?wù)哌€可參加第二次抽獎。對此事的以下判斷中，何者為正確？B A、開獎不允許分兩次進行，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)有獎銷售

B、可以兩次開獎，但最高獎的總值不得超過5000元，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)有獎銷售 C、可以兩次開獎，因每次的最高獎勵額未超過5000元，屬正當(dāng)?shù)挠歇勪N售

D、是不是正當(dāng)有獎銷售，應(yīng)取決于最后抽獎結(jié)果是否出現(xiàn)一人連續(xù)兩次中一等獎

2010（1）67.根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，下列哪些行為屬于不正當(dāng)競爭行為？

A.甲企業(yè)將所產(chǎn)袋裝牛奶標(biāo)注的生產(chǎn)日期延后了兩天

B.乙企業(yè)舉辦抽獎式有獎銷售，最高獎為5000元購物券，并規(guī)定用購物券購物滿1000元的可再獲一次抽獎機會

C.丙企業(yè)規(guī)定，銷售一臺電腦給中間人5%傭金，可不入賬

D.丁企業(yè)為清償債務(wù)，按低于成本的價格銷售商品

七、商業(yè)誹謗行為

1997（3）74、以下行為，哪些構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為？CD A、甲廠產(chǎn)品發(fā)生質(zhì)量事故，輿論誤指為乙廠產(chǎn)品，乙廠公開說明事實真相 B、甲汽車廠不滿乙鋼鐵廠起訴其拖欠貨款，散布乙廠產(chǎn)品質(zhì)量低劣的虛假事實 C、甲冰箱廠散布乙冰箱廠售后服務(wù)差的虛假事實，雖未指名，但一般人可以推知 D、甲燈具廠捏造乙燈具廠偷工減料的事實，但只告訴了乙廠的幾家客戶

1998（3）

32、某電器銷售公司甲與某電視機廠乙因貨款糾紛而產(chǎn)生隔閡，甲不再經(jīng)銷乙的產(chǎn)品。當(dāng)客戶詢問甲的營業(yè)人員是否有乙廠的電視機時，營業(yè)人員故意說道：“乙廠的電視機質(zhì)量不好，價格又貴，所以我們不再賣他們的產(chǎn)品了”。下列正確的是？B A、甲侵犯了乙的名譽權(quán)

B、甲的行為屬于低毀乙的商業(yè)信譽的不正當(dāng)競爭行為

C、甲的行為因未通過宣傳媒介低毀乙的商業(yè)信譽，故不構(gòu)成低毀商業(yè)信譽 D、甲侵犯了乙的榮譽權(quán)

2003（1）

13、根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》和相關(guān)法律的規(guī)定，下列哪一種關(guān)于詆毀商譽行為的表述是正確的？B A、新聞單位被經(jīng)營者唆使對其他經(jīng)營者從事詆毀商譽行為的，可與經(jīng)營者構(gòu)成共同的不正當(dāng)競爭行為 B、經(jīng)營者通過新聞發(fā)布會形式發(fā)布影響其他同業(yè)經(jīng)營者商譽的信息，只要該信息是真實的，不構(gòu)成詆毀行為

C、詆毀行為只能是針對市場上某一特定競爭對手實施的

D、經(jīng)營者對其他競爭者進行詆毀，其主觀心態(tài)既可以是故意，也可以是過失

2008（1）74．甲公司為宣傳其“股神”股票交易分析軟件，高價聘請記者發(fā)表文章，稱“股神”軟件是“股民心中的神靈”，貶稱過去的同類軟件“讓多少股民欲哭無淚”，并稱乙公司的軟件“簡直是垃圾”。下列哪些選項是正確的？BD A．只有乙公司才能起訴甲公司的詆毀商譽行為

B．甲公司的行為只有出于故意才能構(gòu)成詆毀商譽行為

C．只有證明記者拿了甲公司的錢財，才能認定其參與詆毀商譽行為 D．只有證明甲公司捏造和散布了虛假事實，才能認定其構(gòu)成不正當(dāng)競爭