第一篇：司法考試行政訴訟法：撤訴

司法考試行政訴訟法：撤訴

撤訴是指原告或上訴人自立案至人民法院作出裁判前，向法院撤回自己的訴訟請求，不再要求人民法院對案件進(jìn)行審理的行為。根據(jù)審級不同，分為撤回起訴和撤回上訴兩類。主體分別為原告和上訴人。

申請撤訴的條件：

1、申請人必須是原告和上訴人或者經(jīng)他們?nèi)魟e授權(quán)的代理人。被告或第三人或被上訴人均不得提出撤訴申請。

2、申請撤訴必須基于當(dāng)事人自己的真實的意思表示，出于當(dāng)事人自愿。一種是被訴具體行政行為沒有任何變化原告申請撤訴；另一種是被告在一審中改變被訴具體行政行為，原告同意并申請撤訴的。

3、撤訴必須符合法律規(guī)定，不得規(guī)避法律，也不得損害公共利益和他人利益。

4、撤訴申請必須在人民法院宣判前作出。

5、撤訴必須經(jīng)人民法院準(zhǔn)許。

人民法院應(yīng)當(dāng)對撤訴申請進(jìn)行審查，申請符合條件，裁定準(zhǔn)予撤訴，案件審理終結(jié)；申請不符合條件的，裁定駁回申請，案件繼續(xù)審理。

視為申請撤訴的條件：

1、原告或上訴人經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，可以按撤訴處理；

2、原告或上訴人未經(jīng)法庭許可中途退庭，可以按撤訴處理；

3、原告或上訴人未按規(guī)定的期限預(yù)交案件受理費(fèi)，又補(bǔ)提出緩交、減交、免交申請，或者提出申請未獲得批準(zhǔn)的，按自動撤訴處理。

法律后果：

1、導(dǎo)致訴訟終結(jié)；

2、人民法院裁定準(zhǔn)許原告撤訴或，原告以同一實施和理由重新起訴的人民法院不予受理。但是原告或者上訴人未按規(guī)定的期限預(yù)交案件受理費(fèi)按自動撤訴處理的，原告如果在法定期限內(nèi)再次起訴或者上訴，并依法解決訴訟費(fèi)預(yù)交為體，人民法院應(yīng)予以受理。準(zhǔn)予撤訴的裁定確有錯誤，原告申請再審的，人民法院應(yīng)當(dāng)通過審判監(jiān)督程序撤銷原準(zhǔn)予撤訴的裁定，重新對案件進(jìn)行審理。

【缺席判決】

缺席判決是指人民法院在開庭審理時，在一方當(dāng)事人或者雙方當(dāng)事人未到庭陳述、辯論的情況下，合議庭經(jīng)審理所作的判決。行政訴訟中的缺席判決包括：

1、經(jīng)人民法院兩次合法傳喚，被告無正當(dāng)理由拒不到庭，可以缺席判決。

2、原告或者上訴人申請撤訴，人民法院裁定不予準(zhǔn)許的，原告或者上訴人經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可而中途退庭的，人民法院可以缺席判決。

【財產(chǎn)保全】

財產(chǎn)保全是指人民法院在因一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，可能使具體行政行為或者人民法院生效裁判不能或者難以執(zhí)行的情況下，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)對有關(guān)財產(chǎn)加以保護(hù)的措施。

【先予執(zhí)行】

1、對判決的先予執(zhí)行。人民法院在審理起訴行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金、社會保險金、最低生活保障費(fèi)的案件，可以根據(jù)原告的申請，依法書面裁定先予執(zhí)行。

2、對被訴具體行政行為的先予執(zhí)行。是指在訴訟過程中，未避免可能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)的損失根據(jù)被告或者相關(guān)權(quán)利然的申請，對被訴具體行政行為的先予執(zhí)行。人民法院對被訴具體行政行為的先予執(zhí)行必須以有申請為前提，申請的主體不僅包括被告、也包括被訴具體行政行為確定的權(quán)利人，后者申請先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保。

【審理程序的延阻】

延期審理。

1、必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與然沒有到庭；

2、當(dāng)事人申請回避，人民法院因客觀原因不能立即作出是否回避的決定。

3、需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)、重新鑒定、勘驗或者需要補(bǔ)充調(diào)查的；

4、其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。

訴訟中止。

1、原告死亡，需要等待其近親屬表明是否參加訴訟的；

2、原告喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；

3、作為一方當(dāng)事人的行政機(jī)關(guān)、法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

4、一方當(dāng)事人因不可抗力的事由不能參加訴訟的；

5、案件涉及法律適用問題，需要送請有權(quán)機(jī)關(guān)作出解釋或者確認(rèn)的；

6、案件的審判需以相關(guān)民事、刑事或者其他行政案件的審理結(jié)果為依據(jù)，而相關(guān)案件尚未審結(jié)的；

7、其他應(yīng)當(dāng)中止的情形。

訴訟終結(jié)：原告死亡，沒有近親屬或者近親屬放棄訴訟權(quán)利的；作為原告的法人或者其他組織終止后其權(quán)利義務(wù)承受人放棄訴訟權(quán)利的；原告死亡，需要等待其近親屬表明是否參加訴訟的、原告喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的、作為一方當(dāng)事人的行政機(jī)關(guān)、法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的這三種情形的原因使訴訟中止?jié)M90日仍無人繼續(xù)訴訟，又有特殊情況的除外。

【被告在一審期間改變被訴具體行政行為的處理】

1、被告只能在一審期間改變被訴具體行政行為，二審期間不允許改變。

2、被告改變被訴具體行政行為時，應(yīng)書面告知人民法院。

3、改變后具體行政行為的效力以及產(chǎn)生的結(jié)果一定程度上取決于原告的態(tài)度。（1）原告同意被告對被訴具體行政行為的改變，并提出撤訴申請，經(jīng)法庭準(zhǔn)許，訴訟結(jié)束。（2）如果原告不同意被告對具體行政行為的改變，不提出撤訴申請，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)對原具體行政行為進(jìn)行審理，并就原具體行政行為作出裁判。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為原具體行政行為違法的，應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)其違法的判決，而不是撤銷判決。認(rèn)為原具體行政行為合法，應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請求，而不是作出維持判決。（3）如果原告或者第三人對改變后的行為不服提起訴訟的人民法院應(yīng)當(dāng)就改變后的具體行政行為進(jìn)行審理。

4、原告起訴被告不作為，在訴訟中，被告作出具體行政行為，原告不撤訴的，人民法院應(yīng)繼續(xù)審查被告不作為是否合法。

【具體行政行為的停止執(zhí)行問題】

行政訴訟期間，不停止具體行政行為執(zhí)行。有下列情形之一的被訴具體行政行為會停止執(zhí)行：

1、被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

2、原告申請停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不會損害社會公共利益的裁定停止執(zhí)行的；

3、法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。

【合并審理】

有下列情形之一的，人民法院可以合并審理。

1、兩個以上行政機(jī)關(guān)分別依據(jù)不同的法律、法規(guī)對同一事實作出具體行政行為，公民、法人或者其他組織不服向同一人民法院起訴的。

2、行政機(jī)關(guān)就同一事實對若干公民、法人或者其他組織分別作出具體行政行為，公民、法人或者其他組織不服分別向同一人民法院起訴的；

3、在訴訟過程中，被告對原告作出新的具體行政行為，原告不服向同一人民法院起訴的。

4、人民法院認(rèn)為可以合并審理的其他情形。

第二篇：最新司法考試行政法和行政訴訟法

1、認(rèn)為下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請復(fù)議時，可一并向復(fù)議機(jī)關(guān)提出對該項規(guī)定的審查申請：

（一）國務(wù)院部門的規(guī)定；

（二）縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；

（三）鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。以上規(guī)定不含國務(wù)院部委規(guī)章和地方政府規(guī)章。

2、自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出復(fù)議申請，但法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。

3、有權(quán)申請行政復(fù)議的公民死亡的，其近親屬可申請復(fù)議；同申請復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或其他組織，可以作為第三人參加行政復(fù)議；申請人申請行政復(fù)議，可以書面、也可以口頭申請。

4、對省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級地方人民政府具體行政行為不服，應(yīng)向該派出機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。

5、對國務(wù)院部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服，應(yīng)向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請復(fù)議。對復(fù)議決定不服的，可向法院提起行政訴訟，也可以向國務(wù)院申請復(fù)議，國務(wù)院依照行政復(fù)議法規(guī)定作出最終裁決。

6、對政府工作部門依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)依照法律、法規(guī)或規(guī)章的規(guī)定，以自己名義作出的具體行政行為不服，應(yīng)向設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門或該部門的地方人民政府申請復(fù)議。

7、對于有行政復(fù)議法第15條所列情形之一的，申請人也可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級地方人民政府申請復(fù)議，由接受申請的縣級地方人民政府，自接到該復(fù)議申請之日起7日內(nèi)，轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機(jī)

關(guān)，并告知申請人。

8、法律、法規(guī)規(guī)定復(fù)議為必經(jīng)程序的，公民、法人或其他組織可自收到不予受理決定書之日起或復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)，依法起訴。

9、復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行，但有下列情形之一可以停止執(zhí)行：

（一）被申請人認(rèn)為需要

（二）復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要

（三）申請人申請,復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行

（四）法律其他規(guī)定

10、被申請人應(yīng)當(dāng)自收到申請書副本或申請筆錄復(fù)印件之日起10內(nèi)提出書面答復(fù)。

11、申請人、第三人可以查閱被申請人提出的書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他材料，但涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的行政復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)拒絕。

12、在復(fù)議過程中，被申請人不得自行向申請人或其他有關(guān)組織和個人收集證據(jù)。

13、一并提出對有關(guān)規(guī)定的審查申請的，復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)在30日內(nèi)依法處理；無權(quán)處理的，應(yīng)在7日內(nèi)依法轉(zhuǎn)送。有權(quán)處理的行政機(jī)關(guān)應(yīng)在60日內(nèi)依法處理。處理期間，中止對具體行政行為的審查。

14、復(fù)議機(jī)關(guān)審查具體行政行為時認(rèn)為其依據(jù)不合法，有權(quán)處理的，應(yīng)在30日內(nèi)依法處理；否則應(yīng)在7日內(nèi)轉(zhuǎn)送有權(quán)機(jī)關(guān)處理。處理期間中止對具體行政行為的審查。

15、復(fù)議機(jī)關(guān)責(zé)令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人不得

以同一事實和理由作出與原具體行政行為相同或基本相同的具體行政行為。

16、公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已依法取得的自然資源所有權(quán)或使用權(quán)的，應(yīng)先申請行政復(fù)議，對復(fù)議決定不服可起訴。

17、根據(jù)國務(wù)院或省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定，調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)自然資源所有權(quán)或使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。

18、變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行或申請法院強(qiáng)制執(zhí)行；維持具體行政行為的復(fù)議決定，則由作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)完成上述行為。

20、經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議的，最初造成侵權(quán)行為的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，但復(fù)議機(jī)關(guān)決定加重?fù)p害的，復(fù)議機(jī)關(guān)對加重的部分履行賠償義務(wù)。

21、賠償請求人要求賠償應(yīng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出；賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)自收到申請之日起2個月內(nèi)給予賠償；逾期不賠或請求人對數(shù)額有異議的，請求人可自期間屆滿之日起3個月內(nèi)提起訴訟。（行政賠償）

23、對沒有犯罪事實或沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的，作出拘留決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)；對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的，作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

25、再審改判無罪的，作出原生效判決的法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。二審改判無罪的，作出一審判決的法院和作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為共同賠償

義務(wù)機(jī)關(guān)。

26、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)自收到申請之日起2個月內(nèi)給予賠償；逾期不賠或請求人對數(shù)額有異議的，請求人可自期間屆滿之日起30日內(nèi)提請其上一級機(jī)關(guān)復(fù)議。復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)在2個月內(nèi)作出決定。請求人不服的，可在收到復(fù)議決定之日起或復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，可自期間屆滿之日起30日向復(fù)議機(jī)關(guān)所在地同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定（司法賠償）

29、請求國家賠償?shù)臅r效為2年，自國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起計算，但被羈押的期間不計算在內(nèi)。

30、對起訴后經(jīng)人民法院判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑并已執(zhí)行的依照刑法規(guī)定不負(fù)刑事責(zé)任的人和依照刑訴法規(guī)定不追究刑事責(zé)任的人，有權(quán)依法取得賠償。判決確定前被羈押的日期依法不予賠償。

31、賠償請求人單獨(dú)提起行政賠償訴訟的，須以賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理為前提。

32、賠償請求人提起行政賠償訴訟的請求涉及不動產(chǎn)的，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄；單獨(dú)提起的行政賠償訴訟案件由被告住所地基層人民法院管轄。

33、賠償請求人單獨(dú)提起行政賠償訴訟，可以在向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)遞交賠償申請后的2個月屆滿之日起3個月內(nèi)提出。

34、行政案件原告可在起訴后至人民法院一審?fù)徑Y(jié)束前，提出行政賠償請求。

36、單獨(dú)受理的第一審行政賠償案件審限為3個月，二審為2個月

37、國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。

38、行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

39、違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。

40、當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私外，聽證公開舉行。

41、當(dāng)事人到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款。

42、行政監(jiān)察的對象：國家行政機(jī)關(guān)、國家公務(wù)員、國家行政機(jī)關(guān)任命的其他人員；監(jiān)察業(yè)務(wù)以上級監(jiān)察機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)為主。

43、對下列情形，監(jiān)察機(jī)關(guān)可以作出監(jiān)察決定（或者提出監(jiān)察建議）：

（一）違反行政紀(jì)律，依法應(yīng)當(dāng)給予警告、記過、記大過、降級、撤職、開除行政處分的；

（二）違反行政紀(jì)律取得的財物，依法應(yīng)當(dāng)沒收、追繳或者責(zé)令退賠的。

44、監(jiān)察機(jī)關(guān)立案調(diào)查的案件，應(yīng)當(dāng)自立案之日起6個月內(nèi)結(jié)案，延長的，最長不得超過1年。

45、違反治安管理行為在6個月內(nèi)公安機(jī)關(guān)沒有發(fā)現(xiàn)的，不再處罰。

46、對違反治安管理的行為的處罰，由縣、市公安局、公安分局或者相當(dāng)于縣一級的公安機(jī)關(guān)裁決。警告、50元以下罰款，可由公安派

出所裁決。在農(nóng)村沒有公安派出所的地方，可由其委托鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府裁決；被裁決受治安管理處罰的人或被侵害人不服的，在接到通知后，可向上級公安機(jī)關(guān)提出申訴，由上一級公安機(jī)關(guān)在接到申訴后5日內(nèi)作出裁決；不服該裁決的，可在接到通知后5日內(nèi)向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。

第三篇：2016年司法考試真題——行政法與行政訴訟法

2016年司法考試真題——行政法與行政訴訟法

43．根據(jù)規(guī)定，地方的事業(yè)單位機(jī)構(gòu)和編制管理辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)擬定，報國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核后，由下列哪一機(jī)關(guān)發(fā)布？ A．國務(wù)院

B．省、自治區(qū)、直轄市人民政府 C．國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)

D．省、自治區(qū)、直轄市人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)

44．為落實淘汰落后產(chǎn)能政策，某區(qū)政府發(fā)布通告：凡在本通告附件所列名單中的企業(yè)兩年內(nèi)關(guān)閉。提前關(guān)閉或者積極配合的給予一定補(bǔ)貼，逾期不履行的強(qiáng)制關(guān)閉。關(guān)于通告的性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？

A．行政規(guī)范性文件 B．具體行政行為 C．行政給付 D．行政強(qiáng)制

45．李某多次發(fā)送淫穢短信、干擾他人正常生活，公安機(jī)關(guān)經(jīng)調(diào)查擬對李某作出行政拘留10日的處罰。關(guān)于此處罰決定，下列哪一做法是適當(dāng)?shù)模?A．由公安派出所作出 B．依當(dāng)場處罰程序作出 C．應(yīng)及時通知李某的家屬 D．緊急情況下可以口頭方式作出

46．下列哪一行政行為不屬于行政強(qiáng)制措施？ A．審計局封存轉(zhuǎn)移會計憑證的被審計單位的有關(guān)資料

B．公安交通執(zhí)法大隊暫扣酒后駕車的賈某機(jī)動車駕駛證6個月 C．稅務(wù)局扣押某企業(yè)價值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品 D．公安機(jī)關(guān)對醉酒的王某采取約束性措施至酒醒

47．甲公司與乙公司發(fā)生糾紛向工商局申請公開乙公司的工商登記信息。該局公開了乙公司的名稱、注冊號、住所、法定代表人等基本信息，但對經(jīng)營范圍、從業(yè)人數(shù)、注冊資本等信息拒絕公開。甲公司向法院起訴，法院受理。關(guān)于此事，下列哪一說法是正確的？ A．甲公司應(yīng)先向工商局的上一級工商局申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服再向法院起訴

B．工商局應(yīng)當(dāng)對拒絕公開的依據(jù)以及履行法定告知和說明理由義務(wù)的情況舉證

C．本案審理不適用簡易程序

D．因相關(guān)信息不屬政府信息，拒絕公開合法

48．某區(qū)食品藥品監(jiān)管局以某公司生產(chǎn)經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品違反《食品安全法》為由，作出處罰決定。公司不服，申請行政復(fù)議。關(guān)于此案，下列哪一說法是正確的？

004km.cn

A．申請復(fù)議期限為60日

B．公司不得以電子郵件形式提出復(fù)議申請 C．行政復(fù)議機(jī)關(guān)不能進(jìn)行調(diào)解

D．公司如在復(fù)議決定作出前撤回申請，行政復(fù)議中止

49．某區(qū)衛(wèi)計局以董某擅自開展診療活動為由作出沒收其違法診療工具并處5萬元罰款的處罰。董某向區(qū)政府申請復(fù)議，區(qū)政府維持了原處罰決定。董某向法院起訴。下列哪一說法是正確的？ A．如董某只起訴區(qū)衛(wèi)計局，法院應(yīng)追加區(qū)政府為 D．對方某的賠償金標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)按照2012國家職工日平均工資計算 76．財政局干部李某在機(jī)關(guān)外兼職。關(guān)于李某兼職，下列哪些說法是正確的？

A．為發(fā)揮個人專長可在外兼職 B．兼職應(yīng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn) C．不得領(lǐng)取兼職報酬 D．兼職情況應(yīng)向社會公示

77．某省會城市的市政府?dāng)M制定限制電動自行車通行的規(guī)章。關(guān)于此規(guī)章的制定，下列哪些說法是正確的？

A．應(yīng)先列入市政府規(guī)章制定工作計劃中，未列入不得制定 B．起草該規(guī)章應(yīng)廣泛聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見

C．此規(guī)章送審稿的說明應(yīng)對制定規(guī)章的必要性、規(guī)定的主要措施和有關(guān)方面的意見等情況作出說明

D．市政府法制機(jī)構(gòu)認(rèn)為制定此規(guī)章基本條件尚不成熟，可將規(guī)章送審稿退回起草單位

78．《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》規(guī)定，執(zhí)業(yè)醫(yī)師需依法取得衛(wèi)生行政主管部門發(fā)放的執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，并經(jīng)注冊后方能執(zhí)業(yè)。關(guān)于執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，下列哪些說法是正確的？

A．該資格屬于直接關(guān)系人身健康，需按照技術(shù)規(guī)范通過檢驗、檢測確定申請人條件的許可

B．對《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》規(guī)定的取得資格的條件和要求，部門規(guī)章不得作出具體規(guī)定

004km.cn

C．衛(wèi)生行政主管部門組織執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試，應(yīng)公開舉行 D．衛(wèi)生行政主管部門組織執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試，不得組織強(qiáng)制性考前培訓(xùn)

79．關(guān)于行政許可的設(shè)定權(quán)限，下列哪些說法是不正確的？ A．必要時省政府制定的規(guī)章可設(shè)定企業(yè)的設(shè)立登記及其前置性行政許可

B．地方性法規(guī)可設(shè)定應(yīng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可

C．必要時國務(wù)院部門可采用發(fā)布決定的方式設(shè)定臨時性行政許可 D．省政府報國務(wù)院批準(zhǔn)后可在本區(qū)域停止實施行政法規(guī)設(shè)定的有關(guān)經(jīng)濟(jì)事務(wù)的行政許可

80．關(guān)于一個行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政許可權(quán)和行政處罰權(quán)的安排，下列哪些說法是正確的？

A．涉及行政處罰的，由國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市政府決定

B．涉及行政許可的，由經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的省、自治區(qū)、直轄市政府決定

C．限制人身自由的行政處罰只能由公安機(jī)關(guān)行使，不得交由其他行政機(jī)關(guān)行使

D．由公安機(jī)關(guān)行使的行政許可，不得交由其他行政機(jī)關(guān)行使 81．下列哪些行政行為不屬于行政處罰？

A．質(zhì)監(jiān)局對甲企業(yè)涉嫌冒用他人商品識別代碼的產(chǎn)品予以先行登記保存

B．食品藥品監(jiān)管局責(zé)令乙企業(yè)召回已上市銷售的不符合藥品安全標(biāo)準(zhǔn)的藥品

C．環(huán)保局對排污超標(biāo)的丙企業(yè)作出責(zé)令停產(chǎn)6個月的決定 D．工商局責(zé)令銷售不合格產(chǎn)品的丁企業(yè)支付消費(fèi)者3倍賠償金 82．某工商局因陳某擅自設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所扣押其從事違法經(jīng)營活動的電腦15臺，后作出沒收被扣電腦的決定。下列哪些說法是正確的？

A．工商局應(yīng)制作并當(dāng)場交付扣押決定書和扣押清單

B．因扣押電腦數(shù)量較多，作出扣押決定前工商局應(yīng)告知陳某享有要求聽證的權(quán)利

C．對扣押的電腦，工商局不得使用

D．因扣押行為系過程性行政行為，陳某不能單獨(dú)對扣押行為提起行政訴訟

83．對于下列起訴，哪些不屬于行政訴訟受案范圍？

A．某公司與縣政府簽訂天然氣特許經(jīng)營協(xié)議，雙方發(fā)生糾紛后該公司以縣政府不依法履行協(xié)議向法院起訴

B．環(huán)保局干部孫某對定期考核被定為不稱職向法院起訴

C．李某與房屋征收主管部門簽訂國有土地上的房屋征收補(bǔ)償安置協(xié)議，后李某不履行協(xié)議，房屋征收主管部門向法院起訴

004km.cn

D．縣政府發(fā)布全縣征地補(bǔ)償安置標(biāo)準(zhǔn)的文件，村民萬某以文件確定的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)過低為由向法院起訴

84．交警大隊以方某闖紅燈為由當(dāng)場處以50元罰款，方某不服起訴。法院適用簡易程序?qū)徖怼ｊP(guān)于簡易程序，下列哪些說法是正確的？ A．由審判員一人獨(dú)任審理

B．法院應(yīng)在立案之日起30日內(nèi)審結(jié)，有特殊情況需延長的經(jīng)批準(zhǔn)可延長

C．法院在審理過程中發(fā)現(xiàn)不宜適用簡易程序的，裁定轉(zhuǎn)為普通程序 D．對適用簡易程序作出的判決，當(dāng)事人不得提出上訴

85．甲、乙兩村因土地使用權(quán)發(fā)生爭議，縣政府裁決使用權(quán)歸甲村。乙村不服向法院起訴撤銷縣政府的裁決，并請求法院判定使用權(quán)歸乙村。關(guān)于乙村提出的土地使用權(quán)歸屬請求，下列哪些說法是正確的？ A．除非有正當(dāng)理由的，乙村應(yīng)于 97．關(guān)于此案的復(fù)議，下列說法正確的是：

A．豪美公司委托代理人參加復(fù)議，應(yīng)提交授權(quán)委托書 B．應(yīng)由2名以上行政復(fù)議人員參加審理 C．省工商局應(yīng)為公司查閱有關(guān)材料提供必要條件

D．如處罰決定認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足，省工商局不得作出變更決定

98．如省工商局在法定期限內(nèi)不作出復(fù)議決定，下列說法正確的是： A．有監(jiān)督權(quán)的行政機(jī)關(guān)可督促省工商局加以改正

B．可對省工商局直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分

C．豪美公司可向法院起訴要求省工商局履行復(fù)議職責(zé) D．豪美公司可針對原處罰決定向法院起訴市工商局

99．如省工商局在復(fù)議時認(rèn)定，豪美公司的行為符合《廣告法》 材料二：涉及公民、法人或其他組織權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范性文件，按照政府信息公開要求和程序予以公布。推行行政執(zhí)法公示制度。推進(jìn)政務(wù)公開信息化，加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)政務(wù)信息數(shù)據(jù)服務(wù)平臺和便民服務(wù)平臺建設(shè)。（摘自《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》）問題：

（一）結(jié)合材料一回答以下問題：

1．《行政許可法》對被許可人申請延續(xù)行政許可有效期有何要求？行政許可機(jī)關(guān)接到申請后應(yīng)如何處理？

2．孫某一并審查的請求是否符合要求？根據(jù)有關(guān)規(guī)定，原告在行政訴訟中提出一并請求審查行政規(guī)范性文件的具體要求是什么？ 3．行政訴訟中，如法院經(jīng)審查認(rèn)為規(guī)范性文件不合法，應(yīng)如何處理？ 4．對《責(zé)令停止違法行為通知書》的性質(zhì)作出判斷，并簡要比較行政處罰與行政強(qiáng)制措施的不同點(diǎn)。

（二）結(jié)合材料一和材料二作答（要求觀點(diǎn)明確，邏輯清晰、說理充分、文字通暢；總字?jǐn)?shù)不得少于500字）：

談?wù)務(wù)畔⒐_的意義和作用，以及處理公開與不公開關(guān)系的看法。

第四篇：行政法與行政訴訟法 司法考試真題單項選擇題

2002-2009年司法考試行政法歷年真題解析——單項選擇題

一、單項選擇題：

（2009年）

39.下列哪一選項符合規(guī)章制定的要求？（）

A.某省政府所在地的市政府將其制定的規(guī)章定名為“條例”

B.某省政府在規(guī)章公布后60日向省人大常委會備案

C.基于簡化行政管理手續(xù)考慮，對涉及國務(wù)院甲乙兩部委職權(quán)范圍的事項，甲部單獨(dú)制定規(guī)章加以規(guī)范

D.某省政府制定的規(guī)章既規(guī)定行政機(jī)關(guān)必要的職權(quán)，又規(guī)定行使該職權(quán)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任

答案：D

解析：本題考核規(guī)章的制定。

根據(jù)《規(guī)章制定程序條例》第六條的規(guī)定，規(guī)章的名稱一般稱“規(guī)定”、“辦法”，但不得稱“條例”。故A項說法錯誤。

根據(jù)《立法法》第89條規(guī)定，規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后的三十日內(nèi)報有關(guān)機(jī)關(guān)備案。具體為：部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務(wù)院備案；地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報本級人民代表大會常務(wù)委員會備案；較大的市的人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會和人民政府備案。故B項說法錯誤。

根據(jù)《立法法》第72條規(guī)定，涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項，應(yīng)當(dāng)提請國務(wù)院制定行政法規(guī)或者由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章。所以C項甲部單獨(dú)制定規(guī)章是錯誤的。

根據(jù)《規(guī)章制定程序條例》第4條第2款規(guī)定，制定規(guī)章，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)行政機(jī)關(guān)的職權(quán)與責(zé)任相統(tǒng)一的原則，在賦予有關(guān)行政機(jī)關(guān)必要的職權(quán)的同時，應(yīng)當(dāng)規(guī)定其行使職權(quán)的條件、程序和應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。D項說法正確。

40.2001年原信息產(chǎn)業(yè)部制定的《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證管理辦法》（簡稱《辦法》）規(guī)定“經(jīng)營許可證有效期屆滿，需要繼續(xù)經(jīng)營的，應(yīng)提前90日，向原發(fā)證機(jī)關(guān)提出續(xù)辦經(jīng)營許可證的申請。”2003年9月1日獲得增值電信業(yè)務(wù)許可證（有效期為五年）的甲公司，于2008年擬向原發(fā)證機(jī)關(guān)某省通信管理局提出續(xù)辦經(jīng)營許可證的申請。下列哪一選項是正確的？（）

A.因《辦法》為規(guī)章，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請期限無效

B.因《辦法》在《行政許可法》制定前頒布，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請期限無效

C.如甲公司依法提出申請，某省通信管理局應(yīng)在甲公司許可證有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定

D.如甲公司依法提出申請，某省通信管理局在60日內(nèi)不予答復(fù)的，視為拒絕延續(xù)

答案：C

解析：本題考核申請延續(xù)行政許可的程序。

《行政許可法》第50條第1款規(guī)定，被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)當(dāng)在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請。但是，法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。本題中，《辦法》屬于部門規(guī)章，是上述規(guī)定但書范圍，故AB項說法錯誤。

《行政許可法》第50條第2款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)被許可人的申請，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。故C項說法正確，D項說法錯誤。

41.經(jīng)甲公司申請，市建設(shè)局給其頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證。后該局在復(fù)核中發(fā)現(xiàn)甲公司在申請時報送的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照已經(jīng)超過有效期，遂依據(jù)《行政許可法》規(guī)定，撤銷該公司的規(guī)劃許可證，并予以注銷。甲公司不服，向法院提起訴訟。市建設(shè)局撤銷甲公司規(guī)劃許可證的行為屬于下列哪一類別？（）

A.行政處罰

B.行政強(qiáng)制措施

C.行政行為的撤銷

D.行政檢查

答案：C

解析：本題考核行政行為的判斷。

《行政許可法》第69條規(guī)定，有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：

（一）行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

（二）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

（三）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

（四）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的；

（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。

被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。

本題甲公司在申請行政許可時報送的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照已經(jīng)超過有效期，屬于上述規(guī)定第（四）種情形，市建設(shè)局依據(jù)職權(quán)，可以撤銷該行政許可，行政許可是具體行政行為，故這種行為屬于行政行為的撤銷。故C項說法正確。

42.下列哪一做法不屬于公務(wù)員交流制度？（）

A.沈某系某高校副校長，調(diào)入國務(wù)院某部任副司長

B.劉某系某高校行政人員，被聘為某區(qū)法院書記員

C.吳某系某國有企業(yè)經(jīng)理，調(diào)入市國有資產(chǎn)管理委員會任處長

D.鄭某系某部人事司副處長，到某市掛職擔(dān)任市委組織部副部長

答案：B

解析：本題考核公務(wù)員制度。

國家實行公務(wù)員交流制度，交流方式包括調(diào)任、轉(zhuǎn)任和掛職鍛煉。

調(diào)任是國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體和群眾團(tuán)體中從事公務(wù)的人員調(diào)入機(jī)關(guān)擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)或者副調(diào)研員以上及其他相當(dāng)職務(wù)層次的非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)。

轉(zhuǎn)任是公務(wù)員在不同職位、不同地區(qū)、不同部門之間的職務(wù)變動。

掛職鍛煉是以培養(yǎng)鍛煉為目的選派公務(wù)員到下級或者上級機(jī)關(guān)、其他地區(qū)機(jī)關(guān)以及國有企業(yè)事業(yè)單位擔(dān)任職務(wù)。

本題AC屬于交流制度中的調(diào)任；D項屬于掛職鍛煉，B項不屬于交流制度，故B符合題意。

43.村民陳某在本村建一住宅。鎮(zhèn)政府認(rèn)定其非法占用土地，違反《土地管理法》，作出拆除房屋、退還土地的決定，隨后將房屋強(qiáng)制拆除。陳某向法院提起訴訟，請求撤銷鎮(zhèn)政府的決定、確認(rèn)拆除行為違法。關(guān)于鎮(zhèn)政府的權(quán)力，下列哪一選項是正確的？（）

A.有權(quán)作出拆除決定，但無權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行

B.有權(quán)作出拆除決定，也有權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行

C.無權(quán)作出拆除決定，也無權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行

D.無權(quán)作出拆除決定，但可以強(qiáng)制執(zhí)行

答案：C

解析：本題考核行政主體的職權(quán)。

《土地管理法》第77條規(guī)定，農(nóng)村村民未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地建住宅的，由縣級以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令退還非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。根據(jù)該規(guī)定，有權(quán)作出限期拆除決定的是縣級以上人民政府土地行政主管部門，鎮(zhèn)政府無權(quán)作出該決定，故排除AB項。

《土地管理法》第83條規(guī)定，依照本法規(guī)定，責(zé)令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機(jī)關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個人對責(zé)令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責(zé)令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機(jī)關(guān)依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，費(fèi)用由違法者承擔(dān)。根據(jù)該規(guī)定，鎮(zhèn)政府也無權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行，排除D項，C項正確。

【注意】這道題提示我們，在復(fù)習(xí)行政法的時候，還要關(guān)注與行政法相關(guān)的其他大綱要求的法律、法規(guī)。比如《土地管理法》、《環(huán)境保護(hù)法》等。

44.申請人申請公開下列哪一項政府信息時，應(yīng)當(dāng)出示有效身份證件或證明文件？（）

A.要求稅務(wù)機(jī)關(guān)公開本人繳納個人所得稅情況的信息

B.要求區(qū)政府公開該區(qū)受理和審理行政復(fù)議案件的信息

C.要求縣衛(wèi)生局公開本縣公共衛(wèi)生費(fèi)用使用情況的信息

D.要求市公安局公開辦理養(yǎng)犬證收費(fèi)情況的信息

答案：A

解析：本題考核政府信息公開制度。

《政府信息公開條例》第25條第1款規(guī)定，公民、法人或者其他組織向行政機(jī)關(guān)申請?zhí)峁┡c其自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納、社會保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息的，應(yīng)當(dāng)出示有效身份證件或者證明文件。根據(jù)該規(guī)定，本題只有A項屬于自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納信息，符合題意。

45.關(guān)于行政復(fù)議第三人，下列哪一選項是錯誤的？（）

A.第三人可以委托一至二名代理人參加復(fù)議

B.第三人不參加行政復(fù)議，不影響復(fù)議案件的審理

C.復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)為第三人查閱有關(guān)材料提供必要條件

D.第三人與申請人逾期不起訴又不履行復(fù)議決定的強(qiáng)制執(zhí)行制度不同

答案：D

解析：本題考核行政復(fù)議第三人。

A項說法正確?！缎姓?fù)議法實施條例》第10條規(guī)定，申請人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復(fù)議。

B項說法正確?！缎姓?fù)議法實施條例》第9條第3款規(guī)定，第三人不參加行政復(fù)議，不影響行政復(fù)議案件的審理。

C項說法正確?！缎姓?fù)議法實施條例》第35條規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為申請人、第三人查閱有關(guān)材料提供必要條件。

D項說法錯誤，第三人與申請人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的強(qiáng)制執(zhí)行制度相同。

《行政復(fù)議法實施條例》第52條規(guī)定，第三人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，依照行政復(fù)議法第三十三條的規(guī)定處理。

《行政復(fù)議法》第33條規(guī)定，申請人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的，按照下列規(guī)定分別處理：

（一）維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；

（二）變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

46.李某從田某處購得一輛轎車，但未辦理過戶手續(xù)。在一次查驗過程中，某市公安局認(rèn)定該車系走私車，予以沒收。李某不服，向省公安廳申請復(fù)議，后者維持了沒收決定。李某提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的？（）

A.省公安廳為本案的被告

B.田某不能成為本案的第三人

C.市公安局所在地的法院對本案有管轄權(quán)

D.省公安廳所在地的法院對本案有管轄權(quán)

答案：C

解析：本題考核行政訴訟當(dāng)事人和管轄。

《行政訴訟法》第25條第2款規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。根據(jù)該規(guī)定，本題省公安廳維持了沒收決定，那么本案的被告為市公安局，故A項錯誤。

《行政訴訟法》第27條規(guī)定，同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。根據(jù)該規(guī)定，田某同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系，可以成為本案的第三人。B項說法錯誤。

《行政訴訟法》第17條規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。根據(jù)該規(guī)定，本題并不是復(fù)議改變的案件，所以只有市公安局所在地的法院對本案有管轄權(quán)，省公安廳所在地的法院沒有管轄權(quán)。故C項正確，D項錯誤。

47.某市工商局發(fā)現(xiàn)，某中外合資游戲軟件開發(fā)公司生產(chǎn)的一種軟件帶有暴力和色情內(nèi)容，決定沒收該軟件，并對該公司處以三萬元罰款。中方投資者接受處罰，但外方投資者認(rèn)為處罰決定既損害了公司的利益也侵害自己的權(quán)益，向法院提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的？（）

A.外方投資者只能以合資公司的名義起訴

B.外方投資者可以自己的名義起訴

C.法院受理外方投資者起訴后，應(yīng)追加未起訴的中方投資者為共同原告

D.外方投資者只能以保護(hù)自己的權(quán)益為由提起訴訟

答案：B

解析：本題考核行政訴訟的相關(guān)規(guī)定。

《行政訴訟法司法解釋》第15條規(guī)定，聯(lián)營企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營、合資、合作各方，認(rèn)為聯(lián)營、合資、合作企業(yè)權(quán)益或者自己一方合法權(quán)益受具體行政行為侵害的，均可以自己的名義提起訴訟。故B項正確，其他三項說法錯誤。

48.某區(qū)公安分局以蔡某毆打?qū)O某為由對蔡某拘留十日并處罰款500元。蔡某向法院起訴，要求撤銷處罰決定和賠償損失。一審法院經(jīng)審理認(rèn)定處罰決定違法。下列哪一選項是正確的？（）

A.蔡某所在地的法院對本案無管轄權(quán)

B.一審法院應(yīng)判決撤銷拘留決定，返還罰款500元、按照國家上職工日平均工資賠償拘留十日的損失和一定的精神撫慰金

C.如一審法院的判決遺漏了蔡某的賠償請求，二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審

D.如蔡某在二審期間提出賠償請求，二審法院可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)告知蔡某另行起訴

答案：D

解析：本題考核行政訴訟的管轄、判決、二審的審理。

《行政訴訟法司法解釋》第9條規(guī)定第2款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)基于同一事實既對人身又對財產(chǎn)實施行政處罰或者采取行政強(qiáng)制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。故A項說法錯誤。

對于精神損害，無法用金錢計算，國家不予賠償，但可以要求賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復(fù)名譽(yù)，賠禮道歉，但不包括精神撫慰金的賠償，故B項錯誤。

《行政訴訟法司法解釋》第71條第2、3款規(guī)定，原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審查認(rèn)為依法不應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)判決駁回行政賠償請求。

原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)?，在確認(rèn)被訴具體行政行為違法的同時，可以就行政賠償問題進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)就行政賠償部分發(fā)回重審。故C項說法錯誤。

第四款規(guī)定，當(dāng)事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴。故D項說法正確。

49.2001年5月李某被某縣公安局刑事拘留，后某縣檢察院以證據(jù)不足退回該局補(bǔ)充偵查，2002年11月李某被取保候?qū)彙?004年，縣公安局撤銷案件。次年3月，李某提出國家賠償申請?？h公安局于2005年12月作出給予李某賠償?shù)臎Q定書。李某以賠償數(shù)額過低為由，于2006年先后向市公安局和市法院賠償委員會提出復(fù)議和申請，二者均作出維持決定。對李某被限制人身自由的賠償金，應(yīng)按照下列哪個的國家職工日平均工資計算？（）

A.2002

B.2003

C.2004

D.2005

答案：C

解析：本題考核國家賠償金額的確定。

《國家賠償法》第26條規(guī)定，侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國家上職工日平均工資計算。本題縣公安局是2005年作出賠償決定，那么上就是2004，故C項正確。

50.關(guān)于地方政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理，下列哪一選項是正確的？（）

A.政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)實行省以下垂直管理體制

B.地方政府在設(shè)置機(jī)構(gòu)時應(yīng)當(dāng)充分考慮財政的供養(yǎng)能力

C.縣級以上政府的行政機(jī)構(gòu)可以要求下級政府設(shè)立與其業(yè)務(wù)對口的行政機(jī)構(gòu)

D.地方事業(yè)單位機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理辦法，由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核發(fā)布

答案：B

解析：本題考核地方各級人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制。

《地方各級人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理條例》第4條規(guī)定，地方各級人民政府的機(jī)構(gòu)編制工作，實行中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、地方分級管理的體制。故A項錯誤。

《地方各級人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理條例》第6條第2款規(guī)定，縣級以上各級人民政府應(yīng)當(dāng)建立機(jī)構(gòu)編制、人員工資與財政預(yù)算相互制約的機(jī)制，在設(shè)置機(jī)構(gòu)、核定編制時，應(yīng)當(dāng)充分考慮財政的供養(yǎng)能力。故B項正確。

《地方各級人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理條例》第7條規(guī)定，縣級以上各級人民政府行政機(jī)構(gòu)不得干預(yù)下級人民政府行政機(jī)構(gòu)的設(shè)置和編制管理工作，不得要求下級人民政府設(shè)立與其業(yè)務(wù)對口的行政機(jī)構(gòu)。故C項錯誤。

《地方各級人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理條例》第29條規(guī)定，地方的事業(yè)單位機(jī)構(gòu)和編制管理辦法，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)擬定，報國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核后，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府發(fā)布。故D項錯誤。

（2008年）

39.關(guān)于行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分的說法，下列哪一選項是正確的？

A.行政訴訟的生效判決撤銷某行政機(jī)關(guān)所作的決定，即應(yīng)給予該機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人張某行政處分

B.工商局干部李某主動交代自己的違法行為，即應(yīng)減輕處分

C.某環(huán)保局科長王某因涉嫌違紀(jì)被立案調(diào)查，即應(yīng)暫停其履行職務(wù)

D.財政局干部田某因涉嫌違紀(jì)被立案調(diào)查，即不應(yīng)允許其掛職鍛煉

答案：D

解析：本題考查了行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分的相關(guān)制度。《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第16條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)經(jīng)人民法院、監(jiān)察機(jī)關(guān)、行政復(fù)議機(jī)關(guān)或者上級行政機(jī)關(guān)依法認(rèn)定有行政違法行為或者其他違法違紀(jì)行為，需要追究紀(jì)律責(zé)任的，對負(fù)有責(zé)任的領(lǐng)導(dǎo)人員和直接責(zé)任人員給予處分?？梢?，當(dāng)行政機(jī)關(guān)所作出的決定被行政訴訟生效判決撤銷時，并不是必然要對該機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人進(jìn)行處分，而是根據(jù)案件的具體情形，需要追究紀(jì)律責(zé)任時，才會給予處分。A項中的“即應(yīng)給予該機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人張某行政處分”沒有考慮處分的條件，過于絕對。故不當(dāng)選；《行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第14條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)公務(wù)員主動交代違法違紀(jì)行為，并主動采取措施有效避免或者挽回?fù)p失的，應(yīng)當(dāng)減輕處分。行政機(jī)關(guān)公務(wù)員違紀(jì)行為情節(jié)輕微，經(jīng)過批評教育后改正的，可以免予處分。可見，是否對公務(wù)員進(jìn)行減輕處分，在于被處分的公務(wù)員是否主動交代違法違紀(jì)行為，同時還要主動采取措施有效避免或者挽回?fù)p失，這兩個條件缺一不可。而B項中李某只是主動交代自己的違法行為，并不當(dāng)然地滿足減輕處分的所有條件。故不當(dāng)選?！缎姓C(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第38條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)公務(wù)員違法違紀(jì)，已經(jīng)被立案調(diào)查，不宜繼續(xù)履行職責(zé)的，任免機(jī)關(guān)可以決定暫停其履行職務(wù)。被調(diào)查的公務(wù)員在違法違紀(jì)案件立案調(diào)查期間，不得交流、出境、辭去公職或者辦理退休手續(xù)。可見，公務(wù)員因違紀(jì)被立案調(diào)查，只有在不宜繼續(xù)履行職責(zé)時才會暫停其履行職務(wù)，而不是應(yīng)當(dāng)立即暫停。故C項不當(dāng)選?！豆珓?wù)員法》第63條規(guī)定，國家實行公務(wù)員交流制度。公務(wù)員可以在公務(wù)員隊伍內(nèi)部交流，也可以與國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體和群眾團(tuán)體中從事公務(wù)的人員交流。交流的方式包括調(diào)任、轉(zhuǎn)任和掛職鍛煉。所以，掛職鍛煉是交流的一種，故D項對田某即應(yīng)不允許其掛職鍛煉，是正確的。

40.甲市乙區(qū)公安分局以孫某涉嫌詐騙罪為由將其刑事拘留，并經(jīng)乙區(qū)檢察院批準(zhǔn)逮捕。后因案情特殊由丙區(qū)檢察院提起公訴。2006年，丙區(qū)法院判處孫某有期徒刑3年，孫某不服上訴，甲市中級法院裁定發(fā)回丙區(qū)法院重新審理。重審期間，丙區(qū)檢察院經(jīng)準(zhǔn)許撤回起訴，并最終作出不起訴決定。孫某申請國家賠償。關(guān)于賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，下列哪一選項是正確的？

A.乙區(qū)公安分局、乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院

B.乙區(qū)公安分局、丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院

C.乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院

D.丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院

答案：D

解析：司法賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的確定是國家賠償法的一個重要問題，也是司法考試經(jīng)?？疾榈囊粋€考點(diǎn)。本題的關(guān)鍵在于刑事訴訟一審中提起公訴的檢察院與批準(zhǔn)逮捕的檢察院不一致時，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)該如何確定的問題?！秶屹r償法》第19條規(guī)定，行使國家偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)的機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，該機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的，作出拘留決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的，作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。二審改判無罪的，作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)確定問題的通知》規(guī)定，二、人民檢察院批準(zhǔn)逮捕并提起公訴，一審人民法院判決有罪，二審人民法院改判無罪，或者發(fā)回重審后一審人民法院改判無罪，或者人民檢察院撤回起訴作出不起訴決定或者撤銷案件決定，依法應(yīng)當(dāng)賠償?shù)陌讣粚徣嗣穹ㄔ汉团鷾?zhǔn)逮捕的人民檢察院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。批準(zhǔn)逮捕與提起公訴的如不是同一人民檢察院，共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)為提起公訴的人民檢察院。本案中對孫某批準(zhǔn)逮捕的是甲市乙區(qū)檢察院，而提起公訴的是甲市丙區(qū)檢察院，出現(xiàn)了 “捕訴分離”問題。按照《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)確定問題的通知》第2條的規(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)由一審人民法院即丙區(qū)人民法院和提起公訴的人民檢察院即丙區(qū)檢察院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。故ABC項錯誤，D項當(dāng)選。

41.關(guān)于行政法規(guī)制定程序的說法，下列哪一選項是正確的？

A.行政法規(guī)的制定程序包括起草、審查、決定和公布，立項不屬于行政法規(guī)制定程序

B.幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿報送國務(wù)院，應(yīng)當(dāng)由牽頭部門主要負(fù)責(zé)人簽署

C.對重要的行政法規(guī)送審稿，國務(wù)院法制辦經(jīng)國務(wù)院同意后向社會公布

D.行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)在公布后30日內(nèi)由國務(wù)院法制辦報全國人大常委會備案

答案：C

解析：《行政法規(guī)制定程序條例》第2條規(guī)定，行政法規(guī)的立項、起草、審查、決定、公布、解釋，適用本條例。由此，A的說法錯誤，不當(dāng)選；第15條規(guī)定，起草部門向國務(wù)院報送的行政法規(guī)送審稿，應(yīng)當(dāng)由起草部門主要負(fù)責(zé)人簽署。幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿，應(yīng)當(dāng)由該幾個部門主要負(fù)責(zé)人共同簽署。由此，B錯誤，不當(dāng)選；第19條第2款規(guī)定，重要的行政法規(guī)送審稿，經(jīng)報國務(wù)院同意，向社會公布，征求意見。由此，C正確，當(dāng)選；第30條規(guī)定，行政法規(guī)在公布后的30日內(nèi)由國務(wù)院辦公廳報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。由此D的說法錯誤，不當(dāng)選。本題正確答案是C.42.下列哪一項信息是縣級和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府均應(yīng)重點(diǎn)主動公開的政府信息？

A.征收或征用土地、房屋拆遷及其補(bǔ)償、補(bǔ)助費(fèi)用的發(fā)放、使用情況

B.社會公益事項建設(shè)情況

C.政府集中采購項目的目錄、標(biāo)準(zhǔn)及實施情況

D.執(zhí)行計劃生育政策的情況

答案：A

解析：《中華人民共和國政府信息公開條例》第11條規(guī)定，設(shè)區(qū)的市級人民政府、縣級人民政府及其部門重點(diǎn)公開的政府信息還應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：……

（三）征收或者征用土地、房屋拆遷及其補(bǔ)償、補(bǔ)助費(fèi)用的發(fā)放、使用情況；……第12條規(guī)定，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府應(yīng)當(dāng)依照本條例第九條的規(guī)定，在其職責(zé)范圍內(nèi)確定主動公開的政府信息的具體內(nèi)容，并重點(diǎn)公開下列政府信息：……

（四）征收或者征用土地、房屋拆遷及其補(bǔ)償、補(bǔ)助費(fèi)用的發(fā)放、使用情況；……由此，本題中，縣級和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府均應(yīng)重點(diǎn)主動公開的政府信息是A項中的“征收或征用土地、房屋拆遷及其補(bǔ)償、補(bǔ)助費(fèi)用的發(fā)放、使用情況”，A為本題正確答案。

43.某銀行以某公司未償還貸款為由向法院起訴，法院終審判決認(rèn)定其請求已過訴訟時效，予以駁回。某銀行向某縣政府發(fā)函，要求某縣政府落實某公司的還款責(zé)任。某縣政府復(fù)函，請貴行繼續(xù)依法主張債權(quán)，我們將配合做好有關(guān)工作。爾后，某銀行向法院起訴，請求某縣政府履行職責(zé)。法院經(jīng)審理認(rèn)為，某縣政府已履行相應(yīng)職責(zé)，某銀行的債權(quán)不能實現(xiàn)的原因在于其主張債權(quán)時已超過訴訟時效。下列哪一選項是錯誤的？

A.本案應(yīng)由中級法院管轄

B.因法院的生效判決已對某銀行與某公司的民事關(guān)系予以確認(rèn)，某縣政府不能重新進(jìn)行確定

C.法院應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)某縣政府的復(fù)函合法

D.法院應(yīng)當(dāng)判決駁回某銀行的訴訟請求

答案：C

解析：《行政訴訟法》第14條規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審行政案件：

（一）確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件；

（二）對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；

（三）本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定，有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項規(guī)定的應(yīng)當(dāng)由中級人民法院管轄的第一審行政案件：

（一）被告為縣級以上人民政府的案件，但以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權(quán)登記的案件可以除外；

（二）社會影響重大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件；

（三）重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的案件；

（四）其他重大、復(fù)雜的案件。可見，本案中，銀行以縣政府為被告向法院提起行政訴訟，管轄的法院應(yīng)當(dāng)是中級法院。故A項說法正確，不當(dāng)選。行政權(quán)與司法權(quán)是相互獨(dú)立的。人民法院對銀行與公司之間的民事關(guān)系已經(jīng)作出了生效的民事判決，此時縣政府就不得對其重新進(jìn)行確定。所以B項說法正確，不當(dāng)選?！缎姓V訟法》第54條規(guī)定，人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：

（一）具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。

（二）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：

1、主要證據(jù)不足的；

2、適用法律、法規(guī)錯誤的；

3、違反法定程序的；

4、超越職權(quán)的；

5、濫用職權(quán)的。

（三）被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的，判決其在一定期限內(nèi)履行。

（四）行政處罰顯失公正的，可以判決變更?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第56條規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請求：

（一）起訴被告不作為理由不能成立的；

（二）被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的；

（三）被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的；

（四）其他應(yīng)當(dāng)判決駁回訴訟請求的情形。第57條規(guī)定，人民法院認(rèn)為被訴具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者駁回訴訟請求的，可以作出確認(rèn)其合法或者有效的判決。有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法或者無效的判決：

（一）被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實際意義的；

（二）被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；

（三）被訴具體行政行為依法不成立或者無效的。本題中，法院經(jīng)過審理認(rèn)定，某縣政府已履行相應(yīng)職責(zé)，某銀行的債權(quán)不能實現(xiàn)的原因在于其主張債權(quán)時已超過訴訟時效。所以，案情滿足第56條第1款的規(guī)定，屬于起訴被告不作為理由不成立的，人民法院依法應(yīng)當(dāng)作出駁回原告訴訟請求的判決。故C項說法錯誤，當(dāng)選；D項說法正確，不當(dāng)選。

44.下列哪一選項不屬于行政訴訟的受案范圍？

A.因某企業(yè)排污影響李某的魚塘，李某要求某環(huán)保局履行監(jiān)督職責(zé)，遭拒絕后向法院起訴

B.某市政府發(fā)出通知，要求非本地生產(chǎn)乳制品須經(jīng)本市技術(shù)監(jiān)督部門檢驗合格方可在本地銷售，違者予以處罰。某外地乳制品企業(yè)對通知提起訴訟

C.劉某與某公司簽訂房屋預(yù)售合同，某區(qū)房管局對此進(jìn)行預(yù)售預(yù)購登記。后劉某了解到某公司向其銷售的房屋系超出規(guī)劃面積和預(yù)售面積房屋，遂以某區(qū)房管局違法辦理登記為由提起訴訟

D.《公司登記管理條例》規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)先向工商登記管理機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。張某對名稱預(yù)先核準(zhǔn)決定不服提起訴訟

答案：B

解析：《行政訴訟法》第2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。第11條規(guī)定，人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：

（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的；

（二）對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的；

（三）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的；

（四）認(rèn)為符合法定條件申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；

（五）申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；

（六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的；

（七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的；

（八）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。A項中，某環(huán)保局拒絕李某的請求，不履行自己的法定職責(zé)，屬于上述規(guī)定中的第5項，申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的“。故屬于受案范圍。所以A項不當(dāng)選?！缎姓V訟法》第12條規(guī)定，人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：

（一）國防、外交等國家行為；

（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；

（三）行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；

（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。B項中的某市政府發(fā)出通知，要求非本地生產(chǎn)乳制品須經(jīng)本市技術(shù)監(jiān)督部門檢驗合格方可在本地銷售，違者予以處罰，這是一個不針對特定對象，可以反復(fù)適用的抽象行政行為，不屬于受案范圍，所以外地乳制品企業(yè)不可對通知本身提起行政訴訟。故B項當(dāng)選。C項中，房管局對商品房的預(yù)售合同進(jìn)行預(yù)售預(yù)購登記，屬于行政確認(rèn)行為。其確認(rèn)的對象是已經(jīng)生效的預(yù)售合同的這一事實。預(yù)售合同的效力來自于買賣雙方的簽署，而不是來自于房管局的確認(rèn)登記。所以，登記沒有形成新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，也沒有產(chǎn)生新的行政法意義上的法律關(guān)系?？梢姡抗芫謱︻A(yù)售合同進(jìn)行備案登記的行為不具有處分性，不是具體行政行為，不具有可訴性。故C項當(dāng)選。依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規(guī)定，公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：

（一）行政訴訟法第十二條規(guī)定的行為；

（二）公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為；

（三）調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；

（四）不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；

（五）駁回當(dāng)事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；

（六）對公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為。關(guān)于D項，工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)《公司登記管理條例》規(guī)定的設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)先向工商登記管理機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)的內(nèi)容，作出公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)的行為是對相對人權(quán)利義務(wù)發(fā)生直接影響的具體行政行為。張某對名稱預(yù)先核準(zhǔn)決定不服提起訴訟，屬于受案范圍。故D項不當(dāng)選。

本題是單選題，司法部公布的答案是B項。但是，本校認(rèn)為該題的答案應(yīng)該是BC.這道題目，存在爭議。需要在此指出的是，其實C項是對2004年一道真題的再考查。當(dāng)年的題目是，49.劉某與高達(dá)公司簽訂內(nèi)銷商品房預(yù)售契約，后某區(qū)房地產(chǎn)管理局對該預(yù)售契約作出預(yù)售預(yù)購備案登記。后劉某了解到高達(dá)公司向其銷售的房屋系超出規(guī)劃面積和預(yù)售面積的超層部分，劉某遂以區(qū)房地產(chǎn)管理局違法辦理備案登記，造成自己購買的房屋為違法建筑為由提起行政訴訟。下列哪一說法不正確？A.區(qū)房地產(chǎn)管理局的備案登記行為不是對預(yù)售合同效力的確認(rèn)行為；B.備案登記行為沒有對劉某的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍；C.高達(dá)公司與本案的審理結(jié)果有利害關(guān)系，可以作為第三人參加訴訟；D.區(qū)房地產(chǎn)管理局在備案登記時沒有盡到審查職責(zé)，應(yīng)當(dāng)對劉某的損失承擔(dān)部分賠償責(zé)任“。官方公布的答案是D.由此可以看出，前后年份的題目對同一知識點(diǎn)采取不同的觀點(diǎn)，這對考生的復(fù)習(xí)備考和考試作答造成困惑和影響。因此，本校認(rèn)為本題C選項中的行政行為不屬于受案范圍。

45.某縣政府依田某申請作出復(fù)議決定，撤銷某縣公安局對田某車輛的錯誤登記，責(zé)令在30日內(nèi)重新登記，但某縣公安局拒絕進(jìn)行重新登記。田某可以采取下列哪一項措施？

A.申請法院強(qiáng)制執(zhí)行

B.對某縣公安局的行為申請行政復(fù)議

C.向法院提起行政訴訟

D.請求某縣政府責(zé)令某縣公安局登記

答案：D

解析：具體行政行為經(jīng)過行政復(fù)議程序并作出行政復(fù)議決定進(jìn)行確定之后，當(dāng)事人依法應(yīng)當(dāng)履行行政復(fù)議決定的內(nèi)容。如果被申請人不履行行政復(fù)議決定對其義務(wù)的確定，申請人可以采取一定的救濟(jì)手段?！缎姓?fù)議法》第32條規(guī)定，被申請人應(yīng)當(dāng)履行行政復(fù)議決定。被申請人不履行或者無正當(dāng)理由拖延履行行政復(fù)議決定的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)或者有關(guān)上級行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期履行。可見，本題中縣公安局作為被申請人不履行行政復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府的行政復(fù)議決定時，申請人田某有權(quán)請求某縣政府責(zé)令縣公安局履行義務(wù)。但是不可以申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者再行復(fù)議、訴訟。所以本題正確答案是D，ABC不能選。

46.關(guān)于合理行政原則，下列哪一選項是正確的？

A.遵循合理行政原則是行政活動區(qū)別于民事活動的主要標(biāo)志

B.合理行政原則屬實質(zhì)行政法治范疇

C.合理行政原則是一項獨(dú)立的原則，與合法行政原則無關(guān)

D.行政機(jī)關(guān)發(fā)布的信息應(yīng)準(zhǔn)確是合理行政原則的要求之一

答案：B

解析：合法行政是行政法的首要原則，其他原則可以理解為這一原則的延伸。實行合法行政原則是行政活動區(qū)別于民事活動的主要標(biāo)志。由此A和C的說法錯誤，不當(dāng)選。合理行政原則的主要含義是行政決定應(yīng)當(dāng)具有合理性，屬于實質(zhì)行政法治的范疇，尤其適用于裁量性行政活動。由此B的說法正確，當(dāng)選；D項中的“行政機(jī)關(guān)發(fā)布的信息應(yīng)準(zhǔn)確”這是誠實守信原則的體現(xiàn)。本題正確答案是B.47.某市建設(shè)委員會以某公司的房屋占壓輸油、輸氣管道線為由，作出限期拆除決定，要求某公司自收到?jīng)Q定之日起10日內(nèi)自行拆除。但某公司逾期未拆除，亦未在法定期限內(nèi)提起訴訟，某市建設(shè)委員會申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。下列哪一選項是正確的？

A.若法律、法規(guī)賦予某市建設(shè)委員會有自行強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，法院即應(yīng)不受理其申請

B.某市建設(shè)委員會應(yīng)當(dāng)向其所在地的法院申請強(qiáng)制執(zhí)行

C.接受申請的法院應(yīng)當(dāng)在受理申請之日起30日內(nèi)作出是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行的裁定

D.若在某市建設(shè)委員會申請強(qiáng)制執(zhí)行前，某公司已對限期拆除決定提起訴訟，法院無權(quán)在訴訟期間執(zhí)行拆除決定

答案：C

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第87條規(guī)定，法律、法規(guī)沒有賦予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。法律、法規(guī)規(guī)定既可以由行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，也可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院可以依法受理。可見，對于有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)，既可以由行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，也可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院可以依法受理。如果法律、法規(guī)賦予某市建設(shè)委員會有自行強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，法院也可以受理其申請。故A項錯誤，不當(dāng)選。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第89條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，由申請人所在地的基層人民法院受理；執(zhí)行對象為不動產(chǎn)的，由不動產(chǎn)所在地的基層人民法院受理?；鶎尤嗣穹ㄔ赫J(rèn)為執(zhí)行確有困難的，可以報請上級人民法院執(zhí)行；上級人民法院可以決定由其執(zhí)行，也可以決定由下級人民法院執(zhí)行。本題中的執(zhí)行對象是某公司的房屋，是不動產(chǎn)，所以不是向某市建設(shè)委員會所在地法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，而是向某公司房屋所在地法院申請。故B項錯誤，不當(dāng)選?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第93條規(guī)定，人民法院受理行政機(jī)關(guān)申請執(zhí)行其具體行政行為的案件后，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，并就是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行作出裁定；需要采取強(qiáng)制執(zhí)行措施的，由本院負(fù)責(zé)強(qiáng)制執(zhí)行非訴行政行為的機(jī)構(gòu)執(zhí)行?？梢奀項正確，當(dāng)選。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第94條規(guī)定，在訴訟過程中，被告或者具體行政行為確定的權(quán)利人申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行被訴具體行政行為，人民法院不予執(zhí)行，但不及時執(zhí)行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)的損失的，人民法院可以先予執(zhí)行。后者申請強(qiáng)制執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保。所以，即使某公司若在某市建設(shè)委員會申請強(qiáng)制執(zhí)行前已經(jīng)對限期拆除決定提起訴訟，法院如果審查發(fā)現(xiàn)不及時執(zhí)行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)的損失的，可以先予執(zhí)行。故D項錯誤，不當(dāng)選。

48.某縣政府與甲開發(fā)公司簽定《某地區(qū)改造項目協(xié)議書》，對某地區(qū)舊城改造范圍、拆遷補(bǔ)償費(fèi)及支付方式和期限等事宜加以約定。乙公司持有經(jīng)某市政府批準(zhǔn)取得的國有土地使用證的第15號地塊，位于某地區(qū)改造范圍。甲開發(fā)公司獲得改造范圍內(nèi)新建的房屋預(yù)售許可證，并向社會公開預(yù)售。乙公司認(rèn)為某縣政府以協(xié)議形式規(guī)劃、管理和利用項目改造的行為違法，向法院起訴，法院受理。下列哪一選項是正確的？

A.某縣政府與甲開發(fā)公司簽定的《某地區(qū)改造項目協(xié)議書》屬內(nèi)部協(xié)議

B.某縣政府應(yīng)當(dāng)依職權(quán)先行收回乙公司持有的第15號地塊國有土地使用證

C.因乙公司不是《某地區(qū)改造項目協(xié)議書》的當(dāng)事人，法院應(yīng)駁回起訴

D.若法院經(jīng)審理查明，某縣政府以協(xié)議形式規(guī)劃、管理和利用項目改造的行為違法，應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)某縣政府的行為違法，并責(zé)令采取補(bǔ)救措施

答案：D

解析：縣政府與甲開發(fā)公司簽定的《某地區(qū)改造項目協(xié)議書》屬外部協(xié)議，而非屬于內(nèi)部協(xié)議，因此，A項說法錯誤?？h政府無權(quán)無故收回乙公司依法取得的第15號國有土地使用證，因此，B項錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第12條規(guī)定，與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟。據(jù)此可知，與被訴具體行政行為有法律上的利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織都可以提起行政訴訟，因此，乙公司即使不是《某地區(qū)改造項目協(xié)議書》的當(dāng)事人，但是，它屬于該協(xié)議的利害關(guān)系人，因此，可以提起行政訴訟，法院不能駁回起訴。因此，C項錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第58條規(guī)定，被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法的判決，并責(zé)令被訴行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；造成損害的，依法判決承擔(dān)賠償責(zé)任。本題的被訴具體行政行為是關(guān)于舊城區(qū)改造的，即便是法院查出該具體行政行為違法，但是如果撤銷的話，將給國家利益或者公共利益造成重大損失，因此，法院應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)某縣政府的行為違法，并責(zé)令采取補(bǔ)救措施。D項正確。

49.某區(qū)公安局派出所突擊檢查孔某經(jīng)營的娛樂城，孔某向正在賭博的人員通風(fēng)報信，派出所突擊檢查一無所獲。派出所工作人員將孔某帶回調(diào)查，孔某因受到逼供而說出實情。派出所據(jù)此決定對孔某拘留10日，孔某不服提起訴訟。下列哪一選項是正確的？

A.在作出拘留決定前，孔某有權(quán)要求舉行聽證

B.對孔某的拘留決定違法

C.某區(qū)公安分局派出所是本案被告

D.因孔某起訴，公安機(jī)關(guān)應(yīng)暫緩執(zhí)行拘留決定

答案：B

解析：《行政處罰法》第42條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。根據(jù)上述規(guī)定可知，對于行政處罰的聽證不包括行政拘留，因此A項錯誤，不選?！吨伟补芾硖幜P法》第91條規(guī)定，治安管理處罰由縣級以上人民政府公安機(jī)關(guān)決定；其中警告、五百元以下的罰款可以由公安派出所決定。由此可知，公安派出所僅對警告、五百元以下的罰款有處罰決定權(quán)，對行政拘留沒有決定權(quán)，因此，該派出所作出拘留決定的做法是違法的，B項說法正確，應(yīng)選?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第12條第2款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者派出機(jī)構(gòu)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)的情況下，以自己的名義作出具體行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以該行政機(jī)關(guān)為被告。因為該派出所沒有拘留的處罰權(quán)，屬于種類越權(quán)，因此，被告應(yīng)該是區(qū)公安分局，而非是該派出所，因此C項錯誤?！缎姓幜P法》第45條規(guī)定，當(dāng)事人對行政處罰決定不服申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。因此，除非有法律的特別規(guī)定，否則，孔某雖然起訴，但是公安機(jī)關(guān)不停止行政處罰的執(zhí)行，因此，D項錯誤。

50.某區(qū)城管執(zhí)法局以甲工廠的房屋建筑違法為由強(qiáng)行拆除，拆除行為被認(rèn)定違法后，甲工廠要求某區(qū)城管執(zhí)法局予以賠償，遭到拒絕后向法院起訴。甲工廠除提供證據(jù)證明房屋損失外，還提供了甲工廠工人劉某與當(dāng)?shù)鼐用裰x某的證言，以證明房屋被拆除時，房屋有辦公用品、機(jī)械設(shè)備未搬出，應(yīng)予賠償。某區(qū)城管執(zhí)法局提交了甲工廠工人李某和執(zhí)法人員張某的證言，以證明房屋內(nèi)沒有物品。下列哪一選項是正確的？

A.法院不能因李某為甲工廠工人而不采信其證言

B.法院收到甲工廠提交的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，由經(jīng)辦人員簽名并加蓋法院印章

C.張某的證言優(yōu)于謝某的證言

D.在庭審過程中，甲工廠要求劉某出庭作證，法院應(yīng)不予準(zhǔn)許

答案：A

解析：《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第71條規(guī)定，下列證據(jù)不能單獨(dú)作為定案依據(jù)：

（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應(yīng)的證言；

（二）與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該當(dāng)事人有利的證言，或者與一方當(dāng)事人有不利關(guān)系的證人所作的對該當(dāng)事人不利的證言；

（三）應(yīng)當(dāng)出庭作證而無正當(dāng)理由不出庭作證的證人證言；

（四）難以識別是否經(jīng)過修改的視聽資料；

（五）無法與原件、原物核對的復(fù)制件或者復(fù)制品；

（六）經(jīng)一方當(dāng)事人或者他人改動，對方當(dāng)事人不予認(rèn)可的證據(jù)材料；

（七）其他不能單獨(dú)作為定案依據(jù)的證據(jù)材料?？梢?，與一方當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該當(dāng)事人有利的證言，或者與一方當(dāng)事人有不利關(guān)系的證人所作的對該當(dāng)事人不利的證言，不能單獨(dú)作為定案的依據(jù)，但是本題中，甲工廠工人李某的證言是由某區(qū)城管局提供的，作用在于證明對甲工廠不利的事實，所以不符合法條的規(guī)定，故法院不能因為李某是甲工廠的工人而不采信其證言。A項正確，當(dāng)選?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第20條規(guī)定，人民法院收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，注明證據(jù)的名稱、份數(shù)、頁數(shù)、件數(shù)、種類等以及收到的時間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。|法律 教育 網(wǎng)原創(chuàng)|而 B項中認(rèn)為出具的收據(jù)上加蓋法院的印章，可見不符合法律規(guī)定，故B項錯誤，不當(dāng)選?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第63條規(guī)定，證明同一事實的數(shù)個證據(jù)，其證明效力一般可以按照下列情形分別認(rèn)定：

（一）國家機(jī)關(guān)以及其他職能部門依職權(quán)制作的公文文書優(yōu)于其他書證；

（二）鑒定結(jié)論、現(xiàn)場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經(jīng)過公證或者登記的書證優(yōu)于其他書證、視聽資料和證人證言；

（三）原件、原物優(yōu)于復(fù)制件、復(fù)制品；

（四）法定鑒定部門的鑒定結(jié)論優(yōu)于其他鑒定部門的鑒定結(jié)論；

（五）法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優(yōu)于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄；

（六）原始證據(jù)優(yōu)于傳來證據(jù)；

（七）其他證人證言優(yōu)于與當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對該當(dāng)事人有利的證言；

（八）出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言；

（九）數(shù)個種類不同、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于一個孤立的證據(jù)?？梢?，對于證人證言，其他證人證言優(yōu)于與當(dāng)事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人提供的對該當(dāng)事人有利的證言。本題中，張某的證言是由城管執(zhí)法局提供的，而張某是被告城管執(zhí)法局的執(zhí)法人員，存在密切的利害關(guān)系；謝某的證言是由甲公司提供的，謝某是甲工廠當(dāng)?shù)鼐用?，并無密切利害關(guān)系。所以，本題中，謝某的證言應(yīng)當(dāng)優(yōu)于張某的證言，而不是張某證言優(yōu)于謝某證言。故C項錯誤，不當(dāng)選?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第43條規(guī)定，當(dāng)事人申請證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出，并經(jīng)人民法院許可。人民法院準(zhǔn)許證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前通知證人出庭作證。當(dāng)事人在庭審過程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據(jù)審理案件的具體情況，決定是否準(zhǔn)許以及是否延期審理。所以，本題中，在庭審過程中，甲工廠要求劉某出庭作證，法院不是應(yīng)不予準(zhǔn)許，而是可以根據(jù)審理案件的具體情況，決定是否準(zhǔn)許以及是否延期審理。故D錯誤，不當(dāng)選。

（2008年·四川）

39.個體戶華某在某市A區(qū)取得經(jīng)營許可證，在B區(qū)違法經(jīng)營。下列哪一選項是正確的？

A.B區(qū)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在得到A區(qū)作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)委托后依法對華某的違法行為予以處理

B.B區(qū)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法將案件移送A區(qū)作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)處理

C.此案應(yīng)由A、B區(qū)有關(guān)行政機(jī)關(guān)共同處理

D.B區(qū)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法將華某的違法事實和處理結(jié)果抄告A區(qū)作出行政許可決定的機(jī)關(guān)

答案：D

解析：《行政許可法》第64條規(guī)定，被許可人在作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)管轄區(qū)域外違法從事行政許可事項活動的，違法行為發(fā)生地的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法將被許可人的違法事實、處理結(jié)果抄告作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)。因此，本題的正確答案是D.40.關(guān)于行政機(jī)構(gòu)編制的說法，下列哪一選項是正確的？

A.地方政府行政機(jī)構(gòu)原則上應(yīng)使用行政編制，但必要時可以使用一定的事業(yè)編制

B.地方各級政府的行政編制總額，應(yīng)由國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出，報國務(wù)院批準(zhǔn)

C.地方各級政府根據(jù)職責(zé)調(diào)整的需要，可以在行政編制總額內(nèi)調(diào)整本級政府有關(guān)部門的行政編制

D.地方政府議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)可以確定自己單獨(dú)的編制

答案：C

解析：《地方各級人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理條例》第15條規(guī)定，機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照編制的不同類別和使用范圍審批編制。地方各級人民政府行政機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)使用行政編制，事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)使用事業(yè)編制，不得混用、擠占、挪用或者自行設(shè)定其他類別的編制。因此，A項說法錯誤。

第18條規(guī)定，地方各級人民政府根據(jù)調(diào)整職責(zé)的需要，可以在行政編制總額內(nèi)調(diào)整本級人民政府有關(guān)部門的行政編制。但是，在同一個行政區(qū)域不同層級之間調(diào)配使用行政編制的，應(yīng)當(dāng)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)報國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審批。因此，B項說法錯誤，C項說法正確。

第19條規(guī)定，地方各級人民政府議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)不單獨(dú)確定編制，所需要的編制由承擔(dān)具體工作的行政機(jī)構(gòu)解決。因此，D項說法錯誤。

41.某縣人口與計劃生育局認(rèn)定段某非法為他人施行計劃生育手術(shù)，以辦“學(xué)習(xí)班”名義將段某關(guān)押5日。之后，該局以涉嫌非法進(jìn)行節(jié)育手術(shù)罪將段某移交某縣公安局處理，段某被刑事拘留15日。段某被釋放后，請求國家賠償。下列哪一選項是正確的？

A.某縣人口與計劃生育局和某縣公安局為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

B.對段某關(guān)押5日的每日賠償金應(yīng)按照國家上職工日平均工資計算

C.對段某刑事拘留屬錯誤拘留，應(yīng)為段某消除影響和給予精神損害撫慰金

D.就段某對某縣人口與計劃生育局和某縣公安局提出的賠償請求，應(yīng)適用行政賠償程序立案受理

答案：B

解析：某縣人口與計劃生育局對段某關(guān)押5日的行為屬于行政賠償程序的范疇，而縣公安局對段某作出的刑事拘留15日的行為屬于司法賠償?shù)姆懂?，它們屬于不同的賠償程序，因此，某縣人口與計劃生育局和某縣公安局不能作為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，也不能共同適用同一個行政賠償程序進(jìn)行立案。因此，AD項說法錯誤。

《行政賠償法》第26條規(guī)定，侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國家上職工日平均工資計算。因此，B項說法正確。

《最高人民法院關(guān)于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋》第13條規(guī)定，違法采取司法拘留措施的，按國家賠償法第二十六條規(guī)定予以賠償。

造成受害人名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)損害的，按照國家賠償法第三十條規(guī)定，在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉。首先，本題中對段某拘留15日是刑事拘留而非司法拘留。其次，題干中也沒有說該刑事拘留給段某的名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)造成了損害。因此，D項說法錯誤。

綜上，本題的正確答案是B.42.某省甲市乙縣工商局以某企業(yè)構(gòu)成不正當(dāng)競爭為由，決定予以罰款2萬元。某企業(yè)不服，申請行政復(fù)議。有關(guān)本案復(fù)議機(jī)關(guān)，下列哪一選項是錯誤的？

A.復(fù)議機(jī)關(guān)可以為乙縣政府

B.復(fù)議機(jī)關(guān)可以為甲市工商局

C.若國家工商總局對工商部門作出的具體行政行為申請復(fù)議的復(fù)議機(jī)關(guān)作出了規(guī)定，則依此規(guī)定辦理

D.若某省政府對工商部門作出的具體行政行為申請復(fù)議的復(fù)議機(jī)關(guān)作出了規(guī)定，則依此規(guī)定辦理

答案：C

解析：《復(fù)議法》第12條第一款規(guī)定，對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。因此，AB項說法正確。

《行政復(fù)議法實施條例》第24條，申請人對經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)實行省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)的部門作出的具體行政行為不服的，可以選擇向該部門的本級人民政府或者上一級主管部門申請行政復(fù)議；省、自治區(qū)、直轄市另有規(guī)定的，依照省、自治區(qū)、直轄市的規(guī)定辦理。因此，選項C錯誤，選項D正確。

43.孔某向某縣政府提出書面申請，請求為其核發(fā)土地使用證，但某縣政府以申請辦證引起與張某發(fā)生土地權(quán)屬糾紛為由立案，在組織孔某與張某多次協(xié)商未果的情況下對雙方的土地權(quán)屬爭議作出決定，認(rèn)定土地屬于孔某。張某認(rèn)為該土地使用權(quán)應(yīng)確定由其享有，向法院提起訴訟，要求撤銷縣政府的處理決定。下列哪一選項是正確的？

A.本案應(yīng)由某縣法院管轄

B.本案的審理對象是縣政府為孔某核發(fā)土地使用證的行為

C.縣政府的處理決定合法，應(yīng)判決駁回張某的訴訟請求

D.若孔某作為本案的第三人，對法院的一審判決不服，有權(quán)提起上訴

答案：D

解析：《最高人民法院關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定，有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項規(guī)定的應(yīng)當(dāng)由中級人民法院管轄的第一審行政案件：

（一）被告為縣級以上人民政府的案件，但以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權(quán)登記的案件可以除外；

（二）社會影響重大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件；

（三）重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的案件；

（四）其他重大、復(fù)雜的案件。

本案中的被告是縣政府，且不屬于以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權(quán)登記的案件，因此，本案應(yīng)由中級人民法院管轄。因此，A項說法錯誤。

行政案件的審查對象是對全案進(jìn)行審查，不僅僅對縣政府為孔某核發(fā)土地使用證的行為。因此，B項說法錯誤。

題干中并沒有給出縣政府根據(jù)充分的證據(jù)作出的確權(quán)糾紛決定，而是自私的決定把土地使用權(quán)確定為孔某所有，因此，縣政府的行為不合法。C項說法錯誤。

《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第24條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關(guān)系人，其中一部分利害關(guān)系人對具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)通知沒有起訴的其他利害關(guān)系人作為第三人參加訴訟。

第三人有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張，對人民法院的一審判決不服，有權(quán)提起上訴。

根據(jù)上述規(guī)定可知，D項說法正確。

44.李某與張某因工作產(chǎn)生矛盾。自2006年11月至2007年1月期間，李某不斷向張某發(fā)送手機(jī)短信，對張某進(jìn)行人身攻擊，但張某考慮到自己的干部身份未向公安機(jī)關(guān)報案。2007年10月8日上午，李某醉酒后將張某打成輕微傷，張某隨即向公安機(jī)關(guān)報案，并要求公安機(jī)關(guān)對李某以前的短信辱罵行為一并處罰。下列哪一選項是正確的？

A.公安機(jī)關(guān)到現(xiàn)場后即應(yīng)對李某采取保護(hù)性約束措施，但不得超過24小時

B.公安機(jī)關(guān)無法當(dāng)場向李某宣告處罰決定書的，應(yīng)在2日內(nèi)送達(dá)李某

C.公安機(jī)關(guān)對張某的詢問筆錄應(yīng)交給張某核對，張某確認(rèn)無誤后應(yīng)簽名，并由詢問的警察在筆錄上簽名，公安機(jī)關(guān)加蓋印章

D.公安機(jī)關(guān)對李某用短信辱罵張某和傷害張某的行為，應(yīng)分別作出處罰決定，合并執(zhí)行

答案：B

解析：《中華人民共和國治安管理處罰法》第15條第1款規(guī)定，醉酒的人在醉酒狀態(tài)中，對本人有危險或者對他人的人身、財產(chǎn)或者公共安全有威脅的，應(yīng)當(dāng)對其采取保護(hù)性措施約束至酒醒。據(jù)此可知，保護(hù)性約束措施至行為人酒醒為止，沒有具體時間的限制。因此，A項說法錯誤。

第97條第1款規(guī)定，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向被處罰人宣告治安管理處罰決定書，并當(dāng)場交付被處罰人；無法當(dāng)場向被處罰人宣告的，應(yīng)當(dāng)在二日內(nèi)送達(dá)被處罰人。決定給予行政拘留處罰的，應(yīng)當(dāng)及時通知被處罰人的家屬。因此，B項說法正確。

第84條第1款規(guī)定，詢問筆錄應(yīng)當(dāng)交被詢問人核對；對沒有閱讀能力的，應(yīng)當(dāng)向其宣讀。記載有遺漏或者差錯的，被詢問人可以提出補(bǔ)充或者更正。被詢問人確認(rèn)筆錄無誤后，應(yīng)當(dāng)簽名或者蓋章，詢問的人民警察也應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名。據(jù)此，只需警察簽名即可，不需要加蓋公安機(jī)關(guān)的印章。因此，C項說法錯誤。

第16條規(guī)定，有兩種以上違反治安管理行為的，分別決定，合并執(zhí)行。行政拘留處罰合并執(zhí)行的，最長不超過二十日。據(jù)此，合并執(zhí)行的期限有一個限制，D項說法不全面，因此不選。

45.關(guān)于起草規(guī)章，下列哪一選項是正確的？

A.參加為起草規(guī)章舉行的聽證會的公民有權(quán)提問

B.起草單位與其他部門經(jīng)充分協(xié)商不能取得一致意見的，應(yīng)上報國務(wù)院決定

C.規(guī)章的起草可以直接委托有關(guān)組織，但不得委托專家起草

D.起草規(guī)章舉行聽證會的，應(yīng)當(dāng)制作筆錄，該筆錄是規(guī)章起草的主要根據(jù)

答案：A

解析：《規(guī)章制定程序條例》第15條第（二）項規(guī)定，參加聽證會的有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民對起草的規(guī)章，有權(quán)提問和發(fā)表意見。因此，A項說法正確。

第16條第2款規(guī)定，起草地方政府規(guī)章，涉及本級人民政府其他部門的職責(zé)或者與其他部門關(guān)系緊密的，起草單位應(yīng)當(dāng)充分征求其他部門的意見。起草單位與其他部門有不同意見的，應(yīng)當(dāng)充分協(xié)商；經(jīng)過充分協(xié)商不能取得一致意見的，起草單位應(yīng)當(dāng)在上報規(guī)章草案送審稿（以下簡稱規(guī)章送審稿）時說明情況和理由。因此，B項說法錯誤。

第13條第4款規(guī)定，起草規(guī)章可以邀請有關(guān)專家、組織參加，也可以委托有關(guān)專家、組織起草。因此，C項說法錯誤。

第15條第（四）項規(guī)定，起草單位應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究聽證會反映的各種意見，起草的規(guī)章在報送審查時，應(yīng)當(dāng)說明對聽證會意見的處理情況及其理由。據(jù)此可知，聽證筆錄是起算的參考而非是主要依據(jù)。因此，D項說法錯誤。

46.柴某因涉嫌貪污犯罪被某縣檢察院逮捕，某縣法院以柴某犯貪污罪判處有期徒刑4年。柴某不服提起上訴，市中級法院改判柴某有期徒刑3年，緩刑4年。后經(jīng)省高級法院再審，柴某被改判無罪，遂請求國家賠償。下列哪一選項是正確的？

A.縣法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

B.對有期徒刑3年、緩刑4年的判決，應(yīng)予賠償

C.若此案依程序由法院賠償委員會審理，審理應(yīng)依法不公開進(jìn)行

D.若此案最終由法院賠償委員會作出決定，決定書應(yīng)由法院賠償委員會主任審核簽發(fā)，加蓋法院賠償委員會印章

答案：C

解析：《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行<中華人民共和國國家賠償法>幾個問題的解釋》第5條規(guī)定，根據(jù)賠償法第十九條第四款“再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)”的規(guī)定，原一審人民法院作出判決后，被告人沒有上訴，人民檢察院沒有抗訴，判決發(fā)生法律效力的，原一審人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)；被告人上訴或者人民檢察院抗訴，原二審人民法院維持一審判決或者對一審人民法院判決予以改判的，原二審人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。因此，本案的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)該是市中級人民法院，A項說法錯誤。

《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行<中華人民共和國國家賠償法>幾個問題的解釋》第4條規(guī)定，根據(jù)賠償法第二十六條、第二十七條的規(guī)定，人民法院判處管制、有期徒刑緩刑、剝奪政治權(quán)利等刑罰的人被依法改判無罪的，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任，但是，賠償請求人在判決生效前被羈押的，依法有權(quán)取得賠償。因此，B項說法錯誤。

《最高人民法院關(guān)于印發(fā)<民法院賠償委員會審理賠償案件程序的暫行規(guī)定>的通知》第13條規(guī)定，賠償委員會審理案件依法不公開進(jìn)行。因此，C項說法正確。

《最高人民法院關(guān)于印發(fā)<民法院賠償委員會審理賠償案件程序的暫行規(guī)定>的通知》第19條規(guī)定，人民法院賠償委員會決定書由賠償委員會主任 審核簽發(fā)，加蓋人民法院院印。因此，D項說法錯誤。

綜上，本題的正確答案是C.47.某縣環(huán)保局與水利局在聯(lián)合執(zhí)法過程中，發(fā)現(xiàn)某化工廠排污口建在行洪通道上，并對下游河水造成污染，遂聯(lián)合作出責(zé)令該廠限期拆除其排污口的決定。某縣水利局工作人員田某向該廠送達(dá)決定書時，遭到該廠職工圍攻而受傷。該廠不服，以某縣水利局為被告向法院提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的？

A.法院應(yīng)當(dāng)通知某化工廠變更被告

B.某縣水利局可以對田某被打一事提起反訴

C.田某可以成為本案的第三人

D.若法院追加且某化工廠同意，某縣環(huán)保局為本案的被告

答案：D

解析：《行政訴訟法》第25條第3款規(guī)定，兩個以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。本案中，縣環(huán)保局與水利局在聯(lián)合執(zhí)法過程中共同作出的處罰決定，因此，縣環(huán)保局與水利局為共同被告，法院應(yīng)當(dāng)通知原告追加被告，而非是變更被告。因此，A項說法錯誤。

在行政訴訟中，被告不能提起反訴，因此，B項說法錯誤。

在本案中，田某是縣水利局的工作人員，他的行為是職務(wù)行為，因此，他的行為后果或權(quán)利歸屬于縣水利局，他不能作為獨(dú)立的主體參加到行政訴訟活動中。因此，C項說法錯誤。

《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第23條第2款規(guī)定，應(yīng)當(dāng)追加被告而原告不同意追加的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其以第三人的身份參加訴訟。因此，D項說法正確。

綜上，本題的正確答案是D.48.下列哪一事項不屬于政府信息公開工作機(jī)構(gòu)的職責(zé)？

A.更新本行政機(jī)關(guān)公開的政府信息

B.監(jiān)督本行政機(jī)關(guān)的政府信息公開工作

C.對擬公開的政府信息進(jìn)行保密審查

D.組織編制本行政機(jī)關(guān)的政府信息公開目錄

答案：B

解析：《中華人民共和國政府信息公開條例》第4條規(guī)定，各級人民政府及縣級以上人民政府部門應(yīng)當(dāng)建立健全本行政機(jī)關(guān)的政府信息公開工作制度，并指定機(jī)構(gòu)（以下統(tǒng)稱政府信息公開工作機(jī)構(gòu)）負(fù)責(zé)本行政機(jī)關(guān)政府信息公開的日常工作。

政府信息公開工作機(jī)構(gòu)的具體職責(zé)是：

（一）具體承辦本行政機(jī)關(guān)的政府信息公開事宜；

（二）維護(hù)和更新本行政機(jī)關(guān)公開的政府信息；

（三）組織編制本行政機(jī)關(guān)的政府信息公開指南、政府信息公開目錄和政府信息公開工作報告；

（四）對擬公開的政府信息進(jìn)行保密審查；

（五）本行政機(jī)關(guān)規(guī)定的與政府信息公開有關(guān)的其他職責(zé)。

根據(jù)上述規(guī)定可知，本題的正確答案是B.49.林某不服甲縣環(huán)保局的處罰決定提起行政訴訟，甲縣法院以超過起訴期限為由裁定不予受理。林某向乙市中級法院上訴，乙市中級法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)林某的起訴并未超過起訴期限，符合行政訴訟起訴條件。乙市中級法院應(yīng)如何處理？

A.判決撤銷甲縣法院的裁定

B.自行受理此案

C.指令乙市丙縣法院依法受理此案

D.指令甲縣法院依法立案受理

答案：D

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第68條規(guī)定，第二審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原審人民法院不予受理或者駁回起訴的裁定確有錯誤，且起訴符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原審人民法院的裁定，指令原審人民法院依法立案受理或者繼續(xù)審理。據(jù)此可知，本題的正確答案是D.50.某省政府根據(jù)國務(wù)院的授權(quán)，決定由城建規(guī)劃局統(tǒng)一行使數(shù)個政府職能部門的行政處罰權(quán)。根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，城建規(guī)劃局不能行使下列哪一項職權(quán)？

A.交通管理機(jī)關(guān)的罰款權(quán)

B.環(huán)境保護(hù)局的罰款權(quán)

C.公安機(jī)關(guān)的行政拘留權(quán)

D.工商行政管理部門的吊銷營業(yè)執(zhí)照權(quán)

答案：C

解析：《行政處罰法》第16條規(guī)定，國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使。因此，C項說法正確。

（2007年）

39.甲、乙兩村分別位于某市兩縣境內(nèi)，因土地權(quán)屬糾紛向市政府申請解決，市政府裁決爭議土地屬于甲村所有。乙村不服，向省政府申請復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)確認(rèn)爭議的土地屬于乙村所有。甲村不服行政復(fù)議決定，提起行政訴訟。下列哪個法院對本案有管轄權(quán)？

A.爭議土地所在地的基層人民法院

B.爭議土地所在地的中級人民法院

C.市政府所在地的基層人民法院

D.省政府所在地的中級人民法院

答案：B

解析：《行政訴訟法》第19條規(guī)定，因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。《行政訴訟法》第14條，中級人民法院管轄下列第一審行政案件：

（一）確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件；

（二）對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；

（三）本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。本題中，甲村對省人民政府的復(fù)議決定不服提起行政訴訟，應(yīng)該由爭議土地所在地的中級人民法院審理。答案B是正確的。

40.甲市政府批復(fù)同意本市乙區(qū)政府征用乙區(qū)某村丙小組非耕地63畝，并將其中48畝使用權(quán)出讓給某公司用于建設(shè)商城。該村丙小組袁某等村民認(rèn)為，征地中有袁某等32戶村民的責(zé)任田32畝，區(qū)政府雖以耕地標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行補(bǔ)償?shù)苑歉貓笈淖龇ㄟ`法，遂向法院提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的？

A.袁某等32戶村民可以以某村丙小組的名義起訴

B.袁某等32戶村民可以以自己名義起訴

C.應(yīng)當(dāng)以乙區(qū)人民政府為被告

D.法院經(jīng)審理如果發(fā)現(xiàn)征地批復(fù)違法，應(yīng)當(dāng)判決撤銷

答案：B

解析：《行政訴訟法解釋》第16條規(guī)定，農(nóng)村土地承包人等土地使用權(quán)人對行政機(jī)關(guān)處分其使用的農(nóng)村集體所有土地的行為不服，可以自己的名義提起訴訟。由此，B是正確的。袁某等村民可以以自己的名義提起訴訟；而不必以某村丙小組的名義起訴，A是錯誤的。另外，《行政訴訟法》第25條規(guī)定公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告?！缎姓V訟法》解釋第19條規(guī)定，當(dāng)事人不服經(jīng)上級行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的具體行政行為，向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以在對外發(fā)生法律效力的文書上署名的機(jī)關(guān)為被告。本題作出同意決定的是甲市人民政府，所以應(yīng)該以甲市人民政府為被告，C的說法是錯誤的?！缎姓V訟法》第54條第（二）項，具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：⒈主要證據(jù)不足的；⒉適用法律、法規(guī)錯誤的；⒊違反法定程序的；⒋超越職權(quán)的；⒌濫用職權(quán)的。本題中，甲市人民政府的批復(fù)中，只有部分違法（袁某等32戶的責(zé)任田部分），所以應(yīng)該是撤銷部分具體行政行為，而不是全部撤銷，因此D的說法太模糊，不是最佳答案，本題最佳答案是B.41.某建筑公司雇工修建某鎮(zhèn)農(nóng)貿(mào)市場，但長期拖欠工資。縣勞動局作出《處理決定書》，要求該公司支付工資，并加付應(yīng)付工資50%的賠償金。該公司在法定期限內(nèi)既未履行處理決定，也未申請行政復(fù)議和提起訴訟。下列哪一選項是正確的？

A.縣勞動局申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)自該公司的法定起訴期限屆滿之日起90日內(nèi)提出

B.縣勞動局申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，由該縣法院受理

C.縣勞動局申請執(zhí)行應(yīng)當(dāng)提交的全部材料包括申請執(zhí)行書、據(jù)以執(zhí)行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料

D.法院受理申請執(zhí)行案件后，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)由執(zhí)行庭對行政處理決定的合法性進(jìn)行審查

答案：B

解析：根據(jù)《行政訴訟法解釋》第88條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。逾期申請的，除有正當(dāng)理由外，人民法院不予受理。由此A選項是錯誤的。第89條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為的，由申請人所在地的基層人民法院受理；執(zhí)行對象為不動產(chǎn)的，由不動產(chǎn)所在地的基層人民法院受理，由此B是正確的。第91條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)提交申請執(zhí)行書、據(jù)以執(zhí)行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料和被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況以及其他必須提交的材料，C項的信息不完整，所以不能選。根據(jù)第93條規(guī)定，人民法院受理行政機(jī)關(guān)申請執(zhí)行其具體行政行為的案件后，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，并就是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行作出裁定；需要采取強(qiáng)制執(zhí)行措施的，由本院負(fù)責(zé)強(qiáng)制執(zhí)行非訴行政行為的機(jī)構(gòu)執(zhí)行，因此，D是錯誤的。本題正確答案是B.42.李某和錢某參加省教委組織的“省中小學(xué)教師自學(xué)考試”。后省教委以“通報”形式，對李某、錢某等4名作弊考生進(jìn)行了處理，并通知當(dāng)次考試各科成績作廢，三年之內(nèi)不準(zhǔn)報考。李某、錢某等均得知該通報內(nèi)容。李某向省政府遞交了行政復(fù)議申請書，省政府未予答復(fù)。李某訴至法院。下列哪一選項是錯誤的？

A.法院應(yīng)當(dāng)受理李某對通報不服提起的訴訟

B.李某對省教委提起訴訟后，法院可以通知錢某作為第三人參加訴訟

C.法院應(yīng)當(dāng)受理李某對省政府不予答復(fù)行為提起的訴訟

D.錢某在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為處理依據(jù)的證據(jù)可以作為認(rèn)定被訴處理決定合法的依據(jù)

答案：D

解析：《行政訴訟法解釋》第22條規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期間內(nèi)不作復(fù)議決定，當(dāng)事人對原具體行政行為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被告；當(dāng)事人對復(fù)議機(jī)關(guān)不作為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。由此，AC的說法本身是正確的，但不符合題意，不能選?！缎姓V訟法》第27條規(guī)定，同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。《行政訴訟法》第24條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關(guān)系人，其中一部分利害關(guān)系人對具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)通知沒有起訴的其他利害關(guān)系人作為第三人參加訴訟。第三人有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張，對人民法院的一審判決不服，有權(quán)提起上訴?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第60條規(guī)定，下列證據(jù)不能作為認(rèn)定被訴具體行政行為合法的依據(jù)：

（一）被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后或者在訴訟程序中自行收集的證據(jù)；

（二）被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權(quán)利所采用的證據(jù)；

（三）原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據(jù)的證據(jù)。所以D的說法是錯誤的，應(yīng)該選。

43.甲有乙、丙兩子。甲與乙曾訂立贍養(yǎng)協(xié)議，并將自己的10棵荔枝樹全部給乙?？h政府向乙頒發(fā)了10棵荔枝樹的林權(quán)證。甲去世后，丙認(rèn)為自己的繼承權(quán)受到侵犯，要求鎮(zhèn)政府處理。鎮(zhèn)政府重新分割了荔枝樹，還派員將荔枝果摘下變賣，保存價款3000元，爛果400斤交由乙處理。乙不服，向法院提起行政訴訟。下列哪一選項是錯誤的？

A.訴訟過程中，縣政府頒發(fā)給乙的林權(quán)證仍然有效

B.如果乙撤訴后，以同一事實和理由重新起訴的，法院不予受理

C.法院將起訴狀副本送達(dá)被告后，乙提出被告應(yīng)賠償荔枝爛果損失的訴訟請求，法院應(yīng)予準(zhǔn)許

D.鎮(zhèn)政府變賣荔枝果并保存價款的行為沒有法律依據(jù)

答案：C

解析：具體行政行為在依法被確定在被訴期間仍然有效，因此A的說法本身是正確的。根據(jù)《行政訴訟法》解釋第36條，人民法院裁定準(zhǔn)許原告撤訴后，原告以同一事實和理由重新起訴的，人民法院不予受理。準(zhǔn)予撤訴的裁定確有錯誤，原告申請再審的，人民法院應(yīng)當(dāng)通過審判監(jiān)督程序撤銷原準(zhǔn)予撤訴的裁定，重新對案件進(jìn)行審理，由此B本身的說法是正確的。根據(jù)《行政訴訟法》解釋第45條，起訴狀副本送達(dá)被告后，原告提出新的訴訟請求的，人民法院不予準(zhǔn)許，但有正當(dāng)理由的除外。由此，C的說法本身是錯誤的。D中鎮(zhèn)政府變賣荔枝果的行為是沒有法律依據(jù)的，因此D本身的說法是正確的。本題是選非題，正確答案是C.44.某派出所以擾亂公共秩序為由扣押了高某的拖拉機(jī)。高不服，以派出所為被告提起行政訴訟。訴訟中，法院認(rèn)為被告應(yīng)是縣公安局，要求變更被告，高不同意。法院下列哪種做法是正確的？

A.以派出所為被告繼續(xù)審理本案

B.以縣公安局為被告審理本案

C.裁定駁回起訴

D.裁定終結(jié)訴訟

答案：C

解析：《行政訴訟法解釋》第23條，原告所起訴的被告不適格，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告變更被告；原告不同意變更的，裁定駁回起訴。應(yīng)當(dāng)追加被告而原告不同意追加的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其以第三人的身份參加訴訟。由此，本題正確答案是C.45.關(guān)于行政訴訟中的證據(jù)保全申請，下列哪一選項是正確的？

A.應(yīng)當(dāng)在第一次開庭前以書面形式提出

B.應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前以書面形式提出

C.應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前以口頭形式提出

D.應(yīng)當(dāng)在第一次開庭前以口頭形式提出

答案：B

解析：《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第27條第1款規(guī)定，當(dāng)事人根據(jù)行政訴訟法第三十六條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前以書面形式提出，并說明證據(jù)的名稱和地點(diǎn)、保全的內(nèi)容和范圍、申請保全的理由等事項。由此，本題正確答案是B.46.關(guān)于行政法規(guī)，下列哪一選項是正確的？

A.行政法規(guī)可以設(shè)定行政拘留處罰

B.行政法規(guī)對法律設(shè)定的行政許可作出具體規(guī)定時可以增設(shè)行政許可

C.行政法規(guī)的決定程序依照國務(wù)院組織法的有關(guān)規(guī)定辦理

D.行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院法制辦裁決

答案：C

解析：《行政處罰法》第10條，行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。由此可知A的說法是錯誤的?！缎姓S可法》第16條，行政法規(guī)可以在法律設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。地方性法規(guī)可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定。法規(guī)、規(guī)章對實施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)行政許可；對行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件，由此B項是錯誤的。《立法法》第60條，行政法規(guī)的決定程序依照中華人民共和國國務(wù)院組織法的有關(guān)規(guī)定辦理。由此C是正確的?！读⒎ǚā返?5條……行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院裁決，由此，D的說法是錯誤的。本題正確答案是C.47.張某因打傷李某被公安局處以行政拘留15天的處罰，張某不服，申請行政復(fù)議。不久，受害人李某向法院提起刑事自訴，法院經(jīng)審理認(rèn)為張某的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪，判決拘役2個月。下列哪一選項是正確的？

A.本案調(diào)查中，警察經(jīng)出示工作證件，可以檢查張某的住所

B.如果在法院判決時張某的行政拘留已經(jīng)執(zhí)行完畢，則對其拘役的期限為一個半月

C.如果張某之父為其提供擔(dān)保，則公安機(jī)關(guān)可暫緩執(zhí)行行政拘留

D.由公安局將張某送到看守所執(zhí)行行政拘留

答案：B

解析：《治安管理處罰法》第87條，公安機(jī)關(guān)對與違反治安管理行為有關(guān)的場所、物品、人身可以進(jìn)行檢查。檢查時，人民警察不得少于二人，并應(yīng)當(dāng)出示工作證件和縣級以上人民政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件。對確有必要立即進(jìn)行檢查的，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以當(dāng)場檢查，但檢查公民住所應(yīng)當(dāng)出示縣級以上人民政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件，由此，我們知道任何情況下，對公民住宅進(jìn)行檢查的時候，均要出示工作證件和縣級以上人民政府公安機(jī)關(guān)開具的檢查證明文件，二者缺一不可，A的說法是錯誤的?！缎姓幜P法》第28條，違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金，由此，張某兩個月的拘役時間應(yīng)該扣除15天已經(jīng)行政拘留的時間，B的說法是正確的?！吨伟补芾硖幜P法》第108條，擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）與本案無牽連；

（二）享有政治權(quán)利，人身自由未受到限制；

（三）在當(dāng)?shù)赜谐Ｗ艨诤凸潭ㄗ∷?/p>

（四）有能力履行擔(dān)保義務(wù)。本題中，張某的父親與本案有所關(guān)聯(lián)，因此其不能作為擔(dān)保人，C的說法錯誤。《治安管理處罰法》第103條，對被決定給予行政拘留處罰的人，由作出決定的公安機(jī)關(guān)送達(dá)拘留所執(zhí)行，因此，D的說法是錯誤，應(yīng)該是送到拘留所，而不是看守所執(zhí)行行政拘留。因此本題正確答案是B.48.齊某不服市政府對其作出的決定，向省政府申請行政復(fù)議，市政府在法定期限內(nèi)提交了答辯，但沒有提交有關(guān)證據(jù)、依據(jù)。開庭時市政府提交了作出行政行為的法律和事實依據(jù)，并說明由于市政府辦公場所調(diào)整，所以延遲提交證據(jù)。下列哪一選項是正確的？

A.省政府應(yīng)接受市政府延期提交的證據(jù)材料

B.省政府應(yīng)中止案件的審理

C.省政府應(yīng)撤銷市政府的具體行政行為

D.省政府應(yīng)維持市政府的具體行政行為

答案：C

解析：《行政復(fù)議法》第28條第（四）項規(guī)定，被申請人不按照本法第二十三條的規(guī)定提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為，可以知道C是正確答案。

49.下列哪些情形下當(dāng)事人必須先申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的才能提起行政訴訟？

A.縣政府為汪某頒發(fā)集體土地使用證，楊某認(rèn)為該行為侵犯了自己已有的集體土地使用權(quán)

B.高某因為偷稅被某稅務(wù)機(jī)關(guān)處罰，高某不服

C.派出所因顧某打架對其作了處罰，顧某認(rèn)為處罰太重

D.對縣國土資源局作出的處罰不服

答案：A

解析：《行政復(fù)議法》第30條，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。由此，A的說法是正確的。另外，復(fù)議必經(jīng)型的案件還包括：稅收、游行示威兩類。其中關(guān)于稅收的情況，只有跟稅款、稅收本身問題有關(guān)的案件才屬于復(fù)議必經(jīng)型案件，其他例如B中的偷稅問題的案件，不是復(fù)議必經(jīng)型的案件，所以B是不正確的。另外，CD中，不屬于行政復(fù)議必經(jīng)型的類型，因此不能選。本題正確答案是A.50.李某涉嫌盜竊被公安局刑事拘留，后檢察院批準(zhǔn)將其逮捕。法院審理時發(fā)現(xiàn)，李某系受人教唆，且是從犯，故判處李某有期徒刑2年，緩期3年執(zhí)行。后李某以自己年齡不滿16周歲為由提起上訴，二審法院因此撤銷原判，改判李某無罪并解除羈押。下列哪一選項是正確的？

A.對于李某受到的羈押損失，國家不予賠償

B.對于一審有罪判決至二審無罪判決期間李某受到的羈押損失，國家應(yīng)當(dāng)給予賠償

C.對于一審判決前李某受到的羈押損失，國家應(yīng)當(dāng)給予賠償

D.對于檢察院批準(zhǔn)逮捕之前李某受到的羈押損失，國家應(yīng)當(dāng)給予賠償

答案：A

解析：《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行〈中華人民共和國國家賠償法〉幾個問題的解釋》

一、根據(jù)《中華人民共和國國家賠償法》（以下簡稱賠償法）第十七條第（二）項、第（三）項的規(guī)定，依照刑法第十四條、第十五條規(guī)定不負(fù)刑事責(zé)任的人和依照刑事訴訟法第十五條規(guī)定不追究刑事責(zé)任的人被羈押，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任。但是對起訴后經(jīng)人民法院判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑并已執(zhí)行的上列人員，有權(quán)依法取得賠償。判決確定前被羈押的日期依法不予賠償。本題中，李某沒有被執(zhí)行所判刑罰，無權(quán)取得賠償；且判決確定前無論如何都無法取得賠償，因此本題中CD選項是錯誤的。另外，根據(jù)上述解釋中的四、根據(jù)賠償法第二十六條、第二十七條的規(guī)定，人民法院判處管制、有期徒刑緩刑、剝奪政治權(quán)利等刑罰的人被依法改判無罪的，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任，但是，賠償請求人在判決生效前被羈押的，依法有權(quán)取得賠償。

（2006年）

39.下列關(guān)于行政法規(guī)解釋的哪種說法是正確的？

A.國務(wù)院各部門可以根據(jù)國務(wù)院授權(quán)解釋行政法規(guī)

B.行政法規(guī)條文本身需要作出補(bǔ)充規(guī)定的，由國務(wù)院解釋

C.在審判活動中行政法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限的，由最高人民法院解釋

D.對具體應(yīng)用行政法規(guī)的問題，各級政府可以請求國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)解釋

答案：B

解析：《行政法規(guī)制定程序條例》第31條規(guī)定，行政法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或者作出補(bǔ)充規(guī)定的，由國務(wù)院解釋。國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)研究擬訂行政法規(guī)解釋草案，報國務(wù)院同意后，由國務(wù)院公布或者由國務(wù)院授權(quán)國務(wù)院有關(guān)部門公布。行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力。

第32條規(guī)定，國務(wù)院各部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以向國務(wù)院提出行政法規(guī)解釋要求。

第33條規(guī)定，對屬于行政工作中具體應(yīng)用行政法規(guī)的問題，省、自治區(qū)、直轄市人民政府法制機(jī)構(gòu)以及國務(wù)院有關(guān)部門法制機(jī)構(gòu)請求國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)解釋的，國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)可以研究答復(fù)；其中涉及重大問題的，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)提出意見，報國務(wù)院同意后答復(fù)。

由此，行政法規(guī)的解釋權(quán)屬于國務(wù)院，國務(wù)院各部門和最高人民法院都無權(quán)解釋，A錯誤。另外對屬于行政工作中具體應(yīng)用行政法規(guī)的問題只有省、自治區(qū)、直轄市人民政府一級法制機(jī)構(gòu)有權(quán)請求國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)解釋，D錯誤。

40.下列哪一選項是關(guān)于具體行政行為拘束力的正確理解？

① 具體行政行為具有不再爭議性，相對人不得改變具體行政行為

② 行政主體非經(jīng)法定程序不得任意改變或撤銷具體行政行為

③ 相對人必須遵守和實際履行具體行政行為規(guī)定的義務(wù)

④具體行政行為在行政復(fù)議或行政訴訟期間不停止執(zhí)行

A.①②

B.①②④

C.②③

D.③④

答案：C

解析：《行政復(fù)議法》第2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，向行政機(jī)關(guān)提出行政復(fù)議申請，行政機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請、作出行政復(fù)議決定，適用本法?！缎姓V訟法》第2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。因此①項中具體行政行為具有不再爭議性是錯誤的。法律教育 網(wǎng)原^創(chuàng) 具體行政行為的拘束力對行政主體和相對人是同等的。行政主體非經(jīng)法定程序不得任意改變或者撤銷具體行政行為，因此行政主體必須依法作出行政行為，具體行政行為一旦作出就對行政主體具有拘束力，不得任意改變。

相對人必須遵守和實際履行具體行政行為規(guī)定的義務(wù)，《行政訴訟法》第66條規(guī)定，公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機(jī)關(guān)可以申請人民法法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。

④中規(guī)定錯誤?！缎姓?fù)議法》第21條規(guī)定，行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行，但是有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：

（一）被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

（二）行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

（三）申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；

（四）法律規(guī)定停止執(zhí)行的。

《行政訴訟法》第44條規(guī)定，訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但是有下列情形之一的，停止具體行政行為的執(zhí)行：

（一）被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

（二）原告申請停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補(bǔ)的損害，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行的；

（三）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。

41甲村與乙村相鄰，甲村認(rèn)為乙村侵犯了本村已取得的林地所有權(quán)，遂向省林業(yè)局申請裁決。省林業(yè)局裁決該林地所有權(quán)歸乙村所有，甲村不服。按照《行政復(fù)議法》和《行政訴訟法》規(guī)定，關(guān)于甲村尋求救濟(jì)的下列哪種說法是正確的？

A.只能申請行政復(fù)議

B.既可申請行政復(fù)議，也可提起行政訴訟

C.必須先經(jīng)過行政復(fù)議，才能夠提起行政訴訟

D.只能提起行政訴訟

答案：B

解析：本題中爭議土地的權(quán)屬狀態(tài)尚不確定，不屬于《行政復(fù)議法》第30條所說的“已經(jīng)依法取得的土地……”的狀態(tài)，不適用該條的規(guī)定，不以復(fù)議前置為前提，所以C錯誤。對于省林業(yè)局的裁決行為，既可以申請行政復(fù)議，也可以申請行政訴訟。所以AD錯誤。

42.某縣公安局民警甲在一次治安檢查中被乙打傷，公安局認(rèn)定乙的行為構(gòu)成妨礙公務(wù)，據(jù)此對乙處以200元罰款。甲認(rèn)為該處罰決定過輕。下列哪種說法是正確的？

A.對乙受到的處罰決定，甲既不能申請復(fù)議，也不能提起行政訴訟

B.甲可以對乙提起民事訴訟

C.對乙受到的處罰決定，甲可以申請復(fù)議，但不能提起行政訴訟

D.對乙受到的處罰決定，甲應(yīng)當(dāng)先申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服可提起行政訴訟

答案：A

解析：甲是在行使職權(quán)的過程中被乙打傷，甲是代表國家，而不是以其私人身份與乙發(fā)生了沖突關(guān)系，甲的行為是職務(wù)行為，非一般的民事主體間的民事關(guān)系，這種沖突關(guān)系不是民事意義上的關(guān)系，甲的受傷，其醫(yī)藥費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)和其他傷殘的費(fèi)用是由國家補(bǔ)償?shù)?，不由乙來賠償，也就不能轉(zhuǎn)化為甲和乙之間的民事法律關(guān)系，所以不應(yīng)當(dāng)選B.其次，公安局認(rèn)定乙的行為構(gòu)成妨礙公務(wù)，乙的行為侵害的是行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法秩序，從這個角度來講，甲不但不是行政相對人，也不是利害關(guān)系人，因此既不能提起行政復(fù)議，也不能提起行政訴訟。因此答案選A.43.區(qū)工商局以涉嫌虛假宣傳為由扣押了王某財產(chǎn)，王某不服訴至法院。在此案的審理過程中，法院發(fā)現(xiàn)王某涉嫌受賄犯罪需追究刑事責(zé)任。法院的下列哪種做法是正確的？

A.終止案件審理，將有關(guān)材料移送有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)處理

B.繼續(xù)審理，待案件審理終結(jié)后，將有關(guān)材料移送有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)處理

C.中止案件審理，將有關(guān)材料移送有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)處理，待刑事訴訟程序終結(jié)后，恢復(fù)案件審理

D.繼續(xù)審理，將有關(guān)材料移送有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)處理

答案：D

解析：《行政訴訟法》第56條規(guī)定，人民法院在審理行政案件中，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的主管人員、直接責(zé)任人員違反政紀(jì)的，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料移送該行政機(jī)關(guān)或者其上一級行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)；認(rèn)為有犯罪行為的，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料移送公安、檢察機(jī)關(guān)。在此案的審理過程中，法院發(fā)現(xiàn)王某涉嫌受賄犯罪需追究刑事責(zé)任，應(yīng)將有關(guān)材料移送有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)處理?！缎姓V訟法解釋》第51條規(guī)定，在訴訟過程中，有下列情形之一的，中止訴訟：

（一）原告死亡，須等待其近親屬表明是否參加訴訟的；

（二）原告喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；

（三）作為一方當(dāng)事人的行政機(jī)關(guān)、法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

（四）一方當(dāng)事人因不可抗力的事由不能參加訴訟的；

（五）案件涉及法律適用問題，需要送請有權(quán)機(jī)關(guān)作出解釋或者確認(rèn)的；

（六）案件的審判須以相關(guān)民事、刑事或者其他行政案件的審理結(jié)果為依據(jù)，而相關(guān)案件尚未審結(jié)的；

（七）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。第52條規(guī)定，在訴訟過程中，有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：

（一）原告死亡，沒有近親屬或者近親屬放棄訴訟權(quán)利的；

（二）作為原告的法人或者其他組織終止后，其權(quán)利義務(wù)的承受人放棄訴訟權(quán)利的。因本解釋第五十一條第一款第（一）、（二）、（三）項原因中止訴訟滿90日仍無人繼續(xù)訴訟的，裁定終結(jié)訴訟，但有特殊情況的除外。本案不存在第51條或者第52條規(guī)定的情況，所以A和C是錯誤的。B中“待案件審理結(jié)束再移送”沒有依據(jù)，因為王某的刑事責(zé)任的追究不需要行政案件判決結(jié)果的出現(xiàn)為前提。所以正確答案是D.44.2005年4月5日，縣交通局執(zhí)法人員甲在整頓客運(yùn)市場秩序的執(zhí)法活動中，濫用職權(quán)致使乘坐在非法營運(yùn)車輛上的孕婦乙重傷，檢察機(jī)關(guān)對甲提起公訴。為保障自己的合法權(quán)益，乙的下列哪種做法是正確的？

A.提起刑事附帶民事訴訟，要求甲承擔(dān)民事賠償責(zé)任

B.提起行政賠償訴訟，要求甲所在行政機(jī)關(guān)承擔(dān)國家賠償責(zé)任

C.提起刑事附帶行政賠償訴訟，要求甲所在行政機(jī)關(guān)承擔(dān)國家賠償責(zé)任

D.提起刑事附帶民事訴訟，要求甲及其所在的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)民事賠償責(zé)任

答案：B

解析：《國家賠償法》第3條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利……

（五）造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為?！h交通局執(zhí)法人員甲在執(zhí)行公務(wù)時濫用職權(quán)致乙受重傷，乙可以提起行政賠償訴訟。

45.法院在審理某藥品行政處罰案時查明，藥品監(jiān)督管理局在作出處罰決定前拒絕聽取被處罰人甲的陳述申辯。下列關(guān)于法院判決的哪種說法是正確的？

A.拒絕聽取陳述申辯屬于違反法定程序，應(yīng)判決撤銷行政處罰決定，并判令被告重新作出具體行政行為

B.拒絕聽取陳述申辯屬于程序瑕疵，應(yīng)判決駁回原告的訴訟請求

C.拒絕聽取陳述申辯屬于違反法定程序，應(yīng)判決確認(rèn)行政處罰決定無效

D.拒絕聽取陳述申辯屬于違反法定程序，應(yīng)判決確認(rèn)行政處罰決定不能成立

答案：C

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第57條第2款規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法或者無效的判決：……〔三）被訴具體行政行為依法不成立或者無效的。藥品監(jiān)管局未聽取被處罰人的陳述申辯即作出處罰決定，屬違反法定程序，應(yīng)判決無效，所以C正確，ABD錯誤。

46.法院因主要證據(jù)不足判決撤銷被訴具體行政行為并判令被告重新作出具體行政行為后，被告以同一事實與理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為，原告向法院提起訴訟的，法院下列哪種做法是正確的？

A.確認(rèn)被告重新作出的具體行政行為違法

B.確認(rèn)被告重新作出的具體行政行為無效

C.判決撤銷該具休行政行為，并判令被告重新作出具體行政行為

D.判決撤銷該具體行政行為，并向該行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議

答案：D

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第54條第3款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)以同一事實和理由重新作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)行政訴訟法第54條第（二）項、第55條的規(guī)定判決撤銷或者部分撤銷，并根據(jù)《行政訴訟法》第65條第3款的規(guī)定處理（向該行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議）。所以本題選D.47.因甲公司不能償還到期債務(wù)，貸款銀行向法院提起民事訴訟。2004年6月7日，銀行在訴訟中得知市發(fā)展和改革委員會已于2004年4月6日根據(jù)申請，將某小區(qū)住宅項目的建設(shè)業(yè)主由甲公司變更為乙公司。后銀行認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的變更行為侵犯了其合法債權(quán)，于2006年1月9日向法院提起行政訴訟，請求確認(rèn)市發(fā)展和改革委員會的變更行為違法。下列關(guān)于起訴期限的哪種說法符合法律規(guī)定？

A.原告應(yīng)當(dāng)在知道具體行政行為內(nèi)容之日起5年內(nèi)提起行政訴訟

B.原告應(yīng)當(dāng)在知道具體行政行為內(nèi)容之日起20年內(nèi)提起行政訴訟

C.原告應(yīng)當(dāng)在知道具體行政行為內(nèi)容之日起2年內(nèi)提起行政訴訟

D.原告應(yīng)當(dāng)在知道具體行政行為內(nèi)容之日起3個月內(nèi)提起行政訴訟

答案：D

解析：《行政訴訟法》第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。

《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第41條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過2年。第42條規(guī)定，公民、法人或者其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計算。對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。

在本題中，銀行不是發(fā)改委所作具體行政行為的相對人，行政機(jī)關(guān)沒有義務(wù)告知其訴權(quán)和起訴期限，所以銀行的起訴期限應(yīng)適用《行政訴訟法》第39條的規(guī)定。D正確。

48.關(guān)于行政許可程序，下列哪一選項是正確的？

A.對依法不屬于某行政機(jī)關(guān)職權(quán)范圍內(nèi)的行政許可申請，行政機(jī)關(guān)作出不予受理決定，應(yīng)向當(dāng)事人出具加蓋該機(jī)關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證

B.行政許可聽證均為依當(dāng)事人申請的聽證，行政機(jī)關(guān)不能主動進(jìn)行聽證

C.行政機(jī)關(guān)作出的準(zhǔn)予行政許可決定，除涉及國家秘密的，均應(yīng)一律公開

D.所有的行政許可適用范圍均沒有地域限制，在全國范圍內(nèi)有效

答案：A

解析：根據(jù)《行政許可法》第32條規(guī)定，申請事項依法不屬于本行政機(jī)關(guān)職權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)即時作出不予受理的決定，并告知申請人向有關(guān)行政機(jī)關(guān)申請；行政機(jī)關(guān)受理或者不予受理行政許可申請，應(yīng)當(dāng)出具加蓋本行政機(jī)關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證。A正確。

第46條規(guī)定，法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項，或者行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會公告，并舉行聽證。B說行政機(jī)關(guān)不能主動聽證是錯誤的。

第40條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出的準(zhǔn)予行政許可決定，應(yīng)當(dāng)予以公開，公眾有權(quán)查閱。第5條第2款規(guī)定，行政許可的實施和結(jié)果，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的外，應(yīng)當(dāng)公開。C將涉及商業(yè)秘密和個人隱私的情況排除，是錯誤的。

第41條規(guī)定，法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可，其適用范圍沒有地域限制的，申請人取得的行政許可在全國范圍內(nèi)有效。這一規(guī)定強(qiáng)調(diào)了前提是法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可，而非所有的行政許可，所以D錯誤。

49.下列哪種做法符合《公務(wù)員法》的規(guī)定？

A.某衛(wèi)生局副處長李某因在定期考核中被確定為基本稱職，被降低一個職務(wù)層次任職

B.某市稅務(wù)局干部沈某到該市某國有企業(yè)中掛職鍛煉一年

C.某市公安局與技術(shù)員田某簽訂的公務(wù)員聘任合同，應(yīng)當(dāng)報該市組織部門批準(zhǔn)

D.某地環(huán)保局辦事員齊某對在定期考核中被定為基本稱職不服，向有關(guān)部門提出申訴

答案：B

解析：根據(jù)《公務(wù)員法》第47條規(guī)定，公務(wù)員在定期考核中被確定為不稱職的，按照規(guī)定程序降低一個職務(wù)層次任職。A錯誤。

第66條規(guī)定，根據(jù)培養(yǎng)鍛煉公務(wù)員的需要，可以選派公務(wù)員到下級機(jī)關(guān)或者上級機(jī)關(guān)、其他地區(qū)機(jī)關(guān)以及國有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉。B正確。

第97條規(guī)定，機(jī)關(guān)聘任公務(wù)員，應(yīng)當(dāng)按照平等自愿、協(xié)商一致的原則，簽訂書面的聘任合同，確定機(jī)關(guān)與所聘公務(wù)員雙方的權(quán)利、義務(wù)。聘任合同經(jīng)雙方協(xié)商一致可以變更或者解除。聘任合同的簽訂、變更或者解除，應(yīng)當(dāng)報同級公務(wù)員主管部門備案?？缛魏贤恍鑲浒?，不需批準(zhǔn)，所以C錯誤。

第90條規(guī)定，公務(wù)員對涉及本人的下列人事處理不服的，可以自知道該人事處理之日起30日內(nèi)向原處理機(jī)關(guān)申請復(fù)核；對復(fù)核結(jié)果不服的，可以自接到復(fù)核決定之日起15日內(nèi)，按照規(guī)定向同級公務(wù)員主管部門或者作出該人事處理的機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)提出申訴；也可以不經(jīng)復(fù)核，自知道該人事處理之日起30日內(nèi)直接提出申訴：……

（四）定期考核定為不稱職……；因此只有不稱職才能申訴，D錯誤。

50.行政訴訟中，起訴狀副本送達(dá)被告后，下列關(guān)于行政訴訟程序的哪種說法是正確的？

A.原告可以提出新的訴訟請求，但變更原訴訟請求的，法院不予準(zhǔn)許

B.法庭辯論終結(jié)前，原告提出新的訴訟請求的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許

C.法庭辯論終結(jié)前，原告提出新的訴訟請求或變更原訴訟請求的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許

D.原告提出新的訴訟請求的，法院不予準(zhǔn)許，但有正當(dāng)理由的除外

答案：D

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第45條規(guī)定，起訴狀副本送達(dá)被告后，原告提出新的訴訟請求的，人民法院不予準(zhǔn)許，但有正當(dāng)理由的除外。因此，A項“原告可以提出新的訴訟請求，但變更元訴訟請求的，法院不予準(zhǔn)許”，B“法庭辯論終結(jié)前，原告提出新的訴訟請求的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許”C“法庭辯論終結(jié)前，原告提出新的訴訟請求或者變更元訴訟請求的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許”均與《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》的第45條的規(guī)定不符。正確答案為D.（2005年）

39.謝某對某公安局以其實施盜竊為由處以15日拘留的處罰不服，向法院提起行政訴訟。該局向法院提供的證據(jù)有：報案人的報案電話記錄、公安人員詢問筆錄、失竊現(xiàn)場勘驗筆錄、現(xiàn)場提取指紋一枚，及該指紋系謝某左手拇指所留的鑒定書。下列哪一種說法是正確的？

A.對報案人所作的詢問筆錄應(yīng)當(dāng)加蓋某公安局、公安人員和報案人印章

B.現(xiàn)場提取的指紋為物證

C.某公安局提供的證據(jù)均為直接證據(jù)

D.根據(jù)某公安局所提供的證據(jù)，可以認(rèn)定其處罰決定證據(jù)確實充分

答案：B

解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第10條第1款第4項，被告提供的被訴具體行政行為所依據(jù)的詢問筆錄，應(yīng)當(dāng)有行政執(zhí)法人員、被詢問人簽名或者蓋章，無須被告公安局印章。據(jù)此，選項A錯誤。

物證，是指以其外部特征、存在場所和物質(zhì)屬性證明案件事實的實物和痕跡?，F(xiàn)場提取的指紋屬于痕跡。據(jù)此，選項B正確。

直接證據(jù)與間接證據(jù)的劃分是以能否直接說明案件的主要事實為標(biāo)準(zhǔn)。凡是能直接說明案件主要事實的某一證據(jù)為直接證據(jù)：不能單獨(dú)直接說明案件主要事實，而只能間接證明某些相關(guān)事實的，為間接證據(jù)。某公安局提供的證據(jù)并不能直接證明謝某實施了盜竊行為，因此均是間接證據(jù)。

以間接證據(jù)作為定案根據(jù)必須滿足以下條件：其一，用來證明案情的間接證據(jù)必須真實可靠；其二，所有間接證據(jù)必須形成一個完整的證據(jù)體系，即案件事實的基本環(huán)節(jié)都有相應(yīng)的間接證據(jù)予以證明：其三，根據(jù)全部證據(jù)足以得出確定的結(jié)論，該結(jié)論應(yīng)當(dāng)具有排它性。本案中的證據(jù)只能證明存在失竊事實、謝某曾到過現(xiàn)場，但不能推出盜竊行為即謝某所為。因此，選項D錯誤。

40.一小區(qū)已建有A幼兒園，為滿足需要，某區(qū)人民政府?dāng)M在該小區(qū)內(nèi)再建一所幼兒園。張某和李某先后向某區(qū)人民政府提出申請，張某獲批準(zhǔn)。下列哪一種說法是正確的？

A.某區(qū)人民政府必須在受理李某和張某的申請之日起20日內(nèi)作出批準(zhǔn)與否的決定

B.某區(qū)人民政府按照張某和李某申請的先后順序作出批準(zhǔn)決定是不合法的 C.李某有權(quán)對某區(qū)人民政府批準(zhǔn)張某申請的行為提起行政訴訟

D.A幼兒園有權(quán)對某區(qū)人民政府批準(zhǔn)再建幼兒園的決定提起行政訴訟

答案：C

解析：根據(jù)《行政許可法》第42條第1款，行政許可決定期限一般為二十日，但經(jīng)本行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)可以延長十日，而且“法律、法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”。選項A因沒有考慮到期限延長和“法律、法規(guī)另有規(guī)定”的可能而錯誤。選項B因違反了《行政許可法》第57條規(guī)定的“受理在先”原則而錯誤。

張某與李某存在競爭關(guān)系。一人獲得批準(zhǔn)，另一人必然不能得到批準(zhǔn)。也就是說，區(qū)政府的批準(zhǔn)行為涉及到了李某的公平競爭權(quán)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項的規(guī)定可以提起行政訴訟。據(jù)此，選項C正確。

在行政法理論上，只要行政行為是基于“競爭中立原則”作出，即使是對既存的經(jīng)營者的既存利益造成了損害，也不能認(rèn)為該行為涉及到該經(jīng)營者的“公平競爭權(quán)”。據(jù)此，區(qū)政府批準(zhǔn)再建幼兒園的決定與A幼兒園不存在法律上利害關(guān)系（A幼兒園并不享有對該小區(qū)幼兒教育的專營權(quán)），根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第12條的規(guī)定不可以提起行政訴訟。據(jù)此，選項D錯誤。

41.潘某不服某衛(wèi)生局的行政處罰決定向法院提起訴訟。訴訟過程中，衛(wèi)生局撤銷了原處罰決定，潘某遂向法院申請撤訴，法院作出準(zhǔn)予撤訴的裁定。一周后，衛(wèi)生局又以同一事實和理由作出了與原處罰決定相同的決定。下列哪一種說法是正確的？

A.潘某可以撤回撤訴申請，請求法院恢復(fù)訴訟，繼續(xù)審理該案

B.潘某可以對法院所作的準(zhǔn)予撤訴裁定提出上訴

C.潘某可以申請再審，請求法院撤銷準(zhǔn)予撤訴的裁定

D.潘某可以對衛(wèi)生局新的處罰決定提起訴訟

答案：D

解析：在本案中，法院已經(jīng)作出準(zhǔn)予撤訴的裁定，訴訟已經(jīng)結(jié)束，當(dāng)然沒有恢復(fù)訴訟的問題。恢復(fù)訴訟的前提是中止訴訟。據(jù)此，選項A錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第63條，只有對不予受理、駁回起訴和管轄異議的裁定才可上訴，對其他裁定均不可上訴。據(jù)此，選項B錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第36條第2款，準(zhǔn)予撤訴的裁定確有錯誤，原告申請再審的，人民法院應(yīng)當(dāng)通過審判監(jiān)督程序撤銷原準(zhǔn)予撤訴的裁定，重新對案件進(jìn)行審理。據(jù)此，選項C從程序意義上具有一定正確性；但從實體意義上講，準(zhǔn)予撤訴的裁定沒有什么“錯誤”，選項C存在實體缺陷。衛(wèi)生局又作出新的處罰，對該處罰，潘某當(dāng)然可以起訴。據(jù)此，選項D正確。特別注意：選項D不違反《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第36條第1款的規(guī)定，因為選項D中，潘某起訴的對象是新處罰，而非原處罰。

42.某鄉(xiāng)人民政府對程某征收農(nóng)民負(fù)擔(dān)費(fèi)用500元，縣人民政府經(jīng)復(fù)議將費(fèi)用減為400元。程某不服遂向法院提起訴訟。法院經(jīng)審理認(rèn)為征收400元的費(fèi)用違反了國家規(guī)定的不得超過上農(nóng)民人均純收入5%的標(biāo)準(zhǔn)。法院應(yīng)如何處理此案？

A.變更縣政府的決定，確定應(yīng)交納費(fèi)用的具體標(biāo)準(zhǔn)

B.確認(rèn)縣政府的決定違法，責(zé)令鄉(xiāng)政府重新作出決定

C.撤銷縣政府的決定，責(zé)令鄉(xiāng)政府重新作出決定

D.撤銷縣政府的決定，責(zé)令縣政府重新作出決定

答案：D

解析：根據(jù)《行政訴訟法》第54條，變更判決的適用條件包括：被訴行為是行政處罰；該行為合法；該行為顯失公正。本案中，被訴行為是行政征收，且該行為違法，當(dāng)然不能作出變更判決。選項A錯誤。

撤銷判決是被訴行為違法的情形下作出的基本判決類型：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第50條第3款、第57條第2款和第58條的規(guī)定，確認(rèn)違法判決只能適用于不能采用撤銷判決的情形。本案中，法院經(jīng)審查認(rèn)為縣政府的復(fù)議決定違法，而縣政府的復(fù)議決定不存在《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第50條第3款、第57條第2款和第58條規(guī)定的情形，因此應(yīng)當(dāng)作出撤銷判決。

本案中，復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府改變了原行為機(jī)關(guān)鄉(xiāng)政府的行為，被告應(yīng)當(dāng)是縣政府，人民法院的判決自然針對的是縣政府。因此選項C中的“責(zé)令鄉(xiāng)政府”錯誤。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第53條第2款規(guī)定，復(fù)議決定改變原具體行政行為錯誤，人民法院判決撤銷復(fù)議決定時，應(yīng)當(dāng)責(zé)令復(fù)議機(jī)關(guān)重新作出復(fù)議決定。據(jù)此，選項D正確。

43.下列有關(guān)法律規(guī)范的適用和備案的哪一種說法是正確的？

A.地方性法規(guī)與部門規(guī)章對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院作出最終裁決

B.不同行政法規(guī)的特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致不能確定如何適用時，由國務(wù)院裁決

C.地方政府規(guī)章內(nèi)容不適當(dāng)?shù)?，國?wù)院應(yīng)當(dāng)予以改變或者撤銷

D.凡被授權(quán)機(jī)關(guān)制定的法規(guī)違背授權(quán)目的的，授權(quán)和所制定的法規(guī)應(yīng)當(dāng)一并被撤銷

答案：C

解析：根據(jù)《立法法》第86條第1款第2項，地方性法規(guī)與部門規(guī)章對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，最終裁決權(quán)屬于全國人大常委會，選項A錯誤。根據(jù)《立法法》第83條，行政法規(guī)的特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定，無需國務(wù)院裁決，選項B錯誤。根據(jù)《立法法》第87條第4項和第88條第3項，選項C正確。根據(jù)《立法法》第88條第7項，授權(quán)法規(guī)違背授權(quán)目的的，授權(quán)法規(guī)應(yīng)當(dāng)被撤銷，但授權(quán)只是在必要時才撤銷，選項D錯誤。

44.甲省乙市人民政府決定征用乙市某村全部土地用于建設(shè)，甲省人民政府作出了批準(zhǔn)乙市在該村征用土地的批復(fù)。其后，乙市規(guī)劃建設(shè)局授予丁公司拆遷許可證，決定拆除該村一組住戶的房屋。一組住戶不服，欲請求救濟(jì)。下列哪一種說法不正確？

A.住戶對甲省人民政府征用土地的批復(fù)不服，應(yīng)當(dāng)先申請復(fù)議再提起訴訟

B.住戶可以對乙市人民政府征用補(bǔ)償決定提起訴訟

C……住戶可以對乙市規(guī)劃建設(shè)局授予丁公司拆遷許可證的行為提起訴訟

D.住戶可以請求甲省人民政府撤銷乙市規(guī)劃建設(shè)局授予丁公司拆遷許可證的行為

答案：A

解析：根據(jù)行政復(fù)議法和行政訴訟法的規(guī)定，在行政復(fù)議和行政訴訟的銜接關(guān)系上，復(fù)議選擇是原則，復(fù)議前置是例外之一，而且復(fù)議前置必須由法律、法規(guī)明確規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈行政復(fù)議法〉第三十條第一款有關(guān)問題的批復(fù)》，對確認(rèn)自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的具體行政行為不服的案件屬于復(fù)議前置的案件。甲省乙市人民政府的行為，屬于行政征用，不屬于行政確認(rèn)，因此不存在復(fù)議前置的問題。選項A正確。

乙市人民政府征用補(bǔ)償決定、乙市規(guī)劃建設(shè)局授予丁公司拆遷許可證的行為都屬于具體行政行為，住戶作為利害關(guān)系人當(dāng)然可以起訴。選項BC正確。

根據(jù)《行政許可法》第69條第1款的規(guī)定，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可。而甲省人民政府也是乙市規(guī)劃建設(shè)局的上級機(jī)關(guān)，選項D正確。

45.黃某在與陳某的沖突中被陳某推倒后摔成輕微傷，甲市乙縣公安局以此對陳某作出行政拘留15日的決定。陳某不服申請復(fù)議，甲市公安局經(jīng)調(diào)查并補(bǔ)充了王某親眼看到黃某摔傷的證言后維持了原處罰決定。陳某向法院提起訴訟。庭審中，陳某提出該處罰未經(jīng)過負(fù)責(zé)人集體討論，一審法院遂要求被告補(bǔ)充提供該處罰由負(fù)責(zé)人集體討論決定的記錄。下列哪一種說法是正確的？

A.此案應(yīng)由甲市公安局所在地人民法院管轄

B.王某的證言只能作為證明甲市公安局的復(fù)議決定合法的證據(jù)

C.法院要求被告補(bǔ)充記錄的做法不符合法律規(guī)定

D.法院對被告提供的記錄形成時間所作的審查屬于對證據(jù)的關(guān)聯(lián)性審查

答案：B

解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第7條第1項，復(fù)議決定改變原具體行政行為所認(rèn)定的主要事實和證據(jù)的，也屬于“改變原具體行政行為”。本案中，復(fù)議機(jī)關(guān)維持原處罰決定是因為“補(bǔ)充了王某親眼看到黃某摔傷的證言”，屬于改變主要證據(jù)，因此屬于“改變原具體行政行為”。據(jù)此，根據(jù)《行政訴訟法》第17條，本案也可由乙縣公安局所在地人民法院管轄。選項A錯誤。

王某的證言，是復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議程序中收集的，當(dāng)然可以作為復(fù)議決定合法的依據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第61條，王某的證言不能作為法院認(rèn)定縣公安局拘留合法的依據(jù)。據(jù)此，選項B正確。

本案中，原告陳某提出該處罰為經(jīng)過負(fù)責(zé)人集體討論，屬于《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第2條規(guī)定的“提出其在行政程序中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)”，因此法院要求被告補(bǔ)充記錄的做法符合法律規(guī)定。據(jù)此，選項C錯誤。

法院對被告提供的記錄形成時間所作的審查屬于對證據(jù)的真實性審查，而非關(guān)聯(lián)性審查。據(jù)此，選項D錯誤。

46.根據(jù)行政許可法的規(guī)定，下列有關(guān)行政許可的的審查和決定的哪一種說法是正確的？

A.對行政許可申請人提交的申請材料的審查，均應(yīng)由行政機(jī)關(guān)兩名以上工作人員進(jìn)行

B.行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可決定和不予行政許可決定，均應(yīng)采用書面形式

C.行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可決定后，均應(yīng)向申請人頒發(fā)加蓋本行政機(jī)關(guān)印章的行政許可證件

D.所有的行政許可均在全國范圍內(nèi)有效

答案：B

解析：根據(jù)《行政許可法》第34條第3款，進(jìn)行實質(zhì)審查才需兩名以上工作人員進(jìn)行；如果進(jìn)行形式審查，只需一名即可。據(jù)此，選項A錯誤。根據(jù)該法第38條，選項B正確。根據(jù)該法第39條第1款，行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定，并不都需要頒發(fā)行政許可證件。據(jù)此，選項C錯誤。

根據(jù)該法第41條，法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可，其適用范圍沒有地域限制的，申請人取得的行政許可在全國范圍內(nèi)有效。①法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可，其適用范圍有地域限制的，申請人取得的行政許可在特定地域范圍內(nèi)有效；②省級地方性法規(guī)和省級政府規(guī)章設(shè)定的行政許可，申請人取得的行政許可僅在該省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)有效。③較大的市地方性法規(guī)設(shè)定的行政許可，申請人取得的行政許可僅在該較大的市范圍內(nèi)有效。據(jù)此，選項D錯誤。

47.A市某縣土地管理局以劉某非法占地建住宅為由，責(zé)令其限期拆除建筑，退還所占土地。劉某不服，申請行政復(fù)議。下列哪一種說法是正確的？

A.復(fù)議機(jī)關(guān)只能為A市土地管理局

B.若劉某撤回復(fù)議申請，則無權(quán)再提起行政訴訟

C.劉某有權(quán)委托代理人代為參加復(fù)議

D.若復(fù)議機(jī)關(guān)維持了某縣土地管理局的決定，劉某逾期不履行的，某縣土地管理局可以自行強(qiáng)制執(zhí)行

答案：C

解析：根據(jù)國務(wù)院有關(guān)決策，國土資源管理部門在省級以下實行垂直領(lǐng)導(dǎo)。參照《行政復(fù)議法》第12條第2款，本案的復(fù)議機(jī)關(guān)只能是A市土地管理局，不可以是縣政府。據(jù)此，選項A正確。本案依法不屬于復(fù)議前置的案件；根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第35條，若劉某撤回復(fù)議申請，在法定起訴期限內(nèi)仍有權(quán)提起行政訴訟。選項B錯誤。根據(jù)《行政復(fù)議法》第10條第5款，選項C正確。根據(jù)《行政復(fù)議法》第33條第1項，復(fù)議機(jī)關(guān)維持了某縣土地管理局的決定，劉某逾期不履行的，由縣土地管理局負(fù)責(zé)執(zhí)行事宜：根據(jù)《土地管理法》第83條，土地管理部門沒有自行強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，只能依法申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。據(jù)此，選項D錯誤。

48.1995年田某向原國家專利局申請A發(fā)明專利，次年4月與胡某簽定了“關(guān)于創(chuàng)辦B廠協(xié)議書”。在田某不知情的情況下，1998年4月20日某區(qū)工商局根據(jù)胡某的申請向胡某頒發(fā)了B廠企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，胡某為法定代表人。1999年5月11日，某區(qū)工商局根據(jù)B廠的申請注銷了該廠的登記。2000年10月20日田某向某區(qū)工商局了解B廠情況，同年11月2日該局告知該廠登記、注銷情況。2003年7月31日國家專利行政部門授予田某A專利權(quán)并予以公告。2004年8月10日，田某以某區(qū)工商局向胡某頒發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照行為侵犯其專利權(quán)為由向法院提起訴訟。下列哪一種說法是正確的？

A.田某的專利權(quán)保護(hù)期自2004年7月31日開始起算

B.田某起訴期限自2000年10月20日開始起算

C.如果《專利法》對起訴期限有特別規(guī)定時，田某提起訴訟的起訴期限應(yīng)從其規(guī)定

D.對田某的起訴，法院不予受理

答案：D

解析：根據(jù)《專利法》第39條，發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效；但根據(jù)該法第42條，發(fā)明專利權(quán)的期限自申請日起計算，即1995年起算。據(jù)此，選項A錯誤。

本案中，田某的起訴對象是區(qū)工商局向胡某頒發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照行為，該行為發(fā)生在1998年4月20日，但田某不知道該行為內(nèi)容，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第42條，起訴期限應(yīng)當(dāng)從知道或者應(yīng)當(dāng)知道行為內(nèi)容之日起算，即2000年11月2日。據(jù)此，選項B錯誤。另根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第41條規(guī)定，當(dāng)事人知道行為內(nèi)容，即使永遠(yuǎn)不知道訴權(quán)或起訴期限的情形下，其最長的起訴期限是二年（從知道或應(yīng)當(dāng)知道行為內(nèi)容之日起算），也就是說田某最遲應(yīng)當(dāng)在2002年11月2日（如遇節(jié)假日順延）起訴。田某2004年才去起訴，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第44條第1款第6項，法院不予受理；據(jù)此，選項D正確。

根據(jù)《行政訴訟法》第39條，法律可以對該條規(guī)定的直接起訴的起訴期限計算規(guī)則作特別規(guī)定?！秾＠ā纷鳛榉桑?dāng)然可以對該條規(guī)定的直接起訴的起訴期限計算規(guī)則作出特別規(guī)定，從這個意義上講選項C有一定正確性。但是，本案中，田某的起訴期限的計算并不直接受《行政訴訟法》第39條的調(diào)整，而是直接受《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第41條和第42條的調(diào)整。而《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第41條和第42條規(guī)定的起訴期限計算規(guī)則，完全是最高人民法院基于行政訴訟法的目的（保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益）首創(chuàng)，沒有法律作出特別規(guī)定的問題。據(jù)此，選項C錯誤。

49.下列有關(guān)行政法規(guī)和規(guī)章的哪一種說法是正確的？

A.涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項，不得制定規(guī)章，應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院制定行政法規(guī)

B.行政機(jī)關(guān)對行政許可事項進(jìn)行監(jiān)督檢查收取費(fèi)用須由法規(guī)規(guī)章規(guī)定

C.行政法規(guī)應(yīng)由國務(wù)院起草、討論和通過，國務(wù)院部門不能成為行政法規(guī)的起草單位

D.有規(guī)章制定權(quán)的地方政府可以直接依據(jù)法律制定規(guī)章

答案：D

解析：根據(jù)《立法法》第72條，涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項，不可以由一個國務(wù)院部門單獨(dú)制定規(guī)章，但可以由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章。據(jù)此，選項A錯誤。

根據(jù)《行政許可法》第58條第1款規(guī)定，實施行政許可和對行政許可事項進(jìn)行監(jiān)督檢查收取費(fèi)用，必須由法律、行政法規(guī)作特別規(guī)定，規(guī)章和地方性法規(guī)都無權(quán)規(guī)定。據(jù)此，選項B錯誤。

根據(jù)《立法法》第57條，行政法規(guī)由國務(wù)院組織起草；但是，根據(jù)《行政法規(guī)制定程序條例》第10條，行政法規(guī)可以由國務(wù)院的一個部門或者幾個部門具體負(fù)責(zé)起草工作，也可以由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)起草或者組織起草。據(jù)此，選項C中“行政法規(guī)應(yīng)由國務(wù)院起草”、“國務(wù)院部門不能成為行政法規(guī)的起草單位”的說法錯誤。

根據(jù)《立法法》第73條，省級政府和較大的市政府可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)制定規(guī)章。據(jù)此，選項D正確。

50.王某戶籍所在地是甲市A區(qū)，工作單位所在地是甲市B區(qū)。2002年1月王某在乙市出差時因涉嫌嫖娼被乙市A區(qū)公安分局傳喚，后被該公安分局以嫖娼為由處以罰款500元。在被處罰以前，王某被留置于乙市B區(qū)兩天。經(jīng)復(fù)議王某對罰款和留置措施提起行政訴訟，下列哪一法院對本案沒有管轄權(quán)？

A.甲市A區(qū)人民法院

B.甲市B區(qū)人民法院

C.乙市A區(qū)人民法院

D.乙市B區(qū)人民法院

答案：B

解析：留置措施，屬于限制人身自由的強(qiáng)制措施。王某對該行為不服的，根據(jù)《行政訴訟法》第18條，被告所在地法院和原告所在地法院均有權(quán)管轄。不管復(fù)議機(jī)關(guān)作出何種決定，乙市A區(qū)公安分局所在地法院都有權(quán)管轄。原告所在地，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第9條第1款，包括原告戶籍所在地（甲市A區(qū)）、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地（乙市B區(qū)）。

罰款500元，屬于針對財產(chǎn)的行政處罰，不能適用《行政訴訟法》第4條的規(guī)定（即不能單獨(dú)由甲市A區(qū)、乙市B區(qū)法院管轄），只能適用該法第17條的規(guī)定（可由乙市A區(qū)法院管轄）。但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第9條第2款，罰款和留置措施基于同一事實（涉嫌嫖娼），王某對這兩個行為都提起訴訟，甲市A區(qū)、乙市B區(qū)法院可以一并管轄。

綜上，選項ACD對本案具有管轄權(quán)。根據(jù)排除法，選項B應(yīng)選。

（2004年）

40.按照律師法規(guī)定，申請領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書，司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起30日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定。按照行政許可法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。2004年7月初，張某向省司法廳申請領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書，司法廳的正確做法是：

A.應(yīng)當(dāng)適用律師法，在30日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定

B.應(yīng)當(dāng)適用行政許可法，在20日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定

C.可以選擇適用律師法或者行政許可法關(guān)于期限的規(guī)定作出決定

D.因法律關(guān)于期限的規(guī)定不一致，報請全國人大常委會裁決后再作決定

答案：A

解析：《行政許可法》第42條第1款規(guī)定，除可以當(dāng)場作出行政許可決定的外，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起二十日內(nèi)作出行政許可決定。二十日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十日，并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人。但是，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。因此在《律師法》另有規(guī)定的情況下，依照《律師法》規(guī)定。

41.張某委托劉某購書，并將一本存在1.3萬元人民幣的全國通兌活期存折交給劉某用于買書。劉某在途中取出該存折的3000元用于購買毒品，被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場抓獲。審訊中，劉某供述存折中余下的1萬元仍打算用于購買毒品?？h法院對劉某判處有期徒刑15年。隨后，公安機(jī)關(guān)作出行政處罰決定，關(guān)于當(dāng)場查獲的 3000元和存折內(nèi)的余款，正確的處理方法是：

A.沒收用于購買毒品的3000元，將存折內(nèi)余款返還劉某

B.沒收用于購買毒品的3000元和準(zhǔn)備用于購買毒品的存折內(nèi)余款

C.將劉某用于購買毒品的3000元和存折內(nèi)余款返還張某

D.沒收用于購買毒品的3000元，將存折內(nèi)余款返還張某

答案：D

解析：《行政處罰法》第8條規(guī)定，沒收違法財物是行政處罰之一種。非法財物指違法者用于從事違法活動的違法工具、物品和違禁品。本題的關(guān)鍵是如何理解“非法財物”的范圍。本案中，劉某對于張某委托代為買書的存折中的款項只有按指定用途使用該款項的權(quán)利，而沒有所有權(quán)，其取出3000元用來買毒品，是將該部分款項非法占為己有，該3000元應(yīng)定性為從事違法活動的違法工具（購買毒品的對價），應(yīng)予沒收。但是存折中聲譽(yù)款項所有權(quán)仍屬于張某，屬于張某個人的合法財產(chǎn)，應(yīng)該歸還給合法所有人。劉某只是代為保管、使用該款項，并不是財產(chǎn)合法所有人，因此D正確。

42.田某對某市房管局向李某核發(fā)房屋所有權(quán)證的行為不服，以自己是房屋所有權(quán)人為由請求法院判決撤銷某市房管局的發(fā)證行為。田某向法院提交了房屋所有權(quán)證，李某向法院提交了該房屋買賣合同，某市房管局向法院提交了李某的房屋產(chǎn)權(quán)登記申請、契稅完稅證等證據(jù)。下列哪一說法是正確的？

A.房屋所有權(quán)證、房屋買賣合同、房屋產(chǎn)權(quán)登記申請、契稅完稅證均系書證

B.李某可以在一審?fù)徑Y(jié)束前向法院提交房屋買賣合同

C.田某向法院提交其房屋所有權(quán)證是承擔(dān)舉證責(zé)任的表現(xiàn)

D.法院在收到被告提交的證據(jù)后應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，加蓋法院印章和經(jīng)辦人員印章

答案：A

解析：A對，書證是指以文字、符號、圖形所記載或表示的內(nèi)容、含義來證明案件事實的證據(jù)。B錯，《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第7條規(guī)定：“原告或者第三人應(yīng)當(dāng)在開庭審理前或者人民法指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。因正當(dāng)事由申請延期提供證據(jù)的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以在法庭調(diào)查中提供。逾期提供證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利?！薄霸婊蛘叩谌嗽诘谝粚彸绦蛑袩o正當(dāng)事由未提供而在第二審程序中提供的證據(jù)，人民法院不予接納?！盌錯，《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第20條規(guī)定：人民法院收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，注明證據(jù)的名稱、份數(shù)、頁數(shù)、件數(shù)、種類等以及收到的時間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。C錯，在我國，行政訴訟法確立了被告行政機(jī)關(guān)在行政訴訟中承擔(dān)主要舉證責(zé)任的基本原則，根據(jù)行政證據(jù)規(guī)定，行政訴訟中原告提供證據(jù)僅限于下列情形：①公民、法人或者其他組織向人民法院起訴時，應(yīng)當(dāng)提供其符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料；②在起訴被告不作為的案件中，原告應(yīng)當(dāng)提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料；③在行政賠償訴訟中，原告應(yīng)當(dāng)對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據(jù)……

43.某化工企業(yè)生產(chǎn)國家明令淘汰的產(chǎn)品，某技術(shù)監(jiān)督局依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》某條的規(guī)定作出罰款2000元的處罰決定。該企業(yè)不服，提起行政訴訟，法院經(jīng)審查以技術(shù)監(jiān)督局的處罰決定適用法律不當(dāng)為由判決撤銷了處罰決定。下列哪一說法是正確的？

A.技術(shù)監(jiān)督局不得再對該企業(yè)作出行政處罰

B.技術(shù)監(jiān)督局不得再對該企業(yè)作出罰款決定，但可以作出其他行政處罰

C.技術(shù)監(jiān)督局可以依據(jù)原處罰決定適用的《產(chǎn)品質(zhì)量法》條文規(guī)定作出與原來不同的處罰決定

D.技術(shù)監(jiān)督局可以依據(jù)原處罰決定適用的《產(chǎn)品質(zhì)量法》條文規(guī)定以外的相關(guān)條款作出與原來相同的處罰決定

答案：D

解析：《行政訴訟法》第54條第2款規(guī)定，人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：主要證據(jù)不足的；適用法律、法規(guī)錯誤的；違反法定程序的；主要證據(jù)不足的；超越職權(quán)的；濫用職權(quán)的。根據(jù)第55條規(guī)定：人民法院判決被告重新作出具體行政行為的，被告不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。行政訴訟解釋第54條第1款規(guī)定：人民法院判決被告重新作出具體行政行為，被告重新作出的具體行政行為與原具體行政行為的結(jié)果相同，但主要事實或者主要理由有改變的，不屬于行政訴訟法第五十五條規(guī)定的情形。

44.1997年5月，萬達(dá)公司憑借一份虛假驗資報告在某省工商局辦理了增資的變更登記，此后連續(xù)四年通過了工商局的年檢。2001年7月，工商局以辦理變更登記時提供虛假驗資報告為由對萬達(dá)公司作出罰款1萬元，責(zé)令提交真實驗資報告的行政處罰決定。2002年4月，工商局又作出撤銷公司變更登記，恢復(fù)到變更前狀態(tài)的決定。2004年6月，工商局又就同一問題作出吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定。關(guān)于工商局的行為，下列哪一種說法是正確的？

A.2001年7月工商局的處罰決定違反了行政處罰法關(guān)于時效的規(guī)定

B.2002年4月工商局的處罰決定違反了一事不再罰原則

C.2004年6月工商局的處罰決定是對前兩次處罰決定的補(bǔ)充和修改，屬于合法的行政行為

D.對于萬達(dá)公司拒絕糾正自己違法行為的情形，工商局可以違法行為處于持續(xù)狀態(tài)為由作出處罰

答案：A

解析：《行政訴訟法》第29條規(guī)定，“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外?！薄扒翱钜?guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算?！北绢}中，萬達(dá)公司的違法行為不存在法律規(guī)定的連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，自該行為終了之日作出處罰決定之時，已經(jīng)超過了2年的訴訟時效，應(yīng)不再給予行政處罰。因此A的說法正確，D的說法錯誤?！缎姓幜P法》第24條規(guī)定，對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。該條規(guī)定的一事不再罰原則主要是針對罰款的，不包括不同種類的處罰措施的并用；關(guān)于2004年6月工商局的處罰決定，其是一種單獨(dú)、獨(dú)立的處罰決定，既非對前兩次處罰決定的補(bǔ)充和修改，同時也因為第一次行政處罰行為的無效而非法。據(jù)此，B和C 的說法錯誤。

45.在行政訴訟過程中，下列哪一行為人民法院須征得原告同意才能實施？

A.允許被告改變具體行政行為

B.通知第三人參加訴訟

C.追加被告

D.決定合并審理

答案：C

解析：《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<行政訴訟法>若干問題的解釋》第23條規(guī)定，“原告所起訴的被告不適格，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告變更被告；原告不同意變更的，裁定駁回起訴?！薄皯?yīng)當(dāng)追加被告而原告不同意追加的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其以第三人的身份參加訴訟?！?/p>

46.依據(jù)行政訴訟的有關(guān)規(guī)定，下列哪一證據(jù)材料在原告不能自行收集，但能夠提供確切線索時，可以申請人民法院調(diào)??？

A.涉及公共利益的證據(jù)材料

B.涉及個人隱私的證據(jù)材料

C.涉及中止訴訟事項的證據(jù)材料

D.涉及回避事項的證據(jù)材料

答案：B

解析：《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第23條第1款規(guī)定，原告或者第三人不能自行收集，但能夠提供確切線索的，可以申請人民法院調(diào)取下列證據(jù)材料：①由國家有關(guān)部門保存而須由人民法院調(diào)取的證據(jù)材料；②涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的證據(jù)材料；③確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)材料。故選B.47.關(guān)于行政訴訟證據(jù)，下列哪一說法是正確的？

A.人民法院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在法庭出示，由當(dāng)事人質(zhì)證

B.涉及商業(yè)秘密的證據(jù)，可以不公開質(zhì)證

C.第二審程序中，所有第一審認(rèn)定的證據(jù)無須再質(zhì)證

D.生效的人民法院判決書認(rèn)定的事實無須質(zhì)證，可以作為定案的證據(jù)

答案：D

解析：《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第38條第2款規(guī)定，人民法院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)，由法庭出示，并可就調(diào)取該證據(jù)的情況進(jìn)行說明，聽取當(dāng)事人意見。《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第37條規(guī)定，涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當(dāng)保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第50條規(guī)定，在第二審程序中，對當(dāng)事人依法提供的新的證據(jù)，法庭應(yīng)當(dāng)進(jìn)行質(zhì)證；當(dāng)事人對第一審認(rèn)定的證據(jù)仍有爭議的，法庭也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行質(zhì)證。《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第70條規(guī)定，生效的人民法院裁判文書或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決文書確認(rèn)的事實，可以作為定案依據(jù)。但是如果發(fā)現(xiàn)裁判文書或者裁決文書認(rèn)定的事實有重大問題的，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，通過法定程序予以糾正后恢復(fù)訴訟。

48.2004年6月2日，某縣第一中學(xué)發(fā)生學(xué)生集體食物中毒，按照《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例》的規(guī)定，下列哪種措施是合法的？

A.第一中學(xué)在事發(fā)后2小時向縣衛(wèi)生局報告

B.省人民政府接到報告后2小時內(nèi)向衛(wèi)生部報告

C.縣醫(yī)院收治中毒學(xué)生后對中毒嚴(yán)重的學(xué)生采取就地隔離觀察措施

D.縣政府對當(dāng)?shù)厮春褪澄锊扇【o急控制措施

答案：A

解析：《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例》第20條第1款規(guī)定，突發(fā)事件監(jiān)測機(jī)構(gòu)、醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)和有關(guān)單位發(fā)現(xiàn)有本條例第十九條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)在二小時內(nèi)向所在地縣級人民政府衛(wèi)生行政主管部門報告；接到報告的衛(wèi)生行政主管部門應(yīng)當(dāng)在二小時內(nèi)向本級人民政府報告，并同時向上級人民政府衛(wèi)生行政主管部門和國務(wù)院衛(wèi)生行政主管部門報告。縣級人民政府應(yīng)當(dāng)在接到報告后2小時內(nèi)向設(shè)區(qū)的市級人民則很難功夫或則會上一級人民政府報告；設(shè)區(qū)的市級人民政府應(yīng)該在接到報告后2小時內(nèi)向省、自治區(qū)、直轄市人民政府報告。據(jù)此，A正確，B錯誤。第33條規(guī)定，根據(jù)突發(fā)事件應(yīng)急處理的需要，突發(fā)時間應(yīng)急處理指揮部有權(quán)緊急調(diào)集人員、儲備的物資、交通工具以及相關(guān)設(shè)施、設(shè)備；必要時，對人員進(jìn)行疏散或者隔離，并可以依法對傳染病疫區(qū)實行封鎖。第34條規(guī)定，突發(fā)事件應(yīng)急處理指揮部根據(jù)突發(fā)事件應(yīng)急處理的需要，可以對食物和水源采取控制措施?？h級以上地方人民政府衛(wèi)生行政主管部門應(yīng)當(dāng)對突發(fā)事件現(xiàn)場等采取控制措施，宣傳突發(fā)事件防治知識，及時對易受感染的人群和其他易受損害的人群采取應(yīng)急接種、預(yù)防性投藥、群體防護(hù)等措施。因此CD不合法。

49.劉某與高達(dá)公司簽訂內(nèi)銷商品房預(yù)售契約，后某區(qū)房地產(chǎn)管理局對該預(yù)售契約作出預(yù)售預(yù)購備案登記。后劉某了解到高達(dá)公司向其銷售的房屋系超出規(guī)劃面積和預(yù)售面積的超層部分，劉某遂以區(qū)房地產(chǎn)管理局違法辦理備案登記，造成自己購買的房屋為違法建筑為由提起行政訴訟。下列哪一說法不正確？

A.區(qū)房地產(chǎn)管理局的備案登記行為不是對預(yù)售合同效力的確認(rèn)行為

B.備案登記行為沒有對劉某的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實際影響，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍

C.高達(dá)公司與本案的審理結(jié)果有利害關(guān)系，可以作為第三人參加訴訟

D.區(qū)房地產(chǎn)管理局在備案登記時沒有盡到審查職責(zé)，應(yīng)當(dāng)對劉某的損失承擔(dān)部分賠償責(zé)任

答案：D

解析：行政確認(rèn)是指行政機(jī)關(guān)對特定的法律事實、法律關(guān)系或者法律狀態(tài)作出具有法律效力認(rèn)定并且予以證明的具體行政行為。這里需要注意“實際影響”是指因使公民、法人或者其他組織的權(quán)利、義務(wù)發(fā)生了變化，例如限制、減少權(quán)利，增加、免除、減少義務(wù)等。行政訴訟的第三人是指因與被提起行政訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系，通過申請或法院通知形式，參加到訴訟中來的當(dāng)事人。這種利害關(guān)系既包括與被訴行政行為的利害關(guān)系，也包括與訴訟結(jié)果的利害關(guān)系；不僅包括直接利害關(guān)系，也包括間接利害關(guān)系。

50.王某擅自使用機(jī)動漁船渡客。漁船行駛過程中，被某港航監(jiān)督站的執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)，當(dāng)場對王某作出罰款50元的行政處罰，并立即收繳了該罰款。關(guān)于繳納罰款，下列哪一做法是正確的？

A.執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起2日內(nèi)將罰款交至指定銀行

B.執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起5日內(nèi)將罰款交至指定銀行

C.執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起2日內(nèi)將罰款交至所在行政機(jī)關(guān)，由行政機(jī)關(guān)在2日內(nèi)繳付指定銀行

D.執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起2日內(nèi)將罰款交至所在行政機(jī)關(guān)，由行政機(jī)關(guān)在5日內(nèi)繳付指定銀行

答案：C

解析：《行政處罰法》第50條規(guī)定，執(zhí)法人員當(dāng)場收繳的罰款，應(yīng)當(dāng)自收繳罰款之日起二日內(nèi)，交至行政機(jī)關(guān)；在水上當(dāng)場收繳的罰款，應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起二日內(nèi)交至行政機(jī)關(guān)；行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在二日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。

（2003年）

23.某地方性法規(guī)規(guī)定，企業(yè)終止與職工的勞動合同的，必須給予相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。某企業(yè)認(rèn)為該規(guī)定與勞動法相抵觸，有權(quán)作下列何種處理？

A.向全國人大書面提出進(jìn)行審查的建議

B.向全國人大常委會書面提出進(jìn)行審查的建議

C.向國務(wù)院書面提出進(jìn)行審查的要求

D.向省人大書面提出進(jìn)行審查的要求

答案：B

解析：我國的法律規(guī)范地位是憲法處于最高地位，法律次之，行政法規(guī)位列第三，再一次是地方性法規(guī)（包括民族地方的自治條例和單行條例），行政規(guī)章等。關(guān)于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例的合憲性與合法性審查和監(jiān)督，《立法法》第90條規(guī)定：“國務(wù)院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院和各省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會書面提出進(jìn)行審查的要求，由常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)分送有關(guān)的專門委員會進(jìn)行審查、提出意見。前述規(guī)定以外的其他國家機(jī)關(guān)和社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會書面提出進(jìn)行審查的建議，由常務(wù)委員會工作機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究，必要時，送有關(guān)的專門委員會進(jìn)行審查、提出意見?！备鶕?jù)上述規(guī)定，本題所說的某企業(yè)是屬于國家機(jī)關(guān)之外的企業(yè)事業(yè)單位，因而如果其認(rèn)為地方性法規(guī)違反了其上位的勞動法，則依照立法法的規(guī)定，其有權(quán)向全國人大常委會書面提出審查的建議。本題選B.24.某市某區(qū)人民政府決定將區(qū)建材工業(yè)局管理的國有小磚廠出售。小磚廠的承包人以侵犯其經(jīng)營自主權(quán)為由提出行政復(fù)議申請，本案的行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是下列哪一個？

A.市國有資產(chǎn)管理局

B.市經(jīng)濟(jì)貿(mào)易局

C.市人民政府

D.區(qū)人民政府

答案：C

解析： 依《行政復(fù)議法》第13條規(guī)定，對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復(fù)議。對省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的，向該派出機(jī)關(guān)申請行政復(fù)議。故選C.25.某大學(xué)對教師甲的工資和職稱問題作出處理意見。甲不服多次向有關(guān)部門上訪。3年后，某大學(xué)根據(jù)市教委的要求，對甲反映的問題再次調(diào)查研究，形成材料后報市教委。市教委擬寫了《關(guān)于甲反映問題及處理情況》的報告，呈報省教委，并抄送甲。該報告載明：“我委原則上同意該校對甲的處理意見，現(xiàn)將此材料報請你委閱示”。甲不服，就市教委的報告向市政府申請行政復(fù)議。下列關(guān)于甲的復(fù)議申請的表述哪一個是正確的？

A.屬于行政復(fù)議范圍，因該報告抄送甲，已經(jīng)涉及到甲的權(quán)益

B.不屬于行政復(fù)議范圍，因該報告還沒有經(jīng)過上級機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，沒有對甲發(fā)生法律效力

C.不屬于行政復(fù)議范圍，因該報告是下級向上級的報告，是內(nèi)部行為

D.不屬于行政復(fù)議范圍，因該報告是重復(fù)處理行為

答案：B

解析：《行政復(fù)議法》規(guī)定的所謂的行政復(fù)議范圍是行政相對人對具體行政行為不服依法可以向行政復(fù)議機(jī)關(guān)請求審查的范圍。A選項是錯誤的，對象對人權(quán)益的影響是判斷是否屬于行政復(fù)議范圍的因素之一。本案中，雖然教委的報告涉及到甲的權(quán)益，但是還沒有實際影響到甲的實際權(quán)益。B項正確。市教委呈報給省教委的《關(guān)于甲反映問題及處理情況》的報告，是下級行政機(jī)關(guān)對上級行政機(jī)關(guān)的報告，該報告中特別載明：“我委原則上同意該校對甲的處理意見，現(xiàn)將此材料報請你委閱示”，由此可見，該報告是內(nèi)部請示行為，報告中的意見需要經(jīng)過省教委的審批，才能最終形成對甲的行政處理意見。而在此之前，該報告內(nèi)容并未最終成形，而是處于效力未定的狀態(tài)，因此不可能對外發(fā)生法律效力。C項錯誤。所謂的內(nèi)部行為并不是是否屬于行政復(fù)議范圍的決定因素，如果內(nèi)部行為實際影響到了相對人的合法權(quán)益，也應(yīng)該納入到行政復(fù)議范圍之內(nèi)。D項錯誤。本案中教委的行為表面看上去似乎有重復(fù)的表象，但是重復(fù)處理行為的特征是必須有兩次行為，而本案連一次正式?jīng)Q定還沒有作出，根本談不上定性為重復(fù)處理行為。

26.李某自1997年4月起開始非法制造、販賣匕首，至次年1月停止。1998年8月公安機(jī)關(guān)根據(jù)舉報發(fā)現(xiàn)了李某的違法行為。下列哪一種說法是正確的？

A.對李某違法行為的追究時效應(yīng)從1997年4月起算

B.公安機(jī)關(guān)不應(yīng)對李某予以處罰

C.李某系主動停止違法行為，可以從輕處罰

D.若李某配合查處違法行為，應(yīng)當(dāng)減輕處罰

答案：B

解析：《行政處罰法》第29條規(guī)定：“違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)

第五篇：2014年司法考試《二卷》行政法與行政訴訟法地位

2014年司法考試《二卷》行政法與行政訴訟法地位 行政法和行政訴訟法在司法考試中的地位。

一是《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》和《國家賠償法》這三大法律在歷年考試中所占分值奇高，如2001年的36分中有29分，占80%強(qiáng);2000年的39分中有27分，占70%弱，基本上在70-80%之間。這大概與司法考試偏重于實務(wù)有關(guān)，當(dāng)然與此相關(guān)的是三大制定法律的存在，因而出題者有所本。這相應(yīng)也就指示考生應(yīng)當(dāng)以這三大法律為主。

二是三大法律中《行政訴訟法》又占絕對高的比值：在歷年司法考試真題中占有的分值比例基本上在30-40%之間。行政法與行政訴訟法部分在司法考試中所涉及的單行法律有：《立法法》、《行政處罰法》、《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》和《國家賠償法》，不論其他方面，眾多所涉法律中之所以行政訴訟法一枝獨(dú)秀，這大概是因為司法考試以案例分析為主，不論單項選擇題，多項選擇題、任意選擇題，還是案例分析題，大多是以實際案例引發(fā)出問題，行政訴訟法所占分值比例高也就不足為奇了。因此，行政訴訟法可以說是司法考試中的“重中之重”。

三是綜合題型開始逐年提高，即所考察的是綜合性知識，有些題目已不僅僅限于單個部門的考察，行政訴訟、行政復(fù)議、國家賠償?shù)葍?nèi)容在同一道題中出現(xiàn)的情況增多，這從我們對歷年考試各部分分值統(tǒng)計中的重復(fù)計算即可看出。說實在的，有些題真不知道應(yīng)該算作哪一部門。如果我們放闊視野，這一特點(diǎn)在其他部門法中也是如此，甚至在整個司法考試中亦然。

針對這一特點(diǎn)，要求考生在復(fù)習(xí)時，應(yīng)當(dāng)融會貫通，在各部門知識掌握的基礎(chǔ)上做一些綜合性訓(xùn)練，增強(qiáng)綜合分析的能力。在司法考試的復(fù)習(xí)中，考生往往注意的是對知識點(diǎn)的把握，這就很容易導(dǎo)致所學(xué)知識難以形成一個整體，而是被我們通常所說的知識點(diǎn)所切割。就一般性的知識把握來說，只有當(dāng)我們找出各知識點(diǎn)之間的邏輯聯(lián)系，將所學(xué)的知識融會貫通，以致形成一個整體，這時我們才算真正掌握了這門學(xué)科。

四是司法考試雖然偏重于實務(wù)，但并非不重視理論，只不過它所需要的不是那種教條式的空洞化的理論，而是建立在對法律條文的理性思考基礎(chǔ)上的理論，是法條背后所隱涵的理論，尤其是具有實際應(yīng)用、操作價值的理論。近年來司法考試中有向理論傾斜的取向。在以往的考試中，多數(shù)題目是直接以法條為依據(jù)而設(shè)計的，如行政法的案例分析，對此題的回答需要涉及到行政法上的公共職責(zé)、“反射性利益”等問題，屬于行政法學(xué)研究的前沿問題，具有相當(dāng)?shù)碾y度。